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ESPECIALISTA
ESCRITO
: 01-2016
SUMILLA
DEMANDA.
ABSOLUCIN
DE
DE
CADA
UNO
DE
LOS
HECHOS
1.- Respecto del punto 4.1 de los fundamentos de hecho de la demanda, es cierto.
2.- Respecto del punto 4.2 de los fundamentos de hecho de la demanda, se hace
mencin a lo dispuesto en el artculo 4.7 del Anexo del Decreto Supremo 159-2002EF, el cual debe ser contrastado con lo dispuesto en el artculo 5, numeral 6 del
Decreto Supremo 0015-83-PCM, norma vigente en el periodo que se reconoci el
derecho que va desde el 01-04-1999 al 16-11-2004, que indica: Las
remuneraciones a considerar segn los casos que correspondan, en la
determinacin del monto con el cual se debe proceder a la nivelacin de las
pensiones () sern las siguientes: () 6. Otros de naturaleza similar que con el
carcter de permanentes en el tiempo y regulares en su monto se hayan otorgado o
se otorguen en el futuro. Siendo que la norma indicada en la demanda es un
decreto supremo y la que se indica en esta contestacin tambin lo es, habr de
estarse a la que favorezca al trabajador-pensionista.
3.
Respecto del punto 4.3 de los fundamentos de hecho de la demanda, se hace
mencin al numeral 7.2 el Anexo del Decreto Supremo 159-2002-EF el cual debe ser
contrastado con el fundamento 59 de la Sentencia del Tribunal Constitucional
recado en el Expediente 1417-2005-AA/TC que indica () que las afectaciones en
materia pensionaria tienen la calidad de una vulneracin continuada, pues tienen
lugar mes a mes. Motivo por el cual no existe posibilidad de rechazar reclamos,
recursos o demandas que versen sobre materia previsional, argumentando el
vencimiento de plazos prescriptorios o de caducidad. En este sentido, el hacer
mencin a pensiones devengadas contraviene lo dispuesto por el Tribunal
Constitucional
4.
Respecto del punto 4.4. de los fundamentos de hecho de la demanda, debe de
estarse al principio de igualdad y de primaca de la realidad. Por el primero, se debe
de tener en cuenta que ha 109 pensionistas se les abona la bonificacin por
productividad como parte de su pensin de cesanta, por lo que por igualdad de
trato se debe de otorgar este beneficio a los dems pensionistas en las mismas
circunstancias, con inclusin del demandante. Por el segundo, la bonificacin por
productividad que se otorga a los activos a la fecha se denomina incentivo laboral y
se paga en planillas aparte de manera mensual y en un monto regular, razn por la
cual el concepto indicado e remunerativo.
5.
Respecto del punto 4.5 de los fundamentos de hecho de la demanda, la
conclusin a la que se arriba se sustenta en las normas que ofrece el demandante,
sin tomar en cuenta lo dispuesto en el artculo 5, inciso 6 del Decreto supremo
0015-83-PCM (norma vigente en el periodo que se dispuso el pago de nivelacin)
6.
Respecto del punto 4.6 y 4.7 de los fundamentos de hecho de la demanda
indicamos lo siguiente:
a.
El DECRETO DE URGENCIA 004-2000 ha sido excluido del ordenamiento
jurdico vigente por el Artculo 2 de la Ley N 29563, publicada el 20 julio 2010, por
lo que no puede ser aplicable en el presente caso
b.
El reconocimiento de la nivelacin de pensiones, se ha hecho por cuanto, la
bonificacin a la productividad a que se hace referencia se paga a los trabajadores
en actividad hasta la fecha, por lo que indicar que esta bonificacin no se debe de
otorgar a los Gobiernos Regionales implica no pagar a los trabajadores en actividad
dicho concepto lo cual no ha hecho el Gobierno Regional.
7.
Respecto del punto 4.8 de los fundamentos de hecho de la demanda, por
constituir una remisin a las normas antes indicadas, nos remitimos a lo ya dicho en
el presente escrito.
8.
Respecto del punto 4.9 de los fundamentos de hecho de la demanda, se hace
referencia a una Casacin 1299-2009-AREQUIPA, esta casacin tiene efectos de
cosa juzgada slo para las partes del proceso, esta casacin no indica que es un
precedente vinculante, esta casacin se refiere al caso en el cual un cesante pide se
pague la bonificacin, no siendo anlogo a este proceso por cuanto este proceso se
refiere a la declaracin de nulidad de un acto administrativo.
III.- RECONOCIMIENTO O NEGACIN CATEGRICA DE LA AUTENTICIDAD DE
LOS DOCUMENTOS QUE SE ATRIBUYEN.
Por tratarse de una cuestin de puro derecho, reconocemos la existencia de los
documentos anexados, sin perjuicio de cuestionar su validez a travs de los medios
de defensa pertinentes.
IV.- EXPOSICIN DE LOS HECHOS EN QUE SE FUNDA LA DEFENSA.
1.
En el ao 2008, se promulga la Ordenanza Regional 047-AREQUIPA modificada
posteriormente por la Ordenanza Regional 058-AREQUIPA, normas con rango de ley
que no han sido dejadas sin efecto y que aprobaron los lineamientos sustantivos y
el procedimiento excepcional aplicable a la problemtica de los seores
pensionistas referido al pago de la bonificacin por productividad va nivelacin.
2. Posteriormente, se emite el Reglamento Decreto Regional 008-2008-AREQUIPA
que operativiza las ordenanzas regionales antes indicadas.
3.
Las tres normas antes indicadas a la fecha siguen vigentes y sustentan la
Resolucin cuya nulidad se pide a travs de la presente.
4.
Es del caso que para pedir la nulidad de la resolucin impugnada se debe
declarar por control constitucional la inconstitucionalidad de las Ordenanzas
regionales que tienen rango de ley.
5.
En este sentido, no es posible pedir la nulidad de un acto administrativo
emitido conforme a ordenanzas regionales que se encuentran vigentes a la fecha,
debindose declarar infundada la demanda.
V.- MEDIOS PROBATORIOS.