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Informativo Derecho Comercial

AUMENTO DE CAPITAL PREVIO A LA

LIQUIDACIN DE UNA SOCIEDAD
CONSULTA

Una comisin de asesores financieros representantes de una sociedad inmobiliaria que se encuentra sometida a un proceso concursal, nos
solicita que examinemos el manejo de las operaciones comerciales que vienen desarrollando,
toda vez que la Junta de Acreedores de la inmobiliaria se encuentra a la espera de una propuesta para su reestructuracin patrimonial o para su
liquidacin. Al respecto nos sealan que los accionistas (personas jurdicas) son titulares de crditos contra la inmobiliaria por un monto ascendente de 240 mil nuevos soles por desembolsos
comprobados y reconocidos por INDECOPI,
siendo que la empresa cuenta con un capital
social inscrito de 300 mil nuevos soles (dividido
en igual nmero de acciones con un valor nominal de un nuevo sol cada una). Asimismo, nos
manifiestan que de optarse por la vertiente liquidatoria existira finalmente un remanente social
ascendente a 200 mil nuevos soles, el mismo
debera ser entregado a los accionistas de la
empresa inmobiliaria, recibiendo un tratamiento
de reparto de utilidades y, por lo tanto, afectos
al impuesto por la distribucin de utilidades
(4.1%). Nos consultan sobre el manejo legal adecuado de las propuestas dentro del marco de un
procedimiento concursal.
RESPUESTA

Nos encontramos ante el caso de una sociedad annima que tiene acciones por un valor
nominal de un nuevo sol, con un capital social
ascendente a 300 mil de nuevos soles y que desde su constitucin no ha efectuado aumentos de
capital en los Registros Pblicos, no obstante
encontrarse en la posibilidad legal de efectuarlos,
lo que llevara a la empresa a aumentar su cifra

capital en 540 mil nuevos soles (240 mil nuevos

soles de aumento).
Si la Junta de Acreedores conforme a la Ley
General de Sistema Concursal, Ley N
27809 (08.08.2002), opta por la disolucin y liquidacin, cancelando ntegramente los pasivos
de la inmobiliaria, el balance final arrojara un haber social remanente de 500 mil nuevos soles
correspondiendo ser distribuido entre los accionistas (de acuerdo a los dispuesto en el Artculo
420 de la Ley General de Sociedades, Ley
N 26887 del 09.12.97). Ahora bien, si tenemos
en cuenta que el total del valor nominal de las
acciones es de 300 mil nuevos soles y que el
haber social a entregar es de 500 mil, la diferencia (500 mil 300 mil = 200 mil nuevos soles)
estara considera como una forma de distribucin
de utilidades y por lo mismo afecta a la tasa del
4.1% por Impuesto a la Renta (es decir 8,200
nuevos soles de impuestos), de acuerdo a los
Artculos 24-A inciso d y 53 de la Ley de Impuesto a la Renta, TUO aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF (14.04.99), modificado por la Ley N 27804 (02.08.2002).
Vemos en principio, que la intencin de los
participantes del proceso concursal (deudor y titulares de crditos reconocidos) es optar por la salida del mercado de la empresa inmobiliaria acelerando la realizacin del patrimonio del deudor para
proceder al pronto pago de los acreedores insolutos
va liquidacin, pues estiman obtener el mayor valor con esa decisin, en concordancia con el objetivo de la Ley General del Sistema Concursal, el cual
es que los agentes del mercado procuren una asignacin eficiente de sus recursos durante los procedimientos concursales orientando sus esfuerzos
a conseguir el mximo valor del patrimonio en crisis (Artculo I, Ttulo Preliminar).
Sin embargo, como hemos apreciado, el optar por la salida acelerada del mercado de la empresa concursada resulta ser una solucin innecesariamente onerosa para los participantes del
procedimiento concursal, toda vez que se encuen-

tran legitimados para sincerar la situacin financiera de la inmobiliaria, vale decir, materializar los
aumentos de capital pendientes (como la capitalizacin de las acreencias ascendentes a 240 mil
nuevos soles) conforme se faculta en el Artculo
202 de la Ley General de Sociedades y el Artculo 63.2 de la Ley General del Sistema Concursal,
para recin luego proceder a su liquidacin.
Es decir, en el presente caso, se puede efectuar un sinceramiento financiero capitalizando los
crditos o acreencias reconocidos por la Comisin de Procedimientos Concursales del
INDECOPI ascendentes a 240 mil nuevos soles,
lo que llevara a aumentar el capital social a 540
mil nuevos soles (300 mil de capital inscrito + 240
mil de capitalizacin de acreencias = 540 mil nuevos soles como nuevo capital social inscrito). Este
aumento de capital trae como consecuencia legal la emisin de nuevas acciones en igual proporcin al aumento, las mismas que deberan ser
entregadas a los accionistas-acreedores de la inmobiliaria. Conjuntamente con el acuerdo de aumento de capital o posterior a ello, se puede optar por la va liquidatoria de la empresa concursada, arrojando como resultado que el haber social a repartir a los accionistas (500 mil nuevos
soles) es menor al valor total de la acciones (540
mil nuevos soles), hecho que no podra ser considerado como reparto de utilidades para efectos de estar gravado con el 4.1% de Impuesto a
la Renta a los dividendos.
Queda claro que no existe justificacin alguna por la cual se impida el sinceramiento, ms
an si tomamos en cuenta que estas decisiones
son adoptadas dentro de un marco legal del sistema concursal, el cual tiene supremaca sobre
las dems normas ordinarias que regulen actividades econmicas, en virtud de la Segunda Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal. En este sentido, en el caso consultado,
antes de optar por una liquidacin directa de la
inmobiliaria, cabe acordar previamente el aumento de capital social y emisin de nuevas acciones (o aumento del valor nominal de las acciones emitidas, de ser el caso), sin estar sometidos a detracciones tributarias.

SOLUCION DEL CUESTIONARIO DE DERECHO COMERCIAL N 10-2003

1. CONSERVACIN DE LIBROS
Cul es el plazo mximo que una empresa
debe conservar sus libros y documentos?
Los empleadores y empresas (cualquiera que sea
su forma de constitucin y siempre que no formen
parte del Sector Pblico), tienen la obligacin de
conservar los libros, correspondencia y otros documentos relacionados con el desarrollo de su actividad empresarial, por un periodo que no exceder de 5 (cinco) aos contado a partir de la ocurrencia del hecho o la emisin del documento o
cierre de las planillas de pago, segn sea el caso.
Base Legal: artculo 5 del Decreto Ley N
25988 (24.12.92), modificado por la Ley N
27029 (30.12.98).

2. LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO
Es posible denunciar la existencia de barreras de acceso al mercado en los procedimientos para obtener licencias de funcionamiento?
En ese sentido, los interesados que consideren
que las tasas que cobren los Municipios por concepto de Licencia de Funcionamiento son excesivas o que soliciten a los contribuyentes requisitos que resulten innecesarios o irracionales y
que, por lo mismo, constituyen barreras de acceso al mercado, podrn interponer una denuncia ante la Comisin de Acceso al Mercado del
INDECOPI.
Ver Informativo Caballero Bustamante, Ene-

ro 2001, primera quincena, seccin Derecho Comercial, pg. H3.

3. TTULOS VALORES
Cules son las clases de protestos?
En concordancia con nuestra legislacin, podemos
distinguir dos clases de protesto: a) Protesto por
falta de pago, se produce ante el incumplimiento
en el pago de la obligacin contenida en el ttulo
valor, b) Protesto por falta de aceptacin, se trata
de una clase especial de protesto pues slo procede en el caso de la letra de cambio ya que ste
es el nico ttulo valor sujeto a aceptacin.
Base Legal: Ley de Ttulos Valores, Ley N
27287 (19.06.2000), artculo 72.

CUESTIONARIO DE DERECHO COMERCIAL N 11-2003

1. INVERSIN PRIVADA
Es permitido la cesin de posicin contractual en
los Convenios de Estabilidad Jurdica de Inversiones?

2. COMUNIDAD ANDINA
Cules son los beneficios de formar una Empresa Multinacional Andina?

3. SOCIEDADES
Qu documento sustenta el reparto de utilidades?

Nota: La solucin a las interrogantes planteadas ser publicada en la siguiente edicin (Informativo de la 2da. Quincena de Junio del 2003).

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REVISTA DE ASESORIA ESPECIALIZADA

1ra.

quincena,

JUNIO

2003

INFORMATIVO