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Contra justia Brasileira que probe pais de verem seus filhos desde 2011
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vem
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lembro
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visitar
rua
ningum
casa
mais
Legio Urbana
Composio: Dado Villa-Lobos / Renato Russo / Marcelo Bonf
1 Introduo
Tendo em vista o grande nmero de litgios nos divrcios judiciais (quando celebrado
o casamento), bem como nas dissolues de unio estvel (quando estabelecida a
convivncia por unio estvel), nos quais discutida a guarda da criana ou
adolescente, assim como o direito de visita ou o direito de convivncia de quem no
permanecer com os cuidados destes, sem que haja uma efetiva aplicao do
instituto da guarda compartilhada, faz-se necessria uma discusso sobre este
tema, com a finalidade de esclarecer a aplicao e eficcia do instituto mencionado.
No h como se ignorar que os restos do amor, da paixo e o fogo do dio que
ditam o ritmo dos fins dos casamentos e unies estveis litigiosos, na estrada do
Poder Judicirio, no sendo diferente a cadncia e o compasso da instabilidade,
quando na guerra envolve-se a disputa de guarda de filhos do casal.
O ser humano tomado pelo maior gigante da alma, o egosmo, olvida-se do melhor
interesse da criana ou do adolescente, to somente, lembrando-se de atender aos
seus desejos mais egocntricos, quando do fim de uma sociedade conjugal,
chegando ao ponto, muitas vezes, de cometer a Alienao Parental.
vlido salientar que o homem (genitor/pai) e a mulher (genitora/me) se separam,
pois j no mais existe a relao de conjugalidade entre eles, mas que os filhos
jamais se separaro de cada um deles (relao de parentalidade), no se tratando,
portanto, de objeto de disputa e de desejos mesquinhos dos pais, mas sim de
sujeitos de direitos, que precisam ser reconhecidos nesta condio.
2 Guarda Compartilhada
Partindo-se das premissas apontadas acima, entende-se que a guarda
compartilhada seria a melhor forma de se evitar a condenao da criana ou
adolescente inocente, pena de afastamento de um de seus pais, que somente os
visitar, no podendo repartir as alegrias, as vitrias, as derrotas e as vivncias
simples do cotidiano de um ser humano em fase de extrema descoberta e autoconhecimento, quando estabelecida uma guarda unilateral.[3]
A guarda compartilhada um novo instituto jurdico, includo no Cdigo Civil ptrio,
atravs da Lei Federal n. 11.698/2008[4], que acresceu os seguintes dispositivos:
Cdigo Civil de 2002
Ameaar o abandono do filho, caso ele passe a se aproximar e a ter mais afeto
pelo genitor alienado;
Lei n. 12.318/2010
Artigo 6. []
I declarar a ocorrncia de Alienao Parental e advertir o alienador;
II ampliar o regime de convivncia familiar em favor do genitor alienado;
III estipular multa ao alienador;
IV determinar acompanhamento psicolgico e/ou biopsicossocial;
V determinar a alterao da guarda para guarda compartilhada ou sua inverso;
VI determinar a fixao cautelar do domiclio da criana ou adolescente;
VII declarar a suspenso da autoridade parental.
Pargrafo nico. Caracterizado mudana abusiva de endereo, inviabilizao ou
obstruo convivncia familiar, o juiz tambm poder inverter a obrigao de levar
para ou retirar a criana ou adolescente da residncia do genitor, por ocasio das
alternncias dos perodos de convivncia familiar.
Seguindo a inteligncia do Cdigo Civil de 2002, a Lei 12.318/2010, em seu artigo
7, tambm, prev a regra de aplicao da guarda compartilhada, de forma que
estabelece que na hiptese de no ser possvel a sua aplicao, quando da
atribuio ou alterao da guarda, esta ser direcionada, por preferncia, ao genitor
que viabilize a efetiva convivncia da criana e do adolescente com o outro genitor.
A criana e o adolescente, enquanto seres vulnerveis, pela prpria condio fsica,
psquica (emocional), social e espiritual, devem gozar de um ambiente domstico
propcio ao desenvolvimento de sua personalidade humana, que, desta forma, no
deve ser um palco para guerras mesquinhas e vis.
Ao reverso, as relaes familiares devem ser norteadas pelos princpios da
dignidade humana, solidariedade, afetividade, cuidado, pois no seio da famlia que
o ser humano se desnuda de suas mscaras e apresenta a sua maior
vulnerabilidade.
Entretanto, quando a criana e o adolescente so vtimas da Alienao Parental, que
se configura em atos antiticos e de descuidado, sofrem no mago de suas almas,
de forma que o alienador se olvida que o afeto elemento essencial na formao da
estrutura psquica do ser humano, sendo fundamental para aqueles, que tenham
suas personalidades construdas num ambiente alicerado pela generosidade,
cuidado, aconchego, proteo integral, ateno, carinho, compreenso, bem estar,
acolhimento.
Mesmo antes de ser instituda no ordenamento Ptrio, a Alienao Parental, na
prtica, ocorria com muita freqncia, causando grande repercusso negativa na
vida individual, familiar e social. Contudo, o Estatuto da Criana e do Adolescente, o
Cdigo Civil e a Constituio Federal j traziam mecanismos de proteo para o
5.
A inviabilidade da guarda compartilhada, por ausncia de consenso, faria
prevalecer o exerccio de uma potestade inexistente por um dos pais. E diz-se
inexistente, porque contrria ao escopo do Poder Familiar que existe para a
proteo da prole.
6.
A imposio judicial das atribuies de cada um dos pais, e o perodo de
convivncia da criana sob guarda compartilhada, quando no houver consenso,
medida extrema, porm necessria implementao dessa nova viso, para que
no se faa do texto legal, letra morta.
7.
A custdia fsica conjunta o ideal a ser buscado na fixao da guarda
compartilhada, porque sua implementao quebra a monoparentalidade na criao
dos filhos, fato corriqueiro na guarda unilateral, que substituda pela
implementao de condies propcias continuidade da existncia de fontes
bifrontais de exerccio do Poder Familiar.
8.
A fixao de um lapso temporal qualquer, em que a custdia fsica ficar com
um dos pais, permite que a mesma rotina do filho seja vivenciada luz do contato
materno e paterno, alm de habilitar a criana a ter umaviso tridimensional da
realidade, apurada a partir da sntese dessas isoladas experincias interativas.
9.
O estabelecimento da custdia fsica conjunta, sujeita-se, contudo,
possibilidade prtica de sua implementao, devendo ser observada as
peculiaridades fticas que envolvem pais e filho, como a localizao das residncias,
capacidade financeira das partes, disponibilidade de tempo e rotinas do menor, alm
de outras circunstncias que devem ser observadas.
10. A guarda compartilhada deve ser tida como regra, e a custdia fsica conjunta
sempre que possvel como sua efetiva expresso.
11. Recurso especial no provido.
Por outro lado, quando fixada a guarda unilateral, com prticas de Alienao
Parental, a criana ou adolescente poder sofrer verdadeiro conflito de lealdade em
relao ao pai/me guardio e ao pai/me visitante, temendo ao abandono do
primeiro, em detrimento do segundo, caso estabelea alguma espcie de vnculo
com o visitante, ento alienado.
Outro no o entendimento de Caetano Lagrasta Neto[28], que afirma:
Esse afastamento, nos estgios mdio ou grave, acaba por praticamente obrigar a
criana a participar da patologia do alienador, convencida da maldade ou da
incapacidade do alienado, acabando impedida de expressar quaisquer sentimentos,
pois, caso o faa, poder descontentar o alienador, tornando-se vtima de total
abandono, por este e por todos os responsveis ou parentes alienados.
Filho precisa de pai e me[29] (duplo referencial) para estruturar a sua
personalidade dignamente (individualidade) e a guarda compartilhada o
mecanismo mais eficaz para inibir a Alienao Parental no seio de um ncleo
familiar, quando da ocorrncia da ruptura conjugal, com m elaborao da nova
situao por parte de um dos cnjuges / conviventes.
5 Referncias
A MORTE INVENTADA Alienao Parental. <http://www.amorteinventada.com.br>
Roteiro e Direo: ALAN MINAS. Produo: Daniela Vitorino. Brasil. Caraminhola
Produes, 2009. 1 DVD (78 min), color.
BRASIL, Decreto Lei n. 2.848 07/12/1940. Cdigo Penal. Publicado no D.O.U.
datado de 31.12.1940. Disponvel em: < http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em
10. nov. 2010.
BRASIL, Lei n. 11.698 13/06/2008. Altera os arts. 1.583 e 1.584 da Lei n o 10.406,
de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil, para instituir e disciplinar a guarda
compartilhada. Publicada no D.O.U. datado de 16/06/2008. Disponvel em:
<http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 02. dez. 2009.
BRASIL, Lei n. 12.318 26/08/2010. Dispe sobre a Alienao Parental e altera o
art. 236 da Lei n o 8.069, de 13 de julho de 1990. Publicada no D.O.U datado de
27/08/2010 e retificado no D.O.U datado de 31/08/2010. Disponvel em:
<http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 10. nov. 2010.
BRASIL, Projeto de Lei 4.053/2008. Dispe sobre a Alienao Parental. Disponvel
em:http://www.camara.gov.br/sileg/integras/601514.pdf. Acesso em: 13. dez. 2009.
BRASIL, Parecer da Comisso de Seguridade Social e Famlia (Cmara de
Deputados Federais) Projeto de Lei 4.053/2008. Dispe sobre a Alienao
Parental.
Disponvel
em:<http://www.camara.gov.br/sileg/integras/657661.pdf>
Acesso em: 02. dez. 2009.
BRASIL, Parecer da Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania
(Cmara de Deputados Federais) Projeto de Lei 4.053/2008. Dispe sobre a
Alienao Parental. Disponvel em:< http://www.apase.org.br>. Acesso em: 29. dez.
2009.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 1.251.000 MG
(2011/0084897-5), Recorrente: R.R.F., Recorrido: A M P J DE S. Relatora: Min.
Nancy Andrighi, Braslia, 23. agosto. 2011. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br>.
Acesso em 02. set.. 2012
[1] Graduada em Direito pela Universidade Catlica do Salvador (UCSAL). Psgraduada em Direito Civil pela Universidade Salvador (UNIFACS). Aluna Especial da
Disciplina de Direito de Famlia do Mestrado em Famlia na Sociedade
Contempornea da Universidade Catlica do Salvador (UCSAL). Advogada atuante
em Salvador-Bahia, scia do Escritrio Brianti Lage Alonso Advogadas Associadas
SC. Professora convidada do Curso de Especializao em direito civil do Programa
de Ps-Graduao em direito da Universidade Salvador (UNIFACS). Membro da
[9] NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Constituio Federal
Comentada e Legislao Constitucional atualizada at 10 de Abril de 2006. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
[10] NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Constituio Federal
Comentada e Legislao Constitucional atualizada at 10 de Abril de 2006. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
[11] A Alienao Parental foi nomeada, pela primeira vez, pelo mdico psiquiatra
Richard Gardner, em 1985, nos Estados Unidos, como sendo uma sndrome.
[12] Para melhor entender a insero da Alienao Parental como instituto jurdico
no ordenamento Ptrio, apresenta-se um breve histrico da trajetria do Projeto de
Lei n. 4.053/2008, de autoria do Deputado Federal Rgis de Oliveira, que foi
apresentado em 07/10/2008 a Cmara dos Deputados, cujo objeto era a prpria
Alienao Parental.
Segundo o artigo 1 do mencionado Projeto de Lei: Considera-se Alienao
Parental a interferncia promovida por um dos genitores na formao psicolgica da
criana para que repudie o outro, bem como atos que causem prejuzos ao
estabelecimento ou manuteno de vnculo com este
O projeto de Lei em comento, tambm, arrolou algumas prticas tpicas de Alienao
Parental, bem como fixou medidas para amenizar os efeitos destas ou para inibi-las.
Inicialmente, o Projeto tramitou pela Comisso de Seguridade Social e Famlia, que
votou pela sua aprovao, porm na forma do substitutivo, que apresentou algumas
alteraes: Ampliou os possveis atores da Alienao Parental (alm dos genitores,
poderiam ser alienadores os avs ou pessoa que tinha a vtima sob sua autoridade,
vigilncia ou guarda), bem como o rol de vtimas (alm da criana, o adolescente
poderia sofrer a alienao).
Em seguida o Projeto foi encaminhado para anlise e deliberao da Comisso de
Constituio e Justia e de Cidadania, que votou pela aprovao do Projeto, porm
na forma do substitutivo, que apresentou algumas alteraes, aps a realizao de
uma audincia pblica no ms de outubro do ano de 2009, na qual participaram
diversas entidades por seus representantes (ONG APASE Associao de Pais e
Mes Separados, IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, Conselho
Federal de Psicologia) e, inclusive, uma pessoa que foi vtima de Alienao Parental.
No substitutivo ao Projeto de Lei n. 4.053/2008 apresentado pela Comisso de
Constituio e Justia e de Cidadania, excluiu-se a criminalizao da conduta da
Alienao Parental, sob o seguinte argumento: Por outro lado, no cremos que
deva ser mantido o disposto no artigo 9 do Substitutivo em comento, visto que
consideramos exagerado criminalizar a conduta da Alienao Parental, pois isto
certamente viria a tornar ainda mais difcil a situao da criana ou do adolescente
que pretendemos proteger.
Em 12/03/2010 foi apresentada a redao final do Projeto de Lei em comento, que
foi aprovado por unanimidade em 16/03/2010, pela Comisso de Constituio e
Justia e Cidadania da Cmara dos Deputados. Em seguida o Projeto seguiu para o
senado Federal na data de 25/03/2010, quando recebeu nova numerao, seja ela
Projeto de Lei n. 20 de 2010. Nesta Casa Parlamentar o Projeto passou