Novo constitucionalismo latino-americano

Por Cesar augusto Baldi1

No ano em que se completam 20 anos da Constituio colombiana, o
tema do novo constitucionalismo latino-americano parece ter encontrado uma
especial ateno. Mas justamente sobre sua caracterizao ou periodizao
que existem profundas divergncias, algumas de cunho epistemolgico.
Segundo Viciano Pastor e Dalmau Martinez, este novo
constitucionalismo seria caracterizado por: a) substituio da continuidade
constitucional pela ruptura com o sistema anterior, com fortalecimento, no
mbito simblico, da dimenso poltica da Constituio; b) capacidade
inovadora dos textos, buscando a integrao nacional e uma nova
institucionalidade; c) fundamentao baseada em princpios, em detrimento de
regras; d) extenso do prprio texto constitucional, em decorrncia tanto do
passado constitucional, quanto da complexidade dos temas, mas veiculada em
linguagem acessvel; e) proibio de que os poderes constitudos disponham da
capacidade de reforma constitucional por si mesmos e, pois, um maior grau de
rigidez, dependente de novo processo constituinte; f) busca de instrumentos
que recomponham a relao entre soberania e governo, com a democracia
participativa como complemento do sistema representativo; g) uma extensiva
carta de direitos, com incorporao de tratados internacionais e integrao de
setores marginalizados; h) a passagem de um predomnio do controle difuso de
constitucionalismo pelo controle concentrado, incluindo-se frmulas mistas; i)
um novo modelo de constituies econmicas, simultneo a um forte
compromisso de integrao latino-americana de cunho no meramente
econmico.
A anlise dos dois autores ora parece indicar o incio do ciclo com a
Constituio colombiana (1991), ora com a venezuelana (1999). Com isto, acaba
por colocar dentro de um mesmo processo trs ciclos distintos de
constitucionalismo pluralista, bem caracterizados por Raquel Yrigoyen: a)
constitucionalismo multicultural (1982/1988), que introduz o conceito de
diversidade cultural e reconhece direitos indgenas especficos; b)
constitucionalismo pluricultural (1988/2005), que desenvolve o conceito de
nao multitnica e Estado pluricultural, incorporando um largo catlogo
de direitos indgenas, afro e de outros coletivos, em especial como reflexo da
Conveno 169/OIT, ao mesmo tempo em que se implantam polticas
neoliberais, com reduo de direitos sociais e flexibilizao de mercados; c)
constitucionalismo plurinacional (2006-2009), no contexto da aprovao da
Declarao das Naes Unidas sobre os direitos dos povos indgenas e que
prope a refundao do Estado, com reconhecimento explcito das razes
1

Mestre em Direito (ULBRA/RS), doutorando Universidad Pablo Olavide (Espanha),

servidor do TRF-4 Regio desde 1989, organizador do livro Direitos humanos na
sociedade cosmopolita (Ed. Renovar, 2004).

milenares dos povos e discutindo o fim do colonialismo. E justamente a

instaurao de um novo paradigma constitucional, a partir do modelos
equatoriano e boliviano, que os constitucionalistas citados no parecem
reconhecer. Neste sentido, razo parece assistir a Raquel Yrigoyen, Bartolom
Clavero e Ramiro vila Santamaria quando destacam a especificidade destes
dois processos em relao ao anterior constitucionalismo latino-americano. Um
modelo que no dizer do ltimo seria um constitucionalismo transformador,
porque fundado em outros parmetros. Destaquem-se apenas alguns.
Primeiro: a refundao do Estado a outra face do reconhecimento tanto
do colonialismo quanto das origens milenrias dos povos e naes que foram
ignoradas. Uma refundao que necessita reinventar instituies e processos de
organizao, de que so exemplos, no caso boliviano, do Tribunal
Constitucional Plurinacional, da eleio dos juzes, dos quatro nveis distintos
de autonomia, e, no caso equatoriano, de funes (e no poderes), includas a
de transparncia e controle sociale a eleitoral, bem como os regimes
especiais de organizao territorial.
Segundo: um catlogo de direitos que rompe tanto com o geracional
(civis e polticos; econmicos, sociais e culturais; terceira gerao) quanto o
eurocentrado. Isto fica mais evidente no caso do Equador, que reconhece sete
categorias de direitos: do buen vivir; de pessoas e grupos de ateno
prioritria (velhos, jovens, gestantes, pessoas com deficincia, privadas de
liberdade, usurios e consumidores, mobilidade humana, enfermidades
catastrficas); de comunidades, povos e naes; de participao; de liberdade;
da natureza; de proteo; alm de um apartado de responsabilidades. Mas pode
ser visto no caso boliviano com a introduo de direitos das naes indgenas e
um catlogo de deveres constitucionais.
Terceiro: no somente tais constituies recebem influxo da Declarao
da ONU, mas fundamentalmente se constroem a partir do protagonismo
indgena, de que so resultado, tambm, um papel diferenciado da justia
indgena (no caso boliviano, sujeita apenas ao Tribunal Constitucional) e um
novo lxico baseado na prpria cosmoviso indgena (de que o reconhecimento
de direitos a pacha mama no Equador e dos princpios- de cunho aimar- da
nao boliviana so alguns exemplos). E ressaltam a necessidade de combate ao
racismo (tambm em relao aos povos indgenas e no somente em relao a
comunidades negras, como usual).
Quarto: a insistncia tanto na descolonizao (mais evidente no caso
boliviano, que destaca a prpria educao como descolonizadora), quanto no
processo intercultural (desenvolvido de forma mais consequente no caso
equatoriano). Disto se segue, tambm, que a plurinacionalidade acaba por
questionar os limites do Estado constitucional e obriga a uma nova
institucionalidade.
Ignorar determinados parmetros inovadores das duas Constituies e
querer colocar no mesmo parmetro a Constituio colombiana de 1991, que
reconhecia de forma limitada a diversidade cultural (inobstante o desempenho

da Corte constitucional ser um dos mais avanados captulos do

constitucionalismo do continente), obscurecer o evidente protagonismo
indgena e a luta por um padro descolonizador e plurinacional de Estado. E,
assim, questionar fundamentalmente os parmetros eurocentrados do
constitucionalismo.