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El Derecho del comercio internacional no constituye una rama autnoma del Derecho en funcin
del objeto sobre el que recaen sus normas: las transacciones comerciales internacionales. Se
trata de una afirmacin no exenta de polmica pues este ordenamiento puede ser concebido
desde diversas posiciones que conducen a objetos regulados diversos.
Desde una perspectiva histrica, se sostiene con frecuencia que el Derecho del comercio
internacional es heredero del ius mercatorum elaborado en el seno de la sociedad de
comerciantes medieval. Se habla as de un Derecho especial elaborado por los propios
comerciantes, al margen de la soberana estatal y caracterizada por el principio de la autonoma
de la voluntad. Esta desvinculacin del poder poltico no solo se proyecta en el mbito de la
produccin normativa, sino tambin en el del arreglo de las eventuales controversias que puedan
surgir entre los operadores del comercio; dichos procedimientos tienen al arbitraje comercial
internacional como protagonista. El Derecho del comercio internacional as concebido queda
limitado al ordenamiento jurdico elaborado en el seno de la denominada sociedad internacional
de comerciantes, y al arbitraje comercial internacional como procedimiento de arreglo de
controversias.
Desde una perspectiva vinculada al proceso de codificacin del Derecho del comercio
internacional existe otra posicin de mayor amplitud que afirma que este ordenamiento es aquel
conjunto de normas jurdicas que rigen el comercio internacional. Obviamente, se parte de una
nocin extrajurdica, la de comercio internacional, sumamente imprecisa y cambiante como
hemos expuesto ms arriba.
Esta perspectiva posee un importante predicamento en la actualidad a partir de un relevante
documento de la prctica contempornea, la Res. de la A.G. de las N.U. 2102 (XX) de 20
diciembre 196514 que define el Derecho del comercio internacional sobre la base de tres
elementos:
Materia regulada: Se trata de un ordenamiento regulador de las relaciones comerciales
internacionales, encargndose los sucesivos textos emanados de las N.U. de precisar el
contenido de estas a las siguientes operaciones: venta internacional, instrumentos negociables,
seguros, operaciones de transporte, propiedad industrial, propiedad literaria y arbitraje comercial.
Carcter privado: Esta concepcin, tambin concibe al Derecho del comercio internacional como
el conjunto de normas que rigen las relaciones comerciales de naturaleza de Derecho privado
que comprenden diferentes pases. Como puede comprobarse, se trata de un concepto
eminentemente privatstico de este ordenamiento y bastante diferente del que haba regido hasta
entonces y orientado hacia una concepcin internacionalista.
Carcter uniforme: El Derecho del comercio internacional as concebido trata de configurar, un
nuevo ius mercatorum como una parte del Derecho internacional privado, dedicado no a resolver
conflictos de leyes, sino a evitar su presentacin por medio de la uniformidad jurdica15. De ah
que se vaya a la bsqueda de la uniformidad con una tcnica sustantivista de inspiracin
internacional que pusiera el acento en el principio de la uniformidad de las soluciones y dejaba de
lado la tendencia a imponer en el plano internacional las concepciones jurdicas propias del
ordenamiento nacional. Es ms, para efectuar dicha unificacin material del Derecho mercantil
internacional en el seno de la UNCITRAL fueron seleccionadas una serie de materias concretas a
las que hemos hecho alusin.
Rasgos caractersticos del Derecho del comercio internacional.
1. Pluralidad de participantes.
El comerciante, que haba sido el protagonista tradicional de las relaciones del trfico privado
externo, dentro del Derecho del comercio internacional ha quedado desplazado en buena medida.
En este ordenamiento los principales participantes son, en primer lugar, la persona jurdica o, si
se quiere, el fenmeno de internacionalizacin de la persona jurdica; tal internacionalizacin
puede ser, simplemente, de hecho, por obra del control financiero que una sociedad ejerce sobre
otras sociedades que operan en diferentes pases; pero tambin puede esconderse tras frmulas
jurdicas muy variadas (filiales, sucursales, oficinas de representacin, participacin en el capital
social, etc...) cuyo conjunto puede dar origen a lo que hoy se conoce con el trmino impreciso
desde el punto de vista jurdico, de empresa multinacional. Al lado de la persona jurdica figura el
Estado comerciante y, estrechamente vinculadas, las personas jurdicas de Derecho pblico
(empresas pblicas) que lo auxilian en esa especial faceta de su actividad. Conjuntamente con
estos entes, cuyo protagonismo hoy en el Derecho del comercio internacional es decisivo. Por
ltimo, debe hacerse mencin de las sociedades internacionales: estas no son otra cosa que
organizaciones internacionales que renen la doble caracterstica de estar creadas por un tratado
internacional y revestir la forma de sociedad mercantil. Algunas de tales entidades poseen una
nacionalidad no coincidente con la de los Estados signatarios del Tratado; otras, por el contrario,
carecen de nacionalidad por acomodarse, a travs de un tratado constitutivo entre diversos
Estados a la estructura de una Organizacin internacional.
2. Procedimientos de produccin jurdica: Hacia una nueva lex mercatoria
La insuficiencia de fuentes internas y la necesidad de una reglamentacin internacional son
elementos consustanciales del Derecho del comercio internacional. Hoy da se observa el
incremento de las fuentes internacionales, tanto desde la perspectiva de los tratados, como de la
costumbre internacional. Esta segunda dimensin se opera tanto en el mbito de la UNCITRAL,
como de la Cmara de Comercio Internacional de Pars.
Las expresiones lex mercatoria o ius mercatorum que ordinariamente se utilizan para designar lo
que se ha venido en llamar Derecho espontneo del comercio internacional, son trminos de
significado impreciso, pues en ellos se engloban distintos componentes jurdicos.
3. Tcnicas de reglamentacin.
Si nos centramos en el carcter mayoritario de las normas que rigen el Derecho del comercio
internacional, debe retenerse un dato: que el mtodo conflictual (aqul conjunto de normas que se
limita a designar la ley aplicable a una determinada relacin jurdica conectada con dos o ms
ordenamientos jurdicos), si bien no ha desaparecido por completo, ha mostrado su ineficacia26.
Las tcnicas del Derecho internacional privado basadas en la norma de conflicto se muestran
inadecuadas para regular las complejas cuestiones suscitadas en el mbito del comercio
internacional. La pretensin de localizar en un ordenamiento jurdico una situacin privada, se ha
dicho, es una solucin basada en una teora metafsica. Por esto es menester marginar la
tcnica tradicional de la norma de conflicto en favor de la elaboracin de normas materiales
especficamente creadas para regular el comercio internacional. Este, en efecto, requiere rapidez
y seguridad, pero tambin certidumbre, elementos que raramente suelen acompaar a la norma
de conflicto.
DERECHO DEL COMERCIO INTERNACIONAL:
El Derecho del Comercio Internacional es el conjunto de normas que rigen el comercio, o la rama
del derecho que tiene por objeto estudiar las relaciones jurdicas comerciales internacionales.
Actualmente hay una inexistencia de Derecho Comercial comn a todos los Estados. Lo que se
ha de hacer es combinar las diferentes fuentes de produccin jurdica, ya sean de origen
convencional, institucional o internacional.
DERECHO DEL COMERCIO INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNACIONAL ECONOMICO:
El Derecho del Comercio Internacional es un sector del derecho internacional pblico
relativamente reciente. Este derecho es consecuencia de la intervencin pblica en el diseo del
mercado internacional, pero se trata de una intervencin organizada a nivel internacional y
canalizada a travs de mecanismos internacionales.
DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO DEL COMERCIO INTERNACIONAL (DCI) Y EL
DERECHO INTERNACIONAL ECONMICO (DIE):
tcnica
directa.
+ El mtodo indirecto es el empleado por las normas de conflicto
Este tipo de norma de Derecho Internacional Privado es la que, para la regulacin de la situacin
privada internacional, determina, de entre los distintos ordenamientos vinculados con el supuesto,
cul de ellos debe regular la situacin. La norma de conflicto es el tipo normativo ms utilizado
por el Derecho Internacional Privado de todos los pases y puede ser de dos tipos, bilateral o
unilateral. La norma bilateral a veces lleva al derecho espaol y a veces al derecho extranjero. La
mayor parte de las normas de conflicto son bilaterales, pero excepcionalmente existe alguna
norma de conflicto unilateral que lleva slo al derecho espaol. Ahora bien, las normas
unilaterales
normalmente
son
bilateralizables.
Un ejemplo de norma de conflicto bilateral es el artculo 107 del Cdigo Civil: La nulidad del
matrimonio y sus efectos se determinarn de conformidad con la Ley aplicable a su celebracin.
Un ejemplo de norma de conflicto unilateral es el artculo 10.4 del Cdigo Civil: Los derechos
de propiedad intelectual e industrial se protegern dentro del territorio espaol de acuerdo con la
Ley espaola, sin perjuicio de lo establecido por los convenios y tratados internacionales en los
que Espaa sea parte Ante la laguna que se presenta en esta norma pues no se habla de los
derechos de propiedad intelectual e industrial extranjeros, se produce la bilateralizacin, de forma
que se supone que a los derechos de propiedad intelectual e industrial, por ejemplo, alemanes, se
les
aplicar
el
derecho
alemn.
- Tcnica o mtodo intermedio
Esta tcnica es la utilizada por las normas de extensin. Estas normas extienden el mbito de
aplicacin en el espacio de ciertas normas de Derecho interno, hacindolas aplicables tambin, a
determinadas situaciones privadas internacionales. Sujetan la situacin privada internacional al
Derecho del pas cuyos tribunales conocen del asunto; as se evita la aplicacin de la norma de
conflicto y la aplicacin de un Derecho extranjero. Un ejemplo de norma de extensin es el
artculo 9.6 del Cdigo Civil: La tutela y las dems instituciones de proteccin del incapaz se
regularn por la Ley nacional de ste. Sin embargo, las medidas provisionales o urgentes de
proteccin se regirn por la Ley de su residencia habitual. Las formalidades de constitucin de la
tutela y dems instituciones de proteccin en que intervengan autoridades judiciales o
administrativas espaolas se sustanciarn, en todo caso, con arreglo a la Ley espaola. Ser
aplicable la Ley espaola para tomar las medidas de carcter protector y educativo respecto de
los menores o incapaces abandonados que se hallen en territorio espaol En este ltimo prrafo
aparece
una
norma
de
extensin
pues
remite
al
derecho
espaol.
La remisin al derecho espaol es una caracterstica tanto de la norma de extensin como de la
norma de conflicto unilateral. La diferencia es que la unilateral es bilateralizable. En realidad, la
norma de extensin es una excepcin a una norma de conflicto general.