UNIVERSIDADALASPERUANAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO Y

CIENCIAS POLTICAS

CONSEJO DE FAMILIA

Asignatura

DERECHO CIVIL VI Familia

Catedrtico:
Doc. Luis Alejandro VEGA APARCONA
Estudiante:
CANDIA LUDEA, Zuly Betsy

Ciclo:

VIII

AYACUCHO PER
2015

CONSEJO DE FAMILIA

DEDICATORIA

la

enseanza

al

aprendizaje que son nuestra

mejor armadura ahora y en el
futuro.

CONSEJO DE FAMILIA

RECONOCIMIENTO

la

Universidad

Alas

Peruanas y a sus autoridades.

CONSEJO DE FAMILIA

AGRADECIMIENTO

Al

ilustre

Colegio

de

Abogados, por brindarme los

materiales necesarios para el
desarrollo
trabajo.

del

presente

CONSEJO DE FAMILIA

NDICE
INTRODUCCIN_________________________________________________8

TTULO I
MARCO HISTRICO

CAPTULO I
ANTECEDENTES HISTRICOS DEL CONSEJO DE
FAMILIA

I.

ANTECEDENTES___________________________________9
A. EN LAEDAD ANTIGUA______________________________10
B. EN LA EDAD MEDIA________________________________10
C. EN LA EDAD MODERNA ___________________________10
D. EN LA EDAD CONTEMPORNEA____________________10

TTULO II
MARCO CONCEPTUAL

CAPTULO I
CONSEJO DE FAMILIA
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.

ETIMOLOGA_____________________________________________12
CONCEPTO _______________________________________________12
FINALIDAD _______________________________________________14
FUNDAMENTOS___________________________________________15
CARACTERSTICAS _______________________________________16
FORMCIN E INSTALACIN_______________________________18
A. Procedencia e Improcedencia_______________________________18

CONSEJO DE FAMILIA

B. Personas que deben pedir su formacin ______________________19

1. Personas que estn obligadas a pedir su formacin__________20
2. Iniciativa en la formacin del Consejo de Familia___________20
VII. CLASES Y COMPOSICIN _________________________________20
A.
B.
C.
D.
E.
F.
G.
H.

TESTAMENTO O ESCRITURARIO _________________________20

LEGTIMO _______________________________________________21
DATIVO__________________________________________________21
INDIVIDUALIZACIN DE LOS MIEMBROS DEL CONSEJO __22
NATURALEZA DEL CARGO _______________________________23
IMPEDIMENTO___________________________________________24
NMERO DE MIEMBROS_________________________________ 25
INSTALACIN____________________________________________26

VIII. FUNDAMENTO ____________________________________________26

A. CONVOCATORIA Y REUNIONES DEL CONSEJO__________ 26
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Presidencia ___________________________________________26
Personas que pueden pedir su convocatoria________________26
Forma de hacer citacin________________________________ 27
Sancin por inasistencia________________________________ 27
Excusa y aplazamiento de la reunin______________________27
Qurum y mayora para la adopcin de
acuerdos_____________________________________________ 27
7. Obligatoriedad de extender actas_________________________28
8. Recursos contra resoluciones del consejo__________________ 29
9. Responsabilidad solidaria de los miembros________________ 29
B. ATRIBUCIONES DEL SUPERIOR EN GRADO______________30
1. Intervencin del Juez de Segunda Instancia para subsanar ___30
2. Facultades especiales del Juez de Primera Instancia o del
Tribunal_____________________________________________ 30
C. CRTICA_______________________________________________ 31
IX.

ATRIBUCIONES___________________________________________ 31
A. Nociones Previas_________________________________________ 31
B. Atribuciones especficas___________________________________ 31
C. Atribuciones dispersas en el Cdigo Civil____________________ 33

X.

FINALIZACIN____________________________________________36

CONSEJO DE FAMILIA

A. Advertencia_____________________________________________ 36
B. Terminacin del Cargo____________________________________ 36
C. Finalizacin del Cargo____________________________________ 37
XI.

ASPECTOS PROCESALES__________________________________ 38
A. Formacin del Consejo____________________________________ 38
B. Procedimiento__________________________._________________39

CAPTULO II
NATURALEZA JURDICA DEL CONSEJO DE FAMILIA
I.

NATURALEZA DEL CONSEJO DE FAMILIA: es realmente una

institucin supletoria de amparo familar?_______________________40

II.

EL CONSEJO DE FAMILIA COMO INSTITUCIN DE CONTROL

DE LAS INSTITUCIONES SUPLETORIAS DE AMPARO
FAMILIAR ________________________________________________46

III. SUPUESTOS EN LOS QUE SE REQUIERE LA CONFORMACIN

DEL UN CONSEJO DE FAMILIA_____________________________49

TTULO III
MARCO LEGAL
CAPTULO I
COMENTARIOS AL CDIGO CIVIL- CONSEJO DE FAMILIA_______52

CONCLUSIONES_______________________________________________109
RECOMENDACIONES__________________________________________111
GLOSARIO____________________________________________________112
BIBLIOGRAFA________________________________________________115
CONSULTAS POR INTERNET___________________________________116
ANEXOS______________________________________________________ 117

CONSEJO DE FAMILIA

INTRODUCCIN

El trabajo monogrfico abarca el tema de CONSEJO DE FAMILIA, para ello

estaremos utilizando la tcnica de la investigacin y la recopilacin de material
bibliogrfico con el fin de tener una mayor cantidad de informacin para que a partir
de ella pueda dar una opinin ms acertada acerca del tema. Tambin tendr en
cuenta los apuntes, las fichas, los pies de pgina y el mtodo de estudio encuadrado.

Dentro del desarrollo del presente trabajo estar conociendo la visin de muchos
autores que nos ayudarn a esclarecer sobre lo que es en s EL CONSEJO DE
FAMILIA, claro est que no debemos olvidar nuestros primeros intentos de
definirlo y con ello comparar con otros puntos de vista.

Para un orden en el desarrollo del trabajo se ha dividido de la siguiente manera:

Ttulo I, donde desarrollar el Marco Histrico; Ttulo II, donde desarrollar el
Marco Conceptual; y un Ttulo III, donde plasmar la base legal a cual se ha
recurrido; y por ltimo desarrollaremos las conclusiones, recomendaciones,
glosario, el aporte personal, la bibliografa y la consultora por internet a la que se
ha recurrido para llegar a concretar el trabajo monogrfico.

La Autora.

CONSEJO DE FAMILIA

TTULO I
MARCO HISTRICO

CAPTULO I
ANTECENDETES HISTRICOS DEL CONSEJO DE
FAMILIA

I.

ANTECEDENTES1

El consejo de familia es una institucin

tutelar del Derecho de Familia

establecida por la mayor parte de las legislaciones, que tiene por finalidad cautelar
los intereses econmicos y morales de menores e incapaces mayores de edad.
JOSSERAND lo considera como un poder deliberante y el centro de gravedad
de la organizacin tutelar y DEMOLOMBE como una clase de tribunal privado
o domstico al que deben estar sometidos los negocios ms importantes.

A. EN LA EDAD ANTIGUA: Derecho Romano

Sus antecedentes ms remotos se encuentran en el Derecho Romano que registra

algunos vestigios de ella. As el tutor poda realizar toda suerte de negocios de
disposicin; sin embargo, la gestin tutelar pronto qued sujeta a la observancia
de determinadas formas. En la poca de Claudia se oblig a los tutores a prestar la
satisdatio rem pupifli safvan fore como medio de asegurar que los bienes de los
pupi los no sean consumidos o menoscabados. Tal rgimen es mantenido por

Peralta Anda, JAVIER ROLANDO. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editorial Moreno
S.A. IV edicin. Arequipa, 2008. Pg. 669 al 670.

10

CONSEJO DE FAMILIA

Justiniano quien lo sujet a la vigilancia de un magistrado, creando entonces la

necesidad de un rgano fiscalizador.

B. EN LA EDAD MEDIA : Derecho Espaol

En el Derecho medieval espaol se descubren algunos rasgos propios de la
institucin. As, el Fuero Juzgo, daba intervencin a los parientes del hurfano en
la eleccin del tutor y, el Fuero Real, a los familiares y autoridades en la curatela
de las personas y bienes de menores hurfanos. Similares disposiciones se
hallaban en el Fuero Viejo de Castilla truncndose enseguida, puesto que en las
Partidas de Alfonso X no se hace ninguna mencin sobre esta figura jurdica
familiar.

C. EN LA EDAD MODERNA
Durante la vigencia del Derecho moderno el consejo de familia no tiene la
connotacin y la importancia que le sealan algunos cuerpos jurdicos de la
poca, pero se advierte en el Derecho consuetudinario Francs que est presente
en las asambleas parentales. Entre otras funciones propias del consejo estn las
de proponer al tribunal
incorpora

la designacin del tutor. De ese modo, el instituto se

en el Cdigo Napolenico y en el de sus vecinos como Alemania,

Suiza, Italia, Espaa, etc.

D. EN LA EDAD CONTEMPORNEA
En el Derecho comparado contemporneo, con relacin al consejo de familia
existen dos tendencias importantes:
1. La de suprimir

la institucin

porque en la prctica no ha respondido a

la finalidad para la cual ha sido instituida, como acontece en Cdigo

11

CONSEJO DE FAMILIA

Italiano de 1942 que llega a suprimirlo radicalmente, transfiriendo sus

facultades al juez competente.

2. La de mantener la institucin, con peculiaridades y atribuciones concretas

como ocurre en la mayor parte de las legislaciones latinoamericanas.
Sobre este particular se dan tres sistemas: a) El germano o social, que considera
al consejo familiar como una funcin pblica que es ejercida por el tutor con
plena responsabilidad y sometido directamente a los organismos judiciales de
carcter especial como son los tribunales de tutela; b) El sistema latino o
familiar, en el que la guarda de los incapaces se entrega preferentemente a
sus familiares y no precisamente al Estado. En ese sentido, se trata de un organismo
consultivo y, a veces ejecutivo que controla a los tutores, curadores y, por
excepcin, a los padres en el ejercicio de sus atribuciones; e) El sistema mixto
de tutela estatal y familiar.

En el sistema peruano -refiere CORNEJO CHVEZ-

puede incluirse en

este ltimo grupo desde que atribuye una importante intervencin a la autoridad
judicial a travs de numerosas disposiciones contenidas en el Cdigo Civil,
Cdigo del Menores, Cdigo Penal, entre otros; pero con franca predominancia
del matiz familiar, lo que adems se enfatiza con la inclusin de la materia
sustantiva, de las guardaduras en el Libro de Familia.
Por ltimo, el consejo familiar, en el actual Cdigo se halla regulado en el Libro
III, Seccin Cuarta, Captulo II y, de modo concreto, en los artculos 619 al
659, complementado con la Ley N 27337.

12

CONSEJO DE FAMILIA

TTULO II
MARCO CONCEPTUAL

CAPTULO I
CONSEJO DE FAMILIA

I.

ETIMOLOGA

El consejo de familia es una palabra compuesta que deriva de los trminos

latinos concilium y famulia que significa junta o tribunal domstico encargado
de examinar y resolver negocios de mayor inters para la persona o patrimonio
del incapaz, lo que no quiere decir, en. modo alguno, que ya existi esta
institucin desde tiempos remotos en forma definida, sino ms bien como un
organismo que tiene sus precedentes en el Derecho consuetudinario francs
de donde pasa a los Cdigos modernos2.

II.

CONCEPTO

Para la doctrina, el consejo de familia debe ser entendido como aquel organismo
que ejerce una funcin de control de quienes realizan la tutela, la curatela y,
excepcionalmente, tambin de quienes efectan la patria potestad, todo ello con el
objetivo de velar por los derechos e intereses del incapaz 3. Es decir, el consejo de
familia aparece como aquella asociacin de personas que van a tener como funcin
la supervisin del desarrollo de las actividades del tutor, del curador y, en algunos
casos, de los padres del menor o mayor incapaz. Desde una perspectiva ms
2

Peralta Anda, JAVIER ROLANDO. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editorial Moreno
S.A. IV edicin. Arequipa, 2008. Pg. 671.
3
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho de Familia Peruano. Su Tratamiento en el Derecho. Lima:
Tercer Milenio S.A., 2000. Pgs. 228-229.

13

CONSEJO DE FAMILIA

institucional, tambin podra definirse al consejo de familia como aquella

institucin de amparo familiar que se va a constituir con el fin de velar por la
persona e intereses de los menores de edad y los mayores incapaces, en caso que
los padres de estos hubieran fallecido 4.
De igual manera, se apunta que el consejo de familia es aquel conjunto de personas
que son nombradas por cualquiera de los padres, e incluso por la propia ley, que
tienen por funciones la atencin de las personas y los bienes de los menores o los
incapacitados, vigilar la administracin del tutor, realizar actos de disposicin, entre
otras. Esto quiere decir, entonces, que el consejo de familia puede estar conformado
por aquellos sujetos que los padres del incapaz sealen para tal efecto o, en todo
caso, por las personas que designe la ley, teniendo como intermediador al juez.
Para CALIXTO VALVERDE, citado por AGUILAR LLANOS, refiere que
consejo de familia es aquella organizacin de potestad ejecutiva, conformada por
cinco o ms personas, elegidas por el padre, la madre o la ley, para supervisar el
cumplimiento de las funciones del tutor5. Como puede verse, en esta definicin se
habla de la cantidad de miembros que pueden conformar el consejo de familia, y se
pone como tope mnimo a cinco personas.
Para DEMOLOMBE el consejo de familia

es una clase de tribunal privado

o domstico al que deben ser sometidos los negocios ms importantes. En

cambio -afirma OCTAVIO LINARES6- que "es una asamblea que tiene

por

objeto velar por los intereses de un incapaz mayor de edad o menor de edad,
integrado

en lo posible

por sus parientes y presidida por el juez de paz".

La nocin nos proporciona una idea muy clara de lo que es esta institucin de
amparo familiar.

ECHANDIA CEVALLOS, Jorge. Tutor no sujeto a Consejo de Familia, en Cdigo Civil

Comentado, Derecho de Familia (segunda parte), Tomo 3, Lima, Gaceta Jurdica, 2003, pp. 691692.
5
AGUILAR LLANOS, Benjamn. La Familia en el Cdigo Civil Peruano, Lima, Ediciones Legales,
2010, pg. 595-596.
6
L1NARES, OCTAVIO. Programa Razonado del Curso de Derecho de Familia. Cusco: H. J.
Rozas, 1959. Pg. 199.
4

14

CONSEJO DE FAMILIA

COLUMBA DEL CARPIO RODRGUEZ7 compartiendo con el ponente

del Libro III del Cdigo Civil, refiere que el Consejo de Familia "es un rgano
de control, o de fiscalizacin

de la tutela, curatela y excepcionalmente

de

la patria potestad, cuya organizacin se funda en la necesidad de supervigilar

al tutor o curador y a veces a los padres en el cumplimiento de sus funciones,
en garanta

de los derechos e intereses de los incapaces".

Para PERALTA ANDA8, teniendo en cuenta el artculo 619, afirma que el

consejo de familia es una institucin supletoria de amparo familiar que consiste
en un cuerpo consultivo familiar que tiene por objeto vigilar al tutor, curador
y en ocasiones

a los padres en el cumplimiento de sus atribuciones velando

por la persona e intereses de los menores y de los incapaces mayores de edad

que no tengan padre ni madre; salvo los casos que seale la ley.
El numeral 101 del Cdigo de los Nios y Adolescentes Ley N 27337 enfatiza
la finalidad de esta institucin cuando expresa que habr Consejo de Familia
para velar por la persona e intereses del nio o adolescente

que no tenga

padre ni madre o que se encuentre incapacitado conforme lo dispone el artculo

o 619 del Cdigo Civil.

III. FINALIDAD
En la prctica el consejo de familia no ha respondido a la finalidad para el cual
ha sido instituido, razn por la que la doctrina ms reciente se orienta por una
reforma de la institucin en un sistema que, por un lado, mantenga la figura
jurdica y,

por otro, simplifique sus formalidades y gastos aumentando las

facultades del Juez. No en vano se ha dicho que la extensa figura legal del

DEL CARPIO RODRIGUEZ, Colurnba. Derecho de los Nios y Adolescentes. Arequipa. Dongo.
2001. Pg.109.
8
Peralta Anda, JAVIER ROLANDO. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editorial Moreno
S.A. IV edicin. Arequipa, 2008. Pg. 671.

15

CONSEJO DE FAMILIA

consejo familiar contrasta con el uso ms bien limitado que de la figura se hace
en vida real.9

IV.

FUNDAMENTOS

La doctrina negativa postula la inconveniencia

de su regulacin en el Cdigo

Civil, basado en los razonamientos que se indican:

1. La falta de rapidez en la accin de todo organismo colectivo que
entraba y demora la accin del tutor o curador, haciendo de stos un
mero ejecutor de los acuerdos del consejo.

2. El consejo de familia
funciones

es una institucin

imperfecta, porque exige

tcnico jurdicas a sus integrantes que generalmente no la

tienen por su escasa preparacin sobre la materia.

3.

Los miembros del consejo no tienen responsabilidad

alguna respecto

de sus actos puesto que la misma se diluye entre ellos.

4.

La familia
necesarios

5.

moderna

no produce los

vnculos

de solidaridad

para dar eficacia al consejo.

La relajacin

y el debilitamiento

de los lazos familiares

impiden

toda iniciativa para actuar rpidamente.

En cambio, la doctrina positiva sustenta la tesis de que es conveniente que el
consejo de familia sea incluido en el ordenamiento jurdico por las razones
siguientes:
1. 1. La institucin

constituye una garanta frente a los malos manejos

del tutor y del curador respecto de la persona sujeto a guarda y de su

patrimonio.

Peralta Anda, JAVIER ROLANDO. Ob. Cit. Pg. 672.

16

CONSEJO DE FAMILIA

2.

El consejo de familia conserva y aviva el espritu familiar alejando en lo

posible y razonablemente la intervencin judicial.

3.

La proteccin del consejo de familia respecto de incapaces es permanente,

en tanto que la del juez es accidental.

4.

El consejo acta con mayor rapidez, eficacia y gratuidad,

que el juez opera con dilacin,

en tanto

sin inters y casi siempre en forma

onerosa.
El actual Cdigo Civil asimila la doctrina positiva. Segn el ponente del Libro
de Familia el fundamento real de la figura consiste en la necesidad

de

supervigilar al tutor y curador y, a veces, a los padres en el cumplimiento

de

sus funciones, como garanta de los derechos e intereses de los incapaces.

En opinin de PERALTA ANDA10, considera que esta institucin de amparo
familiar debe desaparecer para encargarla definitivamente al Estado ya mediante
las procuraduras familiares o determinando

funciones

especficas

sobre la

materia al Juez de Familia en concordancia con la creacin de Tribunales

de Familia, esto es, reemplazar la tutela familiar por la tutela de la autoridad.

V.

CARACTERES JURDICOS

El Consejo de Familia presenta las siguientes caractersticas:

1. El consejo de familia es una institucin supletoria de amparo familiar

porque funciona generalmente en defecto de los padres y para supervisar
la labor del tutor y curador y, excepcionalmente, cuando existiendo padre

10

Peralta Anda, JAVIER ROLANDO. Ob. Cit. Pg. 673.

17

CONSEJO DE FAMILIA

o madre es necesario cautelar

sus

intereses por razones de

incompatibilidad.

2. Por otro lado, es una institucin tuitiva o de proteccin no slo de los

menores sino tambin de incapaces mayores de edad, as como de
proteccin y cuidado del patrimonio de stos. Tiene su base en el principio
de proteccin familiar expuesto en la primera parte de este libro. Por eso,
dice la ley, habr un consejo para velar por la persona e intereses de los
incapaces tanto menores como mayores de edad.

3. Se trata asimismo de un cuerpo deliberante familiar o asamblea integrada

generalmente

por parientes consanguneos y, tambin,

por terceras

personas. Esta asamblea cumple bsicamente funciones deliberativas y

tambin ejecutivas, stas ltimas, no muy bien definidas. Tericamente
es de suma importancia aunque no en la prctica.
4. El consejo de familia

es igualmente

una institucin esencialmente

supervisora de las funciones del tutor y curador y, en ocasiones, de los

mismos padres de familia de los sujetos a guarda. La supervisin es una
labor sumamente compleja que abarca no slo a los actos realiza- dos por
el tutor o curador,

sino

tambin y bsicamente,

a las

cuestiones

relacionadas con el patrimonio de los sujetos incapaces menores y mayores

de edad.
5. Por ltimo, es una funcin gratuita e inexcusable, aunque por excepcin
onerosa en ciertos casos y excusable en otros. El cargo debe desempearse
personalmente,

salvo que el juez autorice, por causa justificada, la

representacin mediante apoderado. Este, no podr representar

de un miembro de dicho consejo.

a ms

18

CONSEJO DE FAMILIA

VI.

FORMACIN E INSTALACIN

A. PROCEDENCIA E IMPROCEDENCIA
Por regla general el consejo de familia se forma, como se tiene expuesto, para
velar por la persona y los intereses tanto de menores como de incapaces mayores
de edad que no tengan

padre ni madre.

Esta es la finalidad que persigue

la figura jurdica en comento.

Por excepcin el consejo de familia tambin se forma aunque viva el padre o
la madre conforme al artculo 619, en los casos siguientes:
1. Cuando

se trata de decidir

si los. bienes

de los hijos de un

matrimonio anterior deben seguir siendo administrados por el padre o

la madre que desean contraer nuevo matrimonio.

2. Cuando sea necesario

o conveniente

solicitar al juez las medidas en

favor de los hijos de padres separados o divorciados.

3. Cuando se trate de pedir a los padres constituyan garanta para asegurar
la responsabilidad

de la administracin y la rendicin de las cuentas.

4. Cuando se tenga que nombrar curador para representar en juicio al hijo

(prdida por los padres de la administracin y usufructo de los bienes
de sus hijos, destitucin

de la patria potestad).

5. Cuando se llegue al caso de designar

judicialmente

a los curadores

especiales (Artculo 609)

6. Cuando el consejo deba opinar sobre una peticin extrajudicial en que
alguno de los interesados
el representante

sea incapaz o de una transaccin hecha por

de ste.

7. Cuando se deba opinar sobre la designacin de curador legtimo para el

incapaz mental o el minusvlido,

o de curador dativo para el prdigo,

19

CONSEJO DE FAMILIA

mal gestor, ebrio habitual o toxicmano, o para curador dativo del incapaz
mental o minusvlido.
8. Cuando se trata de ejercer atribuciones en favor de los ausentes. (Artculo
638).
En cambio, no procede formarse el consejo de familia pese a tratarse de menores
de edad e incapaces mayores de edad que carecen de padres, en los casos concretos
siguientes:
1. Cuando se trata de menor cuyo tutor legtimo es al mismo tiempo, curador
de su padre o madre (Artculos 620 y 580).

2. Cuando para la formacin del consejo no haya un mnimo de cuatro

miembros, en cuyo caso sus funciones son asumidas por el juez de menores
o el de paz segn el caso (Artculo 626).
3. Cuando el padre de hijo extramatrimonial

haya prohibido la formacin

del consejo, en cuyo supuesto tambin lo asume el juez de menores o el

de paz segn el caso (Artculo 630).
4. Cuando se trata de expsitos tampoco se forma el consejo en cuya situacin
los superiores

del establecimiento

respectivo, ejercern las funciones

propias de dicho organismo consultivo.

B. PERSONAS QUE DEBEN PEDIR SU FORMACIN

A fin de que esta institucin cumpla con la finalidad para la cual fue instituida,
resulta indispensable que se forme llegado el caso y en forma oportuna sin
dilaciones de ninguna clase, ya que podran perjudicarse los intereses ya de los
menores o mayores incapaces. En ese sentido se dan los casos siguientes:

20

CONSEJO DE FAMILIA

1. PERSONAS QUE ESTN OBLIGADAS A PEDIR LA FORMACIN

DEL CONSEJO DE FAMILIA.
Por disposicin legal tienen, bajo responsabilidad,

la obligacin de solicitarla

el tutor testamentario o escriturario, los ascendientes llamados a la tutela legtima

y los miembros natos del consejo. La responsabilidad a que se refiere es la
posibilidad de asumir los daos y perjuicios

ocasionados

con la demora u

omisin de tomar cartas en el asunto.

2. INICIATIVA EN LA FORMACIN DEL CONSEJO DE FAMILIA.
Tambin por disposicin legal el juez de familia o, en su caso, el juez de paz
puede decretar de oficio o a peticin del Ministerio Pblico la formacin del
consejo de familia, pero tambin dicha formacin podr solicitarse a pedido de
cualquier persona.

VII. CLASES Y COMPOSICIN

A. TESTAMENTARIO O ESCRITURARIO
El consejo de familia se denomina as por la forma obligatoria de su constitucin
y se compone de personas que han sido designadas por testamento o en escritura
pblica el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o su cura
tela. En su defecto, por las personas designadas por el ltimo de los abuelos
o abuelas que hubiera tenido al menor o incapaz bajo su tutela o curatela.
Del tenor de la primera parte del artculo 623, se desprende que existen miembros
del consejo testamentarios o escriturarios. Los primeros son designados mediante
testamento y, los segundos, por escritura pblica. De este modo, el Cdigo actual
supera los defectos del que lo precedi, sobre todo porque establece un orden de
prioridades.

21

CONSEJO DE FAMILIA

B. LEGTIMO
Es el consejo de familia constituido en defecto del testamentario o escriturario con
personas que determina la ley y que son generalmente, los abuelos y abuelas, tos
y tas, hermanos y hermanas del menor o del incapaz, pero existen algunas
limitaciones como en los casos siguientes:
1. Tratndose de hermanos y hermanas, la regla es que todos intervienen
siempre que sean capaces, pero si entre las personas hbiles para formar el
consejo, hubieran menos hermanos enteros (germanos) que medios
hermanos, slo asistirn de este igual nmero al de aqullos, excluyndose
a los de menor edad.

2. En cuanto a la composicin del consejo para hijos extramatrimoniales, lo

integrarn los parientes del padre o de la madre, pero solamente cuando
stos lo hubieran reconocido (Artculo 628)
Por excepcin, los miembros del consejo de familia legtimo aumentan en los casos
siguientes:
1. Cuando el mayor incapaz para quien se forma el consejo tiene hijos capaces,
caso en el cual, prescribe el artculo 623 in fine, los hijos del mayor incapaz
que no sean sus curadores son miembros natos del consejo.

2. Cuando los padres no tienen la administracin de los bienes de sus hijos,

segn el texto del artculo 624, stos sern tambin miembros natos del
consejo que se constituya.

C. DATIVO
Es aqul que se integra con otros parientes consanguneos tales como sobrinos y
primos hermanos, cuando no hay por lo menos, cuatro miembros natos para
constituir el consejo legtimo. En efecto, dice el segundo pargrafo del artculo

22

CONSEJO DE FAMILIA

626, tambin se llamar a los sobrinos y primos hermanos, siguiendo la misma

regla de preferencia, cuando no existe ningn miembro nato.
Ahora bien, por disposicin de la ley no pueden ser obligados a formar parte del
consejo las personas que no residan dentro de los cincuenta kilmetros del lugar en
que funciona, pero son miembros si aceptan el cargo, para lo cual deber citarlos
el juez si residen dentro de los lmites de la jurisdiccin.

D. INDIVIDUALIZACIN DE LOS MIEMBROS DEL CONSEJO

Tratndose del consejo testamentario o escriturario, la ley otorga a los padres y a
los abuelos la facultad de designar e individualizar a las personas que deben
formar el consejo de familia, de consiguiente, sus componentes vienen nominados
e individualizados por el constituyente.
Empero, en lo atinente al consejo legtimo, la ley se limita a precisar a los parientes
que deben ser llamados para integrar dicho organismo, mas no lo individualiza
ni nomina,

ni podra hacerlo. Por eso solamente prescribe que los abuelos y

abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas del incapaz forman el consejo.

Igualmente, tratndose del consejo dativo, la ley determina que el juez llama a
los dems parientes dentro del tercero o cuarto grados para completar en nmero
de cuatro.
Dicho esto, conviene preguntarse: A quin corresponde individualizar por sus
nombres a dichos parientes? La respuesta la encontramos en el texto del artculo
634 que tiene dos casos:
1. Cuando el peticionario conozca los nombres de las personas que integran
el consejo, est obligado a precisar los nombres de quienes deban
formarlo.

En este caso, el juez ordenar publicar

por peridicos o carteles la

solicitud y los nombres de dichas personas, de tal modo que durante los

23

CONSEJO DE FAMILIA

diez das siguientes a su publicacin, cualquier interesado puede observar

la inclusin o exclusin indebida.

El juez resolver dentro del plazo de cinco das teniendo a la vista las
pruebas acompaadas. La reclamacin no impide que el consejo prosiga
sus funciones, a menos que el juez disponga lo contrario.

2. Cuando el peticionario ignora los nombres de las personas que deben

integrar el consejo, el aviso se limitar a llamar a quienes se crean con
derecho.

En este supuesto, el juez dispondr la publicacin de los nombres de

quienes se presenten y resolver en el plazo de cinco das cualquier
observacin que se hiciera sobre la inclusin o exclusin indebida durante
los diez das siguientes a la publicacin en la forma precedentemente
expuesta.

Igualmente,
sus funciones,

la reclamacin no impide que el consejo inicie o prosiga

a menos que el juez disponga lo contrario.

E. NATURALEZA DEL CARGO.

En aplicacin del principio de proteccin familiar, el amparo de la persona e
intereses de los menores e incapaces mayores de edad que no tienen
progenitores es una cuestin que interesa no slo a la sociedad sino tambin
al Estado,

por consiguiente,

un deber familiar

y de solidaridad

social

impone que intervengan tanto parientes como tambin particulares.

Pues bien, por disposicin

del artculo 633, el cargo de miembro del consejo

es gratuito e inexcusable. La gratuidad que se le asigna al cargo es porque el

consejo funciona cclica u ocasionalmente que no justifica una retribucin. La
inexcusabilidad, en cambio, se funda en el hecho de que el consejo sea realmente

24

CONSEJO DE FAMILIA

de familia y slo tiene dos limitaciones: una, cuando los parientes llamados
por ley no residen dentro de los cincuenta kilmetros del lugar donde funciona
el consejo y, otra, si, por causa justificada no se puede ejercer personalmente
el cargo, razn por lo que es preciso designar un apoderado con facultades
especiales.

F. IMPEDIMENTOS.
Se ha expresado que la naturaleza del cargo es obligatorio e inexcusable, lo que
no excluye la posibilidad de no aceptarlo,

sobre todo cuando

media un

impedimento legal, en ese sentido, el pariente o persona llamada no tendr

la obligacin de aceptar ni ejercer dicha funcin. Se debe remarcar, entonces,
su carcter obligatorio y la no existencia ( en la ley de causales ) de excusa.
Las personas que estn impedidas de ser miembros del consejo, por mandato
del artculo 632, son:
1. El tutor, el curador y los padres del incapaz, en razn de que deben ser
supervisados por el consejo, excepto cuando los padres no tienen la
administracin

de los bienes de sus hijos, en cuyo caso, son miembros

natos.

2.

Los que estn impedidos para ser tutores o curadores por razn de sus
propias limitaciones

como

mentales y minusvlidos,

los menores

prdigos,

de edad, los incapaces

malos gestores, ebrios habituales

y toxicmanos.
3.

Los que hubieran sido excluidos por los padres o abuelos en su

testamento o por escritura pblica,

los hijos de quienes, por abuso de

la patria potestad originen el consejo, los enemigos del incapaz o de

sus ascendientes o hermanos, los condenados por homicidio o por delito
contra el patrimonio o contra las buenas costumbres y otros delitos, as
como todas aquellas personas por razn de falta de idoneidad moral.

25

CONSEJO DE FAMILIA

4.

Los deudores

y acreedores del incapaz por sumas considerables, los

fiadores de los primeros y todos cuanto exhiban un inters opuesto

al del incapaz.

G. NMERO DE MIEMBROS
Al respecto

no existen normas rgidas sobre el nmero mximo o mnimo

de los miembros que deben integrar el consejo de familia, pero esto no significa
que no pueda formarse por falta de un mnimo de parientes

o por excesivo

nmero de componentes, porque la ley es sumamente clara en cada clase o

tipo de consejo que pudiera formarse.
As,

cuando se trata del

todas las personas

consejo

testamentario o escriturario, lo integran

que hayan sido designadas

para desempear dicho

cargo, no importando el nmero de las mismas, lo cual significa que puede

funcionar con un nmero superior o inferior a cuatro miembros, nmero mnimo
que puede aplicarse a toda clase de consejos.
En lo atinente al consejo legtimo,

la ley tampoco determina

el mximo

o mnimo, razn por la cual, pueden integrar los abuelos y abuelas, tos
y tas, hermanos y hermanas del incapaz que se hallen expeditos, sin otra
limitacin que el sealado para los medios hermanos, que no pueden concurrir
en mayor nmero que los hermanos germanos.
Por ltimo, en lo relativo al consejo dativo, la ley establece un nmero de
cuatro miembros. En defecto del nmero necesario de integrantes del consejo,
ste no se constituir

y sus atribuciones las ejercer el juez, oyendo a los

miembros natos que hubiese. Las asumir tambin al disolver el consejo cuando
no exista el nmero necesario de miembros para su funcionamiento.

26

CONSEJO DE FAMILIA

H. INSTALACIN.
Transcurrido el plazo sealado en el artculo 634 sin que se haya producido
observacin

alguna

respecto de la inclusin o exclusin

miembros en el consejo,
formalmente

el consejo,

o resuelta
dejndose

sta,

indebida

de

el juez proceder a instalar

constancia en acta de lo acontecido.

Instalado el consejo de familia, deber ser convocado para reunirse cada vez
que le exija el
concretamente
instalado

inters

del

incapaz

o para cumplir

alguna atribucin

determinada por la ley. En efecto el artculo 636 expresa que

el consejo, sus miembros ser n citados por esquela,

cada vez que

sea necesario.

VIII. FUNCIONAMIENTO

A. CONVOCATORIA Y REUNIONES DEL CONSEJO

Instalado

el consejo de familia, deber ser convocado para reunirse cada vez

que lo exija

el inters

del

incapaz

para

cumplir

alguna atribucin

concretamente determinada por la ley. Luego, conviene establecer la secuencia

de su funcionamiento en el orden siguiente:
1. PRESIDENCIA.
Por mandato

legal el Juez de Familia preside el consejo familiar,

forma para supervigilar

que se

al tutor o, en su caso, a los padres; en cambio, el

Juez de Paz lo preside cuando se forma para incapaces mayores de edad. En

ambos casos, el juez ejecuta los acuerdos del consejo.

2. PERSONAS QUE PUEDEN PEDIR SU CONVOCATORIA.

Segn el artculo 640 se confiere atribuciones para pedir se cite a reunin del
consejo de familia al tutor o curador, o a cualquiera de sus miembros y an

27

CONSEJO DE FAMILIA

al mismo juez, cada vez que a su juicio el inters del menor o del incapaz as
lo exija.

3. FORMA DE HACER LA CITACIN.

De acuerdo con el artculo 636 los miembros del consejo sern citados mediante
esquela, cada vez que sea necesario, superndose as el silencio que guardaba
el Cdigo derogado.

4.

SANCIN

POR INASISTENCIA.

En armona con la obligatoriedad del cargo, los miembros del consejo estn
tambin en la obligacin de concurrir a las reuniones de ste, salvo que
medie

causa justificada. En caso contrario

el juez le impondr

una multa

equivalente a no ms del veinte por ciento del sueldo mnimo vital mensual.
Esta multa, por mandato del artculo 642 es inapelable y se aplicar en favor
de los establecimientos de beneficencia.

5.

EXCUSA Y APLAZAMIENTO

DE LA REUNIN.

El artculo 643 ordena que si es justificada la causa que alegue algn miembro
del consejo para no asistir a una reunin, el juez podr diferirla para otro da
siempre que lo crea conveniente y no se perjudiquen los intereses del menor o
del incapaz mayor de edad. Distinta es la ocasin por falta de qurum.

6. QURUM Y MAYORA PARA LA ADOPCIN DE ACUERDOS.

El consejo de familia no puede adoptar resoluciones sin que estn presentes en la
deliberacin y votacin por lo menos tres de sus miembros, adems del juez y sin
que haya conformidad de votos entre la mayora de los asistentes. El juez slo
vota en caso de empate.

28

CONSEJO DE FAMILIA

Pero, ningn miembro del consejo asistir a su reunin ni emitir voto cuando se
trate de asuntos .en que tenga inters l o sus descendientes, ascendientes o
cnyuge; no obstante ello, podr ser odo si el consejo lo estima conveniente.
Tambin, el tutor o curador tiene la obligacin de asistir a las reuniones del
consejo cuando sean citados o a su peticin, casos en los cuales carecern de voto.
Asimismo, podr asistir el menor que tenga por lo menos catorce aos a su peticin
o a solicitud del mismo consejo, de tal modo que tendr voz pero no voto (Artculos
645 y 646).
El artculo 102 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley N 27337, establece
una importante modificacin cuando prescribe que el adolescente (12 a 18 aos)
participar en las reuniones del Consejo de Familia con derecho a voz y voto; en
cambio, el nio ser escuchado con las restricciones propias de su edad. Sin duda,
todo esto, porque a esa edad los nios y adolescentes ya estn en condiciones no
slo de emitir opiniones, sino tambin de saber cules son sus intereses. En
cuanto a los adolescentes, si no estuvieran respaldados por el voto, no tendra
sentido que el directo interesado emita su parecer.
Agotado el debate, cada cuestin deber resolverse por votacin abierta y no
secreta, dejndose constancia de los votos en contra.

7. OBLIGATORIEDAD DE EXTENDER ACTAS.

Por disposicin del artculo 652, de las sesiones del consejo se extender acta en
los libros del consejo de familia, del juzgado y en un libro especial que conservar
el pariente ms prximo. En ambos libros firmarn todos los miembros asistentes,
pero si alguno de ellos no puede o no quiere, se dejar constancia de este hecho.

29

CONSEJO DE FAMILIA

8.

RECURSOS CONTRA LAS RESOLUCIONES DEL CONSEJO.

Por un lado la ley franquea el recurso de apelacin contra las resoluciones del
consejo a cualquiera de sus miembros que hubiera disentido del acuerdo, al tutor
o curador, a cualquier pariente del menor y a cualquier otro interesado en la
decisin. Recurso ste que deber interponerse dentro del plazo de cinco das o
dentro de quince das si se trata de resoluciones que declaran la incapacidad del
tutor o curador, o acuerden su remocin o desestimen sus excusas.
Por otro lado, se concede el recurso de apelacin ante el Juez especializado
Civil contra las resol dones de los jueces de paz y, ante

la Sala

Civil

Mixta de la Corte Superior contra las resoluciones de los jueces de familia,

dentro del mismo plazo y con la misma salvedad, las personas indicadas en
el artculo 648.
Ahora bien, respecto de la apelacin contra las resoluciones del Juez de Paz
procede en los casos siguientes: cuando ste decide que se forme el consejo, o
cuando resuelve que es el caso de asumir l mismo las funciones de dicho
organismo, o cuando manda citar a parientes que residen a ms de cincuenta
kilmetros, o cuando
subsana

decida la exclusin de medios hermanos, o cuando

inclusiones o exclusiones indebidas.

(Artculos 456, 622, in fine,

627,625, 634).
En cambio, cuando estas resoluciones

son dictadas por el Juez de Familia,

la apelacin habr de tramitarse ante la Sala Civil o Mixta de la Corte Superior

del Distrito Judicial

9.

respectivo.

RESPONSABILIDAD

SOLIDARIA DE LOS MIEMBROS.

Del texto del artculo 651, se desprende que los miembros del consejo de familia
son solidariamente responsables de los daos y perjuicios que, por dolo o culpa,
sufra el sujeto a tutela o curatela, a no ser que hubiesen disentido
acuerdo que los caus y que consta de las actas correspondientes.

del

30

CONSEJO DE FAMILIA

B. ATRIBUCIONES DEL SUPERIOR EN GRADO.

Pueden concretarse a DOS aspectos fundamentales:
1.

INTERVENCIN DEL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA PARA

SUBSANAR DEFICIENCIAS.

En efecto, por: falta, impedimento u omisin del juez de paz en todo lo

relativo a las atribuciones que le corresponden respecto del consejo de
familia, cualquiera de los parientes del menor, del mayor incapaz, o
del ausente, puede pedir al juez de primera instancia que l mismo
desempee esas funciones o que designe al juez de paz que deba hacerlo.

El juez de primera instancia sin otro trmite que el informe del juez
de paz, remover de inmediato todo inconveniente y le impondr a
ste, segn las circunstancias, una multa equivalente a no ms del 30
por ciento del sueldo mnimo vital mensual.

2. FACULTADES

ESPECIALES

DEL JUEZ

DE

PRIMERA

INSTANCIA O DEL TRIBUNAL.

Corresponde al juez de primera instancia o, en su caso, a la Sala Civil

de la Corte Superior, dictar en situacin de urgencia,

las providencias

que favorezcan a la persona o intereses de los menores, mayores incapaces

o ausentes, cuando haya retardo en la formacin del consejo u obstculos
que impidan su reunin o que entorpezcan sus deliberaciones (Artculo
653).

Igualmente la remocin de inconvenientes e imposicin

corresponden

a la Sala Civil cuando

(Artculos 653 y 655).

de multas

se trata del Juez de Familia.

31

CONSEJO DE FAMILIA

C. CRTICA.
La extensa regulacin jurdica del consejo familiar contrasta con el uso ms bien
limitado

que de la figura se hace en la vida real. Tiene por eso un porvenir

declinante, por venerable que parezca en la legislacin,

pero ya excluida de la

mayora de las modernas legislaciones.

IX.

ATRIBUCIONES

A. NOCIONES PREVIAS.
Las atribuciones del consejo de familia generalmente tienen por objeto velar por
la persona e intereses de menores y mayores incapaces, pero de manera especfica
responden a la finalidad para la cual ha sido instituida.
Ahora bien, las atribuciones conferidas por la ley al consejo de familia son
numerosas y de sealada importancia, que pueden distribuirse en tres grupos:
1. Las especficamente ubicadas en el captulo del consejo de familia.

2. Las que aparecen dispersas en muchos artculos del Cdigo Civil.

3. Las de orden procesal.

B. ATRIBUCIONES ESPECFICAS.
Estas atribuciones estn contempladas en el artculo 647, que dice, corresponde
al consejo:
1. Nombrar

tutores dativos o curadores dativos generales y especiales,

conforme a este Cdigo.

32

CONSEJO DE FAMILIA

2. Admitir o no la excusa o la renuncia de los tutores y curadores dativos que

se nombren.
3. Declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que nombre y
removerlos a su juicio.
4. Provocar la remocin judicial de los tutores y curadores legtimos, de los
testamentarios y escriturarios, as como de los nombrados por el juez.
5.

Decidir, en vista del inventario, la parte de las rentas o productos

que deber invertirse en los alimentos
caso, y en la administracin

del menor o del incapaz, en su

de sus bienes, si los padres no la hubieran

fijado.
6. Aceptar la donacin,

la herencia o el legado

sujeto a cargas, dejado al

menor o, en su caso, al incapaz.

7. Autorizar
o ms

al tutor o curador a contratar bajo su responsabilidad, uno

administradores

especiales

cuando

ello sea absolutamente

necesario y lo apruebe el juez.

8. Determinar la suma desde la cual comienza para el tutor o curador, segn
el caso, la obligacin de colocar el sobrante de las rentas o productos
del menor o incapaz.
9. Indicar los bienes que deben ser vendidos

en caso de necesidad o por

causa de utilidad manifiesta.

10. Ejercer las dems atribuciones
procedimientos

civiles.

que le concede ste Cdigo y el de

33

CONSEJO DE FAMILIA

C. ATRIBUCIONES DISPERSAS DEL CDIGO CIVIL.

Estas atribuciones son mltiples

que pueden sintetizarse y agruparse del

siguiente modo: con relacin al menor sujeto a patria potestad, respecto al

menor sujeto a tutela y en lo atinente al incapaz sujeto a curatela.
Con relacin al menor sujeto a la patria potestad, el Cdigo entrega al consejo
las atribuciones siguientes:
1. Pedir

al juez que el padre o la madre constituyan garanta

asegurar la responsabilidad
hijos menores.

2.

para

en la administracin de los bienes de sus

(Artculo 426).

Solicitar al juez que

cuentas de su ejercicio,

ordene al mismo
cuando

padre

o madre que rinda

surjan motivos que lo justifiquen.

(Artculo 427).

3.

Peticionar

al juez se modifique o suspenda en cualquier tiempo las

medidas a que se refieren los acpites anteriores. (Artculo 428).

4.

Pedir

en cualquier

momento que el juez dicte las providencias

necesarias en favor de los hijos de padres separados o divorciados.

(Artculos 341 y 355).
5.

Decidir

si conviene o no que el padre o la madre, que desea casarse

nuevamente,

siga con la administracin

de los bienes de los hijos

anteriores. (Artculos 433 y 434).

6.

Nombrar curador que intervenga en los juicios sobre destitucin de la

patria potestad. (Artculos 467).

7.

Opinar cuando se trate de efectuar una particin convencional

o por

medio de rbitros, cuando en ella comprendan los intereses del menor.

(Artculo 987).

34

CONSEJO DE FAMILIA

8. Emitir opinin

cuando se trate de transigir

sobre los intereses del

menor, antes que el juez apruebe o desapruebe dicha transaccin.

(Artculo 1307)
Respecto del menor sujeto a tutela, el Cdigo tambin consigna, las atribuciones
siguientes:
1. CON RELACIN

AL PUPILO.

Se puede mencionar las siguientes atribuciones:

o anulabilidad del matrimonio contrado
tenga ascendientes,

demandar la nulidad

por el impber cuando no

opinar sobre la adopcin

incapaz mayor de edad que carecen de progenitores.

del

menor o del

(Artculos 277 y

378.6).

2. CON RELACIN AL TUTOR.

El consejo tiene las facultades siguientes: vigilar el cumplimiento de sus

obligaciones referentes a su alimentacin y educacin, autorizar al tutor
para que interponga accin investigatoria de la paternidad, opinar en la
rendicin de cuentas que efecte el tutor, adoptar en favor del menor las
medidas que pongan fin al perjuicio que el tutor estuviere causando al
menor.

Asimismo, opinar cuando se trate de enajenar o gravar los bienes del menor,
nombrar defensor que intervenga en el procedimiento, indicar qu bienes
deben ser vendidos en caso de necesidad o por causa de utilidad pblica,
opinar cuando se trate de practicar cualesquiera de los actos enumerados en
el artculo 532, emitir opinin en caso de particin convencional o arbitral
en que existan intereses del pupilo, nombrar curadores especiales en los
casos que puntualiza el artculo 609.

35

CONSEJO DE FAMILIA

Finalmente, tiene atribuciones para provocar la remocin del tutor testamentario o

escritura del legtimo y del dativo nombrado por el juez. Respecto del tutor
legtimo, tambin sus atribuciones son: opinar sobre la preferencia que por razn
de idoneidad debe darse a cada uno de los ascendientes para ejercer el cargo,
cuando hay varios del mismo grado. Con relacin al tutor dativo: el de nombrarlo
y luego admitir o rechazar su renuncia o excusa, ratificarlo cada dos aos, removerlo o declarar su incapacidad.
En lo atinente

al incapaz

bajo curatela,

asimismo existen

atribuciones

referentes al incapaz y otras relativas al curador. Tales son:

1. CON RELACIN AL INCAPAZ.

Las atribuciones del consejo son: opinar cuando no haya padres
procedencia

sobre la

de la interdiccin, cuando se trate de la adopcin del incapaz,

si se trata de la particin convencional

o arbitral

en que tenga inters el

curador y cuando se trata de transigir sobre intereses del incapaz.

2. CON RELACIN AL CURADOR
Se advierte algunas diferencias segn la clase de consejo. Estas son: provocar
su remocin judicial tratndose de los curadores testamentarios o escriturarios,
de los legtimos y de los dativos que nombra el juez; ser odo por el juez para
decidir la preferencia para el ejercicio del cambio por los ascendientes o
descendientes,

cuando

hay varios del mismo

grado en lo concerniente

al

curador legtimo; nombrar al curador dativo en caso de incapacidad mental o

minusvala; opinar sobre su nombramiento
el prdigo, mal gestor, ebrio habitual.

cuando se trate del curador para

36

CONSEJO DE FAMILIA

X.

FINALIZACIN

A. ADVERTENCIA
Hemos tomado esta denominacin
condice con la naturaleza

para no usar el trmino extincin que no

de la conclusin del funcionamiento

de familia, por consiguiente, cabe distinguir entre la terminacin

del consejo
del cargo

de curador y el fin del consejo.

La primera

est relacionada

y, el segundo,

con cada uno de los miembros del consejo

con la cesacin de las funciones

Tambin se diferencian

del mismo organismo.

por las causales que la determinan en cada caso.

B. TERMINACIN DEL CARGO.

El cargo de miembro del consejo de familia asumido en forma obligatoria
por el pariente que estaba expedito para ello, termina por causas expresamente
determinadas por ley. En efecto el artculo 657 dispone que el cargo de miembro
del consejo termina:
1. Por muerte,

suceso que pone

fin a la personalidad de uno de los

miembros del organismo familiar.

2. Por declaracin

de quiebra, se entiende de un determinado miembro

del consejo que le impide

ejercer el cambio.

3. Por remocin del cargo, que procede

que se permite la remocin

en los mismos supuestos en

del tutor.

4. Por renuncia, fundad en haber sobrevenido un impedimento legal para

su desempeo.
Estimamos correcta la opinin de Raquel Guerra Tvara cuando afirma
que el artculo 657, bien podra resumirse en el sentido de que el cargo

37

CONSEJO DE FAMILIA

de los miembros el consejo termina por los mismos motivos que el cargo
de tutor.

C. FINALIZACIN DEL CONSEJO.

Este organismo de amparo familiar, segn el texto del artculo 658, cesa en los
mismos casos en quo acaba la tutela o la curatela, esto es:
1. Por muerte del menor o del incapaz.

2. Por llegar el menor a los dieciocho aos de edad.

3. Por cesar la incapacidad del menor conforme al artculo 46 y tambin
del mayor incapaz, por su rehabilitacin y por levantarse la interdiccin.
4. Por cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del artculo
580.
5. Por reingresar el menor bajo la patria potestad.
6. Por disolucin judicial del consejo, cuando no exista el nmero de
miembros necesarios para su funcionamiento. (659)

XI.

ASPECTOS PROCESALES

A. FORMACIN DEL CONSEJO.

Por disposicin del artculo 634 la persona que solicita la formacin del consejo
debe precisar los nombres de quienes deban formarlo. El juez ordenar publicar la
solicitud y los nombres por peridico o carteles.
Durante los diez das siguientes a la publicacin, cualquier interesado puede
observar la inclusin o exclusin indebida. El juez resolver dentro del plazo de
cinco das teniendo a la vista las pruebas acompaadas.

38

CONSEJO DE FAMILIA

La reclamacin no impide que el consejo inicie o prosiga sus funciones, a menos

que el juez disponga lo contrario.
Si el peticionario ignora los nombres de las personas que deben integrar el
consejo, el aviso se limitar a llamar a quienes se crean con derecho. El juez
dispondr la publicacin de los nombres de quienes se presenten, observndose
lo dispuesto en los prrafos segundo y tercero de este artculo.
Transcurrido
alguna,

el plazo sealado,

o resuelta

sin que se haya producid observacin

sta, el juez proceder

consejo, dejndose constancia

a instalar

formalmente

el

en acta. (Artculo 635)

B. PROCEDIMIENTO
Por mandato del artculo 162, inciso b, de Cdigo de los Nios y Adolescentes,
corresponde al Juez Especializa- do resolver en proceso no contencioso los
asuntos sobre consejo de familia.
Finalmente, el artculo 103 del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
27337, remarca

Ley N

que la tramitacin de todo lo concerniente al Consejo de

Familia se rige por lo dispuesto en el artculo 634 del Cdigo Civil y lo sealado
en el presente Cdigo.

39

CONSEJO DE FAMILIA

CAPTULO II
NATURALEZA JURDICA DEL CONSEJO DE FAMILIA
En este tercer captulo se desarrollarn los siguientes temas: Naturaleza jurdica del
consejo de familia: es realmente una institucin supletoria de amparo familiar?, el
consejo de familia como institucin de control de las instituciones supletorias de
amparo familiar, Supuestos en que se requiere la conformacin de un consejo de
familia, y las implicancias prcticas del consejo de familia a la luz de la
jurisprudencia. De esta manera se sealar que el consejo de familia es una
institucin de control de las instituciones supletorias de amparo familiar, es decir
de la tutela y de la curatela, y son estas ltimas quienes efectivamente suplen las
funciones del ejercicio de la patria potestad, por medio de las funciones de sus
representantes hacia sus representados.

I. NATURALEZA JURDICA DEL CONSEJO DE FAMILIA: ES

REALMENTE UNA INSTITUCIN SUPLETORIA DE AMPARO
FAMILIAR?
El consejo de familia, desde la perspectiva de su regulacin en el Cdigo Civil.
Suele ser definido como una institucin supletoria de amparo familiar. Frente a esta
definicin comn, existen otras para las cuales dicha institucin de amparo familiar
seria un organismo deliberante y a veces consultivo, propio del derecho de familia,
que ejerce el control sobre los tutores y los curadores, y a veces tambin sobre los
padres en ejercicio de sus atribuciones, para velar los derechos de los incapaces
menores o mayores, y, defenderlos 11
En esta definicin, el consejo de familia es considerado como un organismo
consultivo y de control, en donde la principal finalidad de su constitucin es velar
por el cumplimiento de las funciones del tutor como del curador, segn sea el caso.

11

VSQUEZ GARCA, Yolanda. Derecho de Familia. Tomo II., pg. 399.

40

CONSEJO DE FAMILIA

Y estos (el tutor y el curador) sern los encargados del cuidado directo del incapaz
(menor de edad o mayor incapaz) y de la buena administracin de su patrimonio.
Si bien es cierto nuestro ordenamiento civil reconoce a la tutela, curatela, y el
consejo de familia como instituciones supletorias de amparo familiar, es preciso
analizar si este ltimo realmente debe ser considerado como tal. Al respecto,
FLORES JARECCA12, seala que el consejo de familia tiene como una de sus
funciones vigilar y controlar las conductas o actividades del tutor y del curador.
Siendo esto as, cabra considerar al consejo de familia como un rgano supervisor
y de control, cuya finalidad es buscar el cuidado del incapaz, y ejercer una vigilancia
sobre el modo de actuar del representante legal
Para el autor PLCIDO VILCACHAGUA13, el consejo de familia es un rgano
de supervisin de todas aquellas actividades que realiza el tutor y el curador en su
actuacin como representante de un menor de edad, o de un mayor incapaz. Esta
institucin, que el ordenamiento jurdico peruano denomina institucin supletoria
de amparo familiar, resulta ser, por sus funciones encomendadas, un rgano de
control y no supletorio, en el sentido de que el consejo de familia no suple las
funciones de la familia, como s sucede en los casos del tutor y del curador, sino
por el contrario se encarga de la supervisin y el control de las actividades
realizadas por el tutor y el curador, en tanto acten como representantes de los
incapaces, para as evitar que estos ltimos se vean perjudicados en el cuidado de
su persona y la administracin de sus bienes.
El cdigo civil regula un sistema supletorio de amparo familiar para nios y
adolescentes incapaces donde el tutor y el curador a travs de sus actuaciones se
encargan del cuidado de la persona y la correcta administracin de los bienes del
representado14. Dentro de la estructura de ese sistema, la patria potestad constituye

12

FLORES JARECCA, Riquelme. Los derechos humanos de los Nios y el cdigo de los Nios y
Adolescentes, Lima, San Marcos, 2005, pp. 98-99; SEVILLANO ALTUNA, Edwin; MENDOZA
OTINIANO, Victoria. Cdigo de los Nios y Adolescentes, proteccin integral, Trujillo, Normas
Legales, 1994, pg. 37.
13
FLORES JARECCA, citado por PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Ob. cit., p. 370.
14
PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Filiacin y Patria Potestad. Lima; Gaceta Jurdica S.A.; 2003,
pg. 452.

41

CONSEJO DE FAMILIA

la figura bsica de amparo familiar, siendo ante la ausencia de este ejercicio que se
delegan las funciones de la familia a un sujeto denominado tutor o curador, quienes,
como el propio ordenamiento lo seala suplen las funciones de la familia.
El cumplimiento de dichas funciones debe encontrarse supervisadas para de este
modo evitar posibles abusos por parte de los representantes hacia sus representados,
as como un aprovechamiento de su patrimonio. Es aqu donde se hace necesaria la
participacin de una institucin supervisora, que de alguna manera controle y
supervise si las actuaciones de los representantes son ejercidas de una manera
adecuada, es decir, sin que atente contra la persona de sus representados, contra su
patrimonio y, ni mucho menos, contra el ordenamiento jurdico. Por ello,
justamente, la institucin encargada de supervisar y controlar las funciones del
representante del menor de edad, o del mayor incapaz, es el consejo de familia.
El ordenamiento jurdico peruano ha creado las instituciones supletorias de amparo
familiar con la finalidad de proveer de proteccin y cuidado a los incapaces respecto
de quienes nadie ejerce la patria potestad, precisamente por su falta de capacidad
de ejercicio requieren de un representante que, en su nombre pueda participar
aquellos actos que generen efectos jurdicos, pero sobre todo para que se hagan
responsables de satisfacer sus necesidades primarias, cuidar de la persona del menor
o mayor incapaz, y velar por la correcta administracin de su patrimonio.
Como se ha anotado en el prrafo anterior, la finalidad del ordenamiento jurdico
peruano al crear las instituciones supletorias de amparo familiar, como son la tutela
y la curatela, fue la de proteger el inters superior del nio, as como del mayor
incapaz debido a que no pueden representarse por s solos, y a diferencia de estas
instituciones supletorias, el consejo de familia no suple las funciones de la familia
sino por el contrario supervisa y controla que dichas funciones se desarrollen de
una manera adecuada.
En ese sentido, el consejo de familia tiene una naturaleza jurdica de rgano de
control respecto de las funciones que ejercen el tutor y el curador, pues como ha
quedado demostrado esta institucin no es supletoria de amparo familiar en el
sentido que no suple las funciones de la familia, sino por el contrario se encarga de

42

CONSEJO DE FAMILIA

supervisar las actuaciones de quienes s suplen estas funciones, es decir, del tutor y
del curador, para as evitar que tanto los menores de edad como los mayores
incapaces pudiesen verse afectados a causa del ejercicio ilimitado de las
atribuciones que detentan sus representantes legales.
Si bien es cierto el ordenamiento jurdico peruano busca proteger la persona de los
incapaces, as como tambin sus intereses patrimoniales, el consejo de familia
controla las funciones de los representantes para que dicha finalidad se desarrolle
de la mejor manera posible. Basndose en ello, la tutela y la curatela seran las
verdaderas instituciones supletorias de amparo familiar, ms el consejo de familia
sera aquel organismo de control de estas instituciones supletorias de amparo.
La funcin del cuidado de la persona y la administracin de los bienes de los
incapaces recae sobre el tutor o el curador, segn sea el caso, pero para asegurar el
verdadero cumplimiento de estas funciones debe haber un rgano que los supervise,
y ello es funcin del consejo de familia, que acta como un rgano de control.
Con todo lo sealado hasta el momento, se observa que la institucin del consejo
de familia no resultara siendo supletoria como lo determina el CC., y ello es
respaldado por la manera en como diferentes autores lo definen: el jurista espaol
CLEMENTE DE DIEGO la describe como una reunin de personas nombradas
por el padre o la madre o en su defecto llamadas por ley, que provee el
nombramiento del tutor, delibera sobre la exclusin o remocin, dicta medidas
necesarias para atender a las personas y bienes de los menores o incapacitados,
vigila la administracin del tutor, autoriza ciertos actos de disposicin y examina y
censura la rendicin de cuentas del tutor15
.
De igual manera, Calixto Valverde y Valverde seala que el consejo de familia es
un cuerpo de potestad ejecutiva, compuesta de cinco o ms personas designadas por
el padre o la madre, y en su defecto llamado por ley, para procurar el exacto

15

CLEMENTE DE DIEGO, citado por AGUILAR LLANOS, Benjamn. Persona y Familia. Revista
del instituto de la familia, Lima, 2012, pg.14.

43

CONSEJO DE FAMILIA

cumplimiento de los deberes del tutor, resolver los asuntos de la tutela de ms

importancia y ejercer la alta inspeccin sobre la misma16
.Por otro lado, AGUILAR LLANOS lo denomina al consejo de familia,
definindola como la reunin de parientes del incapaz para velar por sus intereses,
en cuanto a su persona y patrimonio, y en esa medida es fiscalizador de los
guardadores, sean estos tutores, curadores e incluso padres en el ejercicio de la
patria potestad17. Es el citado autor quien tambin seala que ante la muerte de los
padres, suspensin o extincin del ejercicio de la patria potestad se hace necesaria
la figura de la tutela, la cual si no ha sido convocada de manera testamentaria por
los padres y no hubiera ascendientes, ser el consejo de familia el encargado de
designar un tutor dativo; e inclusive si tal designacin se encontrara establecida, es
el consejo de familia quien deber vigilar la labor de este guardador, todo esto es
con respecto al menor de edad.
En lo referente al mayor de edad incapaz, seala que estos se encuentran al cuidado
de un curador quien se encuentra supervisado por la institucin del consejo de
familia, la cual tambin se encarga de nombrar al curador cuando no existen los
llamados a la curatela legitima, ni tampoco existe la designacin por parte de los
padres va testamento o escritura pblica.
Queda claro, entonces que el consejo de familia, si bien es una institucin familiar
en el sentido de que supervisa las funciones del tutor y del curador, y as el menor
o mayor incapaz pueda ser representado de una manera correcta, no debe ser
considerada como supletoria, puesto que sus integrantes no suplen las funciones de
los padres o de la familia, pues ello es funcin del representante del incapaz, sino
por el contrario se encarga de controlar las actividades del tutor o curador.
Otro doctrinario que respalda lo anteriormente afirmado es CARPIO
RODRGUEZ, quien conceptualiza al consejo de familia como un rgano de
control, o de fiscalizacin de la tutela, curatela y excepcionalmente de la patria
16

CALIXTO VALVERDE Y VALVERDE. Citado por AGUILAR LLANOS, Benjamn. Persona

y Familia. Revista del instituto de la familia, Lima, 2012, pg. 14.
17
AGUILAR LLANOS, Benjamn. Persona y Familia, Revista del instituto de la familia, Lima,
2012, pp. 14-15.

44

CONSEJO DE FAMILIA

potestad, cuya organizacin se funda en la necesidad se supervigilar al tutor o

curador y a veces a los padres en el cumplimiento de sus funciones, en garanta de
los derechos e intereses de los incapaces18
Sin duda, el consejo de familia tiene como fundamento la necesidad de vigilar al
tutor o curador, e incluso tambin a los padres en el cumplimiento de sus funciones,
como garanta de los derechos de sus representados19, es decir, esta institucin
cobra valor en el sentido que supervisa y controla las actividades del tutor y curador
con respecto a su representado, y no necesariamente nace para suplir las funciones
de la familia como es el caso de la tutela y de la curatela.
Incluso, la doctrina internacional, al igual que la nacional, reconoce al consejo de
familia no exactamente como una institucin supletoria20:
1. En Francia, se le considera como un rgano de consulta y deliberacin, y entre
sus funciones destacan el nombramiento del tutor, que no haya sido nombrado
por la ley o por testamento, organiza la tutela, y autoriza el matrimonio.

2. En Italia, se le considera como consejo de direccin supremo frente a la tutela,

adems se encarga de la vigilancia continua de la misma.
3. En Alemania, el consejo de familia tiene como funcin el discernimiento,
vigilancia, y la aprobacin de actos que tengan relacin con la disposicin del
patrimonio del menor.
4. En Espaa, el consejo de familia tiene una funcin de deliberacin,
ordenamiento y ejecucin en el desempeo de la tutela; tambin se encarga de
la designacin del representante tanto del menor de edad, como del mayor

18

CARPIO RODRGUEZ, citado por PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en
el cdigo civil, Lima, Idemsa, 2008, pg. 671.
19
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano, Tomo 3, Lima, Librera Studium, 1982,
pg. 229.
20
MEJIA SALAS, Pedro. Tutela, Curatela, Consejo de familia, doctrina, modelos, jurisprudencia,
Lima, librera y ediciones jurdicas, 2003, pg. 146-147.

45

CONSEJO DE FAMILIA

incapaz, de igual manera forma parte de sus funciones el cuidado de las cuentas
de tutela, autoriza el gravamen de bienes inmuebles, etc.
Como se observa, el consejo de familia no tiene la naturaleza de supletoria como
las instituciones de la tutela y curatela, pues como se ha sealado sus actividades
son de supervisin y de control y, por lo tanto, no suplen las funciones de la familia,
sino que controlan las actividades de los representantes de los incapaces, y esto
tambin se puede reflejar a travs de sus atribuciones como son:
A.

CON RESPECTO A LA TUTELA.

1. Provocar la remocin del tutor testamentario, legtimo o dativo nombrado

por el juez.

2. Vigilar el cumplimiento de sus obligaciones especialmente las relacionadas

con la alimentacin y la educacin de los menores incapaces.
3. Adoptar a favor del menor las medidas necesarias para evitar el perjuicio
del tutor.

B.

CON RESPECTO A LA CURATELA.

1. El consejo admite la excusa o renuncia de los curadores dativos generales o

especiales que nombre.

2. Puede solicitar la remocin judicial de los curadores legtimos y dativos.

3. Nombrar curadores especiales.

Con todo esto, ahora podemos dar respuesta a la pregunta formulada en este acpite:
el consejo de familia es realmente una institucin supletoria de amparo familiar?

46

CONSEJO DE FAMILIA

Sin duda alguna el consejo de familia es una institucin de amparo familiar,

pero no es supletoria pues como se ha explicado su funcin es la de supervisar y
controlar las actividades del tutor y del curador segn sea el caso, que tengan
relacin con sus representados. Todo lo contrario sucede con la tutela y la curatela
que s tienen una naturaleza supletoria en el sentido que se encargan del cuidado de
la persona del menor o del mayor incapaz ante la prdida, suspensin o extensin
de la patria potestad.
El consejo de familia, entonces, no tiene el carcter de supletorio, sino por el
contrario, uno de control del tutor o del curador, es decir, su naturaleza es de
carcter supervisor y controlador de los representantes. Y todo ello es apoyado por
diferentes doctrinarios tanto a nivel nacional como internacional. Adems de las
diferentes facultades que el ordenamiento jurdico peruano ha otorgado al consejo
de familia, las cuales permiten desvelar su carcter de supervisin y de control.

II.

EL CONSEJO DE FAMILIA COMO INSTITUCIN DE CONTROL

DE

LAS

INSTITUCIONES

SUPLETORIAS

DE

AMPARO

FAMILIAR.
En razn a lo expuesto en el apartado anterior, no cabe referirnos ya al consejo de
Familia como una institucin supletoria de amparo familiar, sino ms bien como
una institucin de control de las instituciones supletorias de amparo familiar, pues
su naturaleza se debe a la supervisin y control ejercidos sobre la tutela y la curatela.
El consejo de familia es una institucin de control debido a las funciones que esta
institucin desarrolla y por su propio fundamento21 que hace posible su existencia,
y que es la necesidad de supervigilar al tutor o al curador con el inters de garantizar
los derechos de los incapaces. Es decir, su actividad no recae en las actuaciones
relacionadas con el ejercicio de la patria potestad (estar al pendiente del cuidado de
su persona, por ejemplo) pues estas corresponden al tutor o curador.

21

HERRERO PONS, Jorge. Manual de derecho de familia, Lima, ediciones jurdicas, 2007, pg.
333.

47

CONSEJO DE FAMILIA

Si la institucin de control se encargara de ejercer las funciones detalladas en el

prrafo anterior, entonces llegaramos a la conclusin de que la tutela o la curatela
no tendran razn de ser, pues no tendra sentido crear otras instituciones si el
consejo de familia podra desarrollarlas sin ningn problema, ello sera
contraproducente. En ese sentido es que la tutela y la curatela son las que suplen las
funciones de la familia, y el consejo se encarga de vigilar el buen desarrollo del
tutor o curador segn sea el caso.
Tampoco tendra sentido que existiesen dos instituciones supletorias a la vez, por
ejemplo la tutela junto con el consejo de familia, si ambas supuestamente van a
desarrollar las mismas funciones con respecto del menor de edad. Es por ello que
las nicas instituciones supletorias y que merecen tal denominacin son la tutela y
la curatela, mientras que el consejo de familia es una institucin de control de las
primeras.
Existen motivos de por qu el consejo de familia merece denominarse institucin
de control. El primero de ellos es porque controla las funciones del tutor o curador,
para proteger, de este modo, los derechos e intereses tanto de los menores de edad,
como de los mayores incapaces. El resto de motivos recaen bsicamente en las
facultades que esta institucin de control posee:
1. Nombrar tutores o curadores dativos generales o especiales, esto se da ante
la falta de nombramiento a travs de testamento o escritura pblica.

Esta facultad es netamente del consejo de familia, la cual le permite tener

una distincin especial frente a la tutela y curatela.

2. Admitir o no la renuncia de los tutores o curadores que haya nombrado, lo

que hace de alguna manera la sujecin de estos ltimos en las manos del
consejo de familia.

3. Declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos y removerlos a su

juicio. En este caso se le autoriza al consejo de familia para que sin ninguna

48

CONSEJO DE FAMILIA

explicacin pueda remover a los tutores dativos en el momento que crea

pertinente.
4. Provocar la remocin judicial de los tutores o curadores legtimos de los
testamentarios o escriturarios y de los nombrados por el juez. Esta facultad
se ejerce cuando alguno de sus representantes incurre en faltas contra el
incapaz, o su gestin est siendo deficiente, o ha incurrido en alguno de los
impedimentos y no renuncian al cargo.
5. Decidir en vista del inventario, la parte de rentas o productos que deber
invertirse en los alimentos del menor o del mayor incapaz segn sea el caso.
6. Aceptar la donacin, la herencia, o el legado sujeto a cargas dejado al menor,
o en su caso al incapaz. Esta facultad es una muestra que primero se debe
de manifestar el consejo de familia, y sobre dicha decisin deber actuar el
tutor o curador, es decir el consejo primero debe de supervisar si
efectivamente dicha donacin beneficia o perjudica al representado.
7. Autorizar al tutor o curador a contratar bajo su responsabilidad uno o ms
administradores especiales, cuando ello sea absolutamente necesario.
8. Determinar la suma desde la cual comienza para el representante, la
obligacin de colocar el sobrante de las rentas o productos del representado.
Es decir, que el tutor o curador no debe de manejar dinero del incapaz, sino
solo en lo indispensable para su alimentacin, salud, educacin, etc.
9. Indicar los bienes que deben ser vendidos por necesidad o utilidad
manifiesta.
10. Ejercer las dems atribuciones que concede el cdigo civil.

Todas estas facultades otorgadas al consejo de familia hacen posible que se le

denomine como institucin de control de las instituciones supletorias de amparo

49

CONSEJO DE FAMILIA

familiar, pues esta institucin se encarga de la supervisin y control de la tutela y

de la curatela.

III. SUPUESTOS EN QUE SE REQUIERE LA CONFORMACIN DE UN

CONSEJO DE FAMILIA.
La institucin de control y supervisin de las instituciones supletorias de amparo
familiar se encuentra vigilante de todas aquellas acciones que realizan el tutor y el
curador como representantes, y que tienen relacin con el menor de edad o mayor
incapaz. Por ello, existen casos en que las personas se encuentran en la obligacin
de solicitar la formacin de un consejo de familia.
Este deber de conformacin del consejo de familia obedece a un imperativo legal,
puede verse en el art. 621 del Cdigo Civil, donde seala quienes son las personas
obligadas a solicitar la conformacin, bajo responsabilidad 22:
1. El tutor testamentario o escriturario, como es el caso de la tutela, se necesita
adems de una institucin de control como es el caso del consejo de familia.

2. Ascendiente llamado a la tutela legtima, pues bien en este caso alguno de

los abuelos en el pleno ejercicio de su cargo, debe solicitar la formacin del
consejo cuando las circunstancias lo justifiquen.
3. Miembros natos del consejo, y lo son los abuelos, tos, hermanos del menor
de edad o mayor incapaz.
4. El art. 622 del Cdigo Civil. faculta al juez de familia o de paz letrado, segn
fuera el caso, a decretar la formacin del consejo de oficio, o a pedido del
ministerio pblico o de cualquier persona.

22

AGUILAR LLANOS, Benjamn. Ob. cit., pg. 19 al 20.

50

CONSEJO DE FAMILIA

Existen casos en los que se hace necesario la conformacin de un consejo de

familia, incluso aun viviendo los padres23:
1. Cuando haya que nombrar curador especial cuyos intereses del incapaz
estn en oposicin con lo de sus padres.

2. Cuando se trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio

anterior deben seguir siendo administrados por el padre o la madre (viudo,
divorciado) que desean contraer matrimonio; esta norma es extensible al
padre del hijo ilegitimo reconocido y a la madre de todo hijo ilegitimo, en
sus casos.
3.

Cuando sea necesario o conveniente pedir al juez que dicte medidas en

favor de los hijos de padres divorciados.

4.

Cuando se trate de pedir que los padres constituyan garanta para asegurar
la responsabilidad de la administracin de los bienes de sus hijos, o que
rindan cuantas durante la administracin.

5. Cuando se tenga que nombrar un curador al hijo para el juicio en que se

discuta y resuelva la destitucin de la patria potestad.
6.

Cuando se deba autorizar al padre y eventualmente a la madre para que

revoque el hogar de familia, o ms bien, para pedir la subsistencia del
mismo.

7. Cuando se tenga que confirmar o rechazar el nombramiento del tutor hecho

por la madre que contrae nuevas nupcias, para los hijos del matrimonio
anterior.
8. Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales, a tenor de lo
dispuesto en el art. 603.

23

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano, Lima, Gaceta Jurdica, 1999, pg. 799;
PERALTA ANDA, Javier Rolando. Ob. cit., pg. 674-675.

51

CONSEJO DE FAMILIA

9. Cuando por tratarse de una peticin extrajudicial en que alguno de los

interesados sea incapaz o de una transaccin hecha por el representante de
este, el consejo deba opinar al respecto.
10. Cuando se deba nombrar curador para el prdigo u opinar acerca de la
designacin de curador legtimo para el enfermo o dbil mental.
11. Cuando se trata del ausente.
El consejo de familia es una institucin de control y de supervisin de las
instituciones supletorias de amparo familiar, estas situaciones que han sido
expuestas en las que se hace indispensable la conformacin del consejo lo
demuestran.

52

CONSEJO DE FAMILIA

TTULO III
MARCO LEGAL

CAPTULO I
COMENTARIOS AL CDIGO CIVIL - CONSEJO DE
FAMILIA

I.

ARTICULO 619.-PROCEDENCIA

Habr un consejo de familia para velar por la persona e intereses de los menores
y de los incapaces mayores de edad que no tengan padre ni madre.
Tambin lo habr aunque viva el padre o la madre en los casos que seala este
Cdigo.

A. COMENTARIO
Segn ALU PLCIDO VILCACHAGUA dentro del sistema regulado por el
Cdigo Civil, el consejo de familia constituye el rgano de supervisin de las
funciones del tutor y del curador y, en determinados casos previstos en la ley, las
de los padres. .
Es el mecanismo para su conformacin e instalacin, provisto de formalidades
rigurosas y trmites complejos, lo que genera que en el momento actual no sea muy
utilizada esta figura no obstante que, de hecho, las gentes se renen para ejercer de
facto las funciones que la ley atribuye a este instituto.
Quizs por esta razn, el Cdigo de los Nios y Adolescentes propugna que sea el
juez de familia el que asuma las funciones de supervisin, aunque referidas al tutor
(artculo 100). Sin embargo, esta propuesta tampoco es apropiada por las evidentes

53

CONSEJO DE FAMILIA

dificultades que se presentan en la prctica postulado que, adems, desalienta que

los integrantes de la familia asuman directamente esa responsabilidad.
Por estas razones, se sugiere regular un consejo de familia desprovisto de
formalismos y trmites engorrosos y que promueva la solidaridad familiar con la
participacin activa de los parientes cercanos de los menores e incapaces.

B. JURISPRUDENCIA
"Las decisiones adoptadas por el consejo de familia no son materia de consulta al
Superior, pues en va de interpretacin debe entenderse que los alcances del artculo
408 del Cdigo Procesal Civil estn referidos a aquellas situaciones en las cuales
haya sido necesaria la intervencin judicial en el nombramiento de tutor o curador"
(Exp. 3328-97, Resolucin del 26101/98, Sexta Sala Superior de Familia de Lima).

II.

ARTCULO 620.-TUTOR NO SUJETO AL CONSEJO

El tutor legtimo de un menor, que ejerce la curatela sobre el padre o la madre

de ste, no se hallar sujeto a consejo de familia sino en los casos en que lo
estaran los padres.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS como se ha podido apreciar en el
comentario del artculo anterior, el consejo de familia es una institucin de amparo
que se conforma con la finalidad de velar por la persona e intereses de los
menores de edad y de los incapaces mayores cuando el padre y la madre de stos
han fallecido.

54

CONSEJO DE FAMILIA

1. SUPUESTOS EN QUE SE CONFORMA EL CONSEJO DE FAMILIA

PESE A QUE LOS PADRES NO HAN FALLECIDO
Existen, sin embargo, algunas situaciones en las que se debe conformar el consejo
de familia pese a que los menores o mayores incapaces tienen padre o madre vivos.
Estas circunstancias son las siguientes:
a. Cuando se busca decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior
deben seguir siendo administrados por el padre o la madre (viudos,
divorciados o cuyo matrimonio anterior se invalid) que desean contraer
nuevas nupcias. Esta norma es extensible a los padres del hijo
extramatrimonial (artculo 433 del Cdigo Civil).

b. Cuando sea necesario o conveniente solicitar al juez que dicte medidas en

favor de los hijos de padres separados o divorciados.
c. Cuando se trate de pedir que los padres constituyan garanta para asegurar
la responsabilidad de la administracin de los bienes de Sus hijos, o que
rindan cuentas durante la administracin.
d. Cuando se tenga que nombrar un curador al hijo para el juicio en que se
discuta y resuelva la prdida por los padres de la administracin y usufructo
de los bienes de sus hijos o la destitucin del ejercicio de la patria potestad.
e. Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales, a tenor de lo
dispuesto en el artculo 609 del Cdigo Civil.
f. Cuando, por tratarse de una particin extrajudicial en que alguno de los
interesados sea incapaz o de una transaccin hecha por el representante de
ste, el consejo deba opinar al respecto.
g. Cuando se deba opinar acerca de la designacin de curador legtimo para el
incapaz mental o el minusvlido o de curador dativo para el prdigo, mal
gestor, ebrio o toxicmano, o para nombrar curador dativo del incapaz
mental o minusvlido.

55

CONSEJO DE FAMILIA

h. Cuando se trata del ausente.

2. SUPUESTOS EN QUE NO SE CONFORMA EL CONSEJO DE

FAMILIA PESE A LA MUERTE DE LOS PADRES.

Por el contrario, tambin se presentan supuestos en los que no se forma el consejo

de familia pese a que el menor o mayor incapaz ha perdido a sus padres, o stos
incurrieran en alguna causal de incapacidad para ejercer la patria potestad.
Tales circunstancias son las siguientes:
a. Si se trata del menor cuyo tutor legtimo es al mismo tiempo curador de su
padre o madre.

b. Cuando no exista un mnimo de cuatro miembros para la formacin del

consejo. En este caso no se constituye el consejo y sus funciones son
asumidas por el juez de paz o el de familia (antes juez de menores), segn
sea el caso, quien las ejercer oyendo a los miembros natos que hubiere.
c. Si tratndose del hijo extramatrimonial, el padre o madre ha prohibido
tal consejo.
d. Si se trata de menores expsitos tampoco es viable la formacin del consejo,
porque stos no cuentan con padres o dems familiares o, si los tuvieran, no
han demostrado la responsabilidad e inters suficientes para asumir
obligacin alguna frente al protegido. En este supuesto, los superiores del
establecimiento en que estuviere colocado el menor o mayor incapaz,
ejercern sobre l las funciones propias del consejo (artculo 631 del Cdigo
Civil).

Refirindonos especficamente a lo enunciado por el artculo 620 del Cdigo Civil,

en el supuesto de que el menor de edad se encuentre bajo la proteccin de un tutor
legtimo, quien a su vez es curador de su padre o madre sobreviviente (artculo 580:

56

CONSEJO DE FAMILIA

"El curador de un incapaz que tiene hijos menores ser tutor de stos"), la norma ha
previsto que no ser necesaria la conformacin del consejo de familia, pudiendo
ejercer su deber de cuidado a favor del padre o madre y su menor hijo, sin mayor
vigilancia.
Al respecto, CORNEJO CH VEZ menciona que ''tutor legtimo solo puede serio,
en efecto, un abuelo o ascendiente ms remoto. Por tanto, el guardador vela por su
hijo, en calidad de curador, y por su nieto en calidad de tutor. Reproducida as, en
cuanto a lo primero, la antigua relacin de la patria potestad (y reiterada, duplicada
o prolongada, diramos fictamente, la patria potestad hasta el nieto), cree el
legislador que no es necesaria la formacin del consejo, por la misma razn -de
cercana de parentesco directo y mximo inters que se presume en el padre
respecto del hijo, o del ascendiente respecto del descendiente, por lo cual,
ordinariamente, no se forma consejo para los padres que ejercen la patria
potestad".
Sin embargo, anota CORNEJO CH VEZ que "el consejo de familia se formar
en el caso bajo estudio en los mismos supuestos en que se formara para el padre
que ejerce la patria potestad. De esta manera, concluimos en que si los padres de un
menor sujetos a curatela se encuentran supervisados por un consejo de familia y el
mismo curador ejerce la tutela legtima sobre el mencionado menor, la tutela se
encontrar tambin sujeta a la supervisin de un consejo de familia.

III. ARTCULO 621.- PETICIN PARA LA FORMACIN DEL

CONSEJO
El tutor testamentario o escriturario, los ascendientes llamados a la tutela
legtima y los miembros natos del consejo, estn obligados a poner en
conocimiento del juez de menores o del juez de paz, en sus respectivos casos, el
hecho que haga necesaria la formacin del consejo, quedando responsables de
la indemnizacin de daos y perjuicios si as no proceden.

57

CONSEJO DE FAMILIA

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS conforme a lo dispuesto en el artculo
503 del Cdigo Civil nacional, la facultad de nombrar tutor mediante testamento o
escritura pblica es exclusiva: i) del padre o de la madre sobreviviente para los hijos
que estn bajo su patria potestad ii) del abuelo o de la abuela para los nietos que
estn sujetos a su curatela legtima o, iii) de cualquier testador para quien se
instituya heredero o legatario si ste careciera de tutor nombrado por el padre o la
madre y de tutor legtimo, y la cuanta de la herencia o del legado bastare para los
alimentos del menor.
Por su parte, la tutela legtima se presenta a falta de nombramiento de tutor
mediante testamento o escritura pblica. En tal caso desempean el cargo los
abuelos y dems ascendientes, prefiriendo el ms prximo sobre el ms remoto y el
ms idneo.
Pues bien, tanto el tutor testamentario o el escriturario, como los miembros natos
del consejo de familia (tales como los abuelos y abuelas, tos y tas, hermanos y
hermanas del menor o del incapaz) y los ascendientes llamados a ejercer la tutela
legtima, se encuentran en la obligacin de poner en conocimiento del juez de
familia (antes juez de menores) o del juez de paz -segn corresponda- la
necesidad de formar el consejo de familia.
Quienquiera que sea la persona que solicite la formacin del consejo deber
precisar los nombres de quienes participarn. Una vez designados los miembros del
consejo de familia, la presencia de cada uno de ellos ser obligatoria, gratuita e
inexcusable.
De no cumplir los obligados con poner en conocimiento la necesidad de formar el
consejo de familia, stos sern responsables y asumirn el pago de la indemnizacin
por los daos y perjuicios derivados de su omisin.
Finalmente, en el supuesto de que el menor se encuentre bajo tutela, y el juez tomara
conocimiento de algn perjuicio que el tutor cause al menor, el juez de oficio debe
convocar al consejo de familia.

58

CONSEJO DE FAMILIA

IV.

ARTCULO 622.- FORMACIN DEL CONSEJO POR EL JUEZ

El juez de menores o el de paz, en su caso, puede decretar la formacin del

consejo, de oficio o a pedido del Ministerio Pblico o de cualquier persona.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHANDA CEVALLO cuando el consejo de familia se
conforma con la finalidad de velar por la persona e intereses de un menor, la
peticin es presentada ante el juez especializado de familia (antes juez de menores)
mientras que en el supuesto de que el consejo de familia se forme con el fin de
velar por la persona e intereses de un mayor incapaz, la peticin de formacin se
realizar ante el juez de paz del lugar de residencia del incapaz.
El juez puede decretar de oficio la formacin del consejo o en su defecto, tendrn
la facultad de solicitarla el representante del Ministerio Pblico o cualquier persona
que

tenga

conocimiento de las

circunstancias

que hacen necesaria

la

conformacin de tal institucin. En este ltimo caso, el recurrente deber adjuntar

a su solicitud un listado de las probables personas que conformaran el consejo, tal
como establece el artculo 621 anteriormente comentado.

V.

ARTICULO 623.- COMPOSICIN DEL CONSEJO DE FAMILIA

El consejo se compone de las personas que haya designado por testamento o en

escritura pblica el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad
o su curatela y, en su defecto, por las personas designadas por el ltimo de los
abuelos o abuelas que hubiera tenido al menor o incapaz bajo su tutela o curatela.
A falta de las personas mencionadas, forman el consejo los abuelos y abuelas,
tos y tas, hermanos y hermanas del menor o del incapaz.
Los hijos del mayor incapaz, que no sean sus curadores, son miembros natos del
consejo que se forme para l.

59

CONSEJO DE FAMILIA

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHANDA CEVALLOS para que cumpla el propsito o
finalidad que lleva a conformar un consejo de familia -esto es, para que se proteja
la persona e intereses de los menores y de los incapaces mayores de edad que no
tengan padre ni madre, o que tenindolos se encuentren privados de discernimiento
o limitados de ejercer la patria potestad es indispensable que los parientes ms
allegados al protegido deban ejercer su deber y derecho de velar por la persona e
intereses del protegido.
Si el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o curatela hubiera
designado, mediante testamento o escritura pblica, quines conformarn el consejo
de familia, no habr mayor discusin y se cumplir lo establecido por l mediante
los mencionados documentos pblicos.
En su defecto, puede designar la conformacin del consejo de familia el ltimo
abuelo o abuela que tuvo la tutela del menor o la curatela del incapaz. La
designacin de los miembros del consejo de familia por parte de los abuelos se
realizar siguiendo las mismas formalidades que cumplira el ltimo de los padres
que tuvo bajo tutela o curatela al incapaz, vale decir, mediante testamento o
escritura pblica.
Si los miembros del consejo de familia no han sido designados por los padres o
abuelos del menor o mayor incapaz mediante testamento o escritura pblica,
asumirn la obligacin de formar parte del mismo, en estricto orden, los abuelos y
abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas del menor o del incapaz.
Si el mayor incapaz, a favor de quien se forma el consejo de familia, tuviera hijos,
stos formarn parte del mismo en su calidad de miembros natos, siempre que no
ejerzan la curatela sobre su ascendiente.

60

CONSEJO DE FAMILIA

VI.

ARTICULO

624.- LOS PADRES COMO MIEMBROS DEL

CONSEJO.
Cuando los padres no tienen la administracin de los bienes de sus hijos sern
miembros natos del consejo que se conforme.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS como se sabe, la patria potestad es la
institucin familiar por la cual se impone a los padres el deber y derecho de cuidar
tanto de la persona como de los bienes de sus hijos.
Esta facultad, que es inherente a los padres, solo puede ser privada o suspendida
por decisin judicial bajo los siguientes supuestos contemplados en el artculo 463
del Cdigo Civil y en el artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley
N27337:
1. Por dar rdenes, consejos, ejemplos corruptos o dedicar a la mendicidad a
sus hijos.

2. Por tratarlos con dureza excesiva.

3. Por negarse a prestarles alimentos.
4. Por la interdiccin del padre o de la madre originada en causas de naturaleza
civil.
5. Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre. f) Por
maltratarlos fsica o mentalmente.
6. Por separacin o divorcio de los padres, o por invalidez del matrimonio de
conformidad con los artculos 282 y 340 del Cdigo Civil.
Si los padres incurren en alguno de estos supuestos perdern -adems del cuidado
de sus hijos- la administracin de sus bienes, razn por la cual el juez debe nombrar

61

CONSEJO DE FAMILIA

a un tutor. Esto es, el padre o la madre, por estas razones, habr perdido su derecho
a velar por los bienes de sus hijos, trasladndose esta responsabilidad a un tercero.
Lo mismo suceder en los supuestos de prdida de la patria potestad, contemplados
en el artculo 462 del Cdigo Civil y en el artculo 77 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, esto es, por: i) condena a pena que la origine ii) por abandonar al
hijo durante seis meses continuos o cuando la duracin sumada del abandono
exceda ese plazo iii) por declaracin judicial de abandono iv) por haber sido
condenado el padre o la madre por delito doloso cometido en agravio de sus hijos
o en perjuicio de los mismos o, v) por reincidir en darles rdenes, consejos o
ejemplos que los corrompan, permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad,
por maltratarlos fsica o mentalmente, o por negarse a prestarles alimentos.
Pues bien, en todos estos supuestos, los menores de edad o los mayores
incapaces se encontrarn ante el amparo de una tercera persona designada por la
ley. A consecuencia de ello es que se conformar el consejo de familia, con el fin
de vigilar el cumplimiento de las obligaciones de tutor o curador de manera cabal.
Este consejo estar formado por los familiares ms cercanos del menor o mayor
incapaz: hermanos, abuelos, tos.
Adems, en el entendido de que de una u otra forma los padres buscan el
bienestar de sus hijos (a pesar de haber incurrido en las causales de suspensin o
prdida de la patria potestad), la ley ha considerado sensato incluirlos como
miembros natos del consejo de familia en la eventualidad de que ste se
conforme, segn lo previsto en la norma bajo comentario.

VII. ARTICULO

625.- PARTICIPACIN DE HERMANOS EN EL

CONSEJO DE FAMILIA.
Cuando, entre las personas hbiles para formar el consejo, hubiera menos
hermanos enteros que medios hermanos, solo asisten de este igual nmero al de
aqullos, excluyndose a los de menor edad.

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CONSEJO DE FAMILIA

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS conforme a lo previsto en el artculo
623, anteriormente comentado, los hermanos del menor o mayor incapaz forman
parte del consejo de familia como miembros natos. Sin embargo, la ley distingue
el orden de prelacin existente entre los hermanos enteros (esto es, de padre y
madre) y los medio hermanos (o sea, de padre o de madre), prohibiendo la
posibilidad de que el nmero de medio hermanos que integren el consejo de
familia sea mayor que el de los hermanos enteros.
La norma que es objeto de comentario parte de la premisa de que el consejo de
familia debe estar integrado preferentemente por las personas ms allegadas al
menor o mayor incapaz, pues se entiende que aqullas tendrn un mayor inters en
velar por su persona y bienes. Esto es, se presume que los hermanos enteros tendrn
mayor inters en el destino del protegido. Por estas razones, el Cdigo Civil ha
dispuesto que los medio hermanos solo formarn parte del consejo de familia en
una cantidad igualo inferior del nmero de hermanos enteros que integren el
mencionado consejo.
En ese sentido, cuando por estas razones se deba excluir a algunos o algunos medios
hermanos de la conformacin del consejo de familia, deber tomarse en cuenta la
edad de los medios hermanos, pues los de mayor edad debern ser preferidos con
respecto a los de menor edad.
Asimismo, para el cmputo del nmero de hermanos y medios hermanos que
conformarn el consejo de familia, no se debe considerar el nmero de hermanos
menores de edad. Tal es el caso, por ejemplo, en que si asisten tres hermanos enteros
mayores de edad y dos menores de edad, solo podrn asistir tres medio hermanos,
no cinco, en razn de que solo se considera a los hermanos mayores de edad para
determinar el nmero de asistentes al consejo de familia.

63

CONSEJO DE FAMILIA

VIII. ARTICULO 626.- PRELACIN PARA LA CONSTITUCIN DEL

CONSEJO.
Si no hay en el lugar donde debe formarse el consejo, ni dentro de cincuenta
kilmetros, cuatro miembros natos, el juez de menores o el de paz, segn el caso,
completar ese nmero llamando a los dems parientes consanguneos, entre los
cuales tiene preferencia el ms prximo sobre el ms remoto, y el de mayor edad
cuando sean de igual grado.
Tambin llamar a los sobrinos y primos hermanos, siguiendo la misma regla de
preferencia, cuando no hay ningn miembro nato.
En defecto del nmero necesario de miembros del consejo, ste no se constituir,
y sus atribuciones las ejercer el juez, oyendo a los miembros natos que hubiere.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS en el supuesto de que alguno de los
miembros natos (padres, abuelos, hermanos, hijos) resida a ms de cincuenta
kilmetros de distancia del lugar donde se celebrarn las reuniones del consejo
de familia, podr ser eximido de conformar el consejo, a menos que l por decisin
propia acepte ser miembro de ste.
La ley acta en dos direcciones, por un lado otorga facilidades a los familiares que
residen lejos de la ciudad donde se formar el consejo, comprendiendo que las
ocupaciones laborales y familiares de cada uno de ellos son tan o ms
importantes que formar parte del consejo de familia de un menor o incapaz con
quien no tienen mayor acercamiento, sin contar las limitaciones econmicas para el
traslado constante a largas distancias. Por otro lado, se considera ms
importante que sean los familiares que se encuentran fsicamente ms cercanos -y
por ende, ms preocupados por la situacin del menor o mayor incapaz- quienes
formen parte del consejo de familia y vigilen los intereses del indefenso.

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CONSEJO DE FAMILIA

El nmero mnimo de integrantes del consejo de familia es de cuatro personas. ste

ser conformado por las personas que haya designado, por testamento o en escritura
pblica, el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o su curatela
y, en su defecto, por las personas designadas por el ltimo de los abuelos o abuelas
que hubiera tenido al menor o incapaz bajo su tutela o curatela. A falta de las
personas mencionadas, forman el consejo los abuelos y abuelas, tos y tas,
hermanos y hermanas del menor o del incapaz.
Si las personas designadas o los miembros natos del consejo no llegaran a
completar el nmero mnimo de integrantes para la conformacin del consejo de
familia, se recurrir a los dems familiares, dando preferencia a los parientes
consanguneos. Los prximos sobre los remotos, y en caso de que haya ms de un
pariente del mismo grado, se preferir al de mayor edad. Asimismo, se recurrir a
los parientes en lnea colateral, tales como los sobrinos y primos hermanos,
siguiendo la misma regla de preferencia anotada lneas arriba.
Si, a pesar de haberse convocado a todas las personas mencionadas, no se llegara
a completar el nmero mnimo de miembros (cuatro personas), el consejo de familia
no se forma, y asume la funcin el juez especializado de familia (antes juez de
menores), o el juez de paz, de ser el caso. En estas circunstancias, las personas que
hubieran sido miembros del consejo de familia, tendrn derecho a emitir opiniones
frente al juez, quien los escuchar y tomar en cuenta en los casos que estime
conveniente.

IX.

ARTICULO 627.- PERSONAS NO OBLIGADAS A INTEGRAR EL

CONSEJO.

No pueden ser obligadas a formar parte del consejo las personas que no residen
dentro de los cincuenta kilmetros del lugar en que funciona pero son miembros
si aceptan el cargo, para lo cual debe citar/os el juez, si residen dentro de los
lmites de su jurisdiccin.

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CONSEJO DE FAMILIA

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS conforme se aprecia del texto del
artculo materia de comentario, los miembros natos y en general todos aquellos que
son llamados para formar parte del consejo de familia que residan ms all de los
cincuenta kilmetros de distancia de la ciudad en donde se formar dicho consejo,
tienen la facultad de decidir si es que desean participar en ste. En otras palabras,
la lejana de la residencia de estas personas del lugar en donde funcionar y
sesionar el consejo de familia constituye una causal que les permite excusarse
de formar parte de ste.
La razn es muy simple: es altamente probable que, debido a esta distancia
geogrfica, resulte muy difcil que estas personas sean debida y oportunamente
notificadas de los acontecimientos o citaciones para las sesiones del consejo y, por
lo tanto, no puedan asistir a las reuniones cuando stas sean necesarias. Adems
existe un motivo de mayor importancia: al residir en un lugar distinto al del
domicilio del menor o mayor de edad incapaz, lo ms seguro es que los familiares
lejanos no estn al tanto de las necesidades y requerimientos del protegido.
Sin embargo, nada impide que una persona, a pesar de encontrarse fuera de los
cincuenta kilmetros de distancia, acepte el cargo y asuma la responsabilidad de
asistir de manera obligatoria a todas las reuniones del consejo, previa notificacin
del juez. Esta notificacin la realizar el mismo juez que preside el consejo de
familia, siempre que el miembro del consejo resida dentro de su jurisdiccin.
En el supuesto de que alguno de los integrantes resida fuera de la jurisdiccin del
juez que preside el consejo de familia, se podr obviar la notificacin por va
judicial siempre que se puedan emplear otros medios que certifiquen que tom
conocimiento de la reunin correspondiente. De actuar con buena fe, la
notificacin podr realizarse va documento privado o carta notarial. De no ser as,
el juez deber realizar la notificacin va exhorto, recurriendo al juez competente
de la jurisdiccin donde reside el miembro del consejo de familia a notificar.

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CONSEJO DE FAMILIA

X.

ARTICULO

628.-

CONSEJO

DE

FAMILIA

PARA

HIJO

EXTRAMATRIMONIAL
El consejo de familia para un hijo extramatrimonial lo integran los parientes del
padre o la madre, solamente cuando stos lo hubieran reconocido.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHANDA CEVALLOS como se sabe, se consideran hijos
extramatrimoniales a aquellos que son concebidos y nacidos fuera del matrimonio.
Asimismo, conforme al artculo 388 del Cdigo Civil nacional, su reconocimiento
puede ser efectuado por el padre y la madre conjuntamente o por solo uno de ellos.
Pues bien, por expresa disposicin del precepto materia de comentario, el consejo
de familia instituido a favor de un menor o mayor de edad incapaz que haya sido
concebido en una relacin extramatrimonial debe estar integrado nicamente por
los familiares del padre y/o la madre que lo hayan reconocido. Dicho en otras
palabras, para la conformacin del consejo de familia no deber tomarse en
cuenta a los parientes del progenitor que no haya reconocido al protegido.
Esto es as porque se presume que los parientes del progenitor que reconoci al
menor o mayor incapaz, son quienes cuentan con un inters real y verdadero
respecto de su bienestar, y velarn por l con absoluta seriedad y ahnco.
En consecuencia, sern los abuelos y abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas,
parientes de quien reconoci al menor o mayor incapaz, quienes asumirn la
responsabilidad de conformar el consejo de familia.

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CONSEJO DE FAMILIA

XI.

ARTICULO 629.- SUBSANACIN DE INOBSERVANCIAS EN LA

FORMACIN DEL CONSEJO.

El juez puede subsanar la inobservancia de los artculos 623 a 628, si no se debe

a dolo ni causa perjuicio a la persona o bienes del sujeto a tutela o curatela. En
caso contrario, es nula la formacin del consejo.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHANDA CEVALLOS la formacin del consejo de familia se
debe realizar con absoluta cautela, cumpliendo todas las formalidades exigidas por
las normas correspondientes del Cdigo Civil, presumiendo adems que quienes
participan en la formacin del consejo actan de buena fe.
El consejo de familia es una institucin creada con la firme intencin de velar por
el bienestar, persona y bienes del menor o mayor incapaz. Para que esto sea posible,
es necesario que sus integrantes sean personas allegadas al protegido, gocen de
capacidad civil, y no se encuentren incursos en causal alguna de impedimento
para la conformacin del mismo. Adems de ello, todos los miembros del
consejo de familia deben cumplir con los requerimientos expresados en los artculos
623 al 628 del Cdigo Civil, que han sido analizados previamente. Ahora bien, de
conformarse el consejo de familia de buena fe y no obstante ello habindose
incumplido con algn requisito expresado en los artculos mencionados, el
juez evaluar si esta omisin ha afectado los intereses o bienes del protegido de
no ser as, el consejo conformado se mantendr vigente y continuar en ejercicio
de sus funciones, pudiendo subsanar los errores u omisiones sin detener ni
invalidar las acciones iniciadas o las decisiones adoptadas.
Sin embargo, si en la formacin del consejo de familia se ha incumplido -de mala
fe o con dolo- los requisitos y obligaciones exigidos en los artculos
correspondientes del Cdigo Civil o se causa perjuicio a los protegidos, dicho acto
ser nulo y, por tanto, se considerarn tambin nulos y sin ningn efecto todos los
actos y decisiones que se hubieren celebrado, adoptado y/o ejecutado.

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CONSEJO DE FAMILIA

Cabe resaltar que la norma no seala un plazo para efectos de la subsanacin, si

sta fuera procedente, por lo que se estima que el juez deber sealarlo teniendo en
cuenta el carcter de la omisin incurrida. En el caso de la nulidad, en caso de que
se haya incurrido en la causal para que sta se produzca (dolo, mala fe o perjuicio),
se entiende que el acto de formacin del consejo de familia ser nulo desde su
celebracin, conforme a las reglas comunes sobre nulidad.

XII. ARTICULO

630.- IMPROCEDENCIA DE FORMACIN DEL

CONSEJO.
No habr consejo de familia para un hijo extramatrimonial, cuando el padre o la
madre lo hayan prohibido en su testamento o por escritura pblica. En este caso,
el juez de menores o el de paz, segn corresponda, asumir las funciones del
consejo, oyendo a los miembros natos que hubiera.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHANDA CEVALLOS uno de los supuestos previstos en
nuestra legislacin, segn el cual no debe formarse el consejo de familia, es cuando
el padre o la madre de un hijo extramatrimonial que lo haya reconocido legalmente,
prohba de manera expresa su conformacin mediante testamento o escritura
pblica. Para ello no ser necesario que medien razones ni que sustente su decisin.
En este caso, el juez de familia (antes juez de menores) o el juez de paz, segn
corresponda, asumirn las funciones del consejo de familia. Sin embargo, el juez al
tomar sus decisiones debe considerar los puntos de vista y pareceres de quienes
seran los miembros natos del consejo de familia que se hubiera formado para
amparar al menor o mayor incapaz.

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CONSEJO DE FAMILIA

XIII. ARTICULO

631.-FACULTAD

DE

SUPERIORES

SOBRE

EXPSITOS Y HURFANOS
Los superiores de establecimientos de expsitos y hurfanos tienen sobre stos
todas las facultades que corresponden al consejo.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS los miembros de las instituciones
pblicas o privadas dedicadas a proveer proteccin, seguridad, educacin y
formacin ntegra a los menores desamparados por orfandad o por el
inconcebible abandono de sus padres, asumen -por vocacin- la funcin de stos.
En ese sentido, el artculo 510 del Cdigo Civil establece que los expsitos estn
bajo la tutela del Estado o de los particulares que los amparen. Asimismo, dicho
artculo seala que la tutela del Estado se ejerce por los superiores de los respectivos
establecimientos.
En ese sentido, los menores de edad reciben de la institucin protectora todo lo que
necesitan para su formacin y desarrollo. Los integrantes de las instituciones de
amparo a menores y/o adultos incapaces cumplen la funcin de padres de familia,
de hermanos de familia. Sus residentes lo entienden as.
Si los padres de familia (en el caso de los expsitos) y dems familiares
(tratndose de expsitos y hurfanos) no han sido capaces de amparar al menor de
edad o al mayor incapaz, cuando estos ltimos lo requeran con urgencia, si jams
se han preocupado por el desarrollo y bienestar de su familiar, sera conveniente
permitirles formar parte de un naciente consejo de familia a fin de velar por la
persona e intereses del protegido? Por supuesto que no. Las personas ms idneas
-en estas circunstancias- sern los miembros de la institucin que los ampara. Por
ello, el Cdigo Civil se ha preocupado de darles a las autoridades superiores de cada
establecimiento las facultades otorgadas al consejo.

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CONSEJO DE FAMILIA

De esta manera, no se formar el consejo de familia llamando a los parientes de los

menores (que en muchos casos no se llegaran a ubicar), ni asumir las funciones
el juez de paz o el juez especializado de familia, sino que nuestro Cdigo Civil ha
dispuesto que, en esta situacin especial, quienes asumirn las funciones del
consejo de familia sern los directivos y representantes del establecimiento donde
se encuentra amparado el menor o mayor incapaz, en el entendido de que son los
ms preocupados por su bienestar y porvenir.

XIV. ARTICULO 632.-PERSONAS IMPEDIDAS PARA INTEGRAR EL

CONSEJO.
No pueden ser miembros del consejo:
1. El tutor ni el curador.
2.

Los que estn impedidos para ser tutores o curadores.

3.

Las personas a quienes el padre o la madre, el abuelo o la abuela

hubiesen excluido de este cargo en su testamento o por escritura pblica.

4. Los hijos de la persona que por abuso de la patria potestad de lugar a su

formacin.
5. Los padres, en caso que el consejo se forme en vida de ellos,

salvo

lo dispuesto en el artculo 624.

A. COMENTARIO
Segn

JORGE

ECHEANDA

CEVALLOS

regularmente,

asumen

la

responsabilidad de formar parte del consejo de familia los designados por el ltimo
de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o curatela mediante testamento
o escritura pblica, o los designados por el ltimo de los abuelos que hubiera tenido
al menor o mayor incapaz bajo su cuidado. En su defecto, sern miembros del
consejo los abuelos y abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas del menor o del
incapaz. Por su parte, para la formacin del consejo de familia a favor del mayor

71

CONSEJO DE FAMILIA

incapaz, sern miembros del consejo de familia, adems, sus hijos, si los tuviera y
no ejercieran la curatela a su favor.
El Cdigo Civil, adems de haberse esmerado en enunciar quines formarn parte
del consejo de familia a conformarse, se ha detenido tambin a mencionar qu
personas estn impedidas de hacerlo. En esta lista han sido considerados:

a. EL TUTOR O EL CURADOR.
Por obvias razones el tutor o el curador, segn fuera el caso, se encuentran
impedidos de formar parte del consejo de familia.
Como hemos mencionado, el consejo de familia se conforma con el propsito de
velar por la persona y bienes del menor o mayor incapaz, teniendo la funcin
principal de vigilar el buen cumplimiento de las funciones asumidas por el tutor del
menor o el curador del mayor incapaz. As, si el consejo de familia se forma para
vigilar al tutor o curador, es imposible que ste forme parte del mismo. No cabe la
posibilidad de ser juez y parte, de evaluar sus propias funciones.

b. LOS QUE ESTN IMPEDIDOS PARA SER TUTORES O

CURADORES.
Es decir: i) Los menores de edad, por lo que si estos fueran nombrados en
testamento o por escritura pblica, ejercern el cargo cuando lleguen a la mayora
ii) Los sujetos a curatela iii) Los deudores o acreedores del menor, por cantidades
de consideracin, ni los fiadores de los primeros, a no ser que los padres los
hubiesen nombrado sabiendo esta circunstancia iv) Los que tengan en un pleito
propio, o de sus ascendientes, descendientes o cnyuge, inters contrario al del
menor, a menos que con conocimiento de ello hubiesen sido nombrados por los
padres v) Los enemigos del menor o mayor incapaz o de sus ascendientes o
hermanos vi) Los excluidos expresamente de la tutela o curatela por el padre o por
la madre vii) Los quebrados y quienes estn sujetos a un procedimiento de quiebra

72

CONSEJO DE FAMILIA

viii) Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, ria, aborto, exposicin o
abandono de personas en peligro, supresin o alteracin del estado civil, o por
delitos contra el patrimonio o contra las buenas costumbres ix) Las personas de
mala conducta notoria o que no tuvieren manera de vivir conocida x) Los que
fueron destituidos de la patria potestad y, xi) Los que fueron removidos de otra
tutela o curatela.

c. LAS PERSONAS A QUIENES EL PADRE O LA MADRE, EL

ABUELO O LA ABUELA HUBIESEN EXCLUIDO DE ESTE
CARGO EN SU TESTAMENTO O POR ESCRITURA PBLICA.
As como el ltimo padre o madre del menor o mayor incapaz y, en su defecto, el
abuelo o abuela del mismo, pueden decidir mediante testamento o escritura
pblica quines formarn parte del consejo de familia a favor de su hijo o nieto,
respectivamente, tambin podrn enunciar expresamente quines, a su criterio, se
encontrarn excluidos de formar parte del mismo.
La decisin de los padres o abuelos de excluir a alguna persona a formar parte del
consejo de familia, no requiere mediar razones o sustentar posiciones y ser de
cumplimiento obligatorio.

d. LOS HIJOS DE LA PERSONA QUE POR ABUSO DE LA PATRIA

POTESTAD D LUGAR A SU FORMACIN.
Si el consejo de familia se ha formado a consecuencia del abuso del padre o la
madre al ejercer la patria potestad, los otros hijos del progenitor agresor no
pueden formar parte del consejo. Esta norma resulta completamente razonable, pues
no consideramos prudente que uno de los hijos del agresor forme parte del consejo
de familia, instituido para velar precisamente por el bienestar de aquel hijo que ha
padecido los actos abusivos del ejercicio de la patria potestad.

73

CONSEJO DE FAMILIA

e. LOS PADRES, EN CASO DE QUE EL CONSEJO SE FORME EN

VIDA DE ELLOS.
Sin embargo, debe recordarse que conforme al artculo 624 del Cdigo Civil, los
padres excepcionalmente forman parte del consejo de familia como miembros
natos cuando no tienen la administracin de los bienes de sus hijos.

XV. ARTICULO 633.- CARCTER GRATUITO E INEXCUSABLE DEL

CARGO.
El cargo de miembro del consejo es gratuito e inexcusable y debe desempearse
personalmente salvo que el juez autorice, por causa justificada, la representacin
mediante apoderado.
El apoderado no puede representar a ms de un miembro del consejo.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS las personas designadas para ser
miembros del consejo de familia tienen la obligacin de cumplir con todos los
requerimientos que su cargo les confiere. En ese sentido, una vez asumido el cargo,
ser requisito indispensable la asistencia personal a las reuniones del consejo.
Quedan a salvo de esta obligacin las personas que residen fuera del lmite de
cincuenta kilmetros del lugar donde funciona el consejo de familia. Ellas tienen la
facultad de decidir si participan o no del consejo, conforme a lo previsto en el
artculo 627 del Cdigo Civil. Sin embargo, una vez aceptada su participacin,
tendrn las mismas obligaciones que los dems miembros del consejo, debiendo
asistir obligatoriamente a todas las sesiones establecidas.
En otras circunstancias, la dispensa a la participacin de forma personal por parte
de quien fuera un miembro nato o un miembro del consejo designado mediante
escritura pblica o testamento por el ltimo de los padres o abuelos que lo

74

CONSEJO DE FAMILIA

ordenaran, ser autorizada por el juez de paz o el juez especializado de familia,

segn corresponda.
Solo en el supuesto de que exista una causa justificada que torne en imposible la
asistencia de un miembro del consejo a las reuniones previstas, y que sea el juez
quien determine esta situacin, otorgando la correspondiente autorizacin, el
miembro del consejo podr desempearse en su cargo mediante representante, el
mismo que deber actuar exclusivamente en representacin de un miembro del
consejo de familia constituido.
Por otro lado, el artculo materia de comentario establece que la participacin de
los miembros del consejo de familia no generar el pago de alguna retribucin, por
ser una funcin ad honorem. Las personas que participan de esta importante
institucin lo hacen en estricto inters del menor o del mayor incapaz, entendiendo
que su satisfaccin personal ser haber logrado el bienestar del menor o mayor
incapaz. sa es una razn bsica por la que la ley ha escogido a las personas ms
allegadas al menor o mayor incapaz a formar parte del consejo de familia su
indudable inters en el bienestar del protegido y el evidente desinters de
beneficiarse econmicamente a costa de los bienes del protegido.

XVI. ARTICULO 634.- FORMALIDADES PARA LA FORMACIN DEL

CONSEJO.
La persona que solicita la formacin del consejo debe precisar los nombres de
quienes deban formarlo. El juez ordenar publicar la solicitud y los nombres por
peridico o carteles.
Durante los diez das siguientes a la publicacin, cualquier interesado puede
observar la inclusin o exclusin indebida. El juez resolver dentro del plazo de
cinco das teniendo a la vista las pruebas acompaadas.
La reclamacin no impide que el consejo inicie o prosiga sus funciones, a menos
que el juez disponga lo contrario.

75

CONSEJO DE FAMILIA

Si el peticionario ignora los nombres de las personas que deben integrar

el consejo, el aviso se limitar a llamar a quienes se crean con derecho. El juez
dispondr la publicacin de los nombres de quienes se presenten, observndose
lo dispuesto en los prrafos segundo y tercero de este artculo.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS el tutor testamentario o escriturario,
los ascendientes llamados a tutela legtima y los miembros natos del consejo se
encuentran obligados a poner en conocimiento del juez de paz o del juez
especializado de familia, el hecho que haga necesaria la formacin del consejo de
familia, bajo responsabilidad.
La persona que, en cumplimiento de lo enunciado previamente, solicite la
formacin del consejo de familia, deber anexar a su solicitud un listado de
nombres de las personas que -segn su criterio- deberan formar parte del mismo.
Esta solicitud y el listado conjunto sern publicados por medio de peridico
(presumimos que de alta difusin) o en su defecto mediante carteles colocados
dentro del juzgado correspondiente.
De no haberse presentado los nombres de los posibles miembros, el juez se
limitar a llamar a quienes se crean con derecho a formarlo. La publicacin de los
nombres de las personas que vayan solicitando su inclusin se ir realizando de
acuerdo con las circunstancias.
Luego de la publicacin referida, se otorga un plazo de diez das para que
cualquier interesado pueda observar la inclusin o exclusin de algn virtual
miembro del consejo, adjuntando las pruebas suficientes que respalden su
objecin. El juez dispondr de cinco das hbiles para resolver respecto a la
eventual observacin presentada.

76

CONSEJO DE FAMILIA

A pesar del proceso que se inicie por la negativa a la inclusin o exclusin de algn
miembro, el consejo podr iniciar sus funciones o continuar hacindolo, salvo que
el juez estime lo contrario.

XVII. ARTCULO 635.- INSTALACIN DEL CONSEJO.

Transcurrido el plazo sealado en el artculo 634 sin que se haya producido
observacin alguna, o resuelta sta, el juez proceder a instalar formalmente el
consejo, dejndose constancia en acta.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS luego del procedimiento detallado
en el artculo 634 del Cdigo Civil, de no haberse presentado oposicin alguna,
o de haberse interpuesto oposicin, sta haya sido resuelta, se proceder a instalar
el consejo de familia con los miembros designados y bajo la direccin del juez
especializado de familia, para los menores de edad o el juez de paz en el caso de
que el consejo se haya formado en proteccin de la persona y bienes del mayor
incapaz.
El juez competente ser el responsable de la correcta instalacin del consejo de
familia, la misma que constara en acta, en la cual se dejar constancia de todos los
hechos ocurridos durante su conformacin.

XVIII. ARTICULO 636.- CITACIN A MIEMBROS DEL CONSEJO.

Instalado el consejo, sus miembros sern citados por esquela, cada vez que sea
necesario.

77

CONSEJO DE FAMILIA

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS el consejo de familia se conforma por
personas que actan con el nico objetivo de proteger los intereses del menor o
mayor incapaz. Los integrantes son -en su mayora- parientes muy cercanos del
protegido hermanos, padres, abuelos, tos, de quienes se presume que no caben
posiciones egostas o acciones de mala fe. Por tal razn, y aprovechando la
confianza existente entre los miembros del consejo de familia, la notificacin
que deba hacrseles se realizar mediante esquelas, sin mediar mayores trmites y
documentos judiciales.

De esta manera, se contribuye a la celeridad en el desarrollo de los objetivos

planteados por el consejo de familia, otorgando proteccin inmediata al menor.
Solo en el supuesto de que uno de los miembros del consejo resida fuera de la
jurisdiccin del juez que dirige el consejo de familia, ste podra ser notificado
mediante exhorto, sin descartarse la opcin de notificarle tambin por el mismo
medio que a los dems miembros del consejo de familia, si esto no perjudica el buen
funcionamiento del mismo.

XIX. ARTICULO 637.- REEMPLAZO DE MIEMBROS DEL CONSEJO.

Cuando por causa de muerte, impedimento sobreviniente o ausencia sin dejar
apoderado, no queden cuatro miembros hbiles para asistir al consejo, se
completar este nmero guardndose las mismas reglas que para su formacin.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS una vez asumido el cargo de
miembro de consejo de familia, ste es irrenunciable. Los conformantes del
mismo no pueden abandonar sus funciones, salvo por las causas expresadas en el

78

CONSEJO DE FAMILIA

artculo 637 del Cdigo Civil, esto es, por muerte, impedimento sobreviniente o
ausencia de alguno de los miembros del consejo.
Si ocurridos tales acontecimientos se da como consecuencia que el consejo quede
conformado por menos de cuatro miembros, ser necesario que se complete el vaco
de inmediato, bajo el riesgo de que aqul sea disuelto y las funciones sean asumidas
por el juez de paz o el juez especializado de familia, segn corresponda.
Para hacer posible que el consejo de familia contine funcionando se tomar en
consideracin lo establecido por los artculos pertinentes del Cdigo Civil.
Siguiendo lo establecido por la norma, se contar con las siguientes personas para
reemplazar al miembro del consejo fallecido, impedido o ausente: abuelo, abuela,
tos, tas, hermanos y hermanas del menor.
Si el consejo se ha formado para velar por los intereses de un mayor incapaz, se
considerar a las mismas personas enunciadas previamente, adems de los hijos que
el protegido tuviera.
Si las personas designadas, o los miembros natos del consejo no llegaran a
completar el nmero mnimo de integrantes para la conformacin del consejo de
familia, se recurrir a los dems familiares, dando preferencia a los parientes
consanguneos los prximos sobre los remotos y en caso haya ms de un
pariente del mismo grado, se preferir al de mayor edad.
Asimismo, se recurrir a los parientes en lnea colateral, tales como los sobrinos y
primos hermanos, siguiendo la misma regla de preferencia anotada lneas arriba.
Si a pesar de haberse convocado a todas las personas mencionadas, no se llegara
a completar el nmero mnimo de miembros (cuatro personas), el consejo de familia
no se forma, y asume la funcin el juez especializado de familia, o el juez de paz,
de ser el caso.
En este supuesto, las personas que hubieran sido miembros del consejo de familia
tendrn derecho a emitir opiniones frente al juez, quien las escuchar y tomar en
cuenta en los casos que estime conveniente.

79

CONSEJO DE FAMILIA

XX. ARTICULO

638.- FORMACIN DEL CONSEJO A FAVOR DE

AUSENTES.
Tambin se forma consejo para que ejerza sus atribuciones en favor de los
ausentes.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS

la ausencia es declarada

transcurridos dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del desaparecido. En todo
momento, la posesin temporal de sus bienes, de conformidad con el artculo 50 del
Cdigo Civil, es asumida por quienes fueran los herederos forzosos del posible
causante, por lo que se considera importante constituir consejo de familia para velar
por la correcta administracin de los bienes del ausente mientras contine esta
situacin.
Para efectos de su conformacin se cumplir con lo prescrito por el Cdigo Civil
en la materia (artculos 623 al 626), para lo cual se convocar como miembros natos
del consejo a sus hijos, cnyuge, padres y hermanos.

XXI. ARTCULO 639.-PRESIDENCIA DEL CONSEJO.

El juez de menores preside el consejo que se forma para supervigilar al tutor o,
en su caso, a los padres. El juez de paz lo preside cuando se forma para incapaces
mayores de edad.
El juez ejecuta los acuerdos del consejo.

80

CONSEJO DE FAMILIA

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS actualmente

es

el

juez

especializado de familia la autoridad que conoce del proceso no contencioso

de formacin del consejo de familia, en el supuesto de que el protegido sea un
menor de edad.
Este consejo se conforma para velar por la integridad, bienestar y bienes del menor
de edad que se encuentra bajo la supervisin de tutor o, eventualmente, bajo la patria
potestad.
La competencia otorgada al juez especializado de familia se encuentra prescrita
en el artculo 162 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Si, por el contrario, se conforma el consejo de familia en amparo de un mayor de
edad incapaz, se considerar lo enunciado en el artculo 749 del Cdigo Procesal
Civil, el mismo que enuncia la asuncin de la competencia por el juez de paz de la
localidad donde funcionar el consejo.

XXII. ARTICULO 640.- CONVOCATORIA DEL CONSEJO.

El juez convocar al consejo a solicitud del tutor, del curador, o de cualquiera de
sus miembros, y cada vez que, a su juicio, el inters del menor o del incapaz lo
exija.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS tal como lo expresa claramente el
artculo en mencin, una vez formado el consejo de familia, cualquiera de sus
integrantes puede recurrir ante el juez para que ste convoque a los dems
miembros, a fin de poner en funcionamiento el consejo en amparo de los intereses
y la persona del menor o mayor incapaz.

81

CONSEJO DE FAMILIA

Asimismo, el juez, de oficio, puede convocar a una reunin del consejo de familia
en cualquier momento, siempre que el inters del menor o mayor incapaz se
encuentre involucrado.

XXIII. ARTICULO

641.- QUORUM PARA LA ADOPCIN DE

ACUERDOS.
El consejo no puede adoptar resolucin sin que estn presentes en la deliberacin
y votacin por lo menos tres de sus miembros, adems del juez, y sin que haya
conformidad de votos entre la mayora de los asistentes. El juez solamente vota
en caso de empate.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS la formacin del consejo de familia
es posible con un mnimo de cuatro miembros. De no lograr este nmero de
participantes, el consejo no se forma y sus funciones sern ejercidas directamente
por el juez competente.
Ahora bien, una vez formado el consejo de familia, ste debe funcionar
normalmente con la totalidad de sus miembros. Sin embargo, en situaciones
especiales podr hacerlo con un nmero menor, aunque para la toma de
decisiones y la emisin de resoluciones deber contar con un mnimo de tres
miembros, adems de la participacin indispensable del juez.
Tampoco ser posible emitir resolucin alguna en el supuesto de que haya
disconformidad de votos entre la mayora de los asistentes.
Por su parte, el juez cuenta con voto dirimente si se presentara un empate en las
votaciones

82

CONSEJO DE FAMILIA

XXIV. ARTCULO

642.- MULTA POR INACISTENCIA DE LOS

MIEMBROS.
Cada vez que algn miembro, presente en el lugar, deje de asistir a reunin del
consejo sin causa legtima, el juez le impondr una multa equivalente a no ms
del veinte por ciento del sueldo mnimo vital mensual. Esta multa es inapelable y
se aplicar en favor de los establecimientos de beneficencia.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS los miembros del consejo de familia
se encuentran en la obligacin de asistir a todas las reuniones convocadas por el
juez. No cabe la representacin por apoderado, salvo que el juez autorice la misma
por razones justificadas.

En el caso de que un miembro del consejo de familia, o en su defecto, su

apoderado, deje de asistir a alguna reunin del consejo de familia, aqul se har
merecedor de una multa equivalente a no ms del veinte por ciento del sueldo
mnimo vital mensual (multa ascendente, a la fecha, hasta por SI. 82.00).
La inexcusabilidad de la asuncin al cargo de miembro del consejo de familia
expresada en el artculo 633 del Cdigo Civil torna en inapelable la multa con que
se sancione a uno de ellos por su inasistencia a alguna reunin convocada por el
juez. Esta medida se aplica en absoluto inters del menor o mayor incapaz.
Tal multa se impone como una medida ejemplar, considerando que la inasistencia
de uno de los miembros del consejo de familia a la reunin correspondiente
entorpece la celebracin de la misma, pudiendo causar un perjuicio a los intereses
del menor o mayor incapaz protegido.
Al referirse la norma a la aplicacin de la multa a favor de un establecimiento de
beneficencia, no se limita a la beneficencia pblica, sino que se extiende a

83

CONSEJO DE FAMILIA

cualquier institucin (formalmente instalada) que realice labor de ayuda social en

la localidad: orfanatos, defensoras del nio y adolescente, colegios pblicos, Vaso
de Leche, programas antidrogas, etc.

XXV. ARTCULO 643.- JUSTIFICACIN POR INASISTENCIA.

Si es justificada la causa que alegue algn miembro del consejo para no asistir a
una reunin, el juez podr diferirla para otro da siempre que lo crea conveniente y
no se perjudiquen los intereses del menor o incapaz.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS como hemos mencionado en el
anlisis del artculo precedente, la inasistencia de los miembros del consejo de
familia a las reuniones convocadas por el juez es sancionada con multa. Sin
embargo, si a un miembro del consejo se le torna imposible asistir a la reunin
convocada por razones de fuerza mayor, deber justificarse antes de la fecha de la
celebracin de la misma. Para ello, es evidente que la justificacin debe sustentarse
en razones sensatas, pues stas sern evaluadas por el juez, quien -de creerlo
conveniente- diferir la fecha para la reunin, siempre que no se perjudiquen los
intereses del menor o incapaz.
En ese sentido, de haberse convocado el consejo de familia por una razn urgente
e impostergable, la reunin se celebrar con la participacin de los miembros
presentes, imponindole la multa correspondiente al miembro que no asisti a la
misma, haya justificado o no su ausencia.

84

CONSEJO DE FAMILIA

XXVI. ARTCULO

644.-

IMPEDIMENTO

DE

ASISTENCIA

VOTACIN
Ningn miembro del consejo asistir a su reunin ni emitir voto cuando se trate
de asuntos en que tenga intereses l o sus descendientes, ascendientes o
cnyuge, pero podr ser odo si el consejo lo estima conveniente.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS el consejo de familia se conforma
con el nico propsito de velar por los intereses (persona y bienes) del menor o
mayor incapaz. Sin embargo, los miembros del consejo son personas ntimamente
ligadas al protegido y, por ende, en ocasiones pueden tener algn inters en las
decisiones tomadas por el consejo. Por ello, cabe la posibilidad de que un miembro,
al ver afectados sus intereses personales, pueda tomar una decisin en contra del
menor o mayor incapaz a favor de quien se celebr el consejo de familia.

Ante este riesgo, la norma ha limitado el derecho de asistencia y voto que se les
otorga a los miembros del consejo de familia, en el supuesto de que uno de ellos
tenga intereses en la decisin a tomarse en cierta reunin.
En aquellas reuniones, y solo si el consejo en pleno lo considera conveniente,
aquella persona con inters en la decisin a tomarse, podr ser oda.

XXVII.

ARTICULO 645.- ASISTENCIA SIN DERECHO A VOTO

El tutor o el curador tienen la obligacin de asistir a las reuniones del consejo

cuando sean citados. Tambin podrn asistir siempre que el consejo se rena a
su solicitud. En ambos casos carecern de voto.

85

CONSEJO DE FAMILIA

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS el consejo de familia supervisa el
ejercicio de las funciones realizadas o proyectadas por el tutor, en amparo del menor
de edad, o por el curador, en defensa de los intereses del mayor incapaz.
Independientemente de la razn de la convocatoria y de quien la efecte (pudiendo
hacerlo cualquier miembro del consejo, el juez, o el mismo tutor o curador), es
obligatoria la presencia del tutor o curador al momento de celebrarse el consejo de
familia.
La funcin que deber cumplir el tutor o curador ser la de informar a los
miembros del consejo respecto del desarrollo de sus funciones y absolver las
interrogantes emitidas por alguno de ellos.
Para la toma de decisiones en el seno del consejo, el tutor o curador carecer de
derecho a voto, sin embargo, su voz ser escuchada.

XXVIII.

ARTICULO 646.- ASISTENCIA DEL SIJETO A TUTELA.

El sujeto a tutela que sea mayor de catorce aos puede asistir a las reuniones del
consejo con voz pero sin voto.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS de acuerdo con lo expresado por el
artculo bajo comentario, la asistencia de un menor de edad a las reuniones del
consejo de familia formado en amparo de sus derechos, ser posible siempre que el
menor haya cumplido al menos los catorce aos de edad.
En el transcurrir de la reunin, la participacin del protegido se limitar a emitir
opiniones y pareceres respecto al desarrollo de las funciones de su tutor, de sus
intereses personales y todo aquello que -segn su criterio- sea beneficioso para su

86

CONSEJO DE FAMILIA

desarrollo. A pesar de ello, el menor no podr emitir voto, pues ste es un derecho
exclusivo de los miembros del consejo de familia.
Sobre el particular, debemos recordar que el Cdigo Civil considera a los menores
de diecisis aos de edad como incapaces absolutos, mientras que los mayores de
diecisis y menores de dieciocho son considerados incapaces relativos, gozando
de ciertos derechos de manera restringida. Este criterio es tomado sin criterios
subjetivos, tales como el desarrollo intelectual y la personalidad de un menor o su
capacidad fsica y psicolgica para poder asumir responsabilidades, que incluso
puede ser mayor que la de muchas personas mayores de dieciocho aos.
En ese sentido y de acuerdo con lo expresado por BUSSANI, CENDON, GHEDINI
y VENCHIARUTTI, citados por el doctor Juan ESPINOZA, "existen tres etapas
progresivas de madurez, que pueden dividirse en tres fases: la del nio de tierna
edad (O a 7 aos), la de los grands enfants (de 7 a 14 aos) y la de los sujetos
aviados al cumplimiento de la mayora de edad (de 14 a 18 aos)". A partir de esa
clasificacin -recalca ESPINOZA- se prospecta la idea de un acceso directo a la
justicia para todos los menores que tienen ms de catorce aos.
Entonces, esa edad es propicia para considerar a un menor de edad como una
persona que goza del discernimiento suficiente como para asumir la
responsabilidad de emitir opiniones sobre el destino de su propia vida e intereses.
Por ello, es completamente sensato permitir a un menor que tiene al menos
catorce aos de edad, el que asista a las reuniones del consejo de familia formado
para su proteccin, adems de ser odo por la totalidad de miembros del mismo,
quienes debern tomar en consideracin lo expresado por l.

XXIX. ARTCULO 647.- ATRIBUCIONES DEL CONSEJO.

Corresponde al consejo:
1. Nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y especiales,
conforme a este Cdigo.

87

CONSEJO DE FAMILIA

2.

Admitir o no la excusa o la renuncia de los tutores y curadores dativos

que nombre.

3.

Declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que nombre y

removerlos a su juicio.

4.

Provocar la remocin judicial de los tutores y curadores legtimos, de

los testamentarios o escriturarios y de los nombrados por el juez.

5.

Decidir, en vista del inventario, la parte de rentas o productos que deber

invertirse en los alimentos del menor o del incapaz, en su caso, y en la
administracin de sus bienes, si los padres no la hubieran fijado.

6.

Aceptar la donacin, la herencia o el legado sujeto a cargas, dejado al

menor o, en su caso, al incapaz.

7.

Autorizar al tutor o curador a contratar bajo su responsabilidad, uno o

ms administradores especiales,

cuando ello sea absolutamente

necesario y lo apruebe el juez.

8.

Determinar la suma desde la cual comienza para el tutor o curador,

segn el caso, la obligacin de colocar el sobrante de las rentas o
productos del menor o incapaz.

9.

Indicar los bienes que deben ser vendidos en caso de necesidad o por
causa de utilidad manifiesta.

10. Ejercer las dems atribuciones que le concede este Cdigo y el de

Procedimientos Civiles.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS una vez formado el consejo de
familia, ste asumir las siguientes obligaciones:
1. NOMBRAMIENTO DE TUTORES DATIVOS O CURADORES
DATIVOS GENERALES Y ESPECIALES
El tutor dativo es aquel que se nombra a falta de tutor testamentario o escriturario
y de tutor legtimo (abuelos y dems ascendientes). El artculo 508 del Cdigo Civil

88

CONSEJO DE FAMILIA

otorga la facultad al consejo de familia de responsabilizarse por la eleccin y

nombramiento del tutor dativo correspondiente, con el nico requisito de que sea
una persona residente en el lugar del domicilio del menor.
Asimismo, cada dos aos el tutor dativo deber ser ratificado, de acuerdo con lo
expresado por el artculo 509 del Cdigo Civil. Esta labor tambin recae en el
consejo de familia. De no cumplirse con esta formalidad, pasados dos aos, se
considerar como una ratificacin tcita y el mismo continuar en el ejercicio de
sus funciones.
De igual manera, el artculo 573 del Cdigo Civil establece que, a falta de curador
legtimo y de curador testamentario o escriturario, corresponde al consejo de
familia la obligacin de designar a un curador dativo.

2. ADMISIN O NO DE LA EXCUSA O LA RENUNCIA DE LOS

TUTORES Y CURADORES DATIVOS QUE NOMBRE.
Nuestro Cdigo Civil considera una serie de motivos por los cuales el tutor
designado tiene la facultad de excusarse de asumir el cargo que le ha sido
conferido. Tal es el caso de:
a. Los extraos, si hay en el lugar pariente consanguneo idneo. b) Los
analfabetos.
b. Los que por enfermedad crnica no pueden cumplir los deberes del cargo.
c.

Los mayores de sesenta aos.

d.

que no tienen domicilio fijo, por razn de sus actividades.

e.

Los que habitan lejos del lugar donde ha de ejercitarse la tutela.

f.

Los que tienen ms de cuatro hijos bajo su patria potestad.

g.

Los que sean o hayan sido tutores o curadores de otra persona.

h.

Los que desempean funcin pblica que consideren incompatible con

el ejercicio de la tutela.

89

CONSEJO DE FAMILIA

El tutor dativo tiene, adems, la facultad de renunciar a su cargo, una vez que haya
transcurrido ms de seis aos de haberlo desempeado. Esta renuncia deber ser
evaluada y admitida por el consejo de familia en el ejercicio de sus funciones. Sin
embargo, debemos considerar que, conforme a lo prescrito en el artculo 552 del
Cdigo Civil, el solo hecho de que el tutor se haya desempeado en su cargo por
un periodo de seis aos, le permite adquirir el derecho de renunciar a su
funcin, por lo que el consejo de familia solo debe limitarse a aceptar la renuncia
presentada.

3. DECLARACIN DE LA INCAPACIDAD DE LOS TUTORES Y

CURADORES DATIVOS QUE NOMBRE, Y REMOCIN.
Con el correspondiente sustento, debidamente fundamentado, el consejo de familia
tiene la facultad de declarar la incapacidad del tutor o curador dativo, siempre
que stos hayan incurrido en alguna de las siguientes causal es de impedimento:
a. Minora de edad.
b.

Los tutores o curadores se encuentren sujetos a curatela.

c.

Sean deudores o acreedores del menor, por cantidades de consideracin

fiadores de los primeros, a no ser que los padres los hubiesen nombrado
sabiendo esta circunstancia.

d.

Tengan en un pleito propio, o de sus ascendientes, descendientes o

cnyuge, inters contrario al del menor, a menos que con conocimiento de
ello hubiesen sido nombrados por los padres.

e. Sean enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos.

f. Hayan sido excluidos expresamente de la tutela por el padre o por la madre.
g.

Si se encuentran quebrados, asimismo quienes estn sujetos a un

procedimiento de quiebra.

h.

Se encuentren, o hayan sido condenados por homicidio, lesiones dolosas,

ria, aborto, exposicin o abandono de personas en peligro, supresin o
alteracin del estado civil, o por delitos contra el patrimonio o contra las
buenas costumbres.

90

CONSEJO DE FAMILIA

i.

Cuentan con mala conducta notoria o no tuvieren manera de vivir conocida.

j.

Si antes fueron destituidos de la patria potestad.

k.

Si es que antes fueron removidos de otra tutela.

De igual manera, sern removidos de la tutela o curatela quienes en ejercicio de la

misma causen perjuicio al menor en su persona o intereses.

4. PROVOCAR LA REMOCIN JUDICIAL DE LOS TUTORES Y

CURADORES LEGTIMOS, DE LOS TESTAMENTARIOS O
ESCRITURARIOS Y DE LOS NOMBRADOS POR EL JUEZ
La remocin del tutor puede ser solicitada por cuales quiera de los miembros del
consejo, los parientes del menor, el Ministerio Pblico o por el menor que haya
cumplido catorce aos de edad.
Si el tutor o curador sera uno dativo, la remocin la puede decidir directamente el
consejo de familia, bajo criterios debidamente fundamentados. Sin embargo, si se
trata de un tutor o curador legtimo, testamentario o escriturario, o de uno
designado por el juez quien solicite la remocin del mismo deber hacerla en
instancia jurisdiccional. La funcin del consejo de familia en estos casos es la de
provocar la remocin del tutor o curador, mediante la emisin de la demanda
correspondiente, la recopilacin de pruebas o la presentacin de un informe
fundamentando las razones suficientes para hacer efectiva la separacin de sus
funciones al tutor o cura dar.
De la misma manera corresponde al consejo de familia cumplir y hacer cumplir las
dems funciones conferidas por medio del presente artculo, siempre en beneficio
del menor o mayor incapaz. Tales funciones son:
Decidir, en vista del inventario, la parte de las rentas o productos que sea
necesario invertir para la alimentacin del menor o incapaz y para los gastos
producidos como consecuencia de la administracin de sus bienes, en caso de que
ello sea necesario y los padres no lo hubieran fijado.

91

CONSEJO DE FAMILIA

5. ACEPTAR LA DONACIN, LA HERENCIA O EL LEGADO

SUJETO A CARGAS, DEJADO AL MENOR O, EN SU CASO, AL
INCAPAZ
De acuerdo con lo expresado por el Cdigo Civil peruano, los menores de edad
capaces de discernimiento tienen el derecho de aceptar donaciones, legados y
herencias voluntarias, siempre que sean puras y simples, sin intervencin de sus
padres (y por ende, de su tutor, o consejo de familia). Sin embargo, si el menor de
edad se encuentra bajo tutela, el consejo de familia formado para velar por sus
intereses, ser el que decida aceptar o renunciar a una herencia, donacin o legado
que traiga consigo cargas.
Se consideran cargas de la herencia y legados: 1) Los gastos del funeral y, en su
caso, los de incineracin, que se pagan preferentemente 2) Los gastos provenientes
de la ltima enfermedad del causante 3) Los gastos de administracin.
En lo que respecta a la donacin, consideramos cargas a todo aquel gravamen que
pese sobre el bien mueble o inmueble que sea materia de la misma.

6. AUTORIZAR AL TUTOR O CURADOR A CONTRATAR BAJO SU

RESPONSABILIDAD,
ESPECIALES,

UNO

CUANDO

O
ELLO

MS
SEA

ADMINISTRADORES
ABSOLUTAMENTE

NECESARIO Y LO APRUEBE EL JUEZ

Si el menor o mayor incapaz es propietario de una cantidad importante de bienes,
acciones de empresas, o similares, o la administracin de los que tuviera se torna
en imposible para quienes fueron designados con el fin de asumir esa funcin ser
posible la designacin de uno o ms administradores de los bienes.

92

CONSEJO DE FAMILIA

El consejo de familia tiene la facultad de autorizar la contratacin del o los nuevos

administradores para ese destino. Sin embargo, ser el juez quien -previamentedeba aprobar el acto, evaluando la imperiosa necesidad que induce a la contratacin
de ms personas y la asuncin de mayores obligaciones que ataen al patrimonio
del menor o mayor incapaz materia de proteccin.

7. DETERMINAR LA SUMA DESDE LA CUAL COMIENZA PARA EL

TUTOR O CURADOR, SEGN EL CASO, LA OBLIGACIN DE
COLOCAR EL SOBRANTE DE LAS RENTAS O PRODUCTOS DEL
MENOR O INCAPAZ
Los bienes y -por ende- las rentas y productos provenientes de ellos, son
directamente administrados por el tutor o curador que vela por los intereses del
menor o mayor incapaz, segn sea el caso. En el caso de existir rentas o
productos pertenecientes al protegido, el tutor o curador asumir con ellos las
obligaciones que sean necesarias para el bienestar del menor o mayor incapaz, tales
como alimentacin, educacin, salud, esparcimiento, arrendamientos, pagos a
acreedores, entre otras obligaciones que haya decidido el consejo de familia. Si
como resultado del pago de todos los gastos asumidos a favor del menor o mayor
incapaz, quedara un sobrante, su destino deber ser decidido por el consejo de
familia.

8.

INDICAR LOS BIENES QUE DEBEN SER VENDIDOS EN CASO

DE NECESIDAD O POR CAUSA DE UTILIDAD MANIFIESTA

El tutor o curador, segn sea el caso, se hace responsable del cuidado y la proteccin
del menor o mayor incapaz. Por su parte, el consejo de familia vela por el menor o
mayor incapaz, hacindose responsable de la supervisin del correcto cumplimiento
de las funciones del tutor o curador bajo quien se encuentre el protegido. Para el
fiel cumplimiento de sus funciones, el tutor o curador deber administrar

93

CONSEJO DE FAMILIA

correctamente los bienes de su protegido, as como sus respectivas rentas y

productos.
Si se presentara la eventualidad de que sea necesaria la venta de algn bien de
propiedad del menor o mayor incapaz, el tutor o curador deber ponerlo en
conocimiento del consejo de familia, para que ste realice un inventario y decida
qu bienes podrn ser vendidos. La venta solo se har efectiva en el caso de que
sta sea la nica solucin para obtener ingresos para el menor o mayor incapaz.
Asimismo, el producto de sta deber utilizarse exclusivamente para el bienestar
del propietario de los mismos.

XXX. ARTICULO 648.- APELACIN DE LA RESOLUCIN DEL

CONSEJO PRESIDIDO POR EL JUEZ DE PAZ.
De las resoluciones del consejo presidido por el juez de paz pueden apelar al juez
de primera instancia:
1. Cualquiera de sus miembros que haya disentido de la mayora al votarse
el acuerdo.
2.

El tutor o el curador.

3.

Cualquier pariente del menor.

4.

Cualquier otro interesado en la decisin.

El plazo para apelar es de cinco das, salvo lo dispuesto en el artculo 650.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS todas las atribuciones otorgadas al
consejo de familia, descritas en el artculo 647 del Cdigo Civil peruano, son
discutidas en el seno de sus sesiones. Al final de cada sesin se adoptan los acuerdos
necesarios para contribuir al bienestar del menor o mayor incapaz, los mismos que
quedan sentados en la correspondiente acta, acompaados de la rbrica de todos los

94

CONSEJO DE FAMILIA

miembros asistentes, salvo aquellos que se reserven el derecho de hacerla por

encontrarse en desacuerdo de lo decidido por la mayora.
Todas las decisiones tomadas por el pleno del consejo, sentadas en acta y
firmadas por los miembros asistentes y el juez, tendrn el carcter de
resoluciones.
Quienes tienen legtimo inters en las decisiones adoptadas por el consejo de
familia, y se encuentren en desacuerdo de alguna de ellas, pueden apelar ante el
juez especializado en materia civil.
En ese sentido, pueden apelar de la resolucin mencionada:
1. El miembro del consejo de familia que haya votado en contra del acuerdo
adoptado, o que omiti intencionalmente impregnar su rbrica en la
resolucin emitida.

2. El tutor o curador, quienes pueden asistir a las sesiones de consejo, emitir

su opinin, pero no su voto.
3. Cualquier pariente del menor que no forme parte del consejo.
4. Cualquier otro interesado en la decisin por ejemplo, los acreedores.
El plazo de apelacin es de cinco das hbiles, a excepcin de aquella que sea contra
resoluciones que declaren la incapacidad de los tutores, curadores, acuerden
su remocin, o desestimen sus excusas, para las cuales el plazo de apelacin es de
quince das.

95

CONSEJO DE FAMILIA

XXXI. ARTICULO 649.- APELACIN DE LAS RESOLUCIONES DEL

CONSEJO DE FAMILIA PRECIDIDO POR EL JUEZ DE LOS
MENORES.
De las resoluciones del consejo presidido por el juez de menores pueden apelar a
la Sala Civil de la Corte Superior, dentro del mismo plazo y con la misma
salvedad, las personas indicadas en el artculo 648.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS las atribuciones del artculo 647
otorgadas al consejo de familia conformado para velar por la persona e intereses del
menor, son discutidas en las sesiones correspondientes, tras las cuales se emite una
resolucin que contiene el acuerdo o la decisin a la que se ha llegado, atendiendo
la necesidad del protegido.
Esta resolucin puede ser apelada por las personas nombradas en el artculo 648
incisos 1 a 14, por tener inters en las consecuencias que la resolucin traera
consigo.
Por lgica, los miembros del consejo de familia no tienen el derecho de apelar la
resolucin emitida por s mismos, salvo que conste en acta que estuvieron en
desacuerdo de lo resuelto por los dems miembros.
De igual forma, el plazo para apelar la resolucin ser de cinco das hbiles, salvo
en los supuestos en que la resolucin a impugnar se refiera a lo expresado en los
incisos 2,3 Y 4 del artculo 647 del Cdigo Civil, en los que el plazo ser de quince
das, por la trascendencia de la decisin.

96

CONSEJO DE FAMILIA

XXXII.

ARTICULO 650.- IMPUGNACIN DEL RESOLUCI DEL

CONSEJO
Las resoluciones en que el consejo de familia declare la incapacidad de los tutores
o curadores, acuerde su remocin, o desestime sus excusas, pueden ser
impugnadas, ante el juez o la Sala Civil de la Corte Superior, en su caso, en el
plazo de quince das.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS el consejo de familia tiene la
atribucin de nombrar tutores o curadores dativos, a falta de tutor testamentario o
escriturario o de tutor legtimo. Para tal fin, los miembros del consejo convocan
a quien estimen idneo para ocupar el cargo, considerando como candidatos a
personas residentes en el lugar del domicilio del menor.
La persona llamada a ser tutor dativo puede excusarse de atribuirse tan
importante funcin, si es que se encuentra inmersa en cualquiera de los siguientes
numerales:
1. Si es extraa del menor, y hay en el lugar un pariente consanguneo idneo
para ejercer el cargo.
2.

Si el llamado a ser miembro del consejo de familia es analfabeto.

3.

Si el llamado a ser miembro del consejo sufre de enfermedad crnica que

dificulta o hace imposible el cumplimiento de los deberes del cargo.

4.

Si es mayor de sesenta aos.

5.

por razn de sus actividades, no tiene domicilio fijo.

6. Si habita lejos del lugar donde ha de ejercerse la tutela.

7.

Si tiene cinco o ms hijos bajo su patria potestad.

8. Si antes ha sido tutor o curador de otra persona.

9. Si desempea funcin pblica que considere incompatible con el ejercicio
de la tutela.

97

CONSEJO DE FAMILIA

El llamado a ser tutor tiene un plazo de quince das para proponer su excusa.
Este plazo se inicia desde la fecha que el tutor elegido tuvo noticia del
nombramiento.
La excusa se presenta ante el juez de paz o el juez especializado de familia, segn
sea el caso, quien convocar al consejo para discutir su admisin o rechazo.
El mismo procedimiento se sigue en el supuesto de que un tutor o curador dativo
nombrado y en ejercicio de sus funciones solicite -bajo alguno de los supuestos de
la excusa- su separacin del cargo.
Por su parte, el consejo de familia tiene la facultad de declarar la incapacidad de los
tutores y curadores dativos que nombre y acordar su remocin de encontrarse
inmersos en alguno de los supuestos enunciados en el artculo 515 del Cdigo Civil,
as como provocar la remocin judicial de los tutores y curadores legtimos,
testamentarios o escriturarios, y los nombrados por el juez, bajo las mismas
causales.
Las resoluciones emitidas por el consejo de familia que declaran la admisin o no
de la excusa o renuncia de tutores y curadores dativos, declarando su incapacidad u
ordenando su remocin, pueden ser impugnadas ante el juez especializado en lo
civil, si se trata de un consejo de familia dirigido por juez de paz, o ante la Sala
Civil de la Corte Superior, si se trata de un consejo dirigido por un juez
especializado de familia.
La apelacin podr ser interpuesta por el miembro (o miembros) del consejo que
hayan votado en contra de la decisin tomada, por el mismo tutor o curador, por
cualquier pariente del menor o mayor incapaz o por cualquier interesado en la
decisin, dentro del plazo de quince das.

98

CONSEJO DE FAMILIA

XXXIII. ARTICULO

651.- RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE

LOS MIEMBROS
Los miembros del consejo son solidariamente responsables de los daos y
perjuicios que, por dolo o culpa, sufra el sujeto a tutela o curatela, a no ser que
hubiesen disentido del acuerdo que los caus.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS se designa un tutor en los casos en
que el menor no se encuentre bajo patria potestad, para que aqul cuide de su
persona y bienes. El Cdigo Civil ocupa diversos artculos en la regulacin de esta
institucin supletoria de amparo, a fin de que el menor no se encuentre desprotegido
en ningn momento. El curador, por su parte, es nombrado con la finalidad de
proteger a la persona y bienes de los mayores incapaces.

Conjuntamente con la tutela o curatela, se constituye igualmente el consejo de

familia, institucin que nace con la finalidad -de acuerdo con lo expresado por el
Cdigo Civil- de velar por la persona e intereses de los menores y de los
incapaces mayores de edad que no tengan padre ni madre o que, tenindolos, no
ejerzan la patria potestad por alguna razn. Por ello, una de las primordiales
funciones del consejo de familia es la vigilancia constante del correcto desempeo
del tutor o curador en sus obligaciones de custodia. Producir bienestar al menor es
el objetivo primordial de la formacin de la institucin jurdica de la tutela y de la
formacin del consejo de familia.
Las atribuciones del consejo de familia se encuentran enunciadas en el artculo 647
del Cdigo Civil. Al ejercer cada una de stas, los miembros del consejo asumen la
responsabilidad sobre las consecuencias que produzcan sus actos, disposiciones o
resoluciones.

99

CONSEJO DE FAMILIA

El artculo bajo comentario pone nfasis en el desempeo y toma de decisiones de

los miembros del consejo de familia, y la intencionalidad de cada uno de ellos al
asumir su labor y decretar un resultado.
Las consecuencias producidas tras las decisiones emitidas en las sesiones de
consejo que contraren el inters del protegido, produciendo un desmedro sobre sus
bienes o persona, sern asumidas solidariamente por todos los miembros del
consejo, independientemente de que stos hayan actuado con dolo o culpa.
Solo se exime de la responsabilidad de asumir el pago de daos y perjuicios aquel
miembro del consejo de familia que haya dejado sentada en acta su oposicin a la
decisin tomada por el resto de miembros. De esta manera, se considera que la mera
intencin de oponerse a lo acordado por el consejo de familia no lo excluye del
pago solidario de los daos y perjuicios, siendo necesario que la oposicin conste
en acta.

XXXIV. ARTICULO 652.- ACTAS DE SESIONES DE CONSEJO.

De las sesiones del consejo se extender acta en el libro de consejos de familia
del juzgado y en un libro especial que conservar el pariente ms prximo. En
ambos libros firmarn todos los miembros asistentes. Si alguno de ellos no puede
o no quiere firmar el acta, se dejar constancia de este hecho.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS. Para dejar sentados en documentos
los acuerdos y dems ocurrencias de las sesiones del consejo de familia, el Cdigo
Civil obliga que se aperturen dos libros de actas, uno de los cuales ser administrado
por el juez, mantenindose bajo su custodia mientras que el segundo estar en
custodia del pariente ms prximo al protegido.

100

CONSEJO DE FAMILIA

Los libros de actas son prueba indubitable de las decisiones tomadas en las
sesiones de consejo y del respaldo u oposicin de los miembros frente a cada una
de ellas. De all se deriva la importancia del cumplimiento de esta formalidad.
Asimismo, la duplicidad de documentos servir para que tanto el juez como las
partes cuenten con un documento que certifique la labor que se encuentran
realizando y todas las ocurrencias anotadas.
Al finalizar cada sesin del consejo de familia, todos los integrantes pasan a firmar
las actas correspondientes. Si un miembro del consejo no se encuentra de
acuerdo con las decisiones del mismo o, por alguna razn particular, se niega a
firmar el acta, el director o el secretario del consejo de familia dejarn constancia
de este hecho.
La negativa de firmar por parte de algn miembro del consejo de familia lo exime
de toda responsabilidad asumida por el consejo como consecuencia de las
decisiones tomadas en la referida sesin.

XXXV.

ARTICULO 653.- OMISIN DEL JUEZ DE PAZ.

Por falta, impedimento u omisin del juez de paz en todo lo relativo a las
atribuciones que le corresponden respecto del consejo de familia, cualquiera de
los parientes del menor, del mayor incapaz o del ausente, puede pedir al juez de
primera instancia que l mismo desempee esas funciones o que designe al juez
de paz que deba hacerla.
El juez, sin otro trmite que el informe del juez de paz, remover de inmediato
todo inconveniente y le impondr a ste, segn las circunstancias, una
multa equivalente a no ms del treinta por ciento del sueldo mnimo vital
mensual.
La remocin de inconvenientes e imposicin de multa corresponden a la Sala
Civil de la Corte Superior cuando se trate del juez de menores.

101

CONSEJO DE FAMILIA

En ambos casos, la multa no exime de responsabilidad funcional al juez

negligente.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS cualquier

pariente

del menor,

mayor incapaz o ausente, tiene el derecho de solicitar al rgano jurisdiccional

superior la remocin del cargo de director del consejo de familia al juez de paz o
juez de familia, segn fuere el caso, que haya incurrido en falta, impedimento u
omisin en el cumplimiento de sus atribuciones. Para ello, el recurrente solicitar
al juez especializado civil, si se trata de una infraccin cometida por el juez de paz,
o a la Sala Especializada Civil, si se trata de una infraccin cometida por el juez de
Familia, que asuma las funciones que tena el infractor, o que designe a otro juez
del mismo rango.
Una vez recibida la solicitud, el juez civil o la Sala Especializada, de ser el caso,
solicitar al juez de paz o juez de familia que emita un informe de los hechos, tras
lo cual ordenar su remocin y le impondr la multa respectiva.
De conformidad con el artculo 200 del T.U.O. de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, "los miembros del Poder Judicial son responsables civilmente por los
daos y perjuicios que causan, con arreglo a las leyes de la materia. Son
igualmente responsables por los delitos que cometan en el ejercicio de sus
funciones.
El magistrado que dirige el consejo de familia asume la responsabilidad del
cumplimiento satisfactorio en el ejercicio de las funciones de sus miembros. Por
ello, ante cualquier falta, impedimento u omisin cometida por la autoridad,
asumir el pago de una multa no mayor al treinta por ciento de la remuneracin
mnima vital mensual, ascendente -a la fecha- a cuatrocientos diez nuevos soles.

102

CONSEJO DE FAMILIA

XXXVI. ARTICULO 654.- FACULTADES DEL JUEZ Y LA SALA

CIVIL.
Corresponde tambin al juez de primera instancia o, en su caso, a la Sala Civil
de la Corte Superior, dictar en situacin de urgencia las providencias que
favorezcan a la persona o intereses de los menores, mayores incapaces o
ausentes, cuando haya retardo en la formacin del consejo u obstculos que
impidan su reunin o que entorpezcan sus deliberaciones.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS. El inters superior del menor, as
como el bienestar de los mayores incapaces o ausentes sujetos a tutela o curatela,
obligan a que el consejo tome decisiones coherentes, positivas y sobre todo
oportunas, que provoquen una inmediata solucin al inconveniente que se presente
respecto a la persona o a los bienes del sujeto de proteccin.
De no ser as, y por alguna razn el consejo de familia no se llegara a formar, o
formado ste, no sea posible la discusin de temas de vital importancia para el
protegido, el juez inmediato superior al que dirige el consejo tomar las decisiones
correspondientes al mismo, considerando el carcter impostergable de tal
decisin.

XXXVII. ARTICULO 655.- JUECES COMPETENTES

En las capitales de provincias donde no haya juez de paz letrado, los jueces de
primera instancia ejercern las atribuciones tutelares a que este Cdigo se
refiere.
A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS de conformidad con lo expresado en
el artculo 26 del T.U.O. de la Ley Orgnica del Poder Judicial, son rganos

103

CONSEJO DE FAMILIA

jurisdiccionales: 1. La Corte Suprema de Justicia de la Repblica 2. Las Cortes

Superiores de Justicia, en los respectivos distritos judiciales 3. Los Juzgados
Especializados y Mixtos, en las provincias respectivas4. Los Juzgados de Paz
Letrados, en la ciudad o poblacin de su sede y, 5. Los Juzgados de Paz.
Los Juzgados de Paz Letrados funcionan en los distritos que, solos o unidos a otros,
alcancen los volmenes demogrficos rurales y urbanos y renan los requisitos que
establezca el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial. De existir un distrito que no
cuente con Juzgado de Paz Letrado, las funciones tutelares que asumira ste son
trasladadas al juez especializado en lo Civil, debiendo este juzgado hacerse
responsable por la convocatoria, formacin y direccin de las sesiones del consejo
de familia.
Ahora bien, el contenido del presente artculo va perdiendo vigencia, en razn de
que -a diferencia de lo que ocurra en el ao 1984, fecha de dacin del Cdigo Civil,
la organizacin del Poder Judicial ha dado pasos importantes, contando en la
actualidad con una administracin de justicia ms ordenada, respetndose las
jerarquas de cada juzgado. Tras esto, en las capitales de provincia existen juzgados
de paz letrados y juzgados especializados o mixtos, salvo minsculas excepciones.

XXXVIII. ARTCULO 656.- RECURSO DE APELACIN.

De las resoluciones de los jueces de paz se puede apelar al juez de primera
instancia y de las de los jueces de menores a la Sala Civil de la Corte Superior.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS, en las sesiones del consejo de
familia se discuten diversos temas relacionados al bienestar del menor, su
proteccin, el destino de sus bienes y de su persona. En estas sesiones pueden
adoptarse criterios con los que ciertas personas -con inters legtimo- no se
encuentren de acuerdo.

104

CONSEJO DE FAMILIA

Para ello, el principio constitucional de la doble instancia permite que todas las
resoluciones emitidas por el consejo de familia puedan ser apeladas, sea por el
miembro del consejo de familia que haya votado en contra del acuerdo adoptado, o
que omiti intencionalmente impregnar su rbrica en la resolucin emitida por el
tutor o curador, quienes pueden asistir a las sesiones de consejo, emitir su
opinin, pero no su voto por cualquier pariente del menor que no forme parte del
consejo o por cualquier otro interesado en la decisin por ejemplo, los
acreedores.

Para ello tiene un plazo de cinco das hbiles, excepto en las decisiones tomadas
respecto a los numerales 2,3 Y 4 del artculo 647, en los que el plazo ser de quince
das.
La apelacin se presenta ante el rgano jerrquico superior al que dirige el
consejo de familia. En el caso del consejo formado para velar por el menor, el cual
es dirigido por el juez especializado de Familia, la apelacin se presentar ante la
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia. Por otra parte, en el caso de que el
consejo se haya formado para velar por los intereses del mayor incapaz, o
exclusivamente por los bienes del menor, el mismo que es dirigido por el juez de
paz, la apelacin se deber presentar ante el juez especializado civil.

XXXIX. ARTICULO 657.- FIN DEL CARGO DE MIEMBRO DEL

CONSEJO MINERO.
El cargo de miembro del consejo termina por muerte, declaracin de quiebra o
remocin.
El cargo termina tambin por renuncia fundada por haber sobrevenido
impedimento legal para su desempeo.
Las causas que dan lugar a la remocin de los tutores son aplicables a los
miembros del consejo de familia.

105

CONSEJO DE FAMILIA

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS de acuerdo con lo expresado por el
literal c) del artculo 100.1 de la Ley General del Sistema Concursal, Ley W 27809
del 8 de agosto del 2002, "El quebrado, mientras dure ese estado, est impedido
de (...) ser tutor o curador, o representante legal de personas naturales". Por
aadidura, la persona que se encuentra en este estado tampoco podr ser miembro
del consejo de familia. Por tales consideraciones, si un integrante del consejo
sobreviene en quiebra, ser inmediatamente removido por resolucin del juez que
dirige la institucin.
Adems, sern removidos de su cargo y, en consecuencia, cesados de su funcin,
los miembros del consejo que:
1. Causen perjuicio al menor o mayor incapaz en su persona o intereses.
2. Se encuentren sujetos a curatela.
3.

Tengan la condicin de deudores o acreedores del menor o mayor incapaz,

por cantidades de consideracin, o fueran fiadores de los primeros, a no ser
que los padres los hubiesen nombrado sabiendo esta circunstancia.

4. Tengan en un pleito propio, o de sus ascendientes, descendientes o cnyuge,

inters contrario al del menor, a menos que con conocimiento de ello
hubiesen sido nombrados por los padres.
5.

Fueran enemigos del menor, mayor incapaz o de sus ascendientes o

hermanos.

6. encuentren excluidos expresamente de la funcin por el padre o por la

madre.
7.

Sean condenados por homicidio, lesiones dolosas, ria, aborto, exposicin

o abandono de personas en peligro, supresin o alteracin del estado civil,
o por delitos contra el patrimonio o contra las buenas costumbres.

8.

una notoria mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida.

9. Hayan sido destituidos de la patria potestad.

10. Fueron removidos de otra tutela.

106

CONSEJO DE FAMILIA

Tambin pierde la condicin de miembro de familia, quien renuncia a ella

fundamentando cualquier impedimento legal originado o descubierto durante el
ejercicio de sus funciones. A partir de ello, pueden renunciar a su cargo:
1. Los extraos, si hay en el lugar pariente consanguneo idneo.
2.

Los analfabetos.

3.

Los que por enfermedad crnica no pueden cumplir los deberes del cargo.

4.

Los mayores de sesenta aos.

5.

Los que no tienen domicilio fijo, por razn de sus actividades.

6.

Los que habitan lejos del lugar donde ha de ejercerse la tutela.

7.

Los que tienen ms de cuatro hijos bajo su patria potestad.

8.

Los que sean o hayan sido tutores o curadores de otra persona.

9.

Los que desempean funcin pblica que consideren incompatible con

el ejercicio de la tutela.

XL.

ARTICULO 658.- CLASE DE CONSEJO DE FAMILIA

El consejo de familia cesa en los mismos casos en que acaba la tutela o la

curatela.
A. COMENTARIO
Segn Jorge Echeanda Cevallos en virtud de la remisin que hace este artculo bajo
comentario a los artculos 549 y 61 y siguientes del Cdigo Civil, los motivos por
los que cesa el consejo de familia son los siguientes:
1. Por muerte del menor o mayor incapaz.
2.

llegar el menor a los dieciocho aos.

3.

Por cesar la incapacidad del menor. Esto se produce cuando -cumplidos los
diecisis aos de edad-, el menor contrae matrimonio, u obtiene un ttulo
oficial que le autoriza a ejercer una profesin u oficio.

107

CONSEJO DE FAMILIA

4.

Por cesar la incapacidad del padre o la madre cuya curatela fue realizada
por el tutor de su menor hijo.

5.

Por ingresar, el menor, bajo la patria potestad.

6.

Por cesar la incapacidad del mayor incapaz.

7. Por cesar la interdiccin civil.

8.

Por extincin o prdida de los bienes, si el consejo se form exclusivamente

en proteccin de los bienes del menor o mayor incapaz.

9.

Por reaparicin del ausente o de quien se presuma muerto.

10. Si el consejo de familia se forma para vigilar los bienes del concebido,
cesar en sus funciones al nacimiento o muerte del menor.
11. De haberse designado curador especial, el consejo de familia cesar cuando
concluyen los asuntos por los que se constituy la curatela.
En consecuencia, el consejo de familia cesa en sus funciones en el momento
en que las razones que motivaron su constitucin hayan desaparecido.

XLI. ARTICULO 659.- DISOLUCIN JUDICIAL DEL CONSEJO DE

FAMILIA.
El juez debe disolver el consejo cuando no existe nmero de miembros necesario
para su funcionamiento.

A. COMENTARIO
Segn JORGE ECHEANDA CEVALLOS de acuerdo con lo expresado en el
artculo 626 del Cdigo Civil, de no haber cuatro miembros natos, dentro de los
cincuenta kilmetros del lugar donde se formara el consejo, el juez completar el
nmero con los dems parientes consanguneos, entre los que se prefiere al ms
prximo sobre el ms remoto, y el de mayor edad cuando sean de igual grado. De
inmediato, se considera a los sobrinos y primos hermanos, siguiendo las mismas
reglas de preferencia.

108

CONSEJO DE FAMILIA

En caso de que no se llegue a completar el nmero mnimo de cuatro integrantes

para el consejo de familia, ste no se formar y sus atribuciones sern asumidas por
el juez de paz o de familia, segn corresponda.
Sin embargo, si el consejo de familia se encuentra constituido, pero durante su
vigencia algn miembro ha perdido dicha condicin por las causales enunciadas en
los artculos 515 y 554 del Cdigo Civil, y fuera imposible lograr su reemplazo, el
juez no tendr otra alternativa que disolver el consejo de familia y atribuirse todas
las funciones que antes recaan sobre el pleno del consejo. Para cumplir con sus
funciones de manera cabal, el juez oir a quienes fueran miembros del
fenecido consejo de familia.

109

CONSEJO DE FAMILIA

CONCLUSIONES

1. El consejo de familia es una institucin supletoria de amparo familiar por

que funciona en defecto de los padres y para supervisar la labor del tutor y
curador y excepcionalmente, cuando existiendo padre o madre es necesario
cautelar sus intereses por razones de incompatibilidad.

2. La tutela y la curatela, son instituciones supletorias de amparo familiar en

el sentido de que sus actividades estn directamente vinculadas a suplir las
funciones de la familia, que debido a la falta del ejercicio de la patria
potestad cobran vigencia, ms el consejo de familia es una institucin de
control y vigilancia sobre dichas instituciones supletorias.
3. Respecto a sus implicancias prcticas frente a la tutela y curatela el consejo
de familia debe ser definido como aquella institucin de control y de
vigilancia tanto del tutor como del curador segn sea el caso en cuanto a sus
funciones relaciones con su representado, es decir del menor de edad o
mayor incapaz.
4. El consejo de familia es una institucin que tiene por objeto la vigilancia,
respecto a la guarda de la persona y bienes de los que no estando sujetos a
la Patria Potestad, tienen alguna incapacidad para gobernarse a s mismos.
5. El consejo de familia es una institucin imperfecta, porque exige funciones
tcnico-jurdicas a sus integrantes que generalmente no la tienen por su
escasa preparacin sobre la materia.
6.

Lo relativo al termino o fin del consejo de familia se debe sealar que

ambas se diferencian por las causales y motivos que determinan cada caso;
esto de acuerdo al caso individual de los miembros que integran el consejo
de familia o la cesacin el cargo de cada miembro.

110

CONSEJO DE FAMILIA

7. El Consejo de Familia, como institucin jurdica, hoy en da, en la prctica

no responde a la finalidad para la cual ha sido creada, toda vez que el Juez
de Familia est facultado para cumplir esa funcin.
8. Lo casos en los que se hace necesario la conformacin y presencia del
consejo de familia son: para el nombramiento de un tutor o curador legtimo;
para determinar funciones especficas al tutor o curador; para decidir sobre
la remocin de los representantes; para el nombramiento del tutor o curador
especial.
9. Respecto a sus implicancias prcticas frente a la tutela y curatela el consejo
de familia debe ser definido como aquella institucin de control y de
vigilancia tanto del tutor como del curador segn sea el caso en cuanto a sus
funciones relaciones con su representado, es decir del menor de edad o
mayor incapaz.

10. El ordenamiento jurdico peruano a reconocido a travs del cdigo civil y el

cdigo del nio y del adolescente las instituciones supletorias de amparo
como son la tutela, curatela y el consejo de familia, sin embargo esta ltima
no merece la denominacin de supletoria, en el sentido que sus funciones
directas no son las de suplir las actividades de la familia, sino por el
contrario las de controlar y supervisar al tutor o curador segn corresponda.

111

CONSEJO DE FAMILIA

RECOMENDACIONES

1. Los aplicadores del Derecho en materia de Familia, en especfico del

Consejo de Familia, deberan tomar en cuenta que el fin para el cual ha sido
creado sta lamentablemente no cumple con su designacin; ya sea, porque
no se cuenta con la supervisin suficiente y necesaria; los integrantes del
Consejo de Familia en la realidad no tiene no idea de cules son sus
funciones; o porque simplemente cumplen dicha imposicin por un mandato
judicial y no por un compromiso moral. Dejando desamparo al menor o al
mayor incapaz.
2. Es una obligacin del Estado velar por la Familia; y es Obligacin de la
Familia cuidar, proteger y velar por cada uno de sus integrantes. Siendo as,
debera promoverse campaas de sensibilizacin e informacin sobre estas
instituciones supletorias de amparo. En el extremo que, adoptemos un
compromiso moral por encima de un compromiso legal.

3. Resultara provechoso y bastante productivo, modificar la Ley con respecto

al Consejo de Familia, en el extremo que esta deba funcionar
PRIORITARIAMENTE

como

un

ente

supervisor

de

manera

comprometida y constante de las INSTITUCIONES SUPLETORIAS DE

AMPARO, para as revestir de mayores garantas al menor o mayor
incapaz. As, se evitara en gran medida el desamparo que deja el
incumplimiento de funciones de dichas instituciones.

112

CONSEJO DE FAMILIA

GLOSARIO24

1.

AMPARO

Institucin que tiene su mbito de aplicacin dentro de las normas del derecho
poltico o constitucional u que va encaminada a proteger la libertad individual o
patrimonio de las personas cuando han sido desconocidas o atropelladas por una
persona o autoridad, cualquiera que sea su ndole, que acta fuera de sus
atribuciones legales o excedindose en ellas, generalmente vulnerando las garantas
establecidas en la Constitucin o los derechos que ella protege.
RAE: Apoyo o proteccin de alguien o algo.

2.

CONSEJO DE FAMILIA

Institucin tutelar del Derecho de Familia que protege los intereses morales y
econmicos (patrimonio) de menores de edad y de los incapaces mayores de edad.
El Consejo de Familia se basa en la necesidad de controlar a tutores, curadores y en
algunos casos la labor de los padres en el cumplimento de sus funciones como
progenitores.

3.

CURATELA

Institucin supletoria de la capacidad de obrar de las personas, referida, en los

ordenamientos legales dualistas al respecto, a los mayores de edad. La ejerce el
llamado curador.

24

OSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Polticas y Sociales; 26 edicin. Heliasta; 2007.

Buenos Aires; pgs. 84, 220, 262, 426, 611, 617, 728,729, 828 y 996.

113

CONSEJO DE FAMILIA

4.

FAMILIA

Conjunto de parientes con los cuales existe un vnculo jurdico, en el cada individuo
es el centro de uno de ellos, diferente segn la persona a quien se la refiera y que
alcanza a los ascendientes y descendientes sin limitacin de grado, a los colaterales
por consanguinidad hasta el sexto grado y a los afines hasta el cuarto grado.

5.

MAYOR DE EDAD

Persona que ha alcanzado segn la ley, alrededor de 18 aos, para gozar de plena
capacidad jurdica. Significa automticamente, salvo incapacidad de otra ndole
(ejemplo: mental), el cese de la patria potestad, o de la tutela al que estuviese sujeto.

6.

MENOR DE EDAD.

El que no ha cumplido an la edad fijada en la ley para gozar de la plena capacidad

jurdica, reconocida con la mayora de edad. Impone una serie de restricciones en
la obra, no en la titularidad jurdica, que suple la patria potestad o la tutela, con
atenuacin en ocasiones de la emancipacin o habilitacin de edad.

7.

PATRIA POTESTAD

Conjunto de Derechos, poderes y obligaciones contenidos por la ley a los padres

para cuiden y gobiernen a sus hijos desde la concepcin hasta la mayora de edad o
la emancipacin; as como para que administren sus bienes en igual periodo.

8.

PATRIMONIO

Representa una universalidad constituida

por el conjunto de derechos y

obligaciones que corresponden a una persona y que pueden ser apreciables en

dinero.

114

CONSEJO DE FAMILIA

9.

QUORUM

Relacin con cualquier organismo o entidad, para indicar el nmero mnimo de

miembros cuya asistencia se considera necesaria para que pueda liberar
vlidamente y adoptar resoluciones.

10.

TUTELA

Institucin creada para la proteccin de los menores de edad, no sometidos a la

patria potestad

ni emancipados, y de aquellas personas incapacitadas para

gobernarse por s mismas.

115

CONSEJO DE FAMILIA

BIBLIOGRAFA

1.

AGUILAR LLANOS, Benjamn. La Familia en el Cdigo Civil Peruano,

Lima, Ediciones Legales, 2010.

2.

DERECHO FAMILIAR PERUANO: Hctor Cornejo Chvez. Gaceta

Jurdica. Dcima Edicin, abril 1999. Lima

3.

DERECHO DE FAMILIA.

Javier Rolando Peralta Anda. 2da edicin.

Importaciones y Distribuidora Editorial Moreno. Lima, enero 1995.

4.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N134, Actualidad anlisis y

critica jurisprudencial, Lima, Gaceta Jurdica, 2009.

5.

MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA. Yolanda Gallegos Canales y

Rebeca S. Jara Quispe. Jurista Editores E.I.R.L. 1ra edicin: enero 2008.
Lima.

6.

DERECHO DE FAMILIA: Yolanda Vsquez Garca. Tomo II. Editorial

Huallaga. Edicin: junio de 1998. Lima

7.

DICCIONARIO DE CIENCIAS JURDICAS, POLTICAS Y SOCIALES.

Manuel Ossorio. Editorial Heliasta S.R.L. 26va edicin: 2007. Buenos Aires.

116

CONSEJO DE FAMILIA

CONSULTORA POR INTERNET

1.

http://cvperu.typepad.com/files/comentarios-al-codigo-procesal-civilperuano---tomo---iii.pdf

2.

https://andrescusi.files.wordpress.com/2014/03/codigo-civil-comentadotomo-iii.pdf

3.

http://myslide.es/documents/consejo-de-familia.html

4.

http://blogs.gestion.pe/empresayfamilia/2013/05/consejo-de-familiaimpulsor-de.html

5.

http://rllamor-1991.blogspot.pe/2011/10/instituciones-de-amparofamiliar.html

6.

http://tesis.usat.edu.pe/jspui/bitstream/123456789/320/1/TL_Bereche_Balle
na_EdgarSantos.pdf

7.

http://resultadolegal.com/el-consejo-de-familia/

117

CONSEJO DE FAMILIA

ANEXO

118

CONSEJO DE FAMILIA

ANEXO N 01.- ARTCULOS INFORMTICOS, JURDICOS

119

CONSEJO DE FAMILIA

120

CONSEJO DE FAMILIA

ANEXO N 02.- JURISPRUDENCIA O CASUSTICA

I.

JURISPUDENCIA

1.

"Las decisiones adoptadas por el consejo de familia no son materia de

consulta al Superior, pues en va de interpretacin debe entenderse que los
alcances del artculo 408 del Cdigo Procesal Civil estn referidos a aquellas
situaciones en las cuales haya sido necesaria la intervencin judicial en el
nombramiento de tutor o curador" (Exp. 3328-97, Resolucin del 26101/98,
Sexta Sala Superior de Familia de Lima).

2.

En los procedimientos sobre autorizacin para disponer derechos de los

incapaces, el Ministerio Pblico es parte en los procesos slo en los casos en
que no haya Consejo de Familia constituido con anterioridad (Exp. N 051497, del 06-01-99, LEDESMA NARVEZ, Marianela, Jurisprudencia actual,
2002, T. V, p. 193).

121

CONSEJO DE FAMILIA

II.

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EXP. N 2313-2009-HC/TC
LIMA
LUZ MARGARITA
BUSTAMANTE CANDIOTTI

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 24 das del mes de setiembre de 2009, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, integrada por los Magistrados Landa Arroyo, Calle Hayen y
lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia

ASUNTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Jos Orlando Bustamante
Candiotti contra la sentencia expedida por la Segunda Sala Penal de la Corte
Superior de Justicia de Lima, de folios 69, su fecha 2 de diciembre del 2008, que
declar improcedente la demanda de hbeas corpus.

ANTECEDENTES
Con fecha 19 de setiembre del 2008, Jos Orlando Bustamante Candiotti interpone
proceso de hbeas corpus a favor de su hermana Luz Margarita Bustamante
Candiotti y la dirige contra Elena Zoraida Heredia Garrido, directora de la Casa de
Reposo y Cuidados Especiales Divina Salud; por ser objeto la beneficiaria de una
retencin arbitraria vulnerando con ello su derecho a la libertad individual. Refiere
que ha sido nombrado curador de la beneficiaria por el Sexto Juzgado Civil de
Lima, al haber sido declarada interdicta, condicin que se encuentra inscrita en la
Ficha N. 18810 del Registro Personal, Zona Registral N. IX Sede Lima de la

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CONSEJO DE FAMILIA

SUNARP. Sin embargo, con fecha 22 de junio del 2008, la beneficiaria fue
internada en la mencionada Casa de Reposo por las seoras Mara Rosa Candiotti
Orihuela y Elsa Haro Candiotti, sin contar con su autorizacin como curador. Aduce
que pese a que ha concurrido en diferentes oportunidades al referido centro de salud
para solicitar el retiro de la beneficiaria, la emplazada no lo ha permitido.
A folios 10 obra el Acta de Constatacin y Situacin Fsica de la beneficiaria, en
la que se seala que no desea permanecer en la casa de reposo sino en la casa de su
prima Elsa. Asimismo se consigna que del DNI de la beneficiaria se aprecia que es
discapacitada mental, que se encuentra bien de salud, pero no se vale por s sola y
sus controles peridicos se realizan de acuerdo a la hoja clnica.
A folios 16 el recurrente se reafirma en los extremos de la demanda, no obstante,
aade que fueron su ta y prima quienes lo coaccionaron para que interne a su
hermana, y que por ello firm un contrato para que se quedara una semana, pero
luego ya no queran dejarla salir. Asimismo, manifiesta que su hermana se
encuentra en un mismo cuarto con cuatro a cinco personas, ha bajado de peso y su
cara est moreteada, por lo que deduce que no le dan buen trato. Tambin seala
que ha sido presionado por su prima y su esposo para que transfiera su condicin
de curador a favor de su prima.
En la diligencia de toma de dicho de Elena Zoraida Heredia Garrido, a folios 21,
se seala que la beneficiaria fue internada el 23 de junio del 2008 por el recurrente,
quien estaba acompaado de Mara Rosa Candiotti Orihuela y Elsa Haro Candiotti.
Alega que el demandante y Elsa Haro Candiotti, celebraron el contrato sin
especificar un plazo de permanencia de la beneficiada y que de acuerdo a dicho
contrato, solo con el consentimiento de ambos podan retirar a la beneficiada.
Adems, manifiesta que tanto la esposa como los hijos del recurrente son los
interesados en retirar a la beneficiaria de la casa de reposo, para lo que han
pretendido recurrir a la violencia. De otro lado, refiere que es falso que se haya
maltratado a la beneficiada en su centro, especificando que solo hay dos personas
por cuarto, y que los internos son atendidos por una psicloga, un psiquiatra y un
doctor. Explica tambin que en el tiempo que lleva la beneficiaria ha habido avance

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respecto al uso del lenguaje y en limpieza. Por ltimo, refiere que el recurrente paga
la mensualidad.
El Primer Juzgado Penal del Cono Este, con fecha 30 de setiembre del 2008,
declar improcedente la demanda al considerar que la beneficiaria no manifiesta su
deseo de irse con el recurrente sino con su prima, y que el recurrente, al tener la
condicin de curador, puede acudir a la va judicial respectiva para hacer valer su
derecho. Asimismo, estima que no obra en autos el requerimiento realizado a la
emplazada para el retiro de su hermana y que de acuerdo a las disposiciones internas
de la casa de reposo el retiro procede siempre y cuando las personas que firmaron
el internamiento lo soliciten.
La recurrida confirm la apelada por los mismos fundamentos, adems de
considerar que, conforme se acredita a folios 29, la beneficiaria ha sufrido maltratos
por parte del accionante.

FUNDAMENTOS
1.

El objeto de la demanda es que Elena Zoraida Heredia Garrido, directora de

la Casa de Reposo Divina Salud, deje de retener en la mencionada institucin a Luz

Margarita Bustamante Candiotti y la entregue a su hermano Jos Orlando
Bustamante Candiotti.
2.

Los procesos constitucionales son los instrumentos procesales que ha otorgado

la Constitucin para la defensa efectiva de los derechos fundamentales, entre ellos,

destaca ntidamente el proceso de hbeas corpus, que tiene como objeto principal
salvaguardar el normal ejercicio de la libertad personal, el cual puede hacerse valer
frente a acciones u omisiones que provengan de parte de cualquier persona,
funcionario o servidor del Estado que amenaza o vulnera el derecho a la libertad o
sus derechos conexos.

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CONSEJO DE FAMILIA

Autodeterminacin de las personas con discapacidad mental

3.

En el acta de constatacin y situacin fsica de la seora Luz Margarita

Bustamante Condiotti, obrante a folios 10, debe enfatizarse lo afirmado por la

beneficiada, en cuanto no desea permanecer en la Casa de Reposo Divina Salud,
sino que preferira estar en la casa de Elsa Haro Candiotti, quien es su prima. Al
respecto, el demandante ha expuesto en el escrito del 16 de octubre de 2008 (folios
52) que el a quo habra dado crdito a la declaracin de la favorecida, cuando ste
sabra muy bien que la versin de la incapaz no se debe tener en cuenta, debido a
que es el curador quien vela por su cuidado personal, moral y patrimonial, por
cuanto no se puede decir a la vez que es incapaz absoluto y luego decir que su dicho
tiene validez.
4.

Sobre este punto en particular, es importante que este Tribunal Constitucional

exprese su posicin sobre la materia. En la sentencia 02480-2008-PA/TC este

Colegiado expuso que la Constitucin reconoce a las personas con discapacidad
mental como sujetos de especial proteccin debido a las condiciones de
vulnerabilidad manifiesta por su condicin psquica y emocional, razn por la cual
les concede una proteccin reforzada para que puedan ejercer los derechos que otras
personas, en condiciones normales, ejercen con autodeterminacin (fundamento
13). Sin embargo, de ello no se debe inferir de ningn modo que las personas con
discapacidad mental adolezcan de voluntad o que su voluntad no tenga valor
alguno.
5.

El concepto de autodeterminacin se encuentra directamente ligado al de

dignidad, principio fundamental que verdaderamente estructura nuestro sistema

jurdico. As, la autodeterminacin se compone de elementos como la libertad, la
autoridad para asumir decisiones y la responsabilidad que estas determinaciones
puedan generar. Si bien las personas con enfermedades mentales ven estas
capacidades atenuadas -dependiendo el deterioro cognoscitivo y mental que
afronten- ello no significa, en principio, la prdida absoluta de los mismos.
6.

La discapacidad mental no es sinnimo, prima facie, de incapacidad para

tomar decisiones. Si bien las persona que adolecen de enfermedades mentales,

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CONSEJO DE FAMILIA

suelen tener dificultad para decidir o comunicar tales decisiones, estas deben ser
tomadas en cuenta puesto que ello es una manifestacin de su autodeterminacin,
y en primera instancia de su dignidad. Ahora bien, el que las decisiones de las
personas con discapacidad mental tengan que ser tomadas en cuenta, no implica la
desaparicin o la caducidad de la figura de la curatela. De acuerdo al artculo 576
del Cdigo Civil, el curador protege al incapaz, procurando su restablecimiento y
lo representa y asiste en sus negocios, segn el grado de la incapacidad. Esto -que
no es ms que una concretizacin del principio de respeto de la dignidad del ser
humano- implica que el curador no debe prescindir de la voluntad del interdictado,
sino protegerle en todo aquellos aspectos en donde ste no se puede valorar
adecuadamente la toma de decisiones.
7.

As, la referencia a la ausencia de discernimiento estipulada en el artculo 43,

inciso 2, del Cdigo Civil, que constituye la causa de la aparicin de la curatela, no

debe ser comprendida de manera absoluta. Debe interpretarse en cambio, sobre la
base de dos aspectos esenciales, como son: i) la relevancia que la decisin a tomar
tiene en la vida de la persona que adolece de una enfermedad mental; y, ii) el grado
de dificultad que tiene la persona que padece de la referida dolencia para evaluar y
transmitir su decisin. Estos elementos tendrn que ser tomados en consideracin
por el curador, as como por el juez encargado de resolver una controversia sobre
estas cuestiones. Precisamente la vulnerabilidad de estas personas y la especial
proteccin que se le reconoce obligan a ello.
8.

Estas consideraciones ya han sido advertidas en un primer momento por este

Tribunal en la sentencia del Expediente N. 03081-2007-PA/TC (fundamento 32),

cuando recuerda que la Organizacin Mundial de la Salud/Divisin de Salud Mental
y Prevencin del Abuso de Sustancias estableci Diez Principios Bsicos de las
Normas para la atencin de la Salud Mental. En el punto 5 de este documento, se
reconoce directamente la autodeterminacin de las personas con enfermedades
mentales. Explcitamente se establece que debe suponerse que los pacientes son
capaces de tomar sus propias decisiones, a menos que se pruebe lo contrario. De
igual forma indica que debe Asegurarse de que los prestadores de atencin de salud
mental no consideren sistemticamente que los pacientes con trastorno mental son

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CONSEJO DE FAMILIA

incapaces de tomar sus propias decisiones (nfasis agregado) y tambin establece

que no debe considerarse sistemticamente que un paciente es incapaz de ejercer
su auto-determinacin con respecto a todos los componentes (ej. integridad,
libertad) por el hecho de que se lo haya encontrado incapaz con respecto a uno de
ellos (ej. la autoridad para una hospitalizacin involuntaria no implica
automticamente una autoridad para un tratamiento involuntario sobre todo si ese
tratamiento es invasivo) [ver tambin la sentencia del Expediente N. 05842-2006HC/TC, fundamento 70].

Anlisis del caso en concreto

9.

De acuerdo a la copia del DNI N. 8045617, a folios 26 de autos, la

beneficiaria, Luz Margarita Bustamante Candiotti, adolece de una enfermedad

mental. Por ello fue declarada interdicta conforme se acredita en la Ficha N.18810
del Registro Personal, Zona Registral N. IX Sede Lima de la SUNARP a folios
5 de autos. Dicha situacin se mantiene de conformidad al Certificado de Vigencia
del Registro Personal de fecha 23 de enero del 2009, obrante a folios 20 del
cuadernillo del Tribunal Constitucional. De acuerdo a la Ficha N. 18810 del
Registro Personal sealado, el recurrente Jos Orlando Bustamante Candiotti fue
nombrado curador de Luz Margarita Bustamante Candiotti.
10. Conforme se desprende de autos, con fecha 22 de junio de 2008, Jos Orlando
Bustamante Candiotti, acompaado de Mara Rosa Candiotti Orihuela y Elsa Haro
Candiotti, solicitaron a la Asociacin Privada Teraputica los servicios para que
atendiera a Luz Margarita Bustamante Candiotti. En efecto, si bien en la demanda
el recurrente alega que sta fue internada en la casa de reposo Divina Salud sin su
conocimiento, en la diligencia de toma de dicho del demandante (folios 16),
variando su posicin inicial, afirm que las dos seoras de las que estuvo
acompaado -que son su ta y su prima-, lo haban coaccionado. Asegur en dicha
diligencia que las seoras aludidas lo amenazaron para que firmara el contrato a fin

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CONSEJO DE FAMILIA

de internar a su hermana. Es de precisar que el recurrente no ha presentado medio

probatorio alguno que acredite la existencia de tales amenazas.
11. De otro lado, es de apreciarse que a folios 29 obra la constancia emitida por la
demandada, de fecha 22 de junio de 2008, en donde se constata que la beneficiada
fue internada con sntomas de depresin grave, maltrato psicolgico, golpes y
moretones en todo el cuerpo causados por su hermano Jos Candiotti Bustamante
con DNI 07725194 ya que el mismo afirma necesitar un tratamiento psiquitrico
tambin por sus acciones contra su hermana. Dicho documento est firmado por
el recurrente y Mara Rosa Candiotti de Haro (figurando tambin el nmero de su
DNI). El demandante niega que tal maltrato haya tenido lugar pretendiendo
acreditar ello mediante el Informe N. 56-200-IN/DDP-DVD, emitido por la
Defensora del Polica, sin fecha (folios 55). No obstante, es de precisar que dicha
verificacin fue realizada el 02 de setiembre de 2008, cuando ya haban transcurrido
ms de dos meses de la supuesta agresin. En tal sentido, no constituye un medio
idneo para desvirtuar lo que el recurrente habra aceptado en la constancia aludida.
12. Por su parte, el demandante tambin afirm en la diligencia de toma de dicho
que desde su internamiento, la beneficiada habra desmejorado su salud e inclusive
un da su cara estaba moreteado (sic). Al respecto es de precisar que el
demandante realiz estas declaraciones sin precisar la fecha de lo ocurrido o las
acciones que tom en virtud de tales supuestos hechos.
13. A folios 34 obra copia del contrato privado celebrado entre el demandante y la
Asociacin Privada Teraputica Cultural, por medio del cual sta ltima acepta la
solicitud de brindar servicios cuidado y proteccin a mujeres con problemas de
conducta. Dicho contrato est suscrito por el recurrente y Mara Rosa Candiotti de
Haro. En ninguna parte de dicho documento se ha especificado plazo de duracin
del internamiento. De otro lado, importa enfatizar que en la clusula cuarta del
contrato se aprecia que las partes se someten a respetar el reglamento interno de la
institucin. En el punto 1 de dicho reglamento se estipula que la salida o retiro del
paciente la efectuarn los familiares que autorizaron su ingreso.

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CONSEJO DE FAMILIA

14. Conforme al artculo 576 del Cdigo Civil el curador protege al incapaz, provee
en lo posible a su restablecimiento y, en caso necesario, a su colocacin en un
establecimiento adecuado. A partir de ello, el demandante argumenta que el curador
es el nico que puede internar al interdicto, y por consiguiente, tiene el poder de
retirarlo de dicho internamiento, no pudiendo imponrsele el reglamento interno de
la casa de reposo y cuidados especiales Divina Salud.
15. Tambin ha argumentado que el internamiento de la beneficiada es ilegal por
cuanto no se ha respetado lo estipulado en el artculo 578 del Cdigo Civil, que
establece que para internar al incapaz en un establecimiento especial, el curador
necesita autorizacin judicial, que se concede previo dictamen de dos peritos
mdicos, y, si no los hubiere, con audiencia del consejo de familia. En este caso
no ha existido autorizacin judicial. Lo contradictorio de ello es que el demandante
est cuestionando su propio acto, ya que como se ha apreciado, fue l quien,
conjuntamente con su ta, intern a la beneficiada, acto que ahora cuestiona.
Igualmente, no han quedado desvirtuadas los indicios generados a partir de la
constancia firmada por el propio demandante, obrante a folios 29, y referida en el
fundamento 11, supra.

Consejo de familia

16. Es evidente que la beneficiada fue internada sin que se cumpliera lo establecido
en el artculo 578 del Cdigo Civil, en cuanto se requiere de autorizacin judicial.
La internacin, que fue llevada cabo por el curador, conjuntamente con Mara Rosa
Candiotti Orihuela, resulta irregular y por lo tanto, debe ser dejada sin efecto. Ello
no obstante, no debe implicar que necesariamente se retorne al estado anterior a la
lesin del derecho fundamental. Y es que llama la atencin la conducta del curador
que, sin acreditar la amenaza o siquiera sin dar indicios reales de ella, autoriz el
internamiento de la beneficiada, sin determinar plazo alguno.

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17. En tal sentido, y puesto que el panorama presentado se puede vislumbrar una
serie de conflictos y contradicciones en la conducta del curador de la beneficiada,
resulta pertinente la conformacin de un consejo de familia. Es de recordarse que
la funcin de dicho consejo consiste en velar por los intereses de los menores y de
los incapaces mayores de edad. Su funcin, a partir de una dinmica deliberativa
entre los familiares del incapaz, implica adems una fiscalizacin de la conducta
del curador. De conformidad con el artculo 622, el juez de menores o el de paz,
en su caso, puede decretar la formacin del consejo, de oficio o a pedido del
Ministerio Pblico o de cualquier persona.
18. As, si bien de un lado procede que se deje sin efecto el internamiento de la
beneficiada, de otro lado, debe considerarse que ello solo surtir efectos cuando se
haya conformado el consejo de familia. Los integrantes de dicho consejo tendrn
que deliberar sobre los hechos que generaron la presente demanda, tomando en
cuenta el grado de incapacidad de la beneficiada para decidir sobre el lugar y la
persona con la que desea vivir. En tal sentido, debe oficiarse a la Corte Superior de
Justicia del Callao, a fin de que inicie los trmites correspondientes, de acuerdo al
artculo 622 del Cdigo Civil.
19. Asimismo, de acuerdo al artculo 8 del Cdigo Procesal Constitucional, se
dispone la remisin de los actuados al Fiscal Penal que corresponda para los fines
pertinentes.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere
la Constitucin Poltica del Per

HA RESUELTO
1.

Declarar FUNDADA la demanda por vulneracin al derecho a la libertad

individual; en consecuencia, el internamiento de Luz Margarita Bustamante

Candiotti debe ser dejado sin efecto, previa conformacin de consejo de familia, tal
como se refiere en el fundamento 18 de la presente demanda.

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2.

OFCIESE a la Corte Superior de Justicia del Callao, a fin de que inicie los

trmites correspondientes a lo expresado en el fundamento 18 y de acuerdo al

artculo 622 del Cdigo Civil.
3.

Ordenar la remisin de los actuados al Ministerio Pblico conforme a lo

sealado en el fundamento 8.
Publquese y notifquese.

SS.
LANDA ARROYO
CALLE HAYEN
LVAREZ MIRANDA

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ANEXO N 03.- RESUMEN