DERECHO COMERCIAL I

TEMA: EL CAPITAL SOCIAL Y SUS FUNCIONES

1. ANTECEDENTES
2. EL CAPITAL SOCIAL
2.1. ORIGEN Y DEFINICION
2.2. FUNCIONES DEL CAPITAL SOCIAL
2.2.1. DE GARANTIA
2.2.2. ORGANIZATIVA
2.2.3. PRODUCTIVIDAD
2.3. FORMAS DE CAPITAL SOCIAL Y TIPOS DE CAPITAL
3. PRINCIPIOS ORDENADORES DEL CAPITAL SOCIAL
El capital social se estructura a travs de unos principios ordenadores,
mediante los cuales se persigue cumplir con la funcin de garanta de la
cifra capital a favor de los acreedores. Estos principios ordenadores del
capital social son desarrollados a continuacin.
3.1. PRINCIPIO DE UNIDAD
El autor espaol Jess Rubio1 sintetiza este principio sealando, que
el capital social debe ser uno con cifra fija que exprese el valor global
como patrimonio de garanta, y que en l deben reunirse todas las
aportaciones de los socios. Este principio explica que el capital social
representa una cifra unitaria y en l deben estar integradas todas las
acciones que se emiten, con independencia de la clase o la serie a la
que pertenezcan. Por clase de acciones se debe entender a un tipo
de acciones homogneas que confieren determinados derechos; en
cambio, el concepto de serie hace referencia al distinto valor
nominal de un grupo de acciones en una determinada clase.

El artculo 88 de la Ley General de Sociedades permite emitir

acciones de diferente clase, ya sea la diferencia consistente en los
derechos que confiere a sus titulares, las obligaciones a su cargo o
1 JESUS RUBIO, Curso de Derecho de Sociedades Annimas, 2da Edicin.
Madrid

en ambas a la vez. En cuanto a la serie de acciones, el artculo 82 de

la Ley ha proscrito que puedan emitirse acciones con diferente serie,
estableciendo que todas las acciones tienen el mismo valor nominal
y dan derecho a un voto.
Segn Marco Villota 2 un tema relacionado con el principio de unidad
del capital social es el caso de las acciones de trabajo. En virtud a lo
prescrito en el Decreto Legislativo N 677 las acciones laborales,
antes acciones de trabajo, conforman la cuenta Participacin
Patrimonial del Trabajo y confieren a sus titulares el derecho a
participar en los dividendos a distribuir de acuerdo a su valor
nominal.
En este sentido, las acciones laborales no integran la cuenta capital
social, sino otra cuenta patrimonial denominada Participacin
Patrimonial del Trabajo. Sobre este punto la Quinta Disposicin Final
de la Ley General de Sociedades establece expresamente que el
concepto acciones no incluye el de acciones de trabajo.
3.2.

PRINICIPIO DE DETERMINACION
El principio de determinacin exige que el capital social debe ser
exacto y fijamente determinado, de tal forma que en los estatutos
debe estar expresado su importe y el nmero de acciones que
estuviera dividido, as como el valor nominal de cada una de ellas.
En nuestra legislacin peruana este principio ha sido recogido en el
artculo 82 de la Ley General de Sociedades, que establece que las
Acciones representan partes alcuotas del capital social y que todas
ellas tienen el mismo valor nominal.
Entonces, el carcter determinado del capital social explica la razn
por la cual la cifra capital solamente puede ser variada siguiendo el
procedimiento de modificacin de estatuto, con las formalidades que
la ley establece.

2 MARCO ANTONIO VILLOTA CERNA, Funcin de Garantia del Capital Social y las
Acciones sin valor nominal, Lima Per 2004

Al respecto, Galvez3 dice que: La razn del Principio de

determinacin, es bsicamente perseguir la defensa de los terceros y
de los propios accionistas, mediante el conocimiento de la cifra del
capital, expresada en documentos de carcter pblico. El capital es
uno de los elementos que permiten conocer la solvencia patrimonial
de la sociedad, no el nico pero s uno de ellos y muy importante.
Vale decir entonces que el capital indica la cifra aportada por los
socios y el monto por el cual ellos responden.
En conclusin, el Principio de Determinacin consistente en que, el
capital social debe estar expresamente sealado en el estatuto
social, con indicacin de su importe, del nmero de acciones en que
estuviera
dividido, el valor nominal de las mismas, su clase o serie, si
existieran varias, y si estn representadas por ttulos nominativos o
3.3.

por medio de anotaciones en cuenta.

PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD
El principio de efectividad exige que el capital social debe existir de
un modo real, tanto en el momento de la constitucin de la sociedad
as como cuando se produce el aumento de capital. En tal sentido,
se prohbe la creacin de capitales ficticios y que se emitan acciones
que no correspondan a una efectiva aportacin patrimonial.
En virtud de este principio se han estructurado toda una serie de
normas tendientes a mantener la efectividad de los aportes 4:
a) La prohibicin de emitir acciones que no correspondan a una
efectiva aportacin patrimonial.
b) La valoracin de los aportes no dinerarios: El artculo 27 de la Ley
General de Sociedades establece al respecto, que en la escritura
pblica donde conste el aporte de bienes, debe insertarse un
informe de valorizacin con los criterios empleados para su

3 ESTUDIO GALVEZ CONSULTORES ASOCIADOS, El capital social en la Ley

General de Sociedades, Archivo Informativo y Orientador.
4 MARCO ANTONIO VILLOTA CERNA, Funcin de Garantia del Capital Social y las
Acciones sin valor nominal, Lima Per 2004

valuacin y su respectivo valor. Por su parte el artculo 76 de la

misma Ley seala, que no podrn emitirse acciones que
correspondan a aportes no dinerarios, hasta que se realice la
revisin por el directorio y transcurra el plazo para su
comprobacin.
c) La prohibicin de emisin de acciones bajo la par: La emisin de
acciones bajo la par implica que las acciones son colocadas a un
precio inferior a su valor nominal, pudiendo verse perjudicados los
acreedores cuando el patrimonio neto disminuye por debajo de la
cifra capital.
d) La aprobacin de la Junta General de las adquisiciones onerosas
efectuadas durante el inicio de la sociedad: Esta regla est dada
para evitar que por este medio se burlen las reglas sobre
aportaciones no dinerarias y se efecten aportes encubiertos.
Por esta razn el artculo 77 de la Ley General de Sociedades
establece, que las adquisiciones a ttulo oneroso de bienes cuyo
importe exceda del 10% del capital pagado, realizadas por la
sociedad dentro de los seis primeros meses, deben ser
previamente aprobadas por la junta general, con informe del
directorio.
e) La emisin de acciones cuando han sido suscritas totalmente y
han sido pagadas en una cuarta parte: Esta norma tiene por
objeto que el accionista aporte efectivamente a la sociedad, y que
se obligue frente a ella por el monto total suscrito, teniendo la
sociedad la posibilidad de dirigirse contra el accionista para el
cobro de los dividendos pasivos. Esta regla ha sido recogida en el
artculo 84 de la Ley General de Sociedades, que establece que
las acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y
pagadas por lo menos en un 25% de su valor nominal.
f) La prohibicin de aumento del capital sin el requisito previo del
total desembolso del valor de las acciones anteriormente
emitidas: En virtud de esta regla no puede aumentarse el capital
si ste no se encuentra totalmente cubierto. El artculo 204 de la

Ley General de Sociedades dispone que, para el aumento de

capital por nuevos aportes o capitalizacin de crditos contra la
sociedad, es requisito previo que la totalidad de las acciones
3.4.

suscritas se encuentren totalmente pagadas.

PRINCIPIO DE ESTABILIDAD
A travs del principio de estabilidad se busca mantener inalterada la
cuenta capital social, y ella solamente puede ser modificada,
aumentndola o reducindola, siguiendo el procedimiento de
modificacin de estatutos, con las formalidades que la ley establece.
En aplicacin de este principio, por ejemplo, se requiere efectuar la
publicacin de la convocatoria para modificar el estatuto, una
mayora calificada para adoptar el acuerdo, y en el caso de
reduccin de capital los acreedores tienen derecho a oponerse a la
ejecucin del acuerdo, si sus crditos no estn suficientemente
garantizados
Respecto al Principio de Estabilidad, Vicente Walde 5 dice que: debe
entenderse

que exige que la cifra del capital no puede ser

libremente alterada, ya que todo aumento de la misma significara

un engao para los acreedores si no va acompaado del
correlativo aumento en el patrimonio social; toda disminucin
implica la posibilidad de reducir en la misma cuanta el patrimonio,
con

la

consiguiente

disminucin de

la

garanta

para

los

acreedores.
3.5.

PRINCIPIO DE VINCULACION
El principio de vinculacin es el ms importante para efectos de la
funcin de garanta del capital social. Este principio busca mantener
la correspondencia mnima entre el capital social y el patrimonio 6, de

5 VICENTE RODOLFO WALDE JAUREGUI, El capital Social en las Diversas Formas

de la Sociedad Anonima, Revista del Poder Judicial del Per- Lima.
6 JESUS RUBIO, Curso de Derecho de Sociedades Annimas, 2da Edicin.
Madrid

tal manera que el patrimonio neto no se reduzca por debajo de la

cifra
capital social; ello como una medida de proteccin de los
acreedores.
Para mantener esta correspondencia mnima se han establecido una
serie de normas tendientes a evitar que el patrimonio neto se
reduzca por debajo de la cifra capital social. Entre estas normas
tenemos las siguientes: a) prohibicin de repartir utilidades cuando
la disminucin
del patrimonio afecta la cuenta capital social (artculo 40 y 230 de la
Ley General de Sociedades); b) la prohibicin de repartir dividendos
ficticios (artculo 230 de la Ley); c) la restriccin de la sociedad de
adquirir sus propias acciones cuando se afecta la cuenta capital,
debiendo en este caso recurrir al procedimiento de reduccin de
capital (artculo 104 de la Ley); d) la obligacin de la sociedad de
reducir el capital social cuando el patrimonio neto se haya reducido
en ms del 50% de la cifra capital y hubiese transcurrido un ejercido
sin haber sido superado (artculo 220 de la Ley); e) la causal de
disolucin de la sociedad por prdida patrimonial (artculo 407 inciso
4 de la Ley); f) y todas las reglas destinadas a mantener la
contabilidad social de la
empresa.
4. MEDIDAS PARA LA DEFENSA DEL CAPITAL SOCIAL
Segn Julio Sotos, a anterior LGS incluyo diversas normas que constituan
medidas legales de defensa del Capital Social, tales como la obligacin de
revisar la valorizacin asignada a las aportaciones no dinerarias, la
prohibicin de emitir acciones bajo la par, la reserva legal, la facultad de los
acreedores de oponerse a la reduccin del capital, la prohibicin de
distribuir utilidades que no sean las real y efectivamente obtenidas, la
prohibicin a la sociedad de adquirir sus propias acciones con cargo al
capital si no es para amortizarlas, previo acuerdo de reduccin de capital,
entre otras. En ese caso, lo ideal es analizar cada una de ellas y determinar

si siguen siendo consideradas como tales en la nueva normativa y si se han

incorporado otras medidas de defensa.7
La obligacin de revisar la valorizacin

asignada

las

aportaciones no dinerarias se mantiene en el artculo 76 de la nueva

LGS. El nuevo rgimen mantiene la obligacin del directorio de efectuar la
revisin de la valorizacin asignada a los aportes no dinerarios Efectuados
tanto en la constitucin social como en los aumentos de capital, en el
mismo plazo de la ley anterior.
La prohibicin de emitir acciones bajo la par es una figura que se
incorpora a la nueva legislacin marcando as un cambio drstico, y
una importante innovacin, con relacin a la anterior legislacin. El
artculo 103 de esta ltima sealaba que No podr emitirse acciones
por suma inferior a su valor nominal, en tanto que el artculo 85 de
la LGS vigente referido al Importe a pagarse por las acciones dispone
en sus dos ltimos prrafos: Si el valor de colocacin de la accin es
inferior a su valor nominal, la diferencia se refleja como prdida de
colocacin. Las acciones colocadas por monto inferior a su valor
nominal se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su
valor nominal cuando se cancela su valor de colocacin.
La reserva legal est tambin incorporada en la LGS. Su artculo
229 incluye importantes precisiones respecto de la ley anterior:
a) Se sustituye la expresin utilidad lquida por

la

de

utilidad distribuible, concepto ms apropiado que el de la ley

anterior. La utilidad lquida no representa necesariamente la
utilidad distribuible; de hecho, la utilidad lquida puede no ser
distribuible en caso que existan prdidas no resarcidas. En su
sentido

ms

genrico,

podra entenderse que utilidad lquida es

el saldo en caja o en bancos, de modo

que,

desde

esta

perspectiva, tampoco es apropiado utilizar dicha acepcin, en la

7 UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES, Derecho Comercial I: Teora de la
Empresa y Sociedades, Balotario desarrollado. Lima Per

medida que ella puede por razn, precisamente, de liquidez ser

inferior a aquella que puede ser distribuida.
b) Una vez llegado al 20% del capital, el exceso no tiene la
condicin de Reserva legal. Dicho exceso si tendr la condicin
de una reserva voluntaria para la cobertura de prdidas, pero
no de reserva legal. Como quiera que el exceso tambin
pueda generarse como consecuencia de una reduccin del capital, el
mismo quedar excluido de la condicin de reserva legal.
c) La precisin anterior tiene importancia en la medida que los
prrafos segundo y tercero del artculo 229 establecen una
prelacin para la cobertura de las prdidas: primero se imputan
las utilidades o las reservas de libre disposicin y, en segundo
lugar, la reserva legal.
d) Se admite entonces, la posibilidad de capitalizar la reserva legal. En
la ley anterior esta alternativa no estaba expresamente sealada
aunque no pareca existir impedimento para la capitalizacin. Si
la reserva legal, como medida de defensa del capital, pretende
otorgar una mayor garanta o respaldo a los acreedores sociales, no
tiene mayor importancia que el respectivo importe est registrado
en la cuenta Capital Social o en la Reserva Legal, pues el
recurso

era

igualmente indisponible

para

los

socios.

Naturalmente, debe estimarse vedada la alternativa de capitalizar

la reserva legal con posterior reduccin de capital, como un
artificio para la distribucin indirecta de utilidades.
La facultad de los acreedores de oponerse a una reduccin de capital,
est igualmente prevista en el artculo 219 de la LGS, con un mejor
tratamiento legislativo respecto del anterior. As, y aun cuando el anlisis
exhaustivo del tratamiento

queda

para

un

trabajo

posterior,

cabe

destacar entre los cambios:

a) Que los acreedores pueden oponerse aun cuando su crdito est sujeto
a condicin o a plazo;
b) Que, de existir ms de una oposicin, las que se formulen deben
acumularse ante el juez que conoci la primera oposicin;

c) La

posibilidad

de

que

el

juez

disponga

las

medidas

cautelares correspondientes;
d) La posibilidad de que se pueda ejecutar la reduccin del capital cuando
se presente una fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de
la totalidad de la deuda hasta que caduque la pretensin de exigir
su cumplimiento.
e) El tratamiento legislativo de la adquisicin por la sociedad de sus
propias acciones ha sido incluido en el artculo 104 de la nueva LGS,
con modificaciones que pretenden regular de manera ms eficiente
y clara esta modalidad de auto cartera.
En conclusin, todo este conjunto de disposiciones tiene la evidente
finalidad de preservar la integridad del capital social que, como se ha
afirmado

reiteradamente, constituye el respaldo de los crditos de los

acreedores sociales.
Debe considerarse en el conjunto de medidas legales de defensa del capital
a la contenida en el artculo 106 de la LGS que establece que en
ningn caso, la sociedad podr otorgar prstamos o prestar garantas,
con la garanta de sus propias acciones ni para la adquisicin de
stas. La LGS anterior se limitaba a establecer la prohibicin de que la
sociedad realizara operaciones de prstamo u otorgara anticipos, con
la garanta de sus propias acciones.
5. AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL
5.1. ORGANO COMPETENTE Y FORMALIDADES
5.2. MODALIDADES DE AUMENTO DE CAPITAL
5.3. EFECTOS
5.4. REQUISITOS PREVIOS
5.5. DELEGACION PARA AUMENTAR EL CAPITAL
5.6. DERECHO DE SUSCRIPCION PREFERENTE
5.7. EJERCICIO DE DERECHO DE PREFERENCIA
5.8. PUBLICIDAD
5.9. AUMENTO DE CAPITAL POR CAPITALIZACIN DE CREDITOS
5.10. CERTIFICADO DE SUSCRIPCION PREFERENTE
5.11. AUMENTO DE CAPITAL CON OFERTA A TERCEROS
5.12. AUMENTO DE CAPITAL CON APORTES NO DINERARIOS
5.13. AUMENTO DE CAPITAL POR CAPITALIZACION DE CREDITOS
6. REDUCCION DE CAPITAL

7.
8.
9.

6.1. ORGANO COMPETENTE Y FORMALIDADES

6.2. PLAZOS PARA LA EJECUCION
6.3. DERECHO DE OPOSICION
6.4. REDUCCION OBLIGATORIA POR PERDIDAS
LA GARANTA DEL CAPITAL SOCIAL
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
JESUS RUBIO, Curso de Derecho de Sociedades Annimas, 2da Edicin.

Madrid
MARCO ANTONIO VILLOTA CERNA, Funcin de Garanta del Capital
Social y las Acciones sin valor nominal, Lima Per 2004
ESTUDIO GALVEZ CONSULTORES ASOCIADOS, El capital social en la
Ley General de Sociedades, Archivo Informativo y Orientador.
VICENTE RODOLFO WALDE JAUREGUI, El capital Social en las Diversas
Formas de la Sociedad Annima, Revista del Poder Judicial del Per- Lima.
UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES, Derecho Comercial I: Teora de la
Empresa y Sociedades, Balotario desarrollado. Lima Per
10. ANEXOS
10.1. ACTA DE AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL
10.2. ACTA DE REDUCCIN DE CAPITAL SOCIAL
-