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B) Voluntad libre de realizar el acto.- slo con ambos requisitos Tenemos un acto humano calificable moralmente.
La ciencia moral es la que tiene por objeto el estudio de la moralidad,
formula las condiciones de la moralidad: discernimiento o advertencia de la
significacin del acto y voluntad libre de realizar el acto, que son los
requisitos para que un acto humano pueda ser calificado moralmente.
LA CIENCIA MORAL:
LA CIENCIA MORAL FUE DEFINIDA DE MUY DIFERENTES MANERA POR LAS DISTINTAS
DIRECCIONES DEL PENSAMIENTO FILOSOFICO.:
1.- La concepcin sociolgico - positivista la concibe como ciencia descriptiva.
Considera a la moral como "la ciencia de las costumbres", entendindola como
una mera descripcin de los hechos morales usuales de una sociedad histrica
determinada, negando la existencia de reglas morales permanentes a las que el
hombre deba adecuar su conducta.
2.- Quienes, en cambio, conciben la ciencia moral como ciencia del deber ser,
afirman que sta es "la ciencia de las leyes ideales de la actividad libre del
hombre". La primera enseanza de Santo Toms es que la Moral trata de la idea
verdadera del hombre, la idea del hombre bueno". En consecuencia, para este autor,
es la ciencia de las virtudes del hombre, sin desconocer que la virtud consiste en
obrar como es debido.
DEONTOLOGIA
Entendemos que el trmino ms adecuado para designar a la ciencia que estudia el
fenmeno de la moralidad es "Deontologa":
Esta palabra proviene de los vocablos griegos.
DEI ON LOGOS
Deber Ser (ciencia, tratado)
Es decir ciencia o tratado del deber ser
De este modo, no hay lugar para considerar a la Deontologa como una ciencia
descriptiva de las conductas usuales de una sociedad, sino que, deontologa, siempre
har referencia a la conducta debida, en razn del ser de las cosas. Aludir
necesariamente a una ciencia normativa, que le propone al hombre las reglas de su
obrar libre
Su concepto equivale a ciencia prctica, TANTO EN SU NIVEL FILOSOFICO COMO EL
PROPIAMENTE CIENTIFICO.
1.2.
Los tres niveles tiene el mismo objeto material e igual objeto forma quod o qu, pero
se distinguen por el objeto formal quo o como.
El objeto formal quo o como de cada nivel de conocimiento son en la:
1.- Filosofa: el filosofo se pregunta qu es la vida, que es la cantidad, en qu consiste
conocer, ver sentir, etc., e incluso se interrogue por cuestiones ms radicales que
subyacen en los temas precedentes, tales, como en qu consiste el ser, que es la
causa, cual es el significado del universo que es la verdad, que significa la bondad.
A la Filosofa le interesa propiamente conocer los primeros principios de todas las
cosas de los primeros principios de todas las cosas esto es aspira a conocer su
naturaleza profunda, sus causas supremas, sus valores y sus fines.
La filosofa, como dijimos, estudia las causas primeras en el orden del ser pero para
acceder a su conocimiento impone transitar el camino del descubrimiento o
investigacin de la verdad natural.
Es as que para el realismo, todo conocimiento se origina en los sentidos (ojos, odo,
nariz, manos, gusto-paladar.
La filosofa, necesita de las ciencias particulares porque estas proporcionan datos
concretos sobre la realidad, para que sobre ello pueda realizarse el riguroso anlisis
que permite penetrar en los entes a efectos de de-velar su verdad.
Toda persona, y en especial el estudiante de abogaca, cuando estudia esta
asignatura o Filosofa del Derecho, experimentan que es menester un mayor esfuerzo
intelectual afn de dilucidar y comprender los conceptos filosficos. Sanguinetti
puntualiza que por la debilidad del intelecto humano, sabemos con ms facilidad
muchas cosas de las ciencias particulares y menos de otras ms altas:
CAUSAS PRIMERAS EN OREDEN DEL SER Y LTIMAS EN EL ORDEN DEL CONOCER
LA FILOSOFIA PRCTICA O DEONTOLOGIA GENERAL, TIENE COMO FIN DIRIGIR
LA ACCION EN FORMA REMOTA A TRAVES DE FORMULACIONES DE LOS
PRINCIPIO GENERALES DE LA ACTIVIDAD MORAL. FORMULA LOS PRIMEROS
PRINCIPIO: HAY QUE HACER EL BIEN Y EVITAR EL MAL.
LA FILOSOFIA MORAL SE REFIERE MUCHO, MAS AL FIN DE LOS ACTOS
MORALES QUE A LOS MEDIOS A EMPLEAR (Jolivet)
LA FILOSIFIA MORAL ESTUDIA UN OBJETO CONTINGENTE (CONDUTA
HUMANA) EN SUS ELEMENTOS NECESARIOS Y UNIVERSALES.
LA FILOSOFIA MORAL INDAGA LAS CAUSAS PRIMERAS DE TODAS LAS COSAS,
Y EN CONSECUENCIA, VA A LO ESCENCIAL A LA CONSTITUCION MAS RADICAL
DE ESA REALIDAD CONTINGENTE, QUE ES LA CONDUTA HUMANA A SU
ESTRUCTURA INTRINSECA, QUE ES NECESARIA EN EL SENTIDO ESTUDIADO
INMUTABLE Y ABSOLUTA COMO LO ES TAMBIEN LA NATURALEZA DEL
HOMBRE.
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Mtodo de la Deontologa
La formulacin y aplicacin de las reglas de conducta requiere de un mtodo
complejo; de cuatro etapas
Existe un momento inductivo (primera a tercera etapa) hasta la formulacin de la
regla de conducta y un momento deductivo (cuarta etapa), que se encamina a la
aplicacin de la norma al caso concreto.
a) (EMPIRICA)Mediante la experiencia nos introducimos en el conocimiento
del ser humano. Scrates, afirma Jolivet, tena razn al hacer del "concete
a t mismo" el fundamento de la moral. Pero por nuestros sentidos conocemos al
hombre existencialmente dado, en su historicidad. La experiencia del hombre
histrico nos pondr en contacto con sus usos y costumbres, su derecho, su religin,
sus formas polticas, y "...en general, todas las condiciones de hecho, internas y
externas, de la vida moral del hombre" (Jolivet, op. cit., 35).
b) (ANALITICA)Todos estos aspectos relativos a la moralidad que surgen de la
interioridad de la Persona y de su dimensin social, pasan a ser analizados en sus
partes, relacionados, sistematizados, de acuerdo al mtodo de las ciencias
descriptivas; con lo cual tenemos -luego de la experiencia inicial- una etapa
analtica. En esta etapa, siguiendo a Jolivet, se emplea la va de composicin
y de sntesis. "Se trata por ellas de componer y concordar los mltiples y diversos
factores que son a la vez necesarios para la perfeccin del diagnstico".
c)(RACIONAL METAFISICA) La Deontologa, en tanto saber prctico, tiene
una tercera etapa, racional-metafsica, donde -habindose transitado por
las etapas precedentes- el intelecto aplicado a lo real concreto capta,
mediante la abstraccin formal, esencias y naturalezas universales y
necesarias. (Jolivet,).
Los principios y los conceptos universales, son captados de la realidad singular y
concreta por la razn mediante la abstraccin, pero pertenecen a la metafsica. La
resultante, que es una regla de conducta en su mximo de generalidad, ser la
gua de accionar concreto del hombre. Pero por su misma generalidad, ste deber
aplicarla prudencialmente adaptada a las particulares circunstancias que le toca vivir;
d) (EMPIRICA) Ya formulada la regla moral, tenemos el segundo momento
emprico, puesto que sta regla se dirige necesariamente a lo operable,
hacia lo concreto,...de nuevo estamos en el mbito de la experiencia. Los
deberes se cumplen en funcin de las condiciones de hecho en las que el hombre
desenvuelve su actividad.
La regla de conducta formulada se dirige a lo operable, hacia lo concreto (mbito de
la experiencia). Los deberes se cumplen en funcin de las condiciones de hecho en las
que el H desenvuelve su actividad.
Observamos que la experiencia interviene al principio y al final del proceso por el cual
se determina el deber ser.
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...un hecho se impone: los hombres admiten una verdad moral, creen en ella, poco
importa que hayan o no reflexionado sobre ella".
1 Etapa EMPIRICA - INDUCTIVO
2 Etapa ANALITICA INDUCTIVO -DE LO COMPLEJO A LO SIMPLE3 RACIONAL METAFISICA INDUCTIVO- AQU SE FORMULA EL PROCESO
MORAL UNIVERSAL
4 Etapa EMPIRICA- Momento Deductivo
Todo mtodo tiene un plan y un fin determinado, CON ARREGLO A UN PLAN,
para alcanzar un fin propuesto previamente.
Es el camino del saber es el mtodo ordenado que conduce al conocimiento de la
verdad, en el mbito de una disciplina cientfica. Cuando estudiamos deontologa, los
sentidos externos nos ponen en contacto con el hombre singular y concreto en su
historicidad, con sus usos y costumbres, se derecho, su religin, sus formas polticas y
en general con todas las condiciones de hecho internas y externas, de la vida moral
del hombre.
A parti de esos datos que nos sumistra la experiencia nuestra inteligencia abstrae los
caracteres esenciales de las cosas y formula los conceptos universales y necesarios
de la moral.
Se sigue, a tal efecto, un mtodo analtico racional, porque va de los efectos a
las causas primeras o ultimas de los hechos a los conceptos universales de
las ideas menos generales a las mas generales, de lo conocido a lo
desconoci.
Las deontologas especiales como tambin estudian la conducta humana en
un plano de generalidad, siguen el mtodo analtico porque estn en un
plano de generalidad.
El mtodo analtico es complementado por el mtodo sinttico, que es aquel
que va de las partes al todo, que pasa de lo simple a lo complejo. Como su
campo de reflexin son las causas ms prximas del obrar donde ya
comienzan, a considerarse las circunstancias, si bien no en su total
concrecin, acudir igualmente al mtodo sinttico o compositivo, que
consiste en ir de las partes al todo a pasar de lo simple a lo complejo.
Especficamente es es un mtodo sinttico racional que consiste en ir de los
principios a las consecuencias, de las causas a los efectos, de las ideas
generales a las menos generales.
De los conceptos generales se ir reconstituyendo el objeto y as se
concebirn los cdigos de tica y las leyes de Ejercicio Profesional.
En lo referido a la prudencia jurdica, cuyo mbito es la mxima concrecin,
se impone colegir que el mtodo a seguir es el sinttico compositivo.
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es capaz de obrar en plena conciencia con libertad para hacer el bien. As puede
decirse que, con los condicionamientos propios de su historicidad y de su afectividad,
es dueo de sus actos y responsable de sus consecuencias. La inteligencia y la
voluntad, son propias de la condicin humana, hacen de la libertad y la
responsabilidad, presupuestos de la moralidad de los actos y a la dignidad de la
persona respectivamente.
Son morales aquellos actos que la gente realiza con advertencia y voluntad libre
(materia) considerados desde el punto de vista de su adecuacin con la regla ideal de
la conducta humana, con el fin de alcanzar la perfeccin que le es propia (forma).
ESCENCIA DE LA MORALIDAD
1.- MATERIA ------- ACTOS HUMANOS
2.- FORMA --------- CONSIDERADOS DESDE LA PERPECTIVA DE SU ADECUACION CON LA
REGLA IDEAL DE LA ------------CONDUCTA HUMANA QUE LLEVE AL HOMBRE A
SU PLENITUD.
Caracteres del hecho moral. Especifidad y Universalidad:
a) especificidad: el hecho moral es irreductible a otros tipos de hechos humanos. La
conciencia moral es el ncleo de esta especificidad, en tanto que es capaz de
aprender las normas generales y convertirse en legisladora del caso particular y luego
en juez inapelable de la moralidad del acto. Esta doble funcin es la razn de ser de la
responsabilidad del sujeto moral.
b) universalidad: el hecho moral caracteriza a la humanidad, se verifica en todo
tiempo y lugar. La universalidad de las nociones de bien moral y de mal es innegable.
1.5. Ubicacin epistemolgica en el saber jurdico.
La deontologa jurdica es una parte especial de la deontologa y una material auxiliar
en el plan de estudio de abogaca. Es concurrente a la formacin integral del
estudiante en la dimensin tica de: a) las conductas que se verifican en la actividad
jurdica (relacin entre el orden moral y el orden jurdico); y b) en la actividad
profesional dnde se plantearan problemas ticos comunes a todas las profesiones y
especficos de la abogaca.
La jurisprudencia entendida en el D romano como el arte de lo bueno y lo equitativo,
est orientada a regular la convivencia social, el D como ordenacin de esta
convivencia se desarroll y evolucion hasta el actual D moderno pasando por
diversas tendencias que no pudieron cambiar la intima relacin que existe entre D y
moral volviendo siempre al D natural como punto de partida del orden jurdico y de
los requerimientos de la prctica del D .
1.5.1. Practicidad de la Ciencia Jurdica
El hombre, ser social por naturaleza, ha tenido conciencia, desde su ms remoto
origen, del hecho jurdico. El fenmeno de lo jurdico es parte inseparable de la
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Si tenemos en cuenta que la vigencia efectiva del Derecho es uno de los valores
ms altos de la vida en sociedad, debemos concluir que las fallas ticas de los
abogados, a quienes el sistema hace jugar un papel tan importante en este cometido,
tienen una repercusin social enorme. Dicho en otras palabras, en esta profesin, la
tica, cuando falta, "brilla por su ausencia".
Si la Abogaca es una suerte de ministerio social, si la vinculacin con el cliente
excede la mera locacin de servicios, si los Estudios Jurdicos no son ni pueden ser
empresas de comercio, lo es en virtud de un compromiso de esencial contenido
moral del abogado para con la sociedad, por lo que, rota la lealtad debida por
parte del abogado, se quiebra la misma razn de ser de la profesin.
Si admitimos que en esta sociedad "postmoderna" los valores econmicos se
consideran como los ms elevados, an en detrimento de la tica, una profesin cuya
esencia es la tica, se ver afectada de raz. En conclusin, se ver sumida en una
crisis terminal.
TEMA I. DEONTOLOGA GENERAL
UNIDAD 2. PRINCIPALES LNEAS ACERCA DEL FUNDAMENTO DE LA MORAL
A) RESPUESTAS NEGATIVAS: DIRECCION SOCIOLOGICO POSITIVISTA:
moral se encuentra en tantas morales como hombres existen, que cada uno
busque su moral. El relativismo no es un sistema filosfico sino una actitud. Las
cosas no tienen valor objetivo: su valor lo crean las circunstancias, los intereses, la
consideracin social. Nada es verdad ni mentira. Todo es cuestin de cmo se lo mire.
Una forma ms completa del relativismo fue a finales del siglo XIX por HERBERT
SPENCER (19820-1903, SU OPTIMISMO LIBERAL, EXPRESA UNA PROFUNDA FE EN EL
PROGRESO: SOMETIDO A LA LEY DE LA SELECCIN NATURAL.
Lo que el relativista quiere decir es simplemente, que existen grandes diferencias
entre los hombres, el relativismo se aplica por una reaccin trasfiere formas absolutas
al plano de lo relativo.
Bajo el relativismo se propuso ms de un sistema. LA ESCUELA SOCIOLOGICO
POSITIVA DE AUGUSTO COMTE Y CIERTAS APLICACIONES DE LA FILOSOFIA DE LOS
VALORES.
POSIVISMO SOCIOLOGICO:
El relativismo impregna profundamente la filosofa moral, del ltimo siglo, la ms
representativa es la escuela sociolgica-positivista, cuyo fundador es augusto Comte
(1798-1857), el positivismo es tambin una actitud ms que un sistema y es el
resultado de numerosas corrientes de ideas y sentimiento que se desarrolla en el
mundo intelectual.
Hace de la sociologa la ciencia suprema, en la que deben desembocar todas las otras.
Esta escuela parte del principio fundamental de atenerse slo a los hechos
susceptibles de ser captados por los sentidos y capaces de ser sometidos a
una verificacin cuantitativa. En consecuencia, un sistema moral es inconcebible
porque no se admite la metafsica ni los principios racionales. No hay principios o
reglas de obrar aplicables o exigibles a todos.
Debemos recordar que el positivismo asevera que Toda moral proviene de la
voluntad del hombre, se trata de una proposicin Universal afirmativa.
Para la Escuela de Compte dice: SOSTIENE QUE:
1.- Es imposible un conocimiento racional que se base en una realidad
que no puede captarse por los sentidos.
2.-Es que el espritu humano, que se limita a observarlo, no puede
penetrar en la naturaleza ntima de lo real, las esenciaS le son
inaccesibles.
3.-No conoce ms de los fenmenos y el espritu se limita a observarlos y
a deducir las relaciones constantes que existen entre ellos a las que
llama leyes
Todo lo que va mas all es fantasa.
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Inglaterra ha sido la patria del utilitarismo filosfico e incluso el nico pas en que el
utilitarismo ha dado origen a poderosos sistemas, en Francia el utilitarismo cae muy
pronto en un sensualismo grosero.
UTILITARISMO MODERNO
A finales del siglo XIX en el sistema de bentham (1748-1832), considerado
como el fundador de la escuela llamada utilitarista y cuyo sistema ofrece la
muestra ms representativa de la concepcin moral, la obra de bentham fue
continuada en Inglaterra por gran nmero de filsofos.
Ensea que todo el problema moral consiste en pesar placeres y dolores,
aumentar el placer, disminuir el dolor. La vida es un negocio; la moral
consiste en hacer ganancias y queda reducida a una cuestin de aritmtica:
"el bien es el ingreso; el mal, el gasto". En eso consiste la utilidad, que
determina el inters del hombre. Es la nica regla moral; es lo que
proporciona la felicidad de los hombres. Bentham hace, adems, una
apologa vigorosa del egosmo, pero "bien entendido", que nos manda amar
a nuestros semejantes y vivir en buena armona con ellos, pues la
benevolencia y la simpata son la fuente de placeres sin cuento (altruismo
basado en el egosmo).
El utilitarismo moderno se distingue en su conjunto del epicuresmo en dos rasgos,
cuya explicacin arranca del medio cristiano en que se desenvuelve:
1.- El primero es el gusto por accin, porque el cristiano confiri a la accin un valor
soberano, pues el cristianismo, religin de caridad, asigna como fin al hombre la
accin benfica, en cuya virtud se asocia a la obra redentora de Cristo.. La alegras
que resultan de la accin son a los ojos del cristiano alegras eminentemente puras.
2.- el cristiano ha dado un relieve sin igual al amor al prjimo, centrado en la
redencin universal, orientando toda accin hacia el bien y la felicidad del prjimo.
Para los utilitaristas modernos, la idea de que es necesario hacer el bien a su
semejante constituye una evidencia que no se discute.
Para Epicuro tiene por objeto la felicidad del hombre mientras que Benham es un
filntropo: el bien de sus semejantes constituye toda su preocupacin.
La regla de la utilidad fue la que le proporciono este principio de la felicidad, ofrece la
sistematizacin que formula bajo el titulo de aritmtica moral.
Lo til es lo que aumenta el placer y disminuye el dolor. Puesto que no hay ms bien
que el placer, es intil invocar otro principio superior al inters. La nica regla moral
es la del inters.. Todo problema moral consiste, en calcular bien su inters, aumentar
el placer es disminuir el dolor.
Aunque debemos concluir que el utilitarismo es intil para explicar el amor o el
sacrificio, ambos problemas centrales de la deontologa.
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Kant sostiene que la razn humana es una sola pero puede funcionar de dos
modos: cuando busca conocer "lo que es" (terica o especulativa) o cuando
busca conocer "lo que debe ser" (prctica). En su funcionamiento prctico
elabora y produce normas o imperativos que son "leyes de conducta", morales y
jurdicas, que postulan o suponen la existencia del yo, la de Dios y la del universo
(siendo imposible que la razn los conozca tal como son). POR QU LA MORAL DE
KANT ES APRIORSTICA? Porque la moral de Kant no se sustenta en Dios, en la
naturaleza del hombre ni en las circunstancias del universo. Por el contrario, la razn
prctica (siempre encerrada en s misma) racionaliza los impulsos ciegos, las ganas
de hacer algo, las inclinaciones que me dicen "haz tal cosa", las "mximas", y
pronuncia una norma que nada ordena en concreto, que no se limita a una hiptesis
determinada, sino que vale para todos los casos.
Es un principio supremo, un mandamiento "a priori" de la razn en su uso prctico (o
voluntad, en el lenguaje kantiano), que se formula en el IMPERATIVO CATEGRICO.
Esta ley es independiente de toda experiencia, con lo que garantiza la universalidad y
necesidad de la moral, al dejar de lado todo relativismo cultural, histrico, etc. Por
ello, se impone a todo ser racional como obligacin incondicionada y como un fin en s
mismo absoluto y ltimo. Se trata de la LEY MORAL FUNDAMENTAL, que ordena el
impulso ciego e irracional o mxima de modo que pueda convertirse en un modelo
universal para todos los hombres, y que se enuncia de los siguientes maneras: "Obra
de tal modo que la mxima de tu voluntad pueda siempre valer como principio de una
legislacin universal"; "obra de tal modo que tu voluntad pueda ser considerada como
legisladora universal"; "obra de tal modo que nunca tomes la humanidad ni en ti ni en
otros como medio, sino siempre como fin". POR QU LA MORAL DE KANT ES
FORMALISTA? EN KANT, TODA LEY MORAL TIENE MATERIA = QU SE HA DE OBRAR? Y
FORMA = CMO SE HA DE OBRAR? CON QU INTENCIN? A Kant no le interesa la
"materia" de la ley moral y se queda solamente con la "forma". Sostiene, por lo tanto,
que la moralidad de un acto depende exclusivamente de su "forma", es decir, de la
intencin que lo anima. Entonces, cul es la intencin que confiere valor moral o
bondad a un acto? ES LA BUENA VOLUNTAD, QUE SE CONFIGURA CUANDO SE CUMPLE
EL DEBER POR EL DEBER MISMO, SIN CONSIDERACIN DE VENTAJAS O INTERESES. EL
VALOR MORAL APARECE CUANDO SE OBRA BAJO EL SOLO MVIL DEL "AMOR A LA
LEY". En otras palabras, respondiendo a la pregunta inicial, la moral de Kant es
formalista porque la nica regla de moralidad no ensea qu debemos hacer sino
cmo: "por acatamiento al deber por el deber mismo". Debemos prestar atencin a la
voluntad del sujeto agente y no a la accin. Los actos no son buenos ni malos; bueno
o malo es el sujeto que los realiza. Por ejemplo, la accin de pagar una deuda no tiene
significacin moral si se realiza por temor a las consecuencias, por accidente o como
medio para obtener beneficios posteriores. POR QU LA MORAL DE KANT ES
AUTNOMA? Previamente debemos responder a la pregunta: CUL ES LA MATERIA
DE LA MORAL? ES LA CONDUCTA INTERNA DEL HOMBRE. Ahora bien, QUIN
DETERMINA EL CONTENIDO DE LAS CONDUCTAS INTERNAS? EL IMPERATIVO
CATEGRICO? NO, porque esta ley moral se limita a la forma, se circunscribe a
decirnos que se debe acatar al deber por el deber mismo. En cuanto a la materia,
entonces, NO TIENE CONTENIDO; ES INDETERMINADO CON RESPECTO A TODO
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Recordemos que la tica indaga cul es el bien propio del hombre y cules son las
normas que debe observar para alcanzarlo.
El realismo filosfico
La historia de la moral y el anlisis del hecho moral muestran que la filosofa
moral (OBJETO DE LA FILOSOFA MORAL O DEONTOLOGA:) consiste
esencialmente en buscar o proponer una regla de accin que permita
realizar al hombre (algo difcil de precisar) que llamamos bien, su bien,
mediante el cual realiza su perfeccin y alcanza su felicidad. El eje de la
discusin de la Filosofa Moral es el problema del bien..
Sntesis de la doctrina del realismo
La nocin fundamental y esencial de la Deontologa es la de bien.
La Moral, como ciencia del deber ser, o
Deontologa, es la ciencia del bien del hombre.
En conclusin el realismo moral consiste en proponer una regla de accin
que permita alcanzar al hombre lo que llamamos bien, mediante el cual
realiza su perfeccin y alcanza la felicidad, porque el bien es el fin, objetivo
y la felicidad es el resultado del espritu que es lo subjetivo.
EL BIEN EN GENERAL: debemos consignar, en primer lugar, que el juicio de bien y
de mal no se aplica solamente a los actos humanos: se aplica a todas las cosas. As,
calificamos a un lpiz, a un perro, a una piedra, a un alimento, a una sombra, etc.
Como buenos o malos.
Observemos que el calificativo depende del fin que le asignramos o que cumpla
esa cosa. Hasta tal punto es importante la referencia al fin, que sera imposible
calificar cualquier cosa si ignoramos para que sirve (es decir, si ignoramos su
finalidad). En consecuencia, un juicio de bien implica un juicio de finalidad. (la
calificacin de bueno o malo dependen de la finalidad.
Asimismo podemos advertir que una cosa realiza o cumple en mayor o menor medida
con su finalidad. Y a aquella que la cumple totalmente la consideramos perfecta. Es
decir, que se da una gradacin o jerarqua de bien en funcin de que la cosa cumpla
en mayor o menor medida con su finalidad.
Por ejemplo; vamos a calificar un caballo en funcin de la finalidad a la que est
destinado. (Porque esta puede ser diversa: el tiro, la carrera, el salto, el polo, el
trabajo, etc.). Consideremos, por ejemplo: un equino en su aptitud para el trabajo del
campo (es decir, para cumplir con tal finalidad, que requiere de suyo condiciones
distintas de las dems). En tal sentido, calificamos al de nuestro ejemplo, como
bueno. Pero tenemos otro que es mejor (siempre en relacin con el fin perseguido).
.Naturaleza del Bien
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Debe tenerse presente que conocer el fin de una cosa implica conocer su
naturaleza, entendiendo por tal el conjunto de caracteres que determina un
ser en s mismo, de suerte que, si le faltare uno de esos caracteres, cesara
de ser el mismo ser; son, pues, estos, los caracteres necesarios del ser, lo
que en el lenguaje de la filosofa tradicional se llama esencia. . Para
determinar cuando un caballo es perfecto, es preciso formarse la idea de su fin; y el
ser que realiza plenamente este fin es el tipo ideal. En consonancia, Jolivet ensea
que el fin y el bien son una misma cosa; el fin y el bien de un ser son funcin
de su naturaleza.
Tengamos presente ahora que todo ser, en la medida que es, realiza bien an con
deficiencias. Es decir, aun cuando un determinado ser sea imperfecto, realiza, al
menos su propia esencia (si no, sera otra cosa), aun que sea en mnima medida. Y en
esa mnima medida entonces realiza su propia perfeccin. En consecuencia, todo ser,
considerado en s mismo es bueno.
La Filosofa Tradicional distingue entre el bien honesto (el bien propio del ser
considerado
en s) y el bien til (que se predica de un ser subordinado a otro; por ejemplo, cuando
mencionamos un buen lpiz, un buen caballo, lo hacemos, no considerando estos
seres en s mismos, sino en funcin de la utilidad que a nosotros nos reportan. Estos
seres, subordinados a nuestros propios fines, son calificados como buenos o malos en
funcin de la utilidad que nos deparan y no considerados en s mismos.
EL BIEN UTIL , Y EL BIEN HONESTO
El bien honesto es el bien moral propiamente dicho; honesto quiere decir lo que es
bueno en s y por s. El bien honesto es el bien que es querido no en razn de otro
bien, ni en razn de su capacidad de conmover o deleitar, sino en s mismo. El bien
honesto es, entonces, lo sustancialmente bueno. Este bien presenta siempre un
carcter objetivo. La razn, por otro lado, reconoce este bien desinteresadamente,
con independencia de que pueda gozar o no con el mismo. En definitiva, lo honesto es
querido en s, y en razn de que al quererlo se quiere el fin ltimo y, en cierta manera,
se lo realiza. Por ejemplo, el ser sinceros.
Es importante advertir que los tres gneros de bienes pueden ser uno u otro de
acuerdo a la actitud o intencin asumida por el sujeto respecto a un bien
determinado. Por ejemplo, la sinceridad puede tomarse como un bien til (para que
no me condenen por lo contrario), como un bien deleitable (porque recibo alabanzas),
o como bien honesto (porque es bueno ser sincero). Y no solamente el mismo objeto o
acto puede entrar alternativamente en los tres gneros -de acuerdo a la intencin del
agente-, sino que lo honesto, en cuanto honesto, es a menudo deleitable (el virtuoso
encuentra placer en los actos de virtud) y siempre til, al menos desde el punto de
vista del ltimo fin; lo deleitable es a menudo til (el placer favorece el ejercicio de las
funciones vitales), y a veces honesto (el placer de la recreacin es un bien
imprescindible para nuestra salud mental); lo til puede ser tambin deleitable (por
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EL BIEN MORAL
Estas vas de conocimiento moral, en esencia no difieren de las vas por las que
conocemos otras realidades de la vida. Cuando las cuatro nos dan la misma
informacin, podemos juzgar moralmente una accin con muchas garantas de xito.
En cambio, si nos dan resultados contradictorios, es que alguna de ellas nos est
equivocando, y tenemos que perfeccionar nuestra bsqueda de la verdad
BIEN Y FELICIDAD
El deseo de felicidad es primario, fundamental, instintivo. Aristteles consideraba
que Preguntar a uno por que quiere gozar constituye una pregunta que no se
plantea, pues el goce es una de las cosas que se buscan por s mismas.
No obstante, no debe confundirse bien con felicidad. Esta es el estado subjetivo del
hombre que ha alcanzado su fin. Es el estado que colma todo deseo (Sto. Toms).
Solo el bien (objetivo) es fin; la felicidad es un resultado en el espritu
(subjetivo).
UNIDAD 3. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA DEONTOLOGA
En continuidad con la percepcin espontnea del ser y del bien que le es propio, de la
que es capaz el intelecto humano, su sentido moral (sindresis) le lleva a formular con
carcter preceptivo (obligatorio) los principios del orden prctico o moral.
Tradicionalmente la formulacin de estos principios recibi el nombre de "ley natural"
o "ley moral natural".
Conviene en este punto, tener presente el concepto de virtud moral y la nocin de las
virtudes cardinales: prudencia, justicia, fortaleza y templanza.
Arribamos entonces al gran tema de la conciencia moral. Su naturaleza es la de un
juicio prudencial que realiza el intelecto prctico sobre la bondad de un acto. Este
punto se relaciona en forma inmediata con los anteriores: los principios del orden
moral (o ley moral natural) forman el conjunto de convicciones morales bsicas de la
persona que sirven de fundamento del juicio moral. Asimismo, el juicio moral es
realizado por el hombre, con el concurso de sus virtudes; la prudencia, pues se trata
de un juicio prudencial (determinar lo debido concreto); la justicia, pues se trata de
querer lo bueno y lo justo; la fortaleza y la templanza, por constituir el soporte
antropolgico para la rectitud del juicio.
3.1. La ley moral natural; sus propiedades. La virtud. Nocin de las virtudes
fundamentales.
Si el fundamento de la moral es el bien y, en continuidad, la preceptividad de los
principios del orden prctico, resulta ineludible demostrar mediante qu proceso el
hombre conoce el ser, el bien que le es propio y conoce el primer principio del orden
moral.
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MATERIA
MOVIMIENTO
FIN
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CONDUCTAS
HUMANAS
OBRAR VIRTUOSO
BIEN
PROPIO
LEY
ORDENACIN DE
LARAZN
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ADECUACIN A
LA NATURALEZA
OBLIGATORIEDAD
EN
CONCIENCIA
Ahora esa ley tica natural es un orden moral objetivo es decir la ley natural no es
una creacin psicolgica del hombre, es algo que esta fuera de su alcance, modificada
o no, no esta en nuestro posibilidad la modificacin del contenido de la ley moral
natural, por eso decimos que el orden moral objetivo, no subjetivo, es la ley tica
natural, que abarca todo el campo del bien humano y por tanto incluye normas que
prescriben deberes sociales jurdicos (el derecho natural) y no jurdicos.
O sea que ac vemos la distincin entre lo que es la ley tica natural que abarca todo
el campo del bien humano, y cmo un sector de la ley tica natural , el derecho
natural que se ocupa especficamente de los deberes sociales en alteridad y jurdica
es decir dar a cada uno lo suyo
EL CONOCIMIENTO DEL SER DE LAS COSAS
La persona humana, a travs de sus sentidos, "se abre" a la experiencia del universo.
El conocimiento de la verdad se da por: EXPERIENCIA ms PENSAMIENTO
CONCEPTUALIZANTE (II) (Mediante ste se da no solo la posibilidad del discurso
racional, sino tambin la de la comunicacin) El-ahora bienEl pensamiento conceptual revierte sobre la experiencia, encontrando entonces una
comprensin ms profunda de las cosas; a su vez, las nuevas experiencias enriquecen
el pensamiento conceptualizante, dndose una continua interrelacin entre ambos
factores.
De all que nuestro autor agrega un tercer factor: LA ACTIVIDAD DIALCTICA (III)
tensa, permanente, entre la experiencia (I) y el pensamiento conceptualizante (II),
que es ABIERTA HACIA EL ABSOLUTO, procurando develar el misterio del ser, en
toda su riqueza.
LOS PRINCIPIOS DEL ORDEN MORAL
Sus propiedades son
AUTOEVIDENCIA. OBJETIVIDAD. Lo mismo que los primeros principios de la razn
especulativa le son dados al espritu por una evidencia inmediata; as tambin los
principios del obrar deben sernos dados con una evidencia semejante".
Messner: Se intuyen en forma inmediata, no son susceptibles de fundamentacin,
Se le presentan (al hombre) con tanta certeza y validez como el hecho ms
cierto de inmediata experiencia interna.
Es una adecuacin totalmente objetiva y absoluta, la obtenemos por intuicin directa,
no a travs de un razonamiento. Jolivet, 84, (refirindose al primer principio el bien
ha de hacerse); (es) perfecta y esencialmente objetivo, ya que su
especificacin depende de la nocin de bien, sacada de la experiencia.
UNIVERSALIDAD. (Jolivet. 83) ... se refieren a toda la extensin de la actividad
humana como tal, y a toda actividad humana, es decir que valen de todo el hombre y
de todos los hombres, por lo que son doblemente universales.
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La conciencia cierta es la que juzga con seguridad que una accin es buena o
mala. Se est seguro y no hay miedo a equivocarse.
La conciencia probable es la que dictamina que un acto es bueno o
pero con temor a equivocarse.
malo,
imputable. La tica se refiere slo a esos actos, excluyendo por lo tanto los actos
meramente naturales (la respiracin), los fsicamente coaccionados (que llegan a
anular por completo la voluntad), los no imputables (los de enfermos mentales
graves, nios pequeos, los realizados en sueos, etc.).
CONDICIONES PARA QUE SE D UN ACTO MORAL
El hombre, a diferencia de los animales, est dotado de inteligencia y de libre
voluntad. Por eso, para que se pueda hablar de acto moral han de darse dos
condiciones o requisitos: el conocimiento o advertencia y la voluntad libre.
EL CONOCIMIENTO O ADVERTENCIA.
El acto moral requiere, para serlo, que se sepa lo que se hace, que haya
conocimiento, advertencia. Ese conocimiento ha de ser anterior a la realizacin del
acto.
IMPEDIMENTOS A LA ADVERTENCIA.
El principal impedimento a la advertencia es la ignorancia o carencia de la ciencia
debida, de aquel conocimiento que se debe y se puede tener. Ignorancia no es
nesciencia (carencia de conocimiento no debido), inadvertencia (falta de atencin), ni
olvido (ausencia de un conocimiento que se tena).
En los ordenamientos jurdicos se prescribe que la ignorancia de las leyes no
excusa de su cumplimiento. En el orden moral, en cambio, la ignorancia ejerce un
influjo indudable en la culpabilidad.
Se distinguen diversos tipos de ignorancia:
a)
Segn el objeto: ignorancia de derecho (se ignora que exista la ley que
manda o prohbe algo) e ignorancia de hecho (se ignora que un hecho est
comprendido en determinada ley).
b)
Segn el sujeto: ignorancia invencible (ignorancia que no sabe que lo es
y, por lo tanto, no puede ser evitada, vencida) e ignorancia vencible (la
que puede ser vencida, superada, con una razonable diligencia). La
ignorancia vencible juega un papel importante en la actuacin moral. No es lo
mismo la ignorancia venciblesimple (implica la simple ausencia de una
accin que podra superarla) que la ignorancia crasa (indica que nada se ha
hecho expresamente por vencer la ignorancia). Mayor gravedad revisten los
actos realizados con ignorancia vencible afectada, es decir,
conscientemente falsa: no se quiere poner los medios para vencer la
ignorancia.
c)
Segn el tiempo: ignorancia antecedente, es la que precede a la
voluntad y, por lo tanto, es en parte involuntaria; en realidad, en muchos
casos se identifica con la ignorancia invencible; ignorancia concomitante,
cuando acompaa a la accin, pero no la origina y el acto se hubiera
originado aunque no hubiera habido ignorancia; ignorancia consiguiente
es la que sigue al acto y supone una negligencia querida por la voluntad, con
lo que, de alguna forma, se asemeja a la ignorancia vencible.
En la prctica, los tipos de ignorancia ms influyentes son la invencible y la
vencible, en su combinacin con la antecedente y la consiguiente. El concepto
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Se llama voluntario indirecto al acto que no se pretende por s mismo, pero que es
consecuencia de otro que s se desea en s mismo. Un acto voluntario indirecto
puede tener de ordinario dos efectos: el querido directamente y el que sucede
indirectamente. En el caso de que esos dos efectos sean buenos, no hay problema
moral alguno. Los problemas, muy frecuentes, se plantean cuando, al realizar una
accin, se sigue un efecto bueno y otro malo. Por ejemplo, un farmacutico vende
un frmaco y el cliente lo utiliza para suicidarse.
Para que sea lcito realizar un acto del que se sigue un efecto indirecto malo, se
requieren todas estas condiciones:
a) que la accin sea buena en s, o indiferente;
b) que el efecto primero o inmediato sea el bueno, es decir, que el bien que se
pretende no debe ser consecuencia del efecto malo;
c) que el fin del que acta sea honesto, es decir, que intente primera y
nicamente el efecto bueno, no queriendo expresamente el efecto malo; a lo
ms, se limita a permitir el resultado malo ya que es inseparable del bueno. As,
el mdico que interviene quirrgicamente a una mujer embarazada y aquejada
de un tumor (de lo cual se sigue el aborto) quiere la curacin (efecto bueno), y
slo permite el posible aborto (efecto malo). Caso muy distinto, y por lo tanto es
un supuesto de ilcito, es de matar a un nio en el seno de la madre para salvar
la vida de sta; aqu lo que se intenta primera y directamente es un acto malo.
Tampoco es lcito mentir para ayudar a otra persona. Una vez ms hay que
insistir en el principio de que un fin bueno no justifica nunca el empleo de un
acto intrnsecamente malo;
d) que exista una causa proporcionada a la gravedad el efecto malo que se
produce. En el ejemplo anterior de la extirpacin de un tumor existe esa causa
proporcionada. Se da tambin una justa causa en la actuacin de un abogado
defensor que, con el fin intrnsecamente bueno de defender a su cliente, ha
de descubrir situaciones que suponen, para otras personas, la revelacin de
hechos que les perjudican pero hasta entonces desconocidos.
IMPEDIMENTOS A LA VOLUNTARIEDAD
Afectan a la voluntariedad del acto: las pasiones, la violencia o coaccin,
los hbitos o costumbres.
LAS PASIONES.
Se entiende por pasin el movimiento de la sensibilidad (apetito sensitivo) que se
origina de la aprehensin del bien o del mal sensible, lo cual produce cierta
conmocin en el organismo. Abarcan las pasiones todo lo que, en el lenguaje
ordinario, se entiende por emociones, estados intensos de sensibilidad.
La clasificacin clsica de las pasiones nace de la distincin entre el
apetito o tendencia al bien que agrada (apetito concupiscible) y el apetito
que tiende hacia el bien arduo, difcil de conseguir (apetito irascible).
Respecto del bien agradable, al que tiene el apetito, resulta:
Cuando es aprehendido el amor
Cuando algo se opone a ese bien el odio
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2- la voluntariedad
3- las pasiones
4- la violencia
5- los hbitos
CONDICIONAMIENTO DE LOS ACTOS HUMANOS.
Ordinariamente, se justifica la inmoralidad de algunos actos recurriendo a
expresiones tales como presin social, condicionamientos externos, ambiente
en que se vive, etc. Otras veces esas justificaciones hacen referencia al
temperamento (introvertido, extrovertido, estable, inestable), a la edad, al sexo, a
la herencia, etc. Hay que decir que, en los casos normales, esos factores
constituyen, a lo ms, circunstancias atenuantes de la moralidad del acto, por falta
de advertencia y, ms raramente, por falta de voluntariedad. Sin duda, los
condicionamientos pueden hacer ms difcil el conocimiento de la ley moral o su
prctica, pero no convierten los actos en algo desligado de la moralidad. Si as
fuera, cualquier comportamiento inmoral se justificara por el simple darse: un
usurero estara condicionado por su condicin de tal, por el hbito adquirido, por el
ambiente en que se mueve; un explotador del trabajo ajeno tendra fcil excusa en
una situacin ms o menos extendida de explotacin. En el lmite, un
comportamiento tico en un ambiente de falta de tica tendra que ser
considerado inmoral, precisamente por escapar de esos condicionamientos.
Es distinta la perspectiva en los estados patolgicos, en los trastornos mentales de
diversa gravedad. Es suficientemente conocido que algunos de estos estados
patolgicos eximen completamente de responsabilidad moral, al afectar a las dos
condiciones esenciales de los actos humanos: la advertencia y la voluntariedad.
DETERMINACIN DE LA MORALIDAD DE UN ACTO
Nos preguntamos ahora a qu criterios hay que atender para determinar que un
acto es bueno o malo. Estos criterios son: 1) el contenido o resultado que trae
consigo la accin u omisin; 2) las circunstancias que rodean al acto; y 3) el fin
subjetivo que pretende el que realiza el acto. Estos criterios de determinacin
de la moralidad de un acto se denominan tambin principios o fuentes de la
moralidad.
EL OBJETO O FINALIDAD OBJETIVA DE LA ACCIN.
Aquello a lo que tiende cualquier accin humana es la finalidad intrnseca de esa
accin, su objeto. En cuanto al criterio de moralidad, el objeto de un robo no es la
cosa en s robada, sino aduearse de la cosa en cuanto es ajena, sin el permiso de
su dueo. El objeto del soborno no es entregar dinero u otra clase de bien a
alguien, sino entregarlo a cambio de una accin injusta.
El objeto es el primero y principal criterio de moralidad. La cualidad del objeto se
conoce atendiendo a la ley moral. Hay que mirar a la ley moral (natural y positiva)
para saber qu actos son moralmente buenos, malos o indiferentes.
LAS CIRCUNSTANCIAS
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f)
Segn el objeto: ignorancia de derecho (se ignora que exista la ley que
manda o prohbe algo) e ignorancia de hecho (se ignora que un hecho est
comprendido en determinada ley).
Segn el sujeto: ignorancia invencible (ignorancia que no sabe que lo es
y, por lo tanto, no puede ser evitada, vencida) e ignorancia vencible (la
que puede ser vencida, superada, con una razonable diligencia). La
ignorancia vencible juega un papel importante en la actuacin moral. No es lo
mismo la ignorancia venciblesimple (implica la simple ausencia de una
accin que podra superarla) que la ignorancia crasa (indica que nada se ha
hecho expresamente por vencer la ignorancia). Mayor gravedad revisten los
actos realizados con ignorancia vencible afectada, es decir,
conscientemente falsa: no se quiere poner los medios para vencer la
ignorancia.
Segn el tiempo: ignorancia antecedente, es la que precede a la
voluntad y, por lo tanto, es en parte involuntaria; en realidad, en muchos
casos se identifica con la ignorancia invencible; ignorancia concomitante,
cuando acompaa a la accin, pero no la origina y el acto se hubiera
originado aunque no hubiera habido ignorancia; ignorancia consiguiente
es la que sigue al acto y supone una negligencia querida por la voluntad, con
lo que, de alguna forma, se asemeja a la ignorancia vencible.
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Para que sea lcito realizar un acto del que se sigue un efecto indirecto malo, se
requieren todas estas condiciones:
e) que la accin sea buena en s, o indiferente;
f) que el efecto primero o inmediato sea el bueno, es decir, que el bien que se
pretende no debe ser consecuencia del efecto malo;
g) que el fin del que acta sea honesto, es decir, que intente primera y
nicamente el efecto bueno, no queriendo expresamente el efecto malo; a lo
ms, se limita a permitir el resultado malo ya que es inseparable del bueno. As,
el mdico que interviene quirrgicamente a una mujer embarazada y aquejada
de un tumor (de lo cual se sigue el aborto) quiere la curacin (efecto bueno), y
slo permite el posible aborto (efecto malo). Caso muy distinto, y por lo tanto es
un supuesto de ilcito, es de matar a un nio en el seno de la madre para salvar
la vida de sta; aqu lo que se intenta primera y directamente es un acto malo.
Tampoco es lcito mentir para ayudar a otra persona. Una vez ms hay que
insistir en el principio de que un fin bueno no justifica nunca el empleo de un
acto intrnsecamente malo;
h) que exista una causa proporcionada a la gravedad el efecto malo que se
produce. En el ejemplo anterior de la extirpacin de un tumor existe esa causa
proporcionada. Se da tambin una justa causa en la actuacin de un abogado
defensor que, con el fin intrnsecamente bueno de defender a su cliente, ha
de descubrir situaciones que suponen, para otras personas, la revelacin de
hechos que les perjudican pero hasta entonces desconocidos.
IMPEDIMENTOS A LA VOLUNTARIEDAD
Afectan a la voluntariedad del acto: las pasiones, la violencia o coaccin,
los hbitos o costumbres.
LAS PASIONES.
Se entiende por pasin el movimiento de la sensibilidad (apetito sensitivo) que se
origina de la aprehensin del bien o del mal sensible, lo cual produce cierta
conmocin en el organismo. Abarcan las pasiones todo lo que, en el lenguaje
ordinario, se entiende por emociones, estados intensos de sensibilidad.
La clasificacin clsica de las pasiones nace de la distincin entre el
apetito o tendencia al bien que agrada (apetito concupiscible) y el apetito
que tiende hacia el bien arduo, difcil de conseguir (apetito irascible).
Respecto del bien agradable, al que tiene el apetito, resulta:
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(robar para ayudar a uno que necesita dinero), pero nunca convertirla en una
accin buena, ya que el robo sigue siendo robo a pesar de la buena intencin del
agente. El fin no justifica los medios.
TEMA II. DEONTOLOGA JURDICA
UNIDAD 4. DERECHO Y MORAL
4.1. El orden moral y el orden jurdico. Distincin y relacin.
El orden moral es un conjunto de normas ticas, formado por principios o pautas de
la conducta humana de origen natural, es decir, tiene su origen en la ley moral
natural. Es un orden normativo, porque se forma por normas de la conducta, es decir,
del ser humano como ser racional, libre y consiente.
El orden jurdico es el conjunto de normas positivas con un orden de prelacin
dictada por el legislador en su condicin de creador de normas temporales que rigen y
regulan las conductas humanas y las relaciones de los ciudadanos. La ley positiva
connota siempre alteridad, es decir, se refiere a todos los actos que tienen
trascendencia social, adems son obligatorias, y rigen para todos por igual.
Distincin:
Por su origen: la ley moral natural es creacin de Dios y la ley positiva es creacin
del legislador.
Por su contenido: el orden moral es esencialmente la justicia y el bien, y el orden
jurdico puede ser injusto y daino.
Por sus propiedades: la ley natural siempre es universal, inmutable y cognoscible,
la ley positiva es local, puede cambiar y puede ser desconocida por extraos.
Relacin: la relacin es ntima, es obligatorio para el legislador promulgar leyes
positivas para el bien comn y que obliguen al ciudadano a obedecerlas, como las que
penan el robo, el homicidio, etc.
El contenido de las leyes positivas debe ser realizado de acuerdo a los principios de la
ley natural. La ley positiva al ser Derecho connota alteridad al referirse a los actos
humanos que tienen trascendencia social por lo que estn basadas en el Derecho
natural.
La TICA O MORAL se refiere a todas aquellas conductas voluntarias y libres
que corresponde realizar al hombre para el logro de su BIEN PERSONAL, de
su PLENITUD O PERFECCIN EN EL PLANO NATURAL. Las distintas inclinaciones
y potencias inscriptas en la naturaleza humana deben ser "actualizadas" y satisfechas
para que, de esa manera, la persona logre su acabamiento entitativo, su realizacin
perfectiva. Entonces, atendiendo a las exigencias del SER, la ley moral es un
imperativo de la razn que prescribe a la conducta ciertos "DEBER SER". "La
DEONTOLOGA es fruto de la ONTOLOGA" ().
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Por su lado, el DERECHO concierne a las conductas justas que una persona
debe realizar a favor del otro, por necesidad legal y con estricta igualdad,
para la consecucin del BIEN COMN TEMPORAL. "El bien individual y el bien
comn no pueden separarse, porque siendo el hombre naturalmente social,
su propio bien le indica que debe procurar la conservacin y
perfeccionamiento de la comunidad en que vive" Y de esa necesidad provienen
los deberes para con los dems, las conductas tendientes a dar o respetar "lo
suyo" del otro, el bien del otro: respetar la vida y la propiedad ajenas, cumplir las
obligaciones, no hacer dao a otro, fortalecer la familia, etc. Lo "suyo" de cada uno
est determinado, no arbitrariamente y sin razones objetivas, sino con un fundamento
ontolgico, en aras de la plenitud personal y social. Por tal razn, resulta
incuestionable que:
El Derecho pertenece al orden de la moral
As las cosas,
COMO EL OBJETO MATERIAL DE LA MORAL Y DEL DERECHO ES EL ACTO
HUMANO, LA CONDUCTA PROVENIENTE DEL HOMBRE COMO SER
INTELIGENTE Y LIBRE (CONTINGENTE OPERABLE O REALIZABLE AGIBLE),
SE TRATA DE SABERES PRCTICOS.
Y TODA VEZ QUE, EN ESE CARCTER, SUMINISTRAN REGLAS Y MEDIDAS PARA EL
OBRAR, SON ASIMISMO NORMATIVOS.
No obstante, se impone aclarar que NO CORRESPONDE IDENTIFICAR MORAL Y
DERECHO, por las siguientes razones:
1) POR SU
FINALIDAD
MORAL
BIEN, PERFECCIN O
PLENITUD DEL
HOMBRE EN EL PLANO
NATURAL
DERECHO
BIEN COMN
TEMPORAL
La RELIGIN propone una determinada forma de vida, basada en un conjunto de creencias y reglas de conducta, a fin de que el
hombre alcance su BIEN, PERFECCIN O PLENITUD EN EL PLANO SOBRENATURAL. A ella se vincula el destino
final de cada uno, la salvacin eterna (para los creyentes judeo cristianos).
2) POR EL MBITO
DE
CONDUCTAS
INVOLUCRADO EN
LA
REGULACIN
MORAL
TODA CONDUCTA
HUMANA QUE EL
HOMBRE DEBE REALIZAR
PARA
LOGRO DE SU
ACABAMIENTO
ENTITATIVO
DERECHO
SLO LAS CONDUCTAS POR
LAS QUE ALGUIEN DEBE
DAR "LO SUYO" AL OTRO,
AL TRMINO, DE
CONFORMIDAD A SUS
TTULOS, POR NECESIDAD
LEGAL Y CON ESTRICTA
IGUALDAD
Conforme a lo sealado, la Moral y el Derecho pueden regular una misma conducta, pero en tal caso, no coincidirn el sentido y
alcance de lo mandado por una y otro. "Por ejemplo: la moral ordena al deudor que satisfaga al acreedor lo que le debe, de
acuerdo con lo estipulado en un contrato lcito, y el Derecho precepta tambin el pago de la deuda La norma moral, al ordenar
el pago, lo hace para conseguir la bondad y pureza de intencin del deudor, para que ste no se deje arrebatar por una pasin de
codicia, o por una pasin de hostilidad, para que no agravie un principio cuyo cumplimiento es necesario para la honestidad de la
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persona ntima Por el contrario, el Derecho ordena el pago, sencillamente para que el acreedor cobre, para garantizar a ste
algo que se estima en justicia como suyo.
3) POR LA
CANTIDAD
DE SUJETOS
INVOLUCRADOS
MORAL
UNILATERALIDAD:
HAY UN SOLO
SUJETO. ES EL QUE
EST LLAMADO A
CUMPLIR
EL DEBER, PARA LA
REALIZACIN DE SUS
PROPIOS FINES.
DERECHO
BILATERALIDAD: SE CREA UNA
RELACIN ENTRE DOS O MS
PERSONAS O GRUPOS DE
PERSONAS: EL SUJETO PASIVO, A
CUYO CARGO EST EL
CUMPLIMIENTO DEL DEBER, Y EL
SUJETO ACTIVO (TRMINO), QUE
TIENE LA FACULTAD DE EXIGIR
COACTIVAMENTE SU EJECUCIN
MORAL
4)
Autonoma.
APLICABILIDAD El cumplimiento se
EFECTIVA DE LA lleva a cabo slo si
DERECHO
Heteronoma.
El cumplimiento se lleva a cabo
porque as lo ha querido una
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NORMA
5) COACTIVIDAD
MORAL
JAMS RECURRE
A LA FUERZA FSICA
DERECHO
PUEDE UTILIZAR LA
COACCIN (EN EL CASO
DE LA NORMA POSITIVA
En la mayor parte de los casos, la observancia del derecho se produce espontneamente, por considerar el sujeto que es tambin
un deber moral o por cualquier otro motivo. Pero si no cumple libremente, de todos modos podr hacerse efectivo el mandato de
la norma, de manera forzosa, por medio de los organismos creados para ello, atento a la heteronoma del Derecho.
DERECHO
SE PREOCUPA POR LA
EXTERIORIDAD
DE LA ACCIN.INTERESA
PREPONDERANTEMENTE
QUE SE
D A CADA UNO LO SUYO.
Si el sujeto paga, pero al hacerlo maldice ntimamente a su acreedor, la norma moral
no ha sido cumplida sino transgredida. Y si el deudor quiere de buena fe pagar pero
no puede hacerlo, no se ha violado la norma moral.
6) DISPOSICIN
INTERIOR
MORAL
BUSCA EL ACUERDO
ENTRE LA CONCIENCIA Y
LA CONDUCTA EXTERIOR.
INTERESA LA RECTA
INTENCIN DEL AGENTE.
Por otra parte, cuando decimos que al Derecho le interesa "preponderantemente" que se d a cada uno lo suyo, queremos
significar que enfoca primariamente el aspecto externo de la conducta y que, de ordinario, se limita a esa faceta. Pero no
prescinde, en absoluto, de considerar las intenciones. Por ejemplo, el Derecho Penal distingue entre delitos dolosos y delitos
culposos; y pondera que el sujeto no haya podido en el momento del hecho comprender la criminalidad del acto o dirigir sus
acciones, a los efectos de la inimputabilidad. Asimismo, en el Derecho Privado se han elaborado las teoras de los vicios de la
voluntad, de la buena fe, etc. Pero cuando el Derecho toma en cuenta las intenciones, lo hace slo en la medida en que stas
han podido exteriorizarse y juzgndolas en cuanto al alcance que puedan tener para otras personas o para la sociedad.
7)
HABITUALIDAD
MORAL
INTERESA EL OBRAR VIRTUOSO
DEL SUJETO, O SEA, QUE
REALICE LAS CONDUCTAS
HABITUALMENTE Y CON BUENA
O JUSTA DISPOSICIN O
INTENCIN
DERECHO
INTERESAN LOS ACTOS
JUSTOS, SIN AVERIGUAR
SI
RESPONDEN O NO A UN
HBITO
MORAL
ES EL SUJETO VIRTUOSO QUE TIENE HABITUALIDAD DE ACTOS CON
ADECUACIN OBJETIVA EXTERIOR DE LA CONDUCTA Y + RECTA INTENCION
DERECHO
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Conviene tener presente que, segn Aristteles, la inclinacin social que tiene el ser humano hacia la polis a travs de la cual se
perfecciona, le impone respetar el orden jurdico que sta sanciona. Pero este deber de obediencia no es incondicionado, ya que la
sociedad encuentra su razn de ser en la naturaleza racional de sus miembros, no pudiendo proponerse otro fn, que el de servir a
los hombres viven en su seno, por tanto existe el derecho a desobedecer las leyes injustas, basndose en la justicia del derecho
natural.
DEBER DE
OBEDIENCIA
MORAL
EXISTE DEBER DE OBEDIENCIA
ABSOLUTA PORQUE TODA NORMA
MORAL ESTA ORDENADA A LA
PLENITUD NATURAL DEL HOMBRE
DERECHO
EXISTE EL DEBER DE
OBEDIENCIA, PERO CON
LAS LIMITACIONES
SEALADAS
ANTERIORMENTE
Por tanto existe, surge que hay dependencia del orden JURDICO CON
RESPECTO AL ORDEN MORAL PORQUE HA DE ACORDARSE PREFERENCIA AL
MANDATO DE LA CONCIENCIA MORAL SOBRE EL DE LA LEY POSITIVA, PORQUE NO
PUEDE PRETENDERSE LA EJECUCIN DE UN ACTO MORALMENTE REPROBABLE POR EL
SOLO HECHO DE ESTAR MANDADO POR LA LEY.
Por ello,
TODA LEY JURDICA, EN CUANTO TAL, ES DECIR, EN CUANTO JUSTA, ES UNA
LEY MORAL
A su turno, la Moral regula tambin aspectos que no interesan al Derecho: por no
existir alteridad, como el juego de mociones y movimientos interiores, la templanza,
la prohibicin del suicidio, etc.; por no configurarse la igualdad ("deudas impagables"),
como en las virtudes de la religin, de la piedad y de la veneracin, referidas a los
dbitos para con Dios, los padres y la patria, y las personas constituidas en dignidad,
respectivamente; o por no verificarse un dbito legal o estricto (no se puede forzar su
cumplimiento), como en las virtudes de veracidad, gratitud, liberalidad, afabilidad,
amistad, etc. De manera que:
NO TODA LEY MORAL ES UNA LEY JURDICA
Recurdese que EL ORDEN MORAL OBJETIVO ES LA LEY TICA NATURAL, QUE
ABARCA TODO EL CAMPO DEL BIEN HUMANO Y, POR LO TANTO, INCLUYE
NORMAS QUE PRESCRIBEN DEBERES SOCIALES JURDICOS (DERECHO
NATURAL) Y NO JURDICOS.
Ley tica Natural subsume al Derecho Natural
4.2. El orden jurdico positivo. Obligatoriedad moral de las normas jurdicas positivas.
El caso de la ley injusta. Leyes meramente penales.
El orden jurdico positivo es un conjunto de principios y normas elaboradas por el
Hombre (legislador) que rigen y regulan las relaciones entre los hombres como ser
social y racional.
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obligacin moral, sino la de una sancin para lograr una determinada conducta; c)
segn muchos telogos, tambin la intencin manifiesta de la ley se revela al castigar
con multas considerablemente pequeas lesiones de los intereses del Estado.
Opinin de la Ctedra: Es necesario plantearse las siguientes cuestiones: 1) Cmo
fundamenta la moralidad (naturalidad) a la positividad?, o ms especficamente, toda
ley escrita o todo consenso, para ser fuente de derecho, debe estar fundado en la
moral (naturaleza)? Estos interrogantes se refieren a la extensin de la
fundamentacin. Podra sostenerse que la naturaleza es la base de algunos
derechos, tal vez los de mayor importancia, pero no de todos ellos. De aceptarse esta
tesitura, ya sea el orden natural o ya sea el orden positivo perdera su condicin
jurdica, al menos en lo relativo a aquel sector de derechos fundado absolutamente en
la voluntad del Estado o en el consenso. En efecto, el derecho concreto de una
comunidad poltica requiere la presencia de la naturalidad y de la positividad para
alcanzar la plenitud del orden jurdico. Es que el orden jurdico completo se integra
con elementos del derecho natural y del derecho positivo. Cada parte es en s sola
incompleta y nicamente unida a la restante puede cumplir su misin (). Por
consiguiente, admitir una reduccin de la proposicin universal del Iuspositivismo, en
el sentido que Algn(os) derecho(s) proviene(n) exclusivamente de la voluntad del
hombre (formulacin particular), es tanto como aseverar que la naturalidad deja de
tener fundamento directriz en tal derecho o en tales derechos. Pero si la naturalidad
pierde la funcin reguladora de los aspectos permanentes de una realidad
contingente, como lo es la conducta del hombre, surge seriamente la duda no slo
respecto de su juridicidad, de su carcter normativo en los restantes casos, sino
tambin acerca de su real existencia. En efecto, puede concebirse una naturalidad
de ese tipo, despojada de todo elemento universal y necesario? y de ser as, por qu
motivo habran de existir algunos derechos provenientes de una naturalidad
particular y contingente? Y de llegar a propiciarse que la naturaleza conserva
inclume, en toda su extensin, las funciones directriz y normativa, cabe entonces
sealar que, en tal caso, lo extrajurdico ser la fuente humana, estatal o consensual,
que de manera exclusiva y excluyente establece algunos derechos.
2) Partiendo de que toda positividad y todo consenso deben estar
fundados en la naturaleza, esa fundamentacin es una estructura vaca de
contenido o de contenidos mnimos? Surge de inmediato la respuesta
negativa. El derecho es la conducta justa debida. Justa, en el sentido que se
adecua ontolgicamente a la personalidad de su sujeto. Por tal razn,
resulta incuestionable que el mandato de las autoridades o el consenso
deben adecuarse a NORMAS JUSTAS, en el sentido que deben prescribir
conductas justas, y no consistir meramente en ser fuente de derechos
establecidos de manera imperativa, cualquiera sea su contenido. Si bien es
cierto que la legislacin positiva es heternoma, que la voluntad del
legislador o del acuerdo social tiene una eminencia fundamental con
respecto al arbitrio individual, ello es as siempre y cuando los derechos hayan
sido establecidos para el logro del bien comn y, mediatamente, para que los
hombres alcancen la plenitud de su bien personal (razn ltima de la sociedad
poltica). De lo contrario, la heteronoma concluye y el deber de obediencia queda sin
fundamento, con la salvedad de los casos de injusticia relativa, en que el sujeto est
autorizado a cierta resistencia, siempre y cuando ello sea oportuno y no se cause un
perjuicio superior con el desorden. +, sin imperativos axiolgicos de carcter jurdico,
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El articulo 3 enuncia las medidas preventivas de corrupcin que pueden aplicar los
Estados Partes de la OEA, dentro de sus propios sistemas institucionales
Artculo III
Medidas preventivas
A los fines expuestos en el Artculo II de esta Convencin, los Estados Partes convienen en considerar la
aplicabilidad de medidas, dentro de sus propios sistemas institucionales, destinadas a crear, mantener y
fortalecer:
1. Normas de conducta para el correcto, honorable y adecuado cumplimiento de las funciones pblicas. Estas
normas debern estar orientadas a prevenir conflictos de intereses y asegurar la preservacin y el uso adecuado
de los recursos asignados a los funcionarios pblicos en el desempeo de sus funciones. Establecern tambin
las medidas y sistemas que exijan a los funcionarios pblicos informar a las autoridades competentes sobre los
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actos de corrupcin en la funcin pblica de los que tengan conocimiento. Tales medidas ayudarn a preservar
la confianza en la integridad de los funcionarios pblicos y en la gestin pblica.
2. Mecanismos para hacer efectivo el cumplimiento de dichas normas de conducta.
3. Instrucciones al personal de las entidades pblicas, que aseguren la adecuada comprensin de sus
responsabilidades y las normas ticas que rigen sus actividades.
4. Sistemas para la declaracin de los ingresos, activos y pasivos por parte de las personas que desempean
funciones pblicas en los cargos que establezca la ley y para la publicacin de tales declaraciones cuando
corresponda.
5. Sistemas para la contratacin de funcionarios pblicos y para la adquisicin de bienes y servicios por parte del
Estado que aseguren la publicidad, equidad y eficiencia de tales sistemas.
6. Sistemas adecuados para la recaudacin y el control de los ingresos del Estado, que impidan la corrupcin.
7. Leyes que eliminen los beneficios tributarios a cualquier persona o sociedad que efecte asignaciones en
violacin de la legislacin contra la corrupcin de los Estados Partes.
8. Sistemas para proteger a los funcionarios pblicos y ciudadanos particulares que denuncien de buena fe actos
de corrupcin, incluyendo la proteccin de su identidad, de conformidad con su Constitucin y los principios
fundamentales de su ordenamiento jurdico interno.
9. rganos de control superior, con el fin de desarrollar mecanismos modernos para prevenir, detectar,
sancionar y erradicar las prcticas corruptas.
10. Medidas que impidan el soborno de funcionarios pblicos nacionales y extranjeros, tales como mecanismos
para asegurar que las sociedades mercantiles y otros tipos de asociaciones mantengan registros que reflejen con
exactitud y razonable detalle la adquisicin y enajenacin de activos, y que establezcan suficientes controles
contables internos que permitan a su personal detectar actos de corrupcin.
11. Mecanismos para estimular la participacin de la sociedad civil y de las organizaciones no gubernamentales
en los esfuerzos destinados a prevenir la corrupcin.
12. El estudio de otras medidas de prevencin que tomen en cuenta la relacin entre una remuneracin
equitativa y la probidad en el servicio pblico.
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3. Cada Estado Parte adoptar las medidas que sean necesarias para ejercer su jurisdiccin respecto de los
delitos que haya tipificado de conformidad con esta Convencin cuando el presunto delincuente se encuentre en
su territorio y no lo extradite a otro pas por motivo de la nacionalidad del presunto delincuente.
4. La presente Convencin no excluye la aplicacin de cualquier otra regla de jurisdiccin penal establecida por
una Parte en virtud de su legislacin nacional.
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Entre aquellos Estados Partes que hayan tipificado el delito de soborno transnacional, ste ser considerado un
acto de corrupcin para los propsitos de esta Convencin.
Aquel Estado Parte que no haya tipificado el soborno transnacional brindar la asistencia y cooperacin previstas
en esta Convencin, en relacin con este delito, en la medida en que sus leyes lo permitan.
Artculo IX
Enriquecimiento ilcito
Con sujecin a su Constitucin y a los principios fundamentales de su ordenamiento jurdico, los Estados Partes
que an no lo hayan hecho adoptarn las medidas necesarias para tipificar en su legislacin como delito, el
incremento del patrimonio de un funcionario pblico con significativo exceso respecto de sus ingresos legtimos
durante el ejercicio de sus funciones y que no pueda ser razonablemente justificado por l.
Entre aquellos Estados Partes que hayan tipificado el delito de enriquecimiento ilcito, ste ser considerado un
acto de corrupcin para los propsitos de la presente Convencin.
Aquel Estado Parte que no haya tipificado el enriquecimiento ilcito brindar la asistencia y cooperacin previstas
en esta Convencin, en relacin con este delito, en la medida en que sus leyes lo permitan.
Artculo X
Notificacin
Cuando un Estado Parte adopte la legislacin a la que se refieren los prrafos 1 de los artculos VIII y IX, lo
notificar al Secretario General de la Organizacin de los Estados Americanos, quien lo notificar a su vez a los
dems Estados Partes. Los delitos de soborno transnacional y de enriquecimiento ilcito sern considerados para
ese Estado Parte acto de corrupcin para los propsitos de esta Convencin, transcurridos treinta das contados a
partir de la fecha de esa notificacin.
Artculo XI
Desarrollo progresivo
1. A los fines de impulsar el desarrollo y la armonizacin de las legislaciones nacionales y la consecucin de los
objetivos de esta Convencin, los Estados Partes estiman conveniente y se obligan a considerar la tipificacin en
sus legislaciones de las siguientes conductas:
a. El aprovechamiento indebido en beneficio propio o de un tercero, por parte de un funcionario pblico o una
persona que ejerce funciones pblicas, de cualquier tipo de informacin reservada o privilegiada de la cual ha
tenido conocimiento en razn o con ocasin de la funcin desempeada.
b. El uso o aprovechamiento indebido en beneficio propio o de un tercero, por parte de un funcionario pblico o
una persona que ejerce funciones pblicas de cualquier tipo de bienes del Estado o de empresas o instituciones
en que ste tenga parte, a los cuales ha tenido acceso en razn o con ocasin de la funcin desempeada.
c. Toda accin u omisin efectuada por cualquier persona que, por s misma o por persona interpuesta o
actuando como intermediaria, procure la adopcin, por parte de la autoridad pblica, de una decisin en virtud
de la cual obtenga ilcitamente para s o para otra persona, cualquier beneficio o provecho, haya o no detrimento
del patrimonio del Estado.
d. La desviacin ajena a su objeto que, para beneficio propio o de terceros, hagan los funcionarios pblicos, de
bienes muebles o inmuebles, dinero o valores, pertenecientes al Estado, a un organismo descentralizado o a un
particular, que los hubieran percibido por razn de su cargo, en administracin, depsito o por otra causa.
2. Entre aquellos Estados Partes que hayan tipificado estos delitos, stos sern considerados actos de corrupcin
para los propsitos de la presente Convencin.
3. Aquellos Estados Partes que no hayan tipificado los delitos descritos en este artculo brindarn la asistencia y
cooperacin previstas en esta Convencin en relacin con ellos, en la medida en que sus leyes lo permitan.
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Artculo XII
Efectos sobre el patrimonio del Estado
Para la aplicacin de esta Convencin, no ser necesario que los actos de corrupcin descritos en la misma
produzcan perjuicio patrimonial al Estado.
Artculo XIII
Extradicin
1. El presente artculo se aplicar a los delitos tipificados por los Estados Partes de conformidad con esta
Convencin.
2. Cada uno de los delitos a los que se aplica el presente artculo se considerar incluido entre los delitos que
den lugar a extradicin en todo tratado de extradicin vigente entre los Estados Partes. Los Estados Partes se
comprometen a incluir tales delitos como casos de extradicin en todo tratado de extradicin que concierten
entre s.
3. Si un Estado Parte que supedita la extradicin a la existencia de un tratado recibe una solicitud de extradicin
de otro Estado Parte, con el que no lo vincula ningn tratado de extradicin, podr considerar la presente
Convencin como la base jurdica de la extradicin respecto de los delitos a los que se aplica el presente artculo.
4. Los Estados Partes que no supediten la extradicin a la existencia de un tratado reconocern los delitos a los
que se aplica el presente artculo como casos de extradicin entre ellos.
5. La extradicin estar sujeta a las condiciones previstas por la legislacin del Estado Parte requerido o por los
tratados de extradicin aplicables, incluidos los motivos por los que se puede denegar la extradicin.
6. Si la extradicin solicitada por un delito al que se aplica el presente artculo se deniega en razn nicamente
de la nacionalidad de la persona objeto de la solicitud, o porque el Estado Parte requerido se considere
competente, ste presentar el caso ante sus autoridades competentes para su enjuiciamiento, a menos que se
haya convenido otra cosa con el Estado Parte requirente, e informar oportunamente a ste de su resultado final.
7. A reserva de lo dispuesto en su derecho interno y en sus tratados de extradicin, el Estado Parte requerido
podr, tras haberse cerciorado de que las circunstancias lo justifican y tienen carcter urgente, y a solicitud del
Estado Parte requirente, proceder a la detencin de la persona cuya extradicin se solicite y que se encuentre en
su territorio o adoptar otras medidas adecuadas para asegurar su comparecencia en los trmites de extradicin.
Artculo XIV
Asistencia y cooperacin
1. Los Estados Partes se prestarn la ms amplia asistencia recproca, de conformidad con sus leyes y los
tratados aplicables, dando curso a las solicitudes emanadas de las autoridades que, de acuerdo con su derecho
interno, tengan facultades para la investigacin o juzgamiento de los actos de corrupcin descritos en la presente
Convencin, a los fines de la obtencin de pruebas y la realizacin de otros actos necesarios para facilitar los
procesos y actuaciones referentes a la investigacin o juzgamiento de actos de corrupcin.
2. Asimismo, los Estados Partes se prestarn la ms amplia cooperacin tcnica mutua sobre las formas y
mtodos ms efectivos para prevenir, detectar, investigar y sancionar los actos de corrupcin. Con tal propsito,
propiciarn el intercambio de experiencias por medio de acuerdos y reuniones entre los rganos e instituciones
competentes y otorgarn especial atencin a las formas y mtodos de participacin ciudadana en la lucha contra
la corrupcin.
Artculo XV
Medidas sobre bienes
1. De acuerdo con las legislaciones nacionales aplicables y los tratados pertinentes u otros acuerdos que puedan
estar en vigencia entre ellos, los Estados Partes se prestarn mutuamente la ms amplia asistencia posible en la
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Artculo XX
Otros acuerdos o prcticas
Ninguna de las normas de la presente Convencin ser interpretada en el sentido de impedir que los Estados
Partes se presten recprocamente cooperacin al amparo de lo previsto en otros acuerdos internacionales,
bilaterales o multilaterales, vigentes o que se celebren en el futuro entre ellos, o de cualquier otro acuerdo o
prctica aplicable.
Artculo XXI
Firma
La presente Convencin est abierta a la firma de los Estados miembros de la Organizacin de los Estados
Americanos.
Artculo XXII
Ratificacin
La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn en la
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
Artculo XXIII
Adhesin
La presente Convencin queda abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los instrumentos de adhesin se
depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
Artculo XXIV
Reservas
Los Estados Partes podrn formular reservas a la presente Convencin al momento de aprobarla, firmarla,
ratificarla o adherir a ella, siempre que no sean incompatibles con el objeto y propsitos de la Convencin y
versen sobre una o ms disposiciones especficas.
Artculo XXV
Entrada en vigor
La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el
segundo instrumento de ratificacin. Para cada Estado que ratifique la Convencin o adhiera a ella despus de
haber sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrar en vigor el trigsimo da a
partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o adhesin.
Artculo XXVI
Denuncia
La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualesquiera de los Estados Partes podr denunciarla. El
instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados
Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de depsito del instrumento de denuncia, la
Convencin cesar en sus efectos para el Estado denunciante y permanecer en vigor para los dems Estados
Partes.
Artculo XXVII
Protocolos adicionales
Cualquier Estado Parte podr someter a la consideracin de los otros Estados Partes reunidos con ocasin de la
Asamblea General de la Organizacin de los Estados Americanos, proyectos de protocolos adicionales a esta
Convencin con el objeto de contribuir al logro de los propsitos enunciados en su Artculo II.
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Cada protocolo adicional fijar las modalidades de su entrada en vigor y se aplicar slo entre los Estados Partes
en dicho protocolo.
Artculo XXVIII
Depsito del instrumento original
El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos espaol, francs, ingls y portugus son
igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, la
que enviar copia certificada de su texto para su registro de publicacin a la Secretara de las Naciones Unidas,
de conformidad con el artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas. La Secretara General de la Organizacin
de los Estados Americanos notificar a los Estados miembros de dicha Organizacin y a los Estados que hayan
adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin, adhesin y denuncia, as
como las reservas que hubiere.
el juez encargado de la causa, atento al orden y seriedad del proceso exige que
los pedimentos respondan a la fundamentacin de hecho y derecho aconsejable
El Juez no puede permanecer al margen de este problema, puesto que el orden del
proceso exige que los pedimentos respondan a la fundamentacin de hecho y
derecho apropiado, y debe por razones ticas aplicar la sancin que ha previsto
el derecho positivo para estas conductas procesales negligentes. As, por
ejemplo, se frustra una prueba por no reiterarla dentro del plazo
previsto; se desestima un pedido de nulidad por no expresar el
perjuicio sufrido; etc.
El artculo 34 del cdigo procesal civil y comercial de la nacin determina entre los
deberes de los jueces sealar antes de dar trmite a cualquier peticin, los
defectos u omisiones de que adolezcan, ordenando que se subsanen dentro los
plazos que se fije, y dispone de oficio toda diligencia que fuera ecesaria para
evitar nulidades (inc. 5- b, y adems vigilar para que en la tramitacin de la
causa se procure la mayor economa procesal. (Inc. 5-e)
Advirtamos que en la conducta
negligente no hay propiamente dao a la
contraparte, sino que la misma se agota en el acto cuyo intento de realizacin
no llega a concretarse y adems tampoco hay propiamente dilacin del proceso
y si eventualmente la reiteracin de conductas negligentes pudieran llegar a
producir aquella, tal supuesto traera aparejado otro tipo de conducta procesal
indebida: dilatoria o malicia, segn haya o no intencin dilatoria. Las
conductas negligentes son segn el cod. Proc.c.c., articulo 98 no
admitir la reiteracin de terceras sis se fundare en titulo que hubiese
posedo y conocido el tercerista al tiempo de entablar la primera;
articulo 176 ( el pedido de nulidad se desestimara sin ms trmite si la parte
no expresa el perjuicio sufrido y el inters que procura subsanar con la
declaracin o cuando fuere manifiestamente improcedente) articulo 402 ( se
tendr por desistida de la prueba a la parte que la pidi, sin sustanciacin
alguna, si dentro del quinto dia de vencido el plazo fijado para contestar el
informe no solicitare la reiteracin del oficio); art 410 ( pierde el derecho de
exigir las posiciones si la parte que las pidi no compareciere sin justa causa a
la audiencia, o no hubiese dejado el pliego respectivo, siempre que
compareciere el citado) articulo 432 ( causales por las cuales a pedido de parte
y sin sustanciacin alguna, se tendr por desestida del testigo a la parte que lo
propuso, si no hubiera activado la citacin del testigo y este no hubiese
comparecido por esa razn.
DILATORIA: el proceso debido tiene cierto ritmo y su conclusin es necesario
que resulte oportuna. Toda conducta que altere ese ritmo, prolongando el
proceso ms de lo razonable, atenta contra la seguridad jurdica que
genera la sentencia judicial al definir equitativamente los derechos y
obligaciones de las partes, y adems provoca una justicia tarda que
por ser tal puede llegar a ser injusta. Los elementos caracterizadores
de esta conducta son: a) afecta el tiempo del proceso ms de lo
razonable; b) provoca un dao en la contraparte al ver demorada la
atribucin de lo suyo, al ver demorada la definicin judicial, y la
consiguiente justicia y seguridad; y c) la conducta dilatoria carece de
la intencin de generar el resultado que efectivamente produce, y esta
caracterstica es la que permite distinguirla de la maliciosa. Es cierto
que dicha distincin es sutil y que, adems, no resulta fcil entrar a
valorar intenciones, pero no hay dudas de que desde el punto de vista
terico cabe una dilacin maliciosa o dolosa y otra culposa o, incluso,
de buena fe, y esta distincin tiene importancia a los efectos de
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LOS
DERECHOS
HUMANOS
DESDE
LOS
SUPUESTOS
REALISTAS
Examinado lo anterior, cabe ahora preguntarse qu son los derechos humanos
segn el Iusnaturalismo, particularmente una de sus direcciones, el realismo. Al
respecto, sealaremos que los derechos humanos son los derechos naturales de
siempre, que nacen de la esencia del hombre y son, por ende, universales e
inmutables.
LA FUNDAMENTACIN REALISTA DE LOS DERECHOS HUMANOS.
PERSONEIDAD DEL SUJETO Y SU DIGNIDAD PROPIA.
LA
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El respeto de los derechos humanos aparece con una fuerza moral absoluta,
como exigiendo una observancia sin excepcin. Todos quienes reclaman por la
violacin de un derecho humano, lo hacen con la conviccin de que lo que se les debe
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asimismo nombr una comisin para investigar esos crmenes (CONADEP). Como
presidente fue designado Ernesto Sbato. Al cabo de nueve meses, esa comisin
expidi sus conclusiones, resumidas en el libro Nunca ms, que llevaba un prlogo
escrito por el propio Sbato que aqu sintetizamos.
Durante la dcada del 70 la Argentina fue convulsionada por un terror que
provena tanto desde la extrema derecha como de la extrema izquierda, fenmeno
que ha ocurrido en muchos otros pases. As aconteci en Italia, que durante largos
aos debi sufrir la despiadada accin de las formaciones fascistas, de las Brigadas
Rojas y de grupos similares. Pero esa nacin no abandon en ningn momento los
principios del derecho para combatirlo, y lo hizo con absoluta eficacia, mediante los
tribunales ordinarios, ofreciendo a los acusados todas las garantas de la defensa en
juicio; y en ocasin del secuestro de Aldo Moro, cuando un miembro de los servicios
de seguridad le propuso al General Della Chiesa torturar a un detenido que pareca
saber mucho, le respondi con palabras memorables: Italia puede permitirse perder
a Aldo Moro. No, en cambio, implantar la tortura.
No fue de esta manera en nuestro pas: a los delitos de los terroristas, las Fuerzas
Armadas respondieron con un terrorismo infinitamente peor que el combatido, porque
desde el 24 de marzo de 1976 contaron con el podero y la impunidad del Estado
absoluto, secuestrando, torturando y asesinando a miles de seres humanos.
La Comisin no fue instituida para juzgar, pues para eso estn los jueces
constitucionales, sino para indagar la suerte de los desaparecidos en el curso de estos
aos aciagos de la vida nacional. Pero, despus de haber recibido varios miles de
declaraciones y testimonios, de haber verificado o determinado la existencia de
cientos de lugares clandestinos de detencin y de acumular ms de cincuenta mil
pginas documentales, tenemos la certidumbre de que la dictadura militar produjo la
ms grande tragedia de nuestra historia, y la ms salvaje. Y, si bien debemos esperar
de la justicia la palabra definitiva, no podemos callar ante lo que hemos odo, ledo y
registrado; todo lo cual va mucho ms all de lo que pueda considerarse como
delictivo para alcanzar la tenebrosa categora de los crmenes de lesa humanidad.
Con la tcnica de la desaparicin y sus consecuencias, todos los principios ticos que
las grandes religiones y las ms elevadas filosofas erigieron a lo largo de milenios de
sufrimientos y calamidades fueron pisoteados y brbaramente desconocidos.
De la enorme documentacin recogida por nosotros se infiere que los derechos
humanos fueron violados en forma orgnica y estatal por la represin de las Fuerzas
Armadas. Y no violados de manera espordica sino sistemtica, de manera siempre la
misma, con similares secuestros e idnticos tormentos en toda la extensin del
territorio. Cmo no atribuirlo a una metodologa del terror planificada por los altos
mandos? Cmo podran haber sido cometidos por perversos que actuaban por su
sola cuenta bajo un rgimen rigurosamente militar, con todos los poderes y medios de
informacin que esto supone?
Los operativos de secuestro manifestaban la precisa organizacin, a veces en los
lugares de trabajo de los sealados, otras en plena calle y a la luz del da, mediante
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tal asociacin fuera impuesta obligatoriamente por la ley, el sistema pugnara con la
Constitucin. Los tres votos en comn (de los doctores Caballero, Fayt y Bacqu) y los
votos separados (de los doctores Petracchi y Belluscio) procuran razonar acerca de
que el citado Colegio no es una asociacin, no es una forma asociativa surgida de la
adhesin libre y espontnea de cada componente. El Colegio es, para el fallo, otra
cosa.
Sin duda, es una entidad o persona de derecho pblico, con fines pblicos, y
tales fines son propios del Estado, pero ste los transfiere a la entidad que
crea, en ejercicio de la facultad de reglamentar razonablemente las
profesiones liberales. En el caso, se trata de la profesin de abogado como
auxiliar de la administracin de justicia. Pero, por qu el Colegio no es una
asociacin? Cul es la frontera ntida que deslinda lo que es una asociacin, de las
entidades que no son asociaciones? Este es el punto que la doctrina est llamada a
esclarecer. Para Germn J. Bidart Campos, la frontera no pasa por la naturaleza de
derecho pblico o privado y, por ende, no cabe decir que si la entidad es de derecho
pblico no es una asociacin, y si es de derecho privado s es una asociacin. Los
partidos polticos (por ejemplo) son, sin duda, asociaciones, y su naturaleza de
derecho pblico parece difcil de negar, ms all de lo que puedan decir las leyes (en
tal sentido, dice bien la Corte que la naturaleza jurdica de una institucin no deriva
de las definiciones legales sino de los elementos y facultades de la institucin).
Cabe preguntarse, el Colegio no es una asociacin porque su origen emana de una
decisin estatal, es decir, porque no ha surgido de una creacin libre y espontnea de
los particulares?; no es una asociacin porque sus fines son pblicos? (los de los
partidos tambin lo son, al menos para algunos autores); no es una asociacin
porque quienes lo forman son nicamente los tres rganos que segn la ley lo
componen (asamblea de delegados, consejo directivo y tribunal de disciplina), y no los
matriculados?; no es una asociacin porque entre los matriculados no hay vnculo
societario?; pero, cul es la pauta que permite decir que no lo hay? Y por qu no es
una organizacin gremial? Tampoco es una organizacin profesional? Por qu?
Algunos intentos aclaratorios se dieron en el voto disidente de Sagarna y Casares, que
cita extensamente Belluscio. Pero sin duda hay mucho todava por dilucidar en el
plano doctrinario. El tema es, de por s, arduo y confuso, y requiere alcanzar perfiles
que diseen mejor lo que es una asociacin y lo que no lo es. Sobre todo porque
primero hay que saber con precisin cada cosa, luego que la Corte reitera que el
ingreso compulsivo a una asociacin resulta inconstitucional.
En cambio, no ofrece objecin todo cuanto se dice acerca de la razonabilidad de los
fines asignados al Colegio, de las cargas pblicas y los servicios personales, de la
matriculacin, del poder disciplinario, de las formas participativas de consulta, de la
funcin auxiliar de la justicia, de la naturalidad del grupo profesional, etc. De ah que
la pregunta final sea sta: basta la razonabilidad de todo ese plexo para que sea
constitucional la colegiacin compulsiva?; seguira sindolo sobre la base de aquellos
fines y funciones aunque la doctrina llegara a decir (en oposicin a la Corte) que el
Colegio es una asociacin?
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a)
10.3. Certeza motivada y certeza personal. El juez ante la norma positiva injusta. La
denominada objecin de conciencia.
Certeza: el juez debe fallar segn lo alegado y probado en el proceso, no segn los
conocimientos alcanzados fuera de l (conocimiento privado). No puede ticamente
un juez dictar sentencia basndose en una probabilidad puramente experiencial, es
decir, si el juez sabe que una persona es completamente inocente o inequvocamente
culpable pero no lo sabe como resultado de la valoracin de lo alegado y probado en
el proceso tendra que condenar a un inocente o absolver a un culpable. La solucin
tica a estos casos sera:
a) Que el juez personalmente aporte pruebas que demuestren la inocencia o
culpabilidad en caso debe inhibirse y abstenerse de juzgar y actuar en el otro proceso
como testigo de cargo o descargo;
b) si no puede aportar pruebas porque no existen o porque la ley no lo permite
jurdicamente no es posible hacer nada. En este caso no le queda otra solucin que
sentenciar en contra a su propia opinin subjetiva, pudiendo utilizar los atenuantes o
agravantes.
Ante la ley injusta: se refiere a su actitud ante una ley que nace ya injusta por ser
contraria a exigencias fundamentales de la justicia, es decir, del derecho natural, por
ejemplo una ley que legalice el aborto, la eutanasia o el uso de drogas. El juez no
puede lcitamente con sus sentencia obligar a nadie a realizar un acto
intrnsecamente inmoral aunque este mandado o permitido por la ley, ya que se
convertira en cmplice de los autores de ella. Para que sea lcita esa cooperacin se
requiere un motivo grave que puede ser la amenaza de su inhabilitacin temporal o
perpetua que adems de suponer en ciertos casos la ruina econmica personal y
familiar, significa dejar la magistratura en poder de otras personas favorecedoras de
acciones inmorales.
Fiscal: los fiscales al igual que los jueces deben actuar con imparcialidad. Su misin
no consiste nicamente como acusador, sino que ejerce la funcin peculiar
apreciando el resultado de averiguaciones del sumario, pidiendo sobreseimientos o
una vez abierto el juicio la absolucin de las personas injustificadamente acusadas,
etc. Est obligado a ejercitar la accin penal apenas llegue a conocimiento de que
existen indicios de delito. En su actuacin el fiscal puede encontrar delicados
problemas de conciencia sobre todo en aquellos delitos que por presin de grupos de
opinin pblica se pretende que dejen de serlo como sucede en el caso del aborto
dnde es loable la actuacin del fiscal a afrontar un proceso impopular, sin embargo
tiene obligacin jurdica y moral de oponerse claramente a ese hecho. El fiscal puede
tambin pecar por omisin y de esta forma preparar el camino para que un mal moral
se convierta en legal.