aquino o el derecho como espejo y parte del orden divino del mundo. santo toms de aquino importa para el pensamiento jurdico peruano, porque fueron sus ideas las que se impregnaron y usaron en los inicios del pensamiento jurdico de la colonia: "en el origen, el pensamiento poltico jurdico de la colonia est inspirado en las ideas tomistas."[1]. santo toms de aquino -que era un robusto, corpulento, sabio, filsofo y de profunda conviccin religiosa[2], convencido de su fe- preocupado por la conciliacin entre lo espiritual y lo real, hace una distincin y separacin de la fe y la razn, previene que ambos son preceptos con los que se puede apreciar el mundo, y que aunque tengan rasgos que suponen divergencia, no se contradicen, teniendo, eso s una esfera de accin o radio correspondiente a cada cual. el problema que ha tratado de resolver santo toms de aquino es el que surge de las relaciones de poder entre la iglesia y el estado, es decir entre el poder espiritual y el pode temporal: la filosofa escolstica de santo toms de aquino ha resuelto este problema estableciendo la hegemona de dios, pero tomando algunas de las ideas esenciales de la teora de aristteles.[3] . qu cree y expresa santo toms de aquino[4]? cree que el ius (derecho) es "la misma cosa justa. por lo tanto las leyes son slo instrumentos para el bien comn, y solo vlidas cuando se adecuan a lo justo. pero la ley es un precepto de la razn en vista del bien comn.[5]
el dato importante en la filosofa de santo toms de aquino es que
este haba ya descubierto que la ley no era el derecho en s, sino que era parte del derecho." la ley es una constitucin escrita; y de ah que la ley no sea el derecho mismo propiamente hablando, sino cierta razn del derecho"[6]. toms de aquino pensaba que todo, al final, tena como destino a dios, pero haba que tenerse en cuenta que "la ley no es ms que un ordenamiento de la razn, en orden al bien comn, promulgado por aquel que tiene a su cuidado la comunidad."[7].
santo toms cree en la conformidad entre ley natural y ley humana,
como fundamento de todo derecho. y advierte que en el caso de no
ser posible esta conformidad, se debe optar por los preceptos
derivados de dios, es decir propone la hegemona del derecho divino sobre el terrenal. el sistema de santo toms se desenvuelve segn la idea de una perfecta conformidad de la ley humana (derecho positivo)con la ley natural; la obediencia a la autoridad pblica es un deber primordial, pues, entre la autoridad y el bien comn hay connaturalidad esencial. no obstante, si las leyes son injustas, no se est obligado a inclinarse, a menos que la resistencia no deba ocasionar el escndalo o el desorden (...); si ellas van hasta violar los mandamientos de dios se las debe desobedecer...[8]
es decir que las normas jurdicas, tiene validez slo en relacin a su
calidad de exigencias de justicia en primer lugar. "las normas jurdicas valen principalmente porque formulan exigencias de justicia que brotan del orden objetivo metafsico de los seres y slo en segundo lugar por la autoridad de quien las promulga. es decir, el derecho se buscaba primeramente en las facultades y exigencias morales que tena una persona sobre otra u otras, o sobre una cosa; slo despus se consideraba lo que deca la autoridad sobre el caso."[9].
para este filsofo dios se distingue de la ley, ste a su vez es un
mandato divino que se plasma en el orden del mundo, "dios se distingue de la ley, que es su mandato y que plasma el orden del mundo, pero sin identificarse con ese mismo orden."[10]
con toms de aquino "el derecho es impregnado de un sentido de
sacralidad, racionalidad y verdad,..."[11] es reconocido dios como creador del universo, aparece como dios amoroso "su ley es, por consiguiente, una ley de bondad y amor infinitos, en contraste con las frreas de zeus o la inflexible moira de la stoa"[12]
hay una diferencia clara de la ley eterna, y la ley humana, esta ltima slo es ley si se deriva de la primera, sino sera corrupcin de la ley.
por su parte el derecho positivo, humano, nace de la voluntad de
comn de los hombres, y el derecho natural nace de la misma naturaleza de las cosas[13].
citaremos a claude du pasquier, que hace un anlisis claro sobre la
concepcin del derecho en santo toms de aquino:
la concepcin tomista del derecho forma parte en un grandioso
sistema de metafsica teolgica. el universo est gobernado por la ley eterna basada en la razn divina. el hombre est sujeto a la ley natural, reflejo de la razn divina. la ley humana aplica los principios de la ley natural a las circunstancias particulares de las diversas sociedades.[14]
el derecho, en santo toms de aquino es estudiado como la idea de la
participacin de la justicia, y la creacin del estado aparece como expresin libre de la actividad humana y su convivencia con el resto de miembros de la sociedad. el estado surge por una actividad libre del hombre. declara lcito el derecho de resistencia activa del pueblo ante el usurpador o invasor que se apodera violentamente del gobierno.
para santo toms el derecho es algo inherente a la realidad natural y
social, algo que est dado de acuerdo a su funcin orientada por el orden natural y divino. las relaciones sociales estn determinadas de tal forma que cumplan las funciones asignadas por un orden divino. para santo toms, el derecho es la expresin de ciertas estructuras inherentes en la realidad natural y social. (...) las formas de organizacin social son reales slo en la medida que cumplan ciertas funciones que le han sido encomendadas por un derecho superior, divino...[15]
las normas que contradijeran, o atentaran contra el sentido divino,
natural, no seran derecho. no obstante el pensamiento planteado, de la validez de la normatividad tiene sus implicancias benficas. se sugiere que las normas deben estar de acuerdo a la naturaleza esencial de la sociedad. esta teora adelanta el punto de vista, corroborado por las teoras actuales de razonamiento legal, que el significado de cualquier conjunto de reglas dependen necesariamente del contexto social especfico, de ese marco institucional dentro del cual tales reglas deben operar.[16]
por ltimo diremos que la primera contradiccin y liberacin del
pensamiento tomista, se da porque comienza a cuestionarse la cosmovisin de toms de aquino y se pone en duda a partir del siglo xii, comenzando por scoto, que expresa que "las reglas del gobierno divino del mundo estn determinadas ms por la voluntad que por la sabidura de dios"[17]