Unidad 7: Delitos contra la integridad sexual

(continuacin)
7.1. Atentados contra la normalidad o rectitud del trato sexual.
Aspecto protegido del bien jurdico.
En las figuras delictivas de promocin o facilitacin de la corrupcin o prostitucin se
protege la intangibilidad o indemnidad sexual, entendida como el derecho a un desarrollo de la
sexualidad progresivo y libre de injerencias indebidas. Lo caracterstico de la vctima -menor
de edad- de estos delitos es precisamente que se trata de una persona que por su edad, y la
falta de pleno desarrollo que ella presupone carece de capacidad para elaborar su propio plan
de vida sexual y en razn de ello no puede prestar su valido consentimiento en esta materia.
En otras palabras, la promocin a la corrupcin se protege la normalidad del desarrollo
sexual del menor, ya que en la corrupcin, el sujeto activo realiza conductas que pretenden
afectar su normal desarrollo sexual, teniendo en cuenta la edad del menor. En la promocin a
la prostitucin de menores, se protege la normalidad en el rato sexual, no ya el normal
desarrollo, porque en esta figura, el sujeto activo tiende a promover o facilitar el enviciamiento
del trato sexual y los motivos por los que se realiza, ya que el amor es reemplazado por fines
de lucro.

7.1.1. Promocin y facilitacin de la corrupcin de menores. Figura

bsica. Agravantes.
Bien jurdico protegido: la promocin y la facilitacin de la corrupcin atenta
contra el derecho de las personas que en razn de su edad, no han alcanzado la
plena madurez fsica, psquica y sexual, a no ser sometidos a trato sexuales anormales
en sus modos, cuya prctica puede en el futuro impedirles tomar decisiones de ndole
sexual carente de deformaciones. El derecho al desarrollo a su libre personalidad en
particular en lo sexual.
Sujetos del delito.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, varn o mujer, no unido al menor por un
vnculo que agrave al delito.
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona de uno u otro sexo, de menos de 18
aos de edad, la pena se agrava si es menor de 13.
Tipo objetivo:
La corrupcin es la depravacin de la conducta sexual en sus modos. Afirma
Nuez, que la depravacin puramente moral de los sentimientos y de las ideas
sexuales, tambin es corrupcin pero no entra en el mbito de la figura. nicamente
sern tpicas las acciones de corrupcin fsica que tengan significacin sexual y
aptitud para producir una alteracin en la personalidad sexual de la vctima.
Son corruptores todos los actos perversos, prematuros o excesivos realizados
sobre el
cuerpo del menor o por este sobre el autor o un tercero, o por el autor en su propio
cuerpo en presencia del menor.
Perverso es el acto en s mismo depravado.
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-1-

Prematuro es el acto que se cumple antes de su debido tiempo de acuerdo

a las condiciones de la vctima.
Excesivos son los actos que por su cantidad importan una exagerada lujuria.
Para citar algunos casos jurisprudenciales: se consider que no era
corruptores sino accesos carnales calificados por el vnculo los mantenidos por el autor
por largo tiempo con su hija menor de 12 aos, no eran perversos porque se realizaron
por va normal, sin agregar notas depravatorias, como por ejemplo realizarlo en
presencia de las otras hijas. Ni tampoco se los consider prematuros ni excesivos,
porque el padre realizaba uno por semana.
Si se consider corruptores a actos realizados por una mujer en perjuicio de una
menor de 14, que abusaba de ella, le introduca dedos en la vagina, y se colocaba sobre la
menor, porque tuvieron aptitud para afectar la sana sexualidad de la menor.
Es un delito de pura actividad y no de resultado, no exige que el autor
obtenga la corrupcin de la vctima.
Promueve la corrupcin, quien engendra en el menor la idea de las
prcticas corrompidas, lo impulsa a otras que suponen un grado mayor de depravacin, o
lo incita a que no cumpla su propsito de salir de su estado de corrupcin. La accin
debe partir del SA. Se sostiene que el menor para ser sujeto pasivo debe ser capaz de
comprender la naturaleza del acto corruptor, no lo sera un nio de muy corta edad. Pero
se ha admitido que puede ser vctima de este delito un nio de 5.
Facilita la corrupcin el que hace ms fcil o posible la corrupcin del menor
porque la idea de corromperse ya existe en el menor, sea como incitacin en ese
estado, como mantenimiento o empeoramiento del mismo. No es slo el que le allana
obstculos, sino el que le proporciona medios, aunque no lo sean indispensables. Pero,
tambin, facilita el que teniendo el deber jurdico de impedir la autocorrupcin del menor
omite cumplir con ese deber
Incurre en facilitacin omisiva los progenitores del menor que teniendo
conocimiento de sus prcticas corruptoras no toman las medidas correctivas necesarias,
otro ejemplo el encargado de la educacin de menores, director de un colegio de
alumnos internos que estando en conocimiento de sus prcticas aberrantes no toma las
medidas necesarias para hacerla cesar.
Tipo subjetivo: doloso, el sujeto activo debe tener conciencia y voluntad de
cometerlos. El error excluye el dolo. Se admite el dolo eventual respecto de la edad de la
vctima o sobre los actos de participacin necesarios o no prestados al autor del delito
de promocin de corrupcin de un menor. Ejemplo: el padre que sospecha que la
conducta de una persona puede estar dirigida a promover depravacin de su hijo menor,
y no obstante ello, permiten su salida, es un cmplice necesario.
Consumacin y tentativa: delito de pura actividad, formal, no requieren el logro
de la finalidad depravadora o facilitadota de la autodepravacin. Es suficiente que se
realicen tendiendo a ello. Son delitos de peligro abstracto.
Admite tentativa. Por ejemplo, el caso del autor que comenz la proyeccin de un filme
obsceno para que lo viese un menor pero esa proyeccin fue interrumpida por 3
personas antes de verse las escenas con idoneidad depravadora.
Agravantes:
1) Por la edad: cuando la vctima es menor de 13 aos. Se le brinda una proteccin ms
rigurosa dado su escaso desarrollo fsico y mental, por ello requiere proteccin y cuidados
especiales.
2) Por los modos comisivos: cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-2-

autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, exige que stos operen en
relacin a la vctima porque la razn de ser de la calificante reside en la mayor gravedad
del abuso que el autor, por el empleo de esos medios, hace del menor, cuya voluntad es
contraria a la realizacin del hecho depravado.
Estos medios estn excluidos en el caso de la facilitacin porque esta importa una
ayuda a la accin depravadora de la propia vctima.
Engao: modo utilizado por el autor disimulando los objetivos o la naturaleza
depravadora de los actos que procura hacerle realizar o soportar a la vctima a fin de
inducirla en error.
Violencia: es la fuerza fsica ejercida sobre la victima que se opone al acto a fin de
doblegar su voluntad.
Amenaza: anuncio de un mal que infunde temor en la victima y le coarta su libertad de
decisin y le impide oponerse al acto.
Abuso de autoridad: requiere la existencia de una facultad de mando por parte del autor
sobre la vctima, de la cual abusa al emplearla para someterla sexualmente.
Cualquier otro medio de intimidaron o coercin: coartan
vctima para someterla a la accin depravadora.

la decisin

de la

3) Agravamiento por el vnculo: no requiere del abuso de la relacin parental u otra

contemplada, basta que se d la vinculacin.
Ascendiente por consanguinidad,
matrimonial o extramatrimonial, sin limitacin de grado. Tutor o persona encargada de
educacin o guarda (por ejemplo, pariente por adopcin ya que no est expresamente
contemplado).
Por ltimo, tambin se agrava si el autor convive con la vctima, es decir, si vive
juntamente bajo el mismo techo.

7.1.2. Promocin y facilitacin de la prostitucin de menores.

Figura bsica. Agravantes.
La ley 26.791 (Buenos Aires, 11 de diciembre de 2012, B.O.: 14/12/12 - Vigencia:
23/12/12), modifica sustancialmente el contenido de los arts. 125 bis, 126 y 127 del Cdigo
Penal.

Materia: Derecho Penal II

Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-3-

Redaccin anterior ley 25.087

Redaccin actual - ley 26.791

Artculo 6.- Incorprase como artculo 125 bis del

Cdigo Penal, el siguiente texto: El que promoviere
o facilitare la prostitucin de menores de dieciocho
aos, aunque mediare el consentimiento de la
vctima ser reprimido con reclusin o prisin de
cuatro a diez aos. La pena ser de seis a quince
aos de reclusin o prisin cuando la vctima fuera
menor de trece aos. Cualquiera que fuese la edad
de la vctima, la pena ser de reclusin o prisin de
diez a quince aos, cuando mediare engao,
violencia, amenaza, abuso de autoridad o
cualquier otro medio de intimidacin o coercin,
como tambin, si el autor fuera ascendiente,
cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o
encargada de su educacin o guarda.

ARTICULO 21. Sustityese el artculo 125 bis

del Cdigo Penal por el siguiente:

Artculo 7.- Sustityese el artculo 126 del Cdigo

Penal, por el siguiente texto:

ARTICULO 22. Sustityese el artculo 126 del

Cdigo Penal por el siguiente:

Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a

diez aos, el que con nimo de lucro o para
satisfacer deseos ajenos promoviere o facilitare la
prostitucin de mayores de dieciocho aos de
edad mediando engao, abuso de una relacin de
dependencia o de poder, violencia, amenaza o
cualquier otro medio de intimidacin o coercin.

Artculo 126: En el caso del artculo anterior, la

pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de prisin,
si concurriere alguna de las siguientes
circunstancias:

Artculo 125 bis: El que promoviere o facilitare la

prostitucin de una persona ser penado con
prisin de cuatro (4) a seis (6) aos de prisin,
aunque mediare el consentimiento de la vctima.

1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o

cualquier otro medio de intimidacin o coercin,
abuso de autoridad o de una situacin de
vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o
beneficios para obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente,
cnyuge, afn en lnea recta, colateral o
conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de
cualquier culto reconocido o no, o encargado de la
educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de
una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18)
aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos
de prisin.

La figura del art. 125 bis, promocin o facilitacin de la prostitucin de menores, fue
desplazada por la nueva norma penal. La nueva redaccin del art. 125 bis. elimina la
diferenciacin que se realizaba entre vctima menor de 18 aos (ex 125 bis del CP) y victima
mayor de 18 aos (ex 126 del CP), llevando el supuesto de minora de edad de la vctima,
como un agravante del nuevo art. 126 ltimo prrafo (Cuando la vctima fuere menor de
dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos de prisin).
La prostitucin es la depravacin del trato sexual en cuanto a los motivos, que no son el
amor ni el inters por el sexo, sino la satisfaccin del lucro propio o ajeno. Se la puede definir
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-4-

como la entrega sexual habitual por precio y a personas indeterminadas. Se distinguen tres
elementos:
a) Habitualidad de la entrega: debe ser un estado o modo de vida, y no un hecho aislado.
b) Venalidad de la entrega: la finalidad de la entrega sexual debe ser el cobro de un precio
en dinero, si la entrega a personas indeterminadas tiene por finalidad del propio vicio ertico
ser un acto de corrupcin. El cobro del precio no debe confundirse con el nimo
de lucro.
c) Promiscuidad de la entrega: la entrega sexual debe ser a personas indeterminadas.
Bien jurdico protegido: En el caso de menores de 18 aos (actual art. 126 ltimo prrafo
del CP.) se resguarda el sano desarrollo sexual frente a actos enviciadores de los motivos
determinantes del ejercicio de la sexualidad. En el supuesto de mayores (actual 125 bis del
CP.) de edad se protege el derecho a la incolumidad de su trato sexual, derivado de la
dignidad que se tiene por ser personas.
Promueve la prostitucin de un menor de 18 aos, el que por actos o expresiones
significativos incitan a un menor de esa edad a prostituirse sexualmente o a persistir en la
prostitucin o agravarla. El cliente del menor que se limita a pagar no es promotor ni
facilitador. El menor puede ser una mujer o varn. Las entregas pueden consistir en coitos
normales o anormales, o sin llegar a constituir accesos carnales tocamiento u otro tipo de
actos con significacin sexual.
Facilita la prostitucin el que la hace ms fcil o allana los obstculos que puedan
presentarse para la auto prostitucin del menor o le proporciona medios para caer en ella. Se
puede facilitar la prostitucin:
1) Por conductas positivas: ceder una habitacin o proporcionarle clientes
2) Por omisiones de deberes de guarda o educacin o vigilancia que tiene padres o
guardadores en relacin a hijos o pupilos.
Tipo subjetivo: doloso no basta dolo eventual, por ejemplo, no cometen este delito los padres
que mandan a su hija al extranjero, aun previendo el riesgo de que se prostituya.
Consumacin y tentativa: es un delito de pura actividad, con la realizacin de los actos.
Aunque no se logre fin deseado. No admite la tentativa
Agravantes del 126 del CP (Ley 26.791):
1) Por la edad: cuando la vctima es menor de 18 aos. Se le brinda una proteccin ms
rigurosa dado su escaso desarrollo fsico y mental, por ello requiere proteccin y cuidados
especiales.
2) Por los modos comisivos: cuando mediare engao, fraude, violencia, amenaza o
cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de
vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento
de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.
Engao: modo utilizado por el autor disimulando los objetivos o la naturaleza depravadora de
los actos que procura hacerle realizar o soportar a la vctima a fin de inducirla en error.

Materia: Derecho Penal II

Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-5-

Violencia: es la fuerza fsica ejercida sobre la victima que se opone al acto a fin de doblegar su
voluntad.
Amenaza: anuncio de un mal que infunde temor en la victima y le coarta su libertad de
decisin y le impide oponerse al acto.
Abuso de autoridad: requiere la existencia de una facultad de mando por parte del autor sobre
la vctima, de la cual abusa al emplearla para someterla sexualmente.
Cualquier otro medio de intimidaron o coercin: coartan la decisin de la vctima para
someterla a la accin depravadora.
Aprovechamiento de una situacin de vulnerabilidad: en estos supuestos la vctima puede
prestar su consentimiento, aprovechando el autor la situacin especial en que se encuentra la
vctima (similar a los supuestos de trata de personas).
Concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona
que tenga autoridad sobre la vctima. El legislador hace referencia por ejemplo- al supuesto
de un menor que tiene tutor o padres -o incluso podra ser un curador de un mayor que fue
declarado civilmente incapaz, que tambin podra tener algn grado de autoridad sobre la
vctima-, incluso al director de una escuela donde este menor se encuentra pupilo. Todos ellos
tienen cierta autoridad sobre los menores. Supongamos que se hacen presentes un par de
desconocidos y se entrevistan con el responsable. Le ofrecen dinero a cambio de entregarle la
persona que est a su cargo, a cambio de que ste les permita prostituirla/o. No debe existir
engao con relacin al responsable, si ste est convencido de que el menor a su cargo es
entregado para trabajar en un local de modas, no se dara el tipo penal debido a que no presta
su consentimiento para que la vctima ejerza la prostitucin. Utilizar ese engao, queda
atrapada por la primera parte de la agravante.
3) Agravamiento por el vnculo: no requiere del abuso de la relacin parental u otra
contemplada, basta que se d la vinculacin. Ascendiente por consanguinidad, matrimonial o
extramatrimonial, sin limitacin de grado. Tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier
culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima o persona
encargada de educacin o guarda. Se agrava si el autor convive con la vctima, es decir, si
viven juntamente bajo el mismo techo.
4) Agravamiento por la calidad del sujeto activo: se da cuando el autor es funcionario
pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.

7.1.3. Promocin y facilitacin de la prostitucin de mayores de

edad. El tipo penal
Como ya lo sealramos, esta figura se encuentra atrapada en la redaccin del nuevo art.
125 bis del CP.
Sujeto pasivo del delito deben ser mayores de edad de uno u otro sexo.
Todos los dems elementos luego de la modificacin de la ley 26.791- son compartidos
por ambas figuras.
La modificacin del articulado se realiza en el marco general de reforma de la denominada
ley de trata de personas. Inclusive la redaccin de los tipos penales que se ubican bajo este
acpite es formulada en consonancia con dichos cambios normativos, limitando los elementos
tpicos, especialmente los que se vinculan con la subjetividad del autor, configurndose la
conducta penalmente relevante aun cuando la vctima haya prestado su consentimiento (en
igual sentido el delito de rufianera).
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-6-

7.1.4. Rufianera. Estructura del delito

Redaccin anterior ley 25.087

Redaccin actual - ley 26.791

Artculo 8.- Sustityese el artculo 127 del Cdigo

Penal, por el siguiente texto:

ARTICULO 23. Sustityese el artculo 127 del

Cdigo Penal por el siguiente:

Ser reprimido con prisin de tres a seis aos, el

que explotare econmicamente el ejercicio de la
prostitucin de una persona, mediando engao,
abuso coactivo o

Artculo 127: Ser reprimido con prisin de cuatro

(4) a seis (6) aos, el que explotare
econmicamente el ejercicio de la prostitucin de
una persona, aunque mediare el consentimiento de
la vctima.

intimidatorio de una relacin de dependencia, de

autoridad, de poder, violencia, amenaza o
cualquier otro medio de intimidacin o coercin.

La pena ser de cinco (5) a diez (10) aos de

prisin, si concurriere alguna de las siguientes
circunstancias:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o
cualquier otro medio de intimidacin o coercin,
abuso de autoridad o de una situacin de
vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o
beneficios para obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente,
cnyuge, afn en lnea recta, colateral o
conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de
cualquier culto reconocido o no, o encargado de la
educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de
una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18)
aos la pena ser de diez (10) a quince (15) aos
de prisin.

Sujeto pasivo puede ser cualquier persona que ejerza personalmente la prostitucin,
por eleccin propia.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso, puede ser el cnyuge o pariente
sin que ello agrave la conducta. La accin tpica es la explotacin econmica del ejercicio
actual de la prostitucin ajena. La realiza quien sin hacer ningn aporte se aprovecha del
dinero o de las ventajas logradas en el comercio carnal practicado por una tercera persona.
No se exige que el sujeto activo se haga mantener por quien se dedica a la prostitucin.
El delito es slo imputable a dolo directo y se consuma con la percepcin de
ganancias y es un delito permanente. Si son varias las personas, explotadas, se cometen
tantos delitos como victimas hubiere. Admite tentativa.
La Ley ley 26.791 estableci circunstancias agravantes para la figura bsica,
elevando la escala penal para el caso de concurrencia de esos supuestos. El nuevo artculo
contempla una escala de cinco (5) a diez (10) aos de prisin, si concurriere alguna de las
siguientes circunstancias: a) Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro
medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o
concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona
que tenga autoridad sobre la vctima; b) El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge,
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-7-

afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier
culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima; c) El autor
fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria; d)
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince
(15) aos de prisin.
El consentimiento de la vctima, elemento fundamental de la anterior redaccin, fue
suprimido, por ende, tal circunstancias carece de relevancia a los fines de la tipificacin de la
conducta del autor. Con anterioridad a la reforma, la norma no contena agravantes, y la
figura hoy bsica- requera del autor actos que doblegaran la voluntad de la vctima.

7.2. Atentados contra la moralidad sexual.

7.2.1. Art. 17 de la ley 12.331
El Art. 17 de la ley 12331 castiga al proxeneta, sostenedor regente o administrador
de una casa de tolerancia, por el slo hecho de serlo, aunque no emplee ninguno de los
modos previstos en el 126, es un delito distinto al de rufianera.
Si el autor, adems, de quedarse, con parte de las ganancias por la tarea
cumplida, se hace entregar por sus pupilas parte o toda la ganancia por la atencin
sexual de sus clientes, concurren materialmente ambos delitos (rufianera y la infraccin
al art. 17 de la ley 12.331).

7.3. Atentados al pudor pblico

7.3.1. Produccin. Publicacin o distribucin de imgenes
pornogrficas.
El bien jurdico especficamente protegido es el derecho de los menores de 18
aos a no ser utilizados en esas producciones o publicaciones o espectculos ni
permitir su admisin en ellos. La ley 26.388 modific el art. 128 C.P. sustituyendo la
expresin imgenes pornogrficas por toda representacin
de un menor de
dieciocho aos dedicada a actividades sexuales explcitas o toda representacin de
sus partes genitales con fines predominantemente sexuales, conforme la definicin del
Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la venta
de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa por
representaciones
sexuales explcitas. Tambin se sustituy la expresin escenas
pornogrficas por representaciones sexuales explcitas.
Sujetos activos son las personas que realizan las conductas tpicas. Sujetos pasivos
son los menores de 18 aos cuyas imgenes se han utilizado o a los que se ha
hecho participar en espectculos pornogrficos.
Objeto del delito son, a partir de la reforma al CP por ley 26.388, las
representaciones de un menor de 18 aos dedicado a actividades sexuales explicitas o
toda representacin de un menor de 18 aos dedicado a actividades sexuales
explicitas o toda representacin de sus partes genitales con fines predominantemente
sexuales. Comprende dibujos, fotografas, pelculas cinematogrficas, entre otras, pero
siempre que pertenezcan a menores de 18 aos a la fecha de su creacin.
La nueva redaccin del tipo penal, conforme la modificacin efectuada al Cdigo
Penal por ley 26388, ampla el catlogo de acciones tpicas. Ellas son: a) producir,
que equivale a crear esas imgenes, b) financiar, que es aportar el dinero necesario para
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-8-

una empresa o sufragar los gastos de una actividad, c) ofrecer que implica dar, hacer o
decir algo, d) comerciar, es decir, dar a un producto condiciones y vas de distribucin
para su venta, como as tambin el poner a venta un producto. d) publicar, que es la
accin que consiste en imprimirlas para que estn al alcance de otros, o, si est a cargo
de terceros, en proporcionar los medios econmicos para abonarla, e) facilitar, que
consiste en hacer posible la ejecucin de algo o la consecucin de un fin, f) divulgar, que
implica publicar, extender, poner al alcance de algo y e) distribuir que es hacer entrega
de ellas, por si o por terceros,
Es un delito con pluralidad de hiptesis No se multiplica el delito por la realizacin de
dos o ms de las acciones tpicas.
Es un delito de peligro. No requiere que los menores hayan sufrido un efectivo dao
en su desarrollo psquico y sexual.
La ley 26.388 suprimi en el tipo el elemento normativo que contena la figura, que
era lo pornogrfico. Objeto del delito es, ahora, toda representacin de un menor de
dieciocho aos dedicada a actividades sexuales explcitas o toda representacin de sus
partes genitales con fines predominantemente sexuales. Conforme el texto de la ley, tales
representaciones deben contener fines predominantemente sexuales o representar
explcitamente actividades sexuales en las cuales se encuentran involucrados menores
de edad, excluyendo de esta forma las actividades simuladas.
Tambin, es importante destacar que la nueva legislacin incorpor la expresin
cualquier medio para perpetrar las acciones tpicas enumeradas, incorporndose de esta
forma los medios electrnicos o informticos como lugar posible para perfeccionar este
tipo de ilcitos penales.
El delito es imputable a ttulo de dolo, incluso eventual. Se consuma con el slo acto
de publicacin, fabricacin, sin necesidad, de que su contenido llegue a conocimiento
efectivo del pblico. Es un delito de peligro abstracto.
Es admisible la tentativa, el autor puede dar comienzo de ejecucin a su propsito
de lograr la publicacin del libro, imagen o acto con aquel contenido sin lograrlo.
La ley 26388 incorpor una segunda hiptesis delictiva, prevista en el segundo
prrafo del art. 128. Se trata de un nuevo ilcito penal que no se encontraba previsto en la
legislacin anterior. Se pena al que tuviere en su poder representaciones de las
descriptas en el prrafo primero (de un menor de dieciocho aos dedicada a actividades
sexuales explcitas o toda representacin
de sus partes genitales con fines
predominantemente sexuales) con fines inequvocos de distribucin o comercializacin.
Se trata expresamente de un tipo de tenencia.
Tipo objetivo: el tipo requiere que el autor tenga en forma inequvoca en su
poder imgenes de pornografa infantil con fines de distribucin o comercializacin.
Tipo subjetivo: se trata de una figura dolosa. Se encuentran expresamente
excluidos los casos de usuarios que posean imgenes de pornografa infantil sin
conocimiento de dicha posesin. Por su parte, al exigirse como finalidad especfica
que el autor tenga las imgenes aludidas para distribuir o comercializar, si falta esa
finalidad, la conducta ser atpica.

7.3.2. Facilitacin del acceso a espectculos pornogrficos y

suministro de material pornogrfico a menores de 14 aos
Bien jurdico protegido: la ley protege el normal desarrollo de la personalidad de estos
nios en el aspecto sexual, al que los espectculos o los materiales de ndole
pornogrfica pueden llegar a afectar en razn de que, por su edad, se presume que no
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

-9-

cuentan con la suficiente madurez para verlos sin correr ese riesgo.
Sujeto activo: En el supuesto de la facilitacin, podr ser la persona autorizada para
permitir o impedir la entrada al local en el cual se presenta el espectculo (ej.el
encargado de la boletera o de recibir los billetes de entrada). En el supuesto del
suministro, podr ser cualquier persona que tenga ese material en su poder, sea no para
su venta.
Sujeto pasivo: slo puede ser un menor de catorce aos.
Acciones tpicas:
Facilita el que permite la entrada, por precio o gratuitamente. Suministra el que
entrega ese material para que el menor lo lleve consigo o lo examine en un local sin
retirarlo de l.
Objeto del delito: los espectculos o los materiales deben ser pornogrficos, concepto
que ya ha sido tratado en el punto 7.3.1.
Tipo subjetivo: Las acciones tipificadas deben ser dolosas. El error de tipo inculpable
acerca de la edad del menor de 14 aos excluye el delito. El que padeci un error culpable
tambin resultar impune al no estar contemplada la figura culposa.
Consumacin: son delitos formales o de pura actividad. Su consumacin se opera
con la realizacin de algunas de las dos conductas tpicas. Es posible la tentativa. La
pluralidad de las vctimas multiplica la delincuencia.

7.3.3. Exhibiciones obscenas. Agravantes. Participacin de

menores en espectculos pornogrficos.
Bien jurdico protegido: La norma no castiga la obscenidad en s misma (la impudicia,
lo que afecta al pudor) sino que resguarda el derecho de las personas no ver actos de esa
ndole, si no desea hacerlo, el de no ser confrontado involuntariamente con la pornografa
o con el acto sexual de otros.
Sujeto activo: puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona
obligada por el autor a ver un acto obsceno sin su consentimiento.
Accin tpica consiste en ejecutar o hacer ejecutar por otros a c t os de exhibiciones
obscenas. Este es un elemento descriptivo-valorativo del tipo objetivo, el que est
dado por mostraciones a terceras personas de rganos sexuales u otras partes del
cuerpo humano a las que puede drseles esta significacin, hechas de modo impdico
o lascivo.
Ejecutar es realizar esos actos por s mismo. Hacer ejecutar es valerse de otra
persona (penalmente irresponsable; o usando violencia o engao sobre una persona
responsable) para efectuar el acto, manteniendo el dominio del hecho.
Por actos de exhibiciones obscenas se entienden las mostraciones de partes
pudendas, de rganos sexuales pero no siempre lo es el desnudo. Estn incluidos los
gestos, siempre que tengan inequvoca significacin sexual, pero no las palabras
obscenas.
Tipo subjetivo: el delito es slo imputable a ttulo de dolo directo sobre el carcter
obsceno del acto, aunque basta el dolo eventual sobre la posibilidad de que
otro pueda verlo involuntariamente.
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 10
-

Consumacin: la sola realizacin del acto obsceno consuma el delito. Es posible la

tentativa. Agravante: la figura se agrava si los afectados fueren menores de 18 aos, en
este caso el hecho es tpico slo si no medi su consentimiento. Si la vctima fuera menor
de 13 aos, la exhibicin es tpica aunque se hubiera prestado a verlos. El error que
recae sobre la edad del menor vctima de la exhibicin constituye error de tipo.
Participacin de menores en espectculos pornogrficos. El art. 128, segunda hiptesis
castiga al que organizare espectculos en vivo con escenas pornogrficas en que
participaren menores de 18 aos.
Tipo objetivo: la conducta tpica consiste en organizar espectculos, lo que equivale a
coordinar las personas y los medios adecuados para prepararlos, producirlos y
presentarlos al pblico.
El objeto del delito son espectculos en vivo, con escenas pornogrficas, es decir,
funciones pblicas celebradas en un teatro o en cualquier otro edificio o lugar en que se
congrega la gente para presenciarlos, en las que aquello que se representa en el
escenario es sexualmente vicioso por dirigirse a excitar un apetito desordenado por los
deleites carnales. Pero adems, es necesario, que en estas escenas pornogrficas
participen menores de 18 aos de edad.
Tipo subjetivo: admite el dolo eventual. El autor debe tener conciencia o an
la mera representacin del carcter pornogrfico de las escenas en las que intervienen
los menores.
Consumacin: el delito se consuma con la sola realizacin de la conducta tpica, es
decir, con la organizacin del espectculo en vivo. Admite la tentativa.

7.4. Cuestiones comunes a estos delitos.

7.4.1. La accin penal de estos delitos.
La accin penal emergente de los abusos sexuales previstos en 119 y 120, es
dependiente de instancia privada, es decir requieren la acusacin o denuncia del
agraviado o de su tutor, guardador, o representantes legales, salvo que el delito fuere
cometido contra un menor que no tenga padres, tutor o guardador o que lo fuere por
uno de sus ascendientes, tutor o existieren intereses contrapuestos graves entre estos
y el menor (Art. 72 CP), tambin se proceder de oficio en caso de que resultare la
muerte de la persona ofendida o lesiones del gravsimas (art. 91 CP.)

7.4.2. Reglas especiales de participacin

El Art. 133 la norma agrava la punicin de los cmplices secundarios, ya que el
art. 45 prev la misma pena del autor para el instigador y cmplices necesarios.
El agravamiento tiene un fundamento personal. Los aportes realizados por estas
personas resultan ms condenables por el abuso cometido y ms decisivos por la
relacin de confianza o temor que inspiran a la vctima y por ello merecen un reproche
mayor.
Se encuentran comprendidos el vnculo parental, o el abuso de una relacin
existente de
autoridad (la victima debe obediencia al cmplice en virtud del derecho privador:
guardador o pblico subordinado, militar, de encargo (cuando el cmplice tiene a su
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 11
-

cuidado a la persona de la vctima: director de un colegio, una relacin de confianza

por razones parentales: tos, espirituales: padrinos. Una relacin de subordinacin se da
en el mbito laboral y cuando el sujeto activo tiene de hecho dominio sobre la vctima.

7.4.3. Reglas comunes a estos delitos

AVENIMIENTO SU ELIMINACIN DEL SISTEMA LEGAL LEY 25.082
La Ley 26.738 (sancionada: marzo 21 de 2012 - promulgada: abril 4 de 2012 publicacin: BO. 07/04/2012), establece en su artculo 1ro. la derogacin de la figura del
avenimiento. El texto legal reza: ARTICULO 1 Sustityese el artculo 132 del Cdigo
Penal, por el siguiente: Artculo 132: En los delitos previstos en los artculos 119: 1, 2, 3er
prrafos, 120: 1er prrafo, y 130 la vctima podr instar el ejercicio de la accin penal pblica
con el asesoramiento o representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro
de proteccin o ayuda a las vctimas.
Se elimina la figura del avenimiento, tan cuestionada por algunos sectores de la
doctrina nacional. El procedimiento consista bsicamente en una propuesta que deba
provenir de la vctima, en el marco y las condiciones que estableca el propio art. 132 del
Cdigo Penal.
Cuadro comparativo:
Redaccin actual

Redaccin anterior

Artculo 132: En los delitos previstos en los

artculos 119: 1, 2, 3er prrafos, 120: 1er prrafo,
y 130 la vctima podr instar el ejercicio de la
accin penal pblica con el asesoramiento o
representacin de instituciones oficiales o privadas
sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las
vctimas

Artculo 132: En los delitos previstos en los

artculos 119: 1, 2, 3er prrafos, 120: 1er prrafo,
y 130 la vctima podr instar el ejercicio de la
accin penal pblica con el asesoramiento o
representacin de instituciones oficiales o privadas
sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las
vctimas. Si ella fuere mayor de diecisis aos
podr proponer un avenimiento con el imputado. El
tribunal podr excepcionalmente aceptar la
propuesta que haya sido libremente formulada y en
condiciones de plena igualdad, cuando, en
consideracin a la especial y comprobada relacin
afectiva preexistente, considere que es un modo
ms equitativo de armonizar el conflicto con mejor
resguardo del inters de la vctima. En tal caso la
accin penal quedar extinguida; o en el mismo
supuesto tambin podr disponer la aplicacin al
caso de lo dispuesto en los artculos 76 ter y 76
quter del Cdigo Penal.

Materia: Derecho Penal II

Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 12
-

Avenirse. Significado. Fuente: diccionario de la RAE.

Avenir(se). 1. Verbo irregular: se conjuga como venir ( apndice 1, n. 60). El imperativo singular es avn o avente (t)
y aven o avenite (vos), y no aviene o avinete.
2. Es transitivo cuando significa poner de acuerdo [a personas enfrentadas]: Tratar de avenir a las partes para que
celebren un convenio amistoso (Proceso [Mx.] 24.11.96).
3. Es intransitivo pronominal y suele llevar un complemento introducido por con cuando significa, dicho de una persona,
llevarse bien con otra, o estar conforme con algo y, dicho de una cosa, concordar o armonizar con otra: Juancito no
se
avena con la
prdida (Lugones Almitas [Arg.
1936]); La
mezquindad
no
se
aviene con la
tolerancia (Exclsior [Mx.] 27.7.96). Cuando significa acceder a una propuesta o peticin es tambin intransitivo
pronominal y se construye con a: Manuelita se avino a posar en el estudio varias tardes (Larreta Volavrunt [Ur.
1980]).
4. El sustantivo que corresponde a avenir(se) es avenimiento (acuerdo, accin y efecto de avenir(se)): No habr un
avenimiento que conduzca al restablecimiento de relaciones diplomticas entre ambos pases(Tiempos [Bol.]
20.11.96).

La causa de la reforma: el asesinato de Carla Figueroa. Un caso paradigmtico que gener

un cambio legislativo.
Este suceso conocido por todos fue el que provoc la sancin de la ley en cuestin,
logrando borrar -probablemente para siempre- esta figura de la legislacin nacional.
Seguidamente se ofrece una secuencia de noticias que demuestran como el Congreso funciona
como institucin- cuando la sociedad reclama una solucin inmediata1.
Secuencia:
Domingo, 11 de diciembre de 2011
Un asesinato anunciado por un fallo judicial
Eran pareja, tuvieron un hijo, se separaron. El la viol a mano armada y recuper la libertad hace ocho das cuando la
Justicia acept en apelacin el avenimiento por el cual vctima y victimario se casan. Ayer la mat.
Por Mariana Carbajal
El fallo judicial que concedi la figura del avenimiento a un violador que se cas con su vctima y as recuper la libertad
termin de manera horrorosa. La vctima, Carla Figueroa, de 19 aos, fue asesinada ayer a la madrugada a cuchillazos
y el nico imputado es su flamante esposo, Marcelo Tomaselli, de 21 aos. El femicidio ocurri en la casa que
compartan desde hace una semana en General Pico, La Pampa. Tomaselli qued libre hace apenas ocho das, al
beneficiarse con una sentencia del Tribunal de Impugnacin Penal de la provincia, como inform Pgina/12. La Justicia,
que debi proteger la vida de Carla, escribi su condena a muerte. La vida de la adolescente estuvo signada por la
violencia machista desde la cuna: su madre tambin fue asesinada por el esposo y padre de Carla segn surge del
expediente judicial, cuando ella tena pocos meses de vida. Este nuevo femicidio pone en primer plano la necesidad de
discutir la derogacin del Cdigo Penal del polmico instituto del avenimiento, incorporado en 1999 y cuestionado por
especialistas en derechos de las mujeres.
El femicidio ocurri alrededor de las 4.30 de ayer en una vivienda de calle 36 y 29 bis, en General Pico, propiedad de la
madre de Tomaselli, donde viva la pareja y su pequeo hijo de 3 aos desde que el hombre recuper la libertad.
Personal de la comisara 2 fue alertado sobre una situacin de violencia en la casa y al presentarse en el lugar constat
que se encontraba sin vida una joven de 19 aos que ms tarde fue identificada como Carla Figueroa. La adolescente
fue muerta a pualadas con un cuchillo. Como testigo presencial del hecho estuvo la madre del autor, inform a la
prensa local el comisario Mauro Bertone, jefe de seccional. Tomaselli fue encontrado en el comedor con el nio en
brazos y ensangrentado. Los investigadores secuestraron un cuchillo serrucho Tramontina. El flamante esposo qued
detenido e incomunicado por el crimen. Bertone asegur que sin dudas fue el nico autor del homicidio. Al parecer,
habra asesinado a Carla delante del nio y de su madre.
Tal como inform este diario, Tomaselli fue liberado el 2 de diciembre luego de casi siete meses de prisin, cuando el
Tribunal de Impugnacin Penal, en un fallo dividido, concedi el avenimiento, que haban solicitado la vctima y el
imputado. La figura de avenimiento o reconciliacin est contemplada en el Cdigo Penal y establece que en casos
de violacin y cuando haya relaciones afectivas preexistentes entre vctima y victimario, el tribunal puede
excepcionalmente aceptar la propuesta de ella si fue formulada libremente y en condiciones de igualdad y si

Se escogieron al azar noticias de peridicos y diarios nacionales.

Materia: Derecho Penal II

Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 13
-

considera que es un modo ms equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la vctima. As se
extingue la accin penal. El caso gener polmica.
Tomaselli y Carla se conocieron cuando l tena 19 aos y ella 15. A esa edad, la adolescente qued embarazada y tuvo
un hijo del muchacho. La relacin se fue deteriorando y en marzo la pareja se separ. Pero el 13 de mayo, el joven fue a
buscarla al trabajo, la llev a un descampado y la someti sexualmente, segn denunci ella. Tomaselli fue detenido por
abuso sexual agravado por uso de arma. De acuerdo con la imputacin, la amenaz con un arma blanca. Mientras
transcurra la instruccin de la causa, Carla, con el patrocinio del abogado Ral Quiroga, y Tomaselli, con el de Armando
Agero, pidieron que se les conceda el avenimiento.
En una primera instancia, el 4 de octubre la Audiencia de Juicio de General Pico neg por unanimidad el recurso. El
tribunal, conformado por Alfredo Alonso, Florentino Rubio y Carlos Federico Pellegrino, consider que la joven no estaba
en condiciones de dar un consentimiento libre y pleno, dada la situacin de violencia que haba vivido haca poco. Tom
en cuenta un informe que adverta sobre el colapso psicolgico que le provoc la violacin, cuyas secuelas perduran
en el tiempo. Al mismo tiempo, el tribunal sostuvo que al momento del hecho no exista ninguna relacin entre ambos,
la misma ya haba cesado con la separacin y de forma tan contundente, conforme surge de la naturaleza del hecho (la
violacin). Los jueces argumentaron tambin que la figura del avenimiento es violatoria de convenciones de derechos
de las mujeres con rango constitucional.
Pero Tomaselli y la joven apelaron el 18 de octubre. Mientras el acusado segua preso, se casaron por civil el 28 de
octubre. El fiscal Alejandro Gilardenghi tambin se opuso al avenimiento. Aleg que era evidente la presin ejercida
sobre la vctima, quien no haba contado a lo largo del proceso con ningn tipo de contencin, encontrndose
prcticamente desamparada a nivel emocional sin ningn tipo de proteccin o resguardo por parte de su crculo familiar
o social. A criterio del fiscal el pedido de avenimiento era una estrategia defensiva del imputado.
Con la apelacin, el caso lleg al Tribunal de Impugnacin Penal de la provincia, integrado por los jueces Pablo Toms
Balaguer, Carlos Antonio Flores y Gustavo Adolfo Jensen. El fallo fue dividido. Balaguer se pronunci en contra del
avenimiento, retomando argumentos de la sentencia de la Audiencia de Juicio. Flores, a favor. Finalmente, Jensen, a
cargo de la presidencia del Tribunal, inclin la balanza y apoy la propuesta de la vctima y su victimario. Flores
fundament su voto al sealar que la propuesta de la joven luce real y sincera, libre, sin presiones y que desea que la
causa se termine para lograr una adecuada convivencia familiar. As, el 2 de diciembre el Tribunal concedi el
avenimiento y deleg en la Audiencia de Juicio de Pico la imposicin de las reglas de conducta pertinentes y por el
trmino que estime corresponder, a fin de verificar la efectiva convivencia de los recin casados y la implementacin
de controles asistenciales y psicolgicos tendientes a evitar la produccin de nuevos hechos de violencia de gnero
entre los ahora consortes. Releer esa sentencia con la adolescente asesinada, al parecer, por quien fuera primero su
violador, genera escalofros: la Justicia, que debi protegerla, entreg a Carla a su verdugo.
Jueves, 22 de marzo de 2012
La muerte de Carla
El debate por el avenimiento se dispar fuertemente a fines del ao pasado, a causa del femicidio de Carla Figueroa. La
joven, luego de que los jueces del Tribunal de Impugnacin Penal (TIP) concedieran el avenimiento y extinguieran, as,
la accin penal, comenz a vivir con su violador, Marcelo Tomaselli (foto), con quien se haba casado a fines de octubre,
cuando l todava estaba privado de la libertad. El 10 de diciembre, a una semana de iniciada la convivencia de vctima
y victimario, Tomaselli la asesin a cuchilladas delante del hijo de ambos. Desde entonces, se encuentra detenido
mientras se investiga el crimen como homicidio calificado por el vnculo; en peritajes recientes aleg no recordar el
femicidio por haber sufrido amnesia lacunar.
En tanto, el lunes prximo podra haber novedades en el jury que se sigue a al menos uno de los jueces del TIP, Carlos
Flores, por haber concedido el avenimiento, en contra de las opiniones del tribunal de primera instancia y del fiscal
Alejandro Gilardenghi, quien hasta ltimo momento insisti en que era evidente la presin ejercida sobre la vctima. El
otro juez, Gustavo Jensen, pidi su jubilacin al tiempo que se iniciaba su juicio poltico; sin embargo, slo el lunes,
cuando el proceso se reinicie, se sabr si logr sustraerse al jury.
En La Pampa, el femicidio de Figueroa fue un crimen anunciado. La joven, a quien Tomaselli haba violado en un
descampado amenazndola con un arma blanca en mayo, a slo semanas de que se separaran, haba pedido a la
Audiencia de Juicio de General Pico que concedieran el avenimiento al padre de su hijo. El 4 de octubre, el tribunal
integrado por Alfredo Alonso, Florentino Rubio y Carlos Federico Pellegrino consider que la joven no estaba en
condiciones de dar un consentimiento libre y pleno, dada la situacin de violencia que haba atravesado recientemente.
Los jueces consideraron especialmente pertinente un informe pericial que adverta acerca del colapso psicolgico que
le haba provocado la violacin, cuyas secuelas perduran en el tiempo.
Adems, el fallo subrayaba que al momento de ese primer episodio no exista ninguna relacin entre ambos, que la
misma ya haba cesado con la separacin y de forma tan contundente, conforme surge de la naturaleza del hecho, es
decir, de la violacin. Ese mismo tribunal sealaba que el instituto del avenimiento violaba las convenciones de derechos
de las mujeres, consagradas con rango constitucional en Argentina.
El 18 de octubre, Tomaselli y Figueroa (cuyo caso se haba vuelto pblico, lo mismo que una entrevista televisiva en la
que afirmaba temer al hombre que terminara asesinndola) apelaron. Diez das despus, mientras l segua preso, se
casaron. Entre tanto, el fiscal Alejandro Gilardenghi se opona al avenimiento porque era evidente la presin ejercida
sobre la vctima, quien en ningn momento del proceso haba contado con ningn tipo de proteccin. Figueroa se
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 14
-

encontraba, argumentaba Gilardenghi, prcticamente desamparada a nivel emocional, sin ningn tipo de resguardo por
parte de su crculo familiar o social. El pedido no era sino una estrategia defensiva de Tomaselli.
Semanas despus, dos de los tres jueces del TIP, Carlos Flores y Gustavo Jensen, votaron en favor del avenimiento. El
tercero, Pablo Balaguer, se pronunci en contra, retomando argumentos de la sentencia de la Audiencia de Juicio.
Flores evalu que la propuesta de Figueroa luca real y sincera, libre, sin presiones, y que la joven pareca desear que
la causa se termine para lograr una adecuada convivencia familiar. El 2 de diciembre el TIP concedi el pedido y deleg
en la Audiencia de Juicio de Pico la imposicin de las reglas de conducta pertinentes y por el trmino que estime
corresponder, a fin de verificar la efectiva convivencia de Figueroa y Tomaselli, as como la implementacin de
controles asistenciales y psicolgicos tendientes a evitar la produccin de nuevos hechos de violencia de gnero entre
los ahora consortes.
Tomaselli fue liberado; en la madrugada del sbado 10 de diciembre asesin a Figueroa a cuchilladas en la habitacin
que compartan, delante de su hijo de tres aos. Los vecinos alertaron a la polica, que al llegar encontr a Figueroa
muerta y ensangrentada. Minutos antes, Rosana Muchuit, la madre de Tomaselli, haba entrado en la habitacin para
rescatar al nio. La vi a Carla, paradita, que me estiraba los brazos mientras l la segua apualando. Al cabo de unos
minutos, Tomaselli deca ya est, ya la mat, mientras yo lo insultaba. Me dijo: Vieja, ven, dame un beso y le
chorreaba sangre por todos lados. Cantaba y deca: Mi corazn est liberado.

Martes, 10 de abril de 2012

La volvera a matar
La volvera a matar, afirm Marcelo Tomaselli, quien asesin a su pareja luego de haberse beneficiado del avenimiento
para quedar en libertad tras haberla violado. El imputado formul sus declaraciones desde la crcel de General Pico,
donde se halla detenido. Qu hice mal? Qu le hice? Con todo lo que me hizo, tantas cosas, coment. La gente
escuch una sola campana y me arruinaron por toda Latinoamrica. Hay que aprender a escuchar a las personas, tanto
como los jueces, fiscales. Conmigo se equivocaron, afirm y agreg que llora todos los das: Me duele haber dejado a
mi hijo sin madre. Tomaselli asegur que el da del crimen Carla Figueroa le pidi perdn por haberlo acusado de
violacin y por haberle sido infiel. Tomaselli haba sido condenado por violar a la joven, que se haba separado de l,
pero gracias a la figura del avenimiento fue liberado para casarse con su vctima. Esta figura fue eliminada del Cdigo
Penal como consecuencia de la repercusin de este caso.
Jueves, 28 de junio de 2012
Condena por el crimen del avenimiento
Marcelo Tomaselli fue condenado por el asesinato de Carla Figueroa en La Pampa. Primero la viol y fue a la crcel,
pero recuper la libertad tras casarse con ella. Y despus la acuchill. Por ese caso fue derogada la figura del
avenimiento.
Por Carlos Rodrguez
Con la condena a prisin perpetua del autor del hecho, se cerr ayer el juicio oral por el femicidio de Carla Figueroa (22).
El caso ocurri en General Pico, La Pampa, donde la chica primero haba denunciado a su novio, Marcelo Javier
Tomaselli (26), por violacin, pero luego lo perdon para que lo liberaran y se cas con l por aplicacin de la figura del
avenimiento, derogada del Cdigo Penal a partir de este crimen. A pesar de que los jueces aplicaron a Tomaselli el
mximo de la pena, a solicitud de la Fiscala y de la parte querellante, luego de ledo el fallo uno de los hermanos de
Carla trat de agredir al condenado, antes de que se retirara de la sala de audiencias. Lo quera matar. Slo espero que
se pudra en la crcel porque lo odio con toda mi alma, declar despus del incidente Cristian, hermano de la vctima.
Los agentes penitenciarios que custodiaban a Tomaselli debieron intervenir para impedir el ataque. El Tribunal de
General Pico rechaz los argumentos de la defensa, que si bien admiti que Tomaselli haba asesinado a su pareja le
aplic 15 pualadas en presencia del hijo de ambos, aleg que lo haba hecho en estado de emocin violenta y que
no recordaba nada de lo sucedido.
Los jueces tuvieron en cuenta el informe del psiquiatra forense Martn Telleriarte. El imputado manifest que sufri una
amnesia lacunar, que se expresa por la prdida de memoria durante un lapso determinado, aunque se recuerdan con
precisin los momentos previos y posteriores al problema. Telleriarte sostuvo, en su anlisis luego de examinar a
Tomaselli, que el relato de dicha amnesia no tiene ningn correlato claro y concreto con la posibilidad de algn cuadro
clnico que pueda justificar esas caractersticas de amnesia.
Tomaselli lleg a juicio acusado de homicidio agravado por el vnculo y bajo esa cartula fue condenado a prisin
perpetua. El acusado y su defensor oficial, Walter Vaccaro, reconocieron el crimen, pero invocaron la figura de emocin
violenta, por lo cual se pidi una condena a diez aos de crcel. Me declaro culpable, aunque no recuerdo lo que hice.
Que me condenen por lo que hice y por las evidencias que tuve en mis propias manos, dijo el imputado en su alegato.
El femicidio de Carla fue cometido el 10 de diciembre de 2011, en el domicilio que compartan, propiedad de Rosana Lis
Muchiut, madre de Tomaselli. El conflicto haba comenzado en abril de 2011, cuando Tomaselli fue a buscar a Carla a
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 15
-

su trabajo, para reiniciar la relacin que ella haba decidido cortar. El joven la llev a un descampado y la viol. La chica
lo denunci y lo detuvieron, pero ella a pesar de todo lo visit a diario, llevndole ropa y alimentos.
El 2 de diciembre de 2011 la pareja se cas cuando Tomaselli estaba todava preso y pudo salir en libertad por la figura
del avenimiento. Siete das despus Carla fue asesinada por la persona a la que haba rescatado de la prisin. En el
fallo condenatorio se citan, como testigos del hecho, a la madre de Tomaselli y a su hermano Walter, que lleg a la casa
poco despus de consumado el crimen.
La madre dijo que el hecho ocurri cerca de las 3 de la maana y que se despert porque escuch llorar a su nieto. Sin
comprender bien lo que estaba pasando, escuch que su hijo deca ya est, ya est y mi corazn est aliviado. Entr
a la pieza que ocupaba la pareja y vio a Carla tirada en el piso, en un charco de sangre. Tena quince pualadas.
El arma fue un cuchillo de serrucho encontrado por la polica en la habitacin. Walter Tomaselli declar, incluso, que su
propia madre, desesperada, le lleg a pedir que matara a su hermano por lo que haba hecho.
El testigo Csar Gross dijo que Carla le haba contado antes del episodio de la violacin que viva una vida de
maltrato con Tomaselli (...) haba discusiones, forcejeos y que la golpeaba, que viva con mucho miedo y quera cambiar
separndose. Asegur que la vio con moretones y rasguos por el maltrato, en la poca en que la pareja viva en la
casa de la abuela de la joven.
Stella Maris Quiroga, ta de Carla, coment ante los jueces que la joven le hizo escuchar una conversacin que
mantuvo, por celular, cuando Tomaselli estaba preso, antes del casamiento. La insultaba y le dijo que le iba a pagar
todo porque (l) haba hecho de seora de otros presos. Cuando la ta intervino y tom el telfono, el joven cambi
totalmente y empez a hablar de la Biblia. Como prueba de la violencia ejercida por Tomaselli, se citaron en el fallo
mensajes por celular enviados por Carla a una amiga, despus de la violacin. Esos antecedentes de violencia fueron
tomados en cuenta por los jueces Florentino Rubio, Fabricio Losi y Juan Alberto Abraham para condenar a Tomaselli.
Luego del fallo, el fiscal Alejandro Gilardenghi se manifest conforme con la decisin del Tribunal. Este es un caso que
seguramente va a sentar precedente en las cuestiones que tienen que ver con las perspectivas de gnero, pronostic el
titular del Ministerio Pblico.
Juicio a Flores: declar el abogado que propuso el avenimiento
Mircoles, 03 Octubre 2012 10:22
Este mircoles prosigui el juicio contra el juez Carlos Flores, acusado de mal desempeo por una resolucin que,
luego, termin con el asesinato de Carla Figueroa. En estos momentos, declara como testigo el abogado Armando
Agero: dijo que l propuso la figura del avenimiento y manifest que Carla le agradeci por la liberacin del que, poco
despus, la mat.
El proceso -que se desarrolla en la Cmara de Diputados- se extendi este mircoles entre las 8 y las 10.30, con la
declaracin de dos testigos. Maana sern los alegatos y el martes de la semana prxima se leer la sentencia.
El magistrado del Tribunal de Impugnacional Penal (TIP) podra ser echado. Ayer, en el inicio del proceso, no declar,
pero su defensa dijo que el fallo fue "legal". Otros jueces, que haban fallado con otro criterio al de Flores, igual dijeron
que la sentencia del magistrado acusado se ajust a derecho. As, pareci debilitarse la acusacin (Ver link: Juicio a
Flores: magistrados dijeron que el avenimiento firmado por el juez fue legal).
La acusacin
Flores est acusado porque, como juez del Tribunal de Impugnacin Penal, permiti la figura del avenimiento -es decir,
el perdn de la vctima al victimario- en la causa penal iniciada por Carla Figueroa contra Marcelo Tomaselli.
Tomaselli haba sido denunciado de violacin por Carla Figueroa, en abril de 2011. Mientras se esperaba el juicio, el
joven y su familia habran comenzado a presionar a Carla para que no lo acusara.
En ese marco, el abogado de Tomaselli, Armando Agero, pidi la figura del avenimiento. Fue respaldado por Carla y su
abogado y to, Ral Quiroga. Los jueces y fiscales de la ciudad de General Pico rechazaron ese pedido: entre otras
cuestiones, porque la figura del avenimiento -pese a que estaba en vigencia en el Cdigo Penal- era contraria a los
tratados internacionales sobre violencia de gnero y porque establecieron que la chica estaba siendo manipulada.
El caso lleg a fines de 2011 al TIP. El juez Toms Balaguer rechaz, con similares criterios a los jueces piquenses, el
avenimiento. Flores lo acept porque, entre otros motivos, dijo que Carla no estaba siendo manipulada. Desempat
Gustavo Jensen: apoy la postura de Flores.
As, finalmente se firm el avenimiento. Inmediatamente, antes de que se apelara la sentencia del TIP, las autoridades
del Tribunal de Audiencia de Juicio de General Pico liberaron a Tomaselli. Una semana despus, en diciembre de 2011,
mat a la chica a pualadas. Delante de su pequeo hijo.
La historia volvi a repetirse. Carla, cuando tena 8 meses, haba presenciado un asesinato: su padre mat a su mam.
Jensen y Flores quedaron, a partir de la muerte de Carla, en la mira. Ambos fueron denunciados por mal desempeo.
Pero Jensen present el pedido para jubilarse antes de comenzar el jury. De esa manera, solo qued en pie la
acusacin a Flores.
Agero dice que l propuso el avenimiento
El abogado Agero fue el primer testigo en declarar hoy. Dijo que l propuso la figura del avenimiento a Marcelo
Tomaselli. Luego, ste se lo comunic a Carla (NdR: en una grabacin de video, Carla haba dicho que la propuesta del
avenimiento se la haba realizado el mismo Agero).
Materia: Derecho Penal II
Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 16
-

-Cundo surgi la posibilidad del avenimiento?

-Con posterioridad a que se cay la posibilidad del juicio abreviado.
-La alternativa del avenimiento surge a instancia suya?
-En las causas penales, siempre tengo la misma conducta. Lo escucho a mi cliente, escucho su relato. Saco fotocopia
del expediente, se lo llevo a mi cliente y se lo dejo dos o tres das, para que lo lea. Una vez que est en conocimiento de
la imputacin y del material probatorio en ese momento, le explico las alternativas que ese tipo penal que se le est
imputando. Yo, a Tomaselli le expliqu todo. Primero quisimos avanzar con un juicio abreviado. Como no se concret, le
plante la situacin (NdeR: el avenimiento) porque sabamos que ellos tenan mucha relacin. Tenan un dilogo, por el
hijo, y as surge lo del avenimiento. Se lo acerqu yo. Luego, por las comunicaciones entre ellos, se permiti que se
hiciera.
- A su criterio, entre Carla y Marcelo haba una relacin de afecto?
- Juntos no los conoc a ellos. Ahora, con posterioridad a la libertad de l, el 2 de diciembre, Carla lo fue a buscar al
juzgado. De ah fue a buscarlo a la comisara. A partir de ah hasta el viernes a la noche (el asesinato fue el sbado a la
madrugada) s que estuvieron todas las veces juntos. Las tres veces que vinieron a mi estudio, los vi juntos. Los vi bien.
Y con posterioridad al hecho, he mantenido dilogo con la mam de Marcelo, con el hermano e incluso con algunos
policas de la Seccional Segunda y me han dicho que los vieron juntos. No puedo decir que hayan tenido una relacin
afectuosa, pero s al menos, delante de m, sin inconvenientes.
Dijo que no hubo manipulacin a Carla para que aceptara el avenimiento. "Jams tuve la sospecha de que el
consentimiento estuviera viciado; esto lo hablaba con la abuela y con su abogado; jams se me ocurri eso; no lo
pensaba", dijo. "No era una persona que desconociera lo que estaba haciendo. No s si en la cuestin sentimental
hubiera algo que lo estuviera confundiendo... Ella deca que quera terminar con el problema".
"Jams percib que haya sufrido presiones. La realidad de los hechos, de lo que haya sucedido en la casa, en la relacin
con Marcelo, con la madre y el hermano de Marcelo, no lo s...", dijo.
Adems, agreg otro dato: expres que Carla le envi varios mensajes de texto de agradecimiento, una vez liberado
Tomaselli.
"Si alguna vez pens que la iba a matar? Jams, le puedo asegurar que fue una sorpresa hasta traumtica", dijo.
El casamiento
Marta Covella, exjueza de Paz de Pico, cas a la pareja. Fue cuando Tomaselli estaba preso a raz de la violacin a
Carla-. Poco despus, se le otorg el avenimiento y fue liberado.
"No vi que hubiera alguna disconformidad de las partes", sostuvo. "Los vi muy abrazaditos. A l lo vi feliz; a ella no tanto.
El estaba muy feliz".
Dijo que la situacin fue "triste" en el casamiento. "No era una pareja ms. Esos matrimonios, como fueron los
matrimonios igualitarios... Yo soy cristiana evanglica... eran cosas muy triste. Triste por la condicin: por ejemplo, ver
llegar un novio esposa y esa nia sola, sin su familia... Era una cosa que no era comn".
http://www.diariotextual.com/politicaa/item/254-prosigue-hoy-el-juicio-al-juez-flores.html
El juez del avenimiento, absuelto
Carlos Antonio Flores, quien autoriz la ya derogada figura de avenimiento que termin con el femicidio de Carla
Figueroa, el 10 de diciembre pasado en la ciudad de General Pico, cuando su esposo Marcelo Tomaselli la asesin
pocas horas despus de haber sido liberado con el beneficio del perdn de la vctima, fue considerado "idneo" para
continuar desempendose como miembro del Tribunal de Impugnacin Penal de esa provincia.
En su momento, Tomaselli, preso por haber violado a Carla, con quien tena un hijo, fue liberado gracias a los votos de
Flores y Adolfo Jensen, quien evit enfrentar el jury al pedir su retiro anticipado. Pablo Balaguer, el tercer miembro del
Tribunal, en cambio, se opuso a la decisin. El Jury de Enjuiciamiento, presidido por el titular del Superior Tribunal de
Justicia de la provincia, Eduardo Fernndez Menda, y conformado por los diputados Martn Berhongaray (FrePamUCR), Mara Silvia Larreta (PJ) y los abogados Sergio
Escudero y Ana Mariela Bonaveri, con la firma de Menda, Berhongaray, Bonaveri y Escudero se pronunci en contra de
la destitucin de Flores, con la nica disidencia de Larreta, quien plante que el magistrado "no era idneo para impartir
justicia" y que el fallo que permiti la liberacin de Tomaselli careca de "perspectiva de gnero".
Quienes respaldaron la continuidad de Flores admitieron que el juez actu con "liviandad e imprudencia" y cuestionaron
al magistrado por no haber hecho "una valoracin profunda de las pericias psicolgicas", pero sostuvieron que Flores
"se ajust a derecho, porque la figura del avenimiento estaba vigente al momento de otorgar ese beneficio en el Cdigo
Penal".

Se encuentra a disposicin de los alumnos el siguiente link en donde puede apreciarse

cmo funcionaba una audiencia de avenimiento. Adems se adjunta un fallo del Tribunal Superior
de Justicia sobre el tema en cuestin y un documento en donde puede leerse la discusin
parlamentaria que llev a la derogacin de la figura del avenimiento.

Materia: Derecho Penal II

Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 17
-

Link:
Audiencia avenimiento: interesante sentencia oral con unificacin de condenas - Revista
Pensamiento Penal - Edicin No. 152 - 04/02/2013
Publicado en: Edicin 149 - 05/11/12
http://www.pensamientopenal.com.ar/articulos/audiencia-avenimiento-interesante-sentencia-oralcon-unificacion-condenas

Materia: Derecho Penal II

Profesor: Josefina Gonzlez Nez

- 18
-