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1. REGULACIN
La redaccin del Delito de Cohecho Pasivo Impropio de nuestra Cdigo Penal
(CP), se inspira en los artculos 177 del Cdigo Penal Francs de 1810, y 331 del
Cdigo Penal Alemn. La redaccin ms mediata en el ordenamiento jurdico es la de
1924, sin embargo en esta se consideraba solamente el verbo rector aceptar, recibir
y solicitar el bien o beneficio.
El delito, materia de estudio, encuentra su regulacin y redaccin actual como sigue:
Artculo 394.- Cohecho pasivo impropio
El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio indebido para realizar un acto propio de su cargo o empleo, sin faltar
a su obligacin, o como consecuencia del ya realizado, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro no mayor de seis aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
El funcionario o servidor pblico que solicita, directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar un acto propio de su cargo o
empleo, sin faltar a su obligacin, o como consecuencia del ya realizado, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
Se puede pensar que entre el tipo de cohecho pasivo propio e impropio existe una
relacin de tipo agravado (artculo 393 del CP) y tipo bsico (artculo 394 del CP). Aun
cuando ambos supuestos tpicos coincidan en algunos elementos, el hecho de que la
funcin vendida tenga distinto carcter, los independiza. Un escenario tpico paralelo
similar a este es el que existe en el delito de hurto de uso y el hurto simple, donde lo
que distingue a ambas figuras es el hecho de que en el segundo caso existe un nimo
de apropiacin y en el otro no[2].
El lmite entre el cohecho pasivo propio e impropio se da en la frase sin faltar a su
obligacin definiendo el marco reglado de deberes o roles, la tcnica legislativa no ha
sustituido la palabra obligaciones por deberes, se mantiene en ese sentido la
redaccin original.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
2.1. Conductas tpicas
La estructura de este delito es similar a la del cohecho pasivo propio, se establece
los mismos verbos rectores aceptar, recibir y solicitar donativo[3], promesa o
cualquier otra ventaja. Por lo cual, pasaremos a explicar los elementos ms distintivos
de este delito.
2.2. Ventaja indebida
A diferencia del tipo de cohecho pasivo propio en el que se criminalizan todos los
tipos de ventajas, la redaccin del artculo 394 del CP introduce el trmino ventaja
indebida. Ahora, como hiptesis delictiva, nos lleva a deducir que no ser penalmente
relevante la ventaja indebida que le ofrezca el particular al funcionario o servidor
pblico para que cumpla algo que est en la esfera de sus funciones, este elemento
puede ser tomado en cuenta para solucionar dos supuestos problemticos:
a) El primer supuesto se refiere a aquellos casos en los que el particular pudiera ayudar al
funcionario a desempear su funcin, cuando este necesite necesariamente la ayuda,
dado que por condiciones ajenas a este la administracin no le pueda brindar los
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