SENTENCIA DESAPLICACION NORMAS JURIDICAS

SALA CONSTITUCIONAL
magistrado-Ponente: JESS EDUARDO CABRERA ROMERO

El 2 de noviembre de 2004, con oficio No. 2340 del 27 de octubre de 2004,

el Juzgado Segundo de Ejecucin del Circuito Judicial Penal de la
Circunscripcin Judicial del Estado Tchira, remiti a esta Sala
Constitucional, copia certificada de la decisin dictada el 7 de octubre de
2004, en la que -entre otros pronunciamientos- desaplic parcialmente el
artculo 20 del Cdigo Penal, respecto a la obligacin del condenado a la
pena de confinamiento de residir, durante el tiempo que dure la condena,
en el Municipio que indique la sentencia firme que la aplique, no pudiendo
designarse al efecto ninguno que diste menos de cien kilmetros tanto de
aquel donde se cometi el delito como de aquellos que estuvieren
domiciliados, el reo al tiempo de la comisin del delito y el ofendido para la
fecha de la sentencia de Primera Instancia.

La copia certificada en mencin fue remitida a esta Sala Constitucional del

Tribunal Supremo de Justicia, de conformidad con lo establecido en los
artculos 336.10 de la Constitucin, y 5 numeral 16 y tercer aparte de la Ley
Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia.

El 3 de noviembre de 2004, se dio cuenta en Sala y se design ponente al

Magistrado que, con tal carcter, suscribe el presente fallo.

Efectuada la lectura del documento, esta Sala pasa a dictar sentencia,

previas las siguientes consideraciones:

DE LA DESAPLICACIN DE NORMAS JURDICAS

Fundament el Juzgado Segundo de Ejecucin del Circuito Judicial Penal de

la Circunscripcin Judicial del Estado Tchira, la desaplicacin parcial de la
norma contenida en el artculo 20 del Cdigo Penal, en lo siguiente:
Encuentra as este juzgador que la exigencia sealada por el artculo 20 del
Cdigo Penal dificultara en la practica al penado Jos Damin Escalante
Escalante el ejercicio de su derecho a solicitar la conmutacin de su pena en
confinamiento, ya que, en el presente proceso, el penado quien ha
permanecido privado de su libertad en el Centro Penitenciario de Occidente
desde el 25 de septiembre de 1999 hasta el da de hoy- se vera forzado a
fijar su residencia durante el cumplimiento de la pena de confinamiento, en
una locacin geogrfica considerablemente alejada de su direccin habitual,
la cual es razonable considerar que es sede de sus intereses y de su familia.
Ello le causara erogacin de gastos en vivienda y alimentacin, gastos que
de otro modo no tendra que efectuar; adems, para este juzgador es lgico
colegir que dichos gastos debern tambin comprender aquellos necesarios
para mantenerse en contacto con los miembros de su ncleo familiar, de
quienes se vera separado. A criterio de quien aqu juzga, las personas
miembros del entorno familiar del penado son insoslayables para conseguir
su rehabilitacin y su reinsercin social, fines de la pena indicados por el
artculo 272 de la Carta Magna, antes transcrito. Adems, a lo anterior debe
aunrsele el que, de conformidad con el ltimo acpite del artculo 20 del
Cdigo penal, la pena de confinamiento conlleva durante su cumplimiento,
como pena accesoria, la suspensin del empleo que ejerza el penado. As, la
prohibicin de ejercer su empleo, ms la separacin de su familia por la
distancia geogrfica, evidencian para este juzgador que imponerle al
penado Jos Damin Escalante Escalante la obligacin de residir durante el
tiempo de su condena de confinamiento en un municipio que diste no
menos de cien kilmetros tanto de aquel donde se cometi el delito como
de aquellos en que estuvieren domiciliados, el reo a tiempo de la comisin
del delito, y el ofendido para la fecha de la sentencia de Primera Instancia,
implica una inaceptable lesin a sus derechos fundamentales contenidos en
los artculos 75 y 272 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela (sic).
En consecuencia, declar este juzgador, con base en la facultad tuitiva
constitucional conferida por el encabezamiento del artculo 334 del Texto
Fundamental, y de conformidad con lo preceptuado por su primer acpite,
debe proceder a desaplicar de oficio por va del control difuso constitucional
de la legalidad, y en el presente proceso, en fase de ejecucin de pena, el
contenido de la exigencia contenida en el artculo 20 del Cdigo Penal,
respecto de la obligacin del condenado a pena de confinamiento de residir,
durante el tiempo de su condena en un municipio que diste no menos de
cien kilmetros tanto de aquel donde se cometi el delito como de aquellos
en que estuvieren domiciliados, el reo a tiempo de la comisin del delito, y
el ofendido para la fecha de la sentencia de Primera Instancia, en virtud de

advertirse que en la presente tal disposicin es incompatible con los

artculos 75 y 272 de la Constitucin (sic).

CONSIDERACIONES PARA DECIDIR

Corresponde a la Sala pronunciarse acerca de la presente desaplicacin de

norma, y a tal fin observa:
En primer trmino, esta Sala ha sostenido que ...el juez constitucional debe
hacer saber al Tribunal Supremo de Justicia sobre la decisin adoptada, a los
efectos del ejercicio de la revisin discrecional atribuida a la Sala
Constitucional conforme lo disponen los artculos 335 y 336.10 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (Vid. sentencia No.
1400 del 8 de agosto de 2001).
Por su parte, el artculo 5 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de
Justicia, en su numeral 16, atribuy a esta Sala Constitucional la
competencia para revisar las sentencias definitivamente firme de control
difuso de la constitucionalidad de leyes y normas jurdicas, dictadas por los
dems tribunales de la Repblica.

Siendo ello as, la Sala, en sintona con la doctrina establecida y de

conformidad con lo dispuesto en la norma sealada, pasa a revisar -una vez
constatada su firmeza- la decisin dictada el 7 de octubre de 2004, por el
Juzgado Segundo de Ejecucin del Circuito Judicial Penal de la
Circunscripcin Judicial del Estado Tchira, en la que desaplic parcialmente
la norma contenida en el artculo 20 del Cdigo Penal.
Determinada la competencia pasa la Sala a conocer del asunto sometido a
su conocimiento y, a tal fin, observa:
La pena es la sancin penal que se aplica a una persona cuando
procesalmente se ha demostrado que realiz una conducta tpica,
antijurdica y culpable. Consiste en la privacin o restriccin de ciertos
derechos del transgresor, libertad o bienes, por ejemplo; debe estar
establecida en la ley principio de legalidad de la pena- y ser impuesta
dentro de los lmites fijados por la misma.
La regla general es la que la pena debe ser proporcional al grado de
culpabilidad, al dao causado, a la gravedad del acto y a las circunstancias
del hecho y del autor.
Su esencia ntima es la retribucin, afliccin o coaccin, y su fin es el
restablecimiento del orden jurdico quebrantado, a travs de la retribucin;
la prevencin general que se obtendr mediante la intimidacin o la

amenaza legal, y la prevencin especial que se lograra a travs de la

advertencia, resocializacin o innocuizacin del delincuente.
En el nuevo sistema procesal penal, la ejecucin de las penas tiene una
doble naturaleza: jurisdiccional y administrativa, pues se procura concretar
mayores garantas al sentenciado, quien puede impugnar por va judicial las
decisiones que tengan que ver con la ejecucin de su sentencia, pero
quedando bajo la custodia del Ejecutivo Nacional todo lo relativo al
cumplimiento de la misma -en caso de sentencias condenatorias con penas
corporales-.

Este cambio de concepcin -anteriormente prevaleca el carcter

administrativo- obedece a la finalidad de unificar el rgimen de ejecucin de
sentencias penales, a travs de la creacin de un rgano judicial Juzgado
de Ejecucin- al cual le corresponde la ejecucin de las penas y medidas de
seguridad impuestas mediante sentencia firme -artculo 479 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal-.

Sin duda que, una de las funciones ms relevantes del Juez de Ejecucin
Penal, es el control del respeto a los derechos del condenado, quien nadie
duda tiene derechos: los fundamentales, inherentes a toda persona
humana, reconocidos en Convenios y Pactos Internacionales, consagrados
en la Constitucin a favor de todas las personas y que no se pierden por
efectos de la condena penal; as como los especficos, que se derivan de la
sentencia condenatoria, en cuanto a la particular relacin que se establece
entre el sancionado y el Estado que lo conden.

La figura del Juez de Ejecucin penal est vinculada a la proteccin de los

derechos humanos, en los cuales se basa igualmente el derecho de
ejecucin penal. Su intervencin es una consecuencia del principio de la
humanizacin de la pena uno de los postulados de la moderna poltica
criminal que pone especial nfasis en la proteccin de los derechos del
condenado-.

Ahora bien, el condenado no est fuera del derecho, se halla en una relacin
de derecho pblico con el Estado, en la cual continuar siendo titular de
todos los derechos fundamentales, a excepcin de los que se vean
afectados por el contenido del fallo condenatorio.

De all, que sus derechos continuarn siendo uti cives, es decir, los
inherentes al status de persona excepto los expresa o necesariamente

vedados por la ley o por la sentencia-. En esa categora se incluyen, el

derecho a la vida, a la integridad fsica, psquica y moral, a la dignidad
humana, al honor, a la intimidad, a la libertad de conciencia y religin,
salud, trabajo, etc. Y los derechos especficamente penitenciarios, es decir,
aquellos propios de su condicin de penado, tales como: a) que su vida se
desarrolle en condiciones mnimas, lo que incluye instalaciones adecuadas e
higinicas y una dieta alimenticia suficiente y balanceada; b) tener
asistencia a su salud fsica y mental, asistencia jurdica, educativa y
religiosa, y c) a la progresividad, esto es, a solicitar los avances de libertad
anticipada o frmulas alternativas de cumplimiento de pena.

En sintona con los postulados de la referida moderna poltica criminal, la

Constitucin de 1999 en su artculo 272, consagr la garanta de un sistema
penitenciario que le asegure al penado su rehabilitacin y el respeto a sus
derechos humanos, y (...) Para ello, los establecimientos penitenciarios
contarn con espacios para el trabajo, el estudio, el deporte y la recreacin,
funcionarn bajo la direccin de penitenciaristas profesionales con
credenciales acadmicas universitarias, y se regirn por una administracin
descentralizada, a cargo de los gobiernos estadales o municipales, pudiendo
ser sometidos a modalidades de privatizacin. En general, se preferir en
ellos el rgimen abierto y el carcter de colonias agrcolas penitenciarias.

A la par, (...) las frmulas de cumplimiento de penas no privativas de la

libertad se aplicarn con preferencia a las medidas de naturaleza reclusoria.
El Estado crear las instituciones indispensables para la asistencia
pospenitenciaria que posibilite la reinsercin social del exinterno o exinterna
y propiciar la creacin de un ente penitenciario con carcter autnomo y
con personal exclusivamente tcnico.

Como se aprecia, el sealado artculo 272 constitucional consagra derechos

especficamente penitenciarios, que se corresponden con las obligaciones
del Estado vinculados al rgimen penitenciario y a las estrategias del
llamado tratamiento resocializador. Igualmente, establece el carcter
predominante de las frmulas alternativas de cumplimiento de pena a las
medidas de naturaleza reclusoria. En razn de lo cual, dichos derechos no
tienen el carcter de derechos fundamentales, ya que estn condicionados
en su ejercicio por la relacin especial de sujecin que resulta del
internamiento en un establecimiento penitenciario.

En tal sentido, la referida garanta constitucional lo que contiene es un

mandato del constituyente al legislador para orientar la poltica penal y
penitenciaria. De dicho mandato s se derivan determinados derechos; sin

embargo, tales derechos no tienen el carcter de derechos subjetivos para

el condenado, por el contrario, son derechos de configuracin legal. Lo que
el sealado artculo 272 dispone es que en la dimensin penitenciaria de la
pena se siga una orientacin encaminada a la reeducacin y a la reinsercin
social, mas no que stas sean la nica finalidad legtima de sta.

Por otra parte, respecto del derecho contenido en el artculo 75 de la

Constitucin tambin invocado para fundamentar la desaplicacin de la
norma- acota la Sala que el mismo, como expresin de uno de los derechos
sociales y de las familias, responde a la obligacin del Estado de proteger a
la familia, en tanto que la misma constituye la clula fundamental de la
sociedad. Por ende, para nada colide con dicho derecho, la norma legal
desaplicada, ya que el hecho de que el condenado a pena de confinamiento
deba residir en un Municipio que diste no menos de cien kilmetros tanto de
aquel donde se cometi el delito como de aquellos donde estuvieren
domiciliados, el reo al tiempo de la comisin del delito y el ofendido para la
fecha de la sentencia de Primera Instancia, no hace imposible su
rehabilitacin y reinsercin social.

Por ltimo, quiere acotar la Sala, que la norma jurdica -desaplicada

parcialmente- impone obligaciones al condenado, por lo cual la
inobservancia de la misma le acarrea, a su vez, sanciones y
responsabilidades. En efecto, el incumplimiento por el penado del artculo
20 del Cdigo Penal, no slo conlleva que ste se convierta en reo del delito
de quebrantamiento de condena, sino que adems pierde la posibilidad del
otorgamiento de cualquier beneficio penitenciario.

En consecuencia, juzga la Sala no ajustado a derecho, el fundamento

esgrimido por el Juez Segundo de Ejecucin del Circuito Judicial Penal de la
Circunscripcin Judicial del Estado Mrida, para desaplicar parcialmente el
artculo 20 del Cdigo Penal, respecto a la obligacin del condenado a la
pena de confinamiento de residir, durante el tiempo que dure la condena,
en el Municipio que indique la sentencia firme que la aplique, no pudiendo
designarse al efecto ninguno que diste menos de cien kilmetros tanto de
aquel donde se cometi el delito como de aquellos que estuvieren
domiciliados, el reo al tiempo de la comisin del delito y el ofendido para la
fecha de la sentencia de Primera Instancia, con base en su evidente
contradiccin con los artculos 75 y 272 constitucionales.

Es por ello, que esta Sala Constitucional debe anular la decisin dictada el 7
de octubre de 2004, en lo que se refiere a la desaplicacin parcial del
artculo 20 del Cdigo Penal, relativo a la obligacin del condenado a la

pena de confinamiento de residir, durante el tiempo que dure la condena,

en el Municipio que indique la sentencia firme que la aplique, no pudiendo
designarse al efecto ninguno que diste menos de cien kilmetros tanto de
aquel donde se cometi el delito como de aquellos que estuvieren
domiciliados, el reo al tiempo de la comisin del delito y el ofendido para la
fecha de la sentencia de Primera Instancia. En consecuencia, se ordena al
referido Juzgado de Ejecucin designe para el cumplimiento de la pena de
confinamiento impuesta al ciudadano Jos Damin Escalante Escalante, un
Municipio o localidad que cumpla con las exigencias del sealado artculo
20, y as se declara.

DECISIN

En razn de lo antes expuesto, esta Sala Constitucional del Tribunal

Supremo de Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica y por
autoridad de la Ley, ANULA la decisin dictada el 7 de octubre de 2004, por
el Juzgado Segundo de Ejecucin del Circuito Judicial penal de la
Circunscripcin Judicial del estado Tchira, en lo que se refiere a la
desaplicacin parcial del artculo 20 del Cdigo Penal, relativo a la
obligacin del condenado a la pena de confinamiento de residir, durante
el tiempo que dure la condena, en el Municipio que indique la sentencia
firme que la aplique, no pudiendo designarse al efecto ninguno que diste
menos de cien kilmetros tanto de aquel donde se cometi el delito como
de aquellos que estuvieren domiciliados, el reo al tiempo de la comisin del
delito y el ofendido para la fecha de la sentencia de Primera Instancia. En
consecuencia, se ORDENA al referido Juzgado de Ejecucin designe, para el
cumplimiento de la pena de confinamiento impuesta al ciudadano Jos
Damin Escalante Escalante, un Municipio o localidad que cumpla con las
exigencias del sealado artculo 20.

Publquese y regstrese. Archvese el expediente. Remtase copia certificada

del presente fallo al Juzgado Segundo de Ejecucin del Circuito Judicial Penal
de la Circunscripcin Judicial del Estado Tchira. Cmplase lo ordenado.

Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias de la Sala Constitucional

del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los 11 das del mes de mayo
de dos mil cinco (2005). Aos: 195 de la Independencia y 146 de la
Federacin.

La Presidenta de la Sala,

Luisa Estella Morales Lamuo

El Vicepresidente-Ponente,

Jess Eduardo Cabrera Romero

Los Magistrados,

Pedro Rafael Rondn Haaz

Luis Velzquez Alvaray

Francisco Carrasquero Lpez

Marcos Tulio Dugarte Padrn

Arcadio Delgado Rosales

El Secretario,

Jos Leonardo Requena Cabello

Exp: 04-2961
JECR/