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Civilmente constitucional:
algunas expresiones del Tribunal Constitucional
en materia de
responsabilidad civil
Jorge Alberto Beltrn Pacheco(*)
Introduccin
El presente ensayo se ha diseado a propsito de algunas expresiones que el Tribunal
Constitucional ha tenido para con las instituciones del Derecho Civil. Con mayor frecuencia
observamos que el rgano de control constitucional concentrado por excelencia extiende su
mbito de actuacin a reas ajenas al Derecho Constitucional, sustentndose en la primaca de la
Constitucin y en las bases esenciales del Derecho concebidas en el pensamiento constitucional.
El Derecho Civil, no obstante su vocacin privada y principalmen t patrimonial, no es ajeno a
la reflexin constitucional en tanto tiene su marco de actuacin dentro de los lmites previstos
por el texto cons titucional As, por ejemplo, las situaciones jurdicas subjetivas y obje rivas que
son la base de las relaciones jurdicas privadas se desenvuelven con especial atencin en el
respeto a los derechos de la personalidad, generando as la tutela de los intereses esenciales de
los sujetos (relativos a la vida, a la integridad fisica, al honor, entre otros) a partir de los
deberes de proteccin. Por ende, existe una coexistencia protectora: tutela de los intereses
privados previstos en las normas jurdicas privadas (creadas en ejercicio de la autonoma
privada) y la tutela de los intereses privados y pblicos esenciales previstos en las normas
jurdicas pblicas.
A continuacin, postularemos algunas ideas relativas a la realidad descrita en lneas precedentes
y emitiremos algn comentario crtico sobre la pertinencia o no de realizar tal labor reflexiva en
el contenido de las decisiones del Tribunal Constitucional.
1. Consecuencia daosa
En primer lugar el Tribunal Constitucional alude al tema de los daos y sus clases del siguiente
modo:
(*)Profesor de la Pontificia Universidad Catlica del Per, de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.y de la Academia de
la Magistratura. Consultor de la Onudd.
---------------------------------------------------------------------------------------------El dao que origina una responsabilidad civil puede ser definido bajo la frmula del dao
jurdicamente indemnizable, entendido como toda lesin a un inters jurdicamente
protegido, bien se trate de un derecho patrimonial o extrapatrimonial.
En tal sentido, los daos pueden ser patrimoniales o extrapatrimoniales. Sern daos
patrimoniales las lesiones a derechos patrimoniales, y daos extrapatrimoniales las
lesiones a los derechos de dicha naturaleza, como el caso especfico de los sentimientos
considerados socialmente dignos o legtimos y por ende merecedores de la tutela legal, cuya
lesin origina un supuesto de dao moral. Del mismo modo, las lesiones a la integridad fsica
de las personas, a su integridad psicolgica y a sus proyectos de vida, originan
supuestos de daos extrapatrimoniales por tratarse de intereses jurdicamente protegidos,
reconocidos como Algunas expresiones del Tribunal Constitucional en materia de responsabilidad civil
derechos extrapatrimoniales (Exp. N 0001 -2005-PI/TC, 06/06/2005 P, FJ. 18) (resaltados nuestros).
1Adems, tal como lo indicaremos posteriormente, debemos tener en cuenta que la nocin de inters
trasciende a la de bien y, por lo tanto, no depender de la naturaleza de este. As, Eduardo Zannoni nos
indica: Es incorrecto calificar, la naturaleza del dao en razn de la naturaleza del bien u objeto de
satisfaccin, que ha sufrido menoscabo, por ende, no es verdad que el dao es patrimonial porque el bien
daado es un objeto de satisfaccin patrimonial (...) y viceversa. Zannoni, Eduardo. El dao en la
responsabilidad civil, 2 ed., Buenos Aires, Astrea, 1993.
2El objeto del dao se identifica siempre con el objeto de la tutela jurdica (un inters humano). Ibid.
2
(...) daos extrapatrimoniales las lesiones a los derechos de dicha naturaleza, como el
caso especfico de los sentimientos considerados socialmente dignos o legtimos y por ende
merecedores de la tu- tela legal, cuya lesin origina un supuesto de dao moral. Del mismo
modo, las lesiones a la integridad fsica de las personas, a su integridad psicolgica y a
sus proyectos de vida, originan supuestos de daos extrapatrimoniales por tratarse de intereses
jurdicamente protegidos, reconocidos como derechos extrapatrimoniales.
Algunas
expresiones
del
Tribunal
Constitucional
en
materia
de
responsabilidad
civil
1.- Dao subjetivo. Es aquel que afecta el plano de subjetividad de la persona. Consideramos
3 Leysser Len Hilario postula que la mejor clasificacin para nuestro pas es aquella desarrollada por la
doctrina francesa que refiere al dao material y al dao inmaterial o moral. La primera es aquella que
afecta el patrimonio de la vctima y la segunda es la que no tiene una incidencia econmica directa. Por
ende, el dao moral abarca todas las consecuencias del evento daoso que, por sus peculiares
caractersticas, por su ligazn con la individualidad de la vctima, no sean traducibles directamente en
dinero, incluida la lesin de los derechos fundamentales. Por ende, es intil la existencia de un dao a la
persona. El dao resarcible: En La responsabilidad civil: lneas fundamentales y nuevas perspectivas. Jurista editores,
Lima, 2007, p.326.
Esta afirmacin la sustenta el profesor Len ante la falta de datos de derecho positivo que avalen el
razonamiento en funcin de la patrimonialidad o no patrimonialidad del dao.
4 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, Dao moral y dao al proyecto de vida. En: Revista de Derecho de
daos, N
---------------------------------------------------------------------------------------------oportuno resaltar que el autor solo hace alusin al concepto persona, que puede ser natural, o jurdica,
aunque pone especial nfasis en la persona natural, puesto que se refiere a daos psicosomticos y a la
libertad que son esferas propias de esta, as establece:
El dao subjetivo es el que agravia o afecta al ser humano mismo (...).
La presente referencia resulta limitada, puesto que tambin existen en el ordenamiento jurdico otros
sujetos de derecho diversos a la persona como son: el concebido y la denominada persona jurdica
irregular, que tambin pueden ser pasibles de daos a ser indemnizados. Debemos indicar que el autor
reconoce la presente limitacin sealando en una nota a pie de pgina lo siguiente:
La denominacin dao subjetivo, por su amplitud, comprende no solo el dao a la persona natural sino
tambin el inferido al concebido. No obstante, la expresin dao a la persona se ha impuesto en la
doctrina sin que exista ninguna dificultad terica para incluir el dao causado al concebido. Por ello
a) Dao psicosomtico. Aquel que recae en la esfera psicolgica somtica del sujeto, que son
aquellas que determinan la salud de Debe sealarse que la doctrina concibe a la salud como
un estado de equilibrio psicosomtico en un espacio temporal determinado.
Este puede consistir a su vez en un:
Dao a la salud. Constituido por el conjunto de repercusiones que el dao biolgico produce
en la salud del sujeto. Por ejemplo: producto de la lesin surge un tumor que genera la
amputacin del miembro.
b) Dao a la libertad. Que es el dao que afecta el proyecto de esto es, aquel dao que recae
sobre la persona del sujeto que le impide realizar su actividad habitual que es aquella que
efectuaba para proveerse los bienes indispensables para su sustento as como en la que estan
plasmadas aquellas metas que le permitiran su realizacin personal. Por ejemplo: un futbolista
que sufre una amputacin de un pie; un pianista que le cortan la mano, etc.
Segn Fernndez Sessarego, la libertad, si bien es una, puede tener dos instancias. La primera,
que es de carcter subjetivo, supone el instante de la ntima decisin de la persona en cuanto a
un determinado proyecto de vida, mientras que la segunda es fenomnica. Es decir, se refiere a
la efectiva realizacin del proyecto.
II. Dao objetivo. Que es aquel que afecta la esfera patrimonial del sujeto, es decir, aquel que
incide sobre los objetos que integran su patrimonio. En este dao tenemos a:
5 dem.
4
---------------------------------------------------------------------------------------------a) El dao emergente. Aquel que genera el egreso de un bien del patrimonio de la vctima.
Por ejemplo: un sujeto x incendia el vehculo de un sujeto y. Esta conducta va a generar que
el bien automvil salga del patrimonio de y.
b) El lucro cesante. Aquel que genera que la vctima deje de percibir por efecto del dao un
determinado bien, es decir, que por efectos del dao no ha ingresado un determinado bien en el
patrimonio de la vctima.
Desde nuestro punto de vista, discrepamos con la clasificacin propuesta por el Tribunal
Constitucional dado que existen los siguientes problemas: a) nuestro Cdigo Civil no refiere a
una clasificacin entre daos patrimoniales y no patrimoniales; lo que ha motivado que algunos
autores nacionales consideren que la mejor clasificacin es aquella que refiere a daos
materiales e inmateriales; b) se confunde la nocin de inters con derecho y se refiere a
derechos no patrimoniales;
c) alude a la tutela de sentimientos socialmente dignos; al respecto debemos indicar que los
sentimientos no son objeto de indemnizacin dado que son voltiles, es decir, inciertos; lo que s
es posible de ser objeto de una indemnizacin es la afectacin emocional del sujeto que afecta
su comportamiento pudiendo incluso afectar su salud; nos llama la atencin la adjetivacin del
sentimiento como socialmente digno dado que los sentimientos corresponden a la esfera
personal del sujeto y siempre son dignos (expresin de la dignidad de la persona; artculo 3 de la
Constitucin) no pudiendo la sociedad calificarlos o descalificarlos; y d) respecto a los daos al
proyecto de vida, propuesta por el maestro Carlos Fernndez Sessarego, debemos indicar que es
materia de polmica en nuestro pas dado que no ha sido reconocido an en el texto del
Cdi[ go Civil, no obstante resulta importante que el Tribunal Constitucional
reconozca la tutela de la libertad del sujeto en todas sus manifestaciones, siendo una de ellas el
derecho a elegir mi proyecto existencial.
2. Criterio de imputacin
El Criterio de imputacin refiere al cuarto elemento de la responsabilidad civil por el
que se atribuye el costo econmico de la consecuencia daosa a quien resulte
responsable. La determinacin de quin estable depende del dominio del hecho y sus
consecuencias (imputacin directa) o de quien, sin tener el dominio del hecho y sus
consecuencias pudo controlarla o supervisarla para evitar sus efectos nocivos
(imputacin indirecta). Analicemos, a continuacin, cmo enfoca este te Tribunal
Constitucional.
---------------------------------------------------------------------------------------------1/07, P, f. j. 50).
En el estudio de los elementos de la responsabilidad civil es necesario evaluar: la
existencia de un comportamiento reprochable. & una consecuencia daosa, de una
relacin causal y de un criterio imputacin. Es este ltimo el objeto del presente
comentario. El criterio de imputacin es aquella razn que atribuye el costo econmico
la consecuencia daosa a un sujeto denominado responsable. Es imputacin puede ser
directa o indirecta segn se atribuya a un sujeto causante o no de la consecuencia
daosa producida. Dentro de los criterios de imputacin directos tenemos al criterio
subjetivo sustenta4 en la culpa o dolo y al criterio de imputacin directo objetivo
referido al riesgo. En lo que refiere a la imputacin indirecta tenemos a la garanta.
El Tribunal Constitucional en el pasaje citado refiere a un principio jurdico esencial:
Quien no acta con culpa no debe asumir o soportar las consecuencias negativas de un
perjuicio sufrido por un acto ilcito. Desde nuestro punto de vista, la afirmacin no es del todo
correcto. Para empezar, no es adecuado referirse a un principio jurdico esencial dado que lo que
est reconocido en el artculo 1969 del Cdigo Civil es el (...) deber jurdico general de no
causar dao a otro. No debemos confundir a un deber con un principio. Por otro lado, puede
ser que el sujeto (sin culpa) haya contribuido en la produccin de la consecuencia daosa (acto
material) o haya actuado con riesgo por lo que este deber asumir las consecuencias negativas
del comportamiento daoso o reprochable. Por lo tanto, es importante esbozar afirmaciones que
no puedan ser interpretadas de modo equvoco, por lo que debieran ser declaradas con la
precisin que un lenguaje claro exige.
Finalmente, en lo que respecta al pasaje comentado, se citan dos artculos (210 y 212 del
Cdigo Civil) que no corresponden a la responsabilidad civil dado que aluden al acto jurdico
y los problemas en su construccin por vicios de voluntad. As tenemos que estos artculos
aluden al dolo como aquel engao que induce a error a la contraparte del negocio jurdico, lo
que no debe ser confundido con el dolo como intencin de ocasionar dao a otro, que si bien
podemos afirmar que yace en el vicio una intencin, cada uno de estos tiene una funcin diversa
(uno en el mbito constructivo del negocio y el otro como criterio de imputacin de
responsabilidad civil).
---------------------------------------------------------------------------------------------lado, el criterio objetivo de responsabilidad (artculo 1970 del Cdigo Civil) resulta
La nocin de riesgo creado alude a la idea de que todos los bienes que se utilizan en la vida
moderna para la satisfaccin de las necesidades suponen un riesgo comn u ordinario; empero,
tambin las actividades que suponen un riesgo adicional, como es el caso de vehculos
automotores, para lo cual no es necesario examinar la culpabilidad del autor, pues bastar con
acreditarse el dao causa&L la relacin de causalidad y que se ha tratado de un dao producido
mediante un bien o actividad riesgosa (Exp. N 0001-2005-Pl 06/06/2005 P,fj. 23).
.
Conforme con el Tribunal Constitucional existen dos criterios de iniputacin: uno subjetivo y
otro objetivo; ello difiere en parte con la clasificacin que ya habamos esbozado respecto a los
justificativos del traslado de los costos econmicos de las consecuencias daosas. As, estos
pueden ser directos o indirectos segn sea una atribucin a quien es el causante o no de la
consecuencia daosa; los criterios directos de imputacin pueden ser subjetivos6 (cuando se
6 El criterio de imputacin de responsabilidad subjetivo, por ejemplo, es recogido en los artculos 1318, 1319 y 1320 del Cdigo
Civil respecto a inejecucin de obligaciones y en la clusula general de responsabilidad del artculo 1969 del Cdigo Civil
peruano, el que establece: Artculo 1969.- Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El
descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor.
El presente criterio de imputacin se encuentra dentro de los alcances de la ilicitud subjetiva, anteriormente desarrollada, por ende
implica el anlisis de los elementos intrnsecos de la conducta del sujeto (imprudencia).
Para determinar la diligencia o negligencia del sujeto debe tenerse presente un patrn objetivo de conducta o modelo social, el que
servir como parmetro. Esta tesis establece que la culpa debe ser enfocada lo abstracto, sin tomar en consideracin circunstancias
especficas de la personalidad del sujeto responsable.
De este modo se tiene la necesidad de objetivar la apreciacin de cada uno de los tres grados de culpa mediante la comparacin de la
conducta del agente con un tipo social. As, se hace referencia a la culpa lata que consiste en no adoptar respecto de los asuntos
de otro el cuidado de las personas menos cuidadosas y las ms estpidas no dejaran de tener respecto de sus propios asuntos ; la
culpa levis que es la falta de cuidado, comparando la conducta con la de una persona prudente; y la culpa levissima que
supone comparar la conducta con la que tendran las personas ms metculosas respecto de sus propios asuntos.
De estos tres modelos se considera pertinente utilizar como estndar el de las personas promedio (hombre razonable), siendo
este el criterio ms difimdido, de ah que se postule como criterio el del buen padre de familia, que deviene en obsoleto en una
sociedad moderna como la nuestra, por lo que consideramos debe ser reformulado postulndose as que el patrn a tener presente
debe ser el del sujeto promedio de la actividad que estamos analizando; as, por ejemplo, si es un mdico, debemos utilizar el patrn
de los mdicos promedio, si es un abogado, el de los abogados promedio, etc.
Un punto debatido en la doctrina es el concerniente a las circunstancias externas e internas del actuar del sujeto en el estudio de
la culpa jo abstracto, es decir, debemos comparar el actuar con un estndar que no tome en consideracin circunstancias
histricas, culturales, etc.? Consideramos que el tomar en consideracin circunstancias internas implicara volver a un modelo de
culpa in concreto; es por ello que para evitar las subjetividades y problemas probatorios propios de este modelo solo
debemos tener presente aspectos externos, como el contexto en el que se desenvuelve la conducta, que consideramos apropiado