CAS. LAB. N 5453-2013 LA LIBERTAD.

Lima, ocho de noviembre de

dos mil trece.- LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA.l. VISTOS; la causa nmero cinco mil cuatrocientos cincuenta y tres dos mil trece, en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha,
integrada por los seilores magistrados Sivina Hurtado, Presidente,
Walde Juregui, Acevedo Mena, Vinatea Medina y Rueda Fernndez; El
Peruano Jueves 2 de enero de 2014 CASACIN 47205 con el
informe oral de los abogados Osear Cabrera Finocceti por la parte
demandante y Cinthia Santibllllez Nllez por la parte demandada;
producida la votacin con arreglo a -la Le'y se ha emitido la siguiente
sentencia: 1.1 RECURSO DE CASACIN: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por la demandada Hidrandina Sociedad
Annima, de fecha veinte de marzo de dos mil trece, obrante a fojas
trescientos once, contra la sentencia de vista de fecha cuatro de
marzo de dos mil trece, a fojas doscientos noventa y uno, que revoca
la sel)tencia apelada de primera instancia expedida el nueve de julio
de dos mil doce, obrante a fojas doscientos cuarenta y cinco, que
declar infundada la demanda incoada, _:on lo dems que contiene,
y reformndola; declararon fundada la demanda en todos sus
extremos, ordenando que la empresa demandada dentro del quinto
dla cumpla con reponer al actor en su puesto habitual de trabajo o
uno anlogo, en su centro laboral; y cumpla con abonarle las
remuneraciones dejadas de percibir desde el doce de diciembre de
dos mil once hasta su reposicin efectiva, con deduccin de los
periodos de inactividad procesal no imputables a las partes, con lo
dems que al respecto contiene; en los seguidos por don Miguel
Francisco Lozano Tello contra la empresa recurrente, sobre Reposicin
por Despido Fraudulento y otros. 1.2 CAUSALES PEL RECURSO:
Mediante resolucin de fecha diecinueve de julio de dos mil trece,
obrante de fojas cincuenta y nueve del cuadernillo de casacin
formado en esta Sala Suprema, este Tribunal ha declarado procedente
el recurso de casacin interpuesto por la empresa demandada,
respecto de las siguientes infracciones normativas: 1. La
interpretacin errnea del articulo 43 del Decreto Supremo N" 003-97TR 2. La interpretacin errnea del articulo 60 del Decreto Supremo
N" 001-96-TR - Reglamento de la Ley de Fomento al Empleo. 3. La
inaplicacin del articulo 38 del Decreto Supremo N" 003-97-TR y, 4. La
indebida aplicacin del articulo 40 del Decreto Supremo N 003-97-TR
1.3 DELIMITACIN DEL OBJETO DE PRONUNCIAMIENTO: a) Respecto
de la interpretacin errnea del articulo 43 del Decreto Supremo NO
003-97-TR, la empresa recurrente sellal que el Colegiado Superior
valor aisladamente la disposicin normativa invocada, sin colegir el
alcance de la misma con los dems elementos y argumentos del
proceso, siendo escasa la valoracin realizada sobre el Manual de
Organizacin y Funciones- MOF, disminuyendo su trascendencia y

tratndola como insuficiente, incurriendo en error al concluir de

manera ligera que no existe prueba indubitable que haga suponer
que el cargo desempellado por. el demandante se haya tratado de un
cargo de confianza, cuando no existe nada ms claro que la
explicacin de las labores del actor para poder discriminar la
naturaleza de sus funciones. b) En cuanto a la interpretacin errnea
del articulo 60 del Decreto Supremo N" 001-96-TR- Reglamento de la
Ley de Fomento al Empleo, la emplazada seal que la Sala revisora
realiza una interpretacin restringida de la norma en cuestin,
pretendiendo circunscribir su alcance a un escenario que legalmente
no es posible desprender de su literalidad; que el mencionado articulo
precisa que la inobservancia de dicha calificacin no enerva la
condicin como tal (trabajador de direccin o de confianza) si de la
prueba actuada esta se acredita, por lo que, siguiendo el orden de
ideas planteado por el propio cuerpo normativo, dicha prueba no
podrla ser una calificacin misma que el empleador haya realizado
respecto al actor con anterioridad, sino un elemento adicional que
cree conviccin sobre la naturaleza de las labores realizadas por el
actor, idneamente podrla ser la descripcin de las funciones mismas
del demandante dentro de la empresa. e) Sobre la inaplicacin del
articulo 38 del Decreto Supremo N" 003-97- TR, seala la empresa
demandada que nuestra legislacin laboral vigente, reconoce y regula
un rgimen de estabilidad laboral que otorga al demandante una
determinada proteccin frente al despido arbitrario, que difiere de la
que ha sido aplicada por la justicia laboral ordinria en el presente
caso. Es el caso del articulo 34 del Texto Unico Ordenado del Decreto
Legislativo N" 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral, el
cual establece que no existe un rgimen de estabilidad laboral
absoluta, sino relativa, toda vez que en caso de un despido arbitrario
o incausado no corresponde la reposicin en el trabajo, sino el pago
de una compensacin econmica denominada indemnizacin por
despido arbitrario y que la reposicin al trabajo slo est prevista
como una sancin contra el despido nulo, el que no se ha verificado
en el presente caso; por ende, de acuerdo a nuestra legislacin
laboral vigente, el demandante slo tiende derecho al pago de una
indemnizacin por despido arbitrario, la misma que nunca se negaron
a pagar al demandante. d) En lo que se refiere a la Indebida
aplicacin del articulo 40 del Decreto Supremo N" 003-97-TR,Ia
entidad impugnante sostiene que la procedencia de Jas
remuneraciones devengadas es nicamente aplicable para los casos
en los que se declare fundada una demanda de nulidad de despido
contemplada en el articulo 29 de la misma norma en mencin, caso
que es muy diferente al de autos. 11. CONSIDERANDO: frllii.IM:
Antecedentes del caso. 1.1 De la revisin de los actuados,
encontramos que don Miguel Francisco Lozano Tallo pretende su
reposicin en el empleo, sosteniendo haber laborado para la

emplazada desde el tres de diciembre de dos mil siete al doce de

diciembre de dos mil once, en el cargo de Supervisor de Loglstica,
percibiendo una remuneracin equivalente a ocho mil quinientos con
cero cero 1 cien nuevos soles (S/. 8,500.00). Allade, que la
demandada, a sabiendas que la naturaleza jurldica de sus labores
desarrolladas han sido permanentes y comunes, lo ha despedido
alegando que ha sido trabajador de confianza, imputndole hechos
falsos. 1.2 Mediante sentencia de fecha nueve de julio de dos mil
doce, obrante a fojas doscientos cuarenta y cinco, declar infundada
la demanda, refiriendo que se encuentra acreditado que el
demandante ocupaba un cargo de confianza de Supervisor de
Loglstica de la Jefatura Corporativa de Loglstica, siendo su jefe
inmediato Superior el Jefe Corporativo de Loglstica, quien en la
calificacin de cargos del personal de direccin y confianza del allo
dos mil tres, Acuerdo de Directorio N" 002/07-2003, del veintisis de
marzo de dos mil tres, fue calificado como de Direccin, siendo que
en atencin al Cuadro de Asignacin Personal - CAP de dos mil cuatro,
la Jefatura Corporativa de Loglstica tenia asignado tres Supervisores
de Loglstica, quienes dependen y laboran directamente con el Jefe
Corporativo de Loglstica. En dicho sentido, refiere que la causal de
despido acusada por la demandada es real y no inventada, -'
independientemente de si era la forma correcta de poner fin a la
relacin laboral de un trabajador de confianza, pues no nos "
encontramos frente a un despido que corresponda analizar el ''
motivo del despido causal para el caso concreto (la prdida de la ,
confianza), sino el fraude en el despido alegado por el demandante. Agrega, que las opiniones e informes que presentara el actor al ' Jefe
de Loglstica Corporativo, contl!ibuyeron a la formacin de las :
decisiones empresariales de la empresa demandada. 1.3 Por su parte,
el Colegiado Superior, revoc la sentencia apelada y declar
fundada la demanda, sealando que no se ha tenido en : cuenta que
en el Acuerdo de Directorio N" 002/07-2003 obra la calificacin de
veinte cargos de personal de direccin y, adems, contiene la
aprobacin de cuarenta y tres puestos de confianza, . sin que se
incluya entre dichos cargos el de Supervisor de Loglstica, es decir, al
veintisis de marzo de dos mil tres, luego de una evaluacin de los
diversos cargos existentes en la empresa, tom la decisin de
atribuirles como cargos de confianza a dichos puestos trabajo, pero
en ningn momento consider como cargo de confianza al de
Supervisor de Loglstica, tanto ms si en el Manual de Organizacin y
Funciones - MOF de la emplazada, se diferencia claramente la
identificacin de los puestos de Asistente de Uoglstica (caffficado
como de confianza) del e Supervisor de Loglstica (no calificado
como de confianza), por lo que la demandada proporcion
informacin errada en la carta de cese. Aliada, que la sola relacin
jerrquica del Supervisor de Loglstica respecto del Jefe Corporativo de

Loglstica, no determina que el cargo del actor se entienda como uno

de confianza, pues el contacto personal y directo con el empleador o
la presentacin de informes al personal de direccin es un indicador o
un elemento a considerar para calificar a un trabajador como
personal de confianza, pero no es determinante en tanto existen un
sin nmero de trabajadores que podrlan encontrase en dicha
situacin laboral sin que sus actividades o funciones correspondan
a los de un " trabajador de confianza. Asimismo, que de los actuados
no se encuentra acreditado que el actor hubiere emitido opiniones o
informes que haya contribuido a la formacin de decisiones
empresariales, no fluye ello tampoco de las declaraciones del actor en
la audiencia de juzgamiento, sino que el actor elaboraba una simple
presentacin del trabajo de supervisin del cumplimiento de las
pautas de concurso, lo cual debla repetirse en todas las instancias
subsiguientes, para la consiguiente decisin de aprobar la
contratacin o su rechazo, pero que de ninguna manera puede
equiparase a un informe en el que se sugiera la compra o
contratacin. Agrega, que la demandada, recin al cese del actor le
comunic que el cargo que habla desempeado era uno de confianza,
sin mayor oportunidad para que el trabajador pueda cuestionar dicha
calificacin durante la vigencia de la relacin laboral con el actor,
pese a que durante la relacin de trabajo, habla calificado ms de
cuarenta puestos de trabajo como puestos de confianza. Ante ello, el
Colegiado Superior arriba a la conclusin que, con su proceder de
utilizar el procedimiento de extincin de la relacin laboral
sustentado en el "' retiro de confianza del trabajador, a pesar de la
falsedad de la "'; asignacin de dicho cargo, se configura un despido
fraudulento, disponiendo as la reposicin del actor, asl como el pago
de las ' remuneraciones devengadas desde el doce de diciembre de
dos ;'" mil once hasta su reposicin efectiva, con deduccin de los ',
: periodos de inactividad procesal no imputables a las partes. -
Respecto de la infraccin normativa de los artculos 43 : del Decreto
Supremo N" 003-97-TR y 60 del Decreto Supremo N" ... 001-96-TR. 2.1
El artculo 43 del Decreto Supremo N" 003-97-TR, establece lo
siguiente: personal de direccin es aquel que ejerce la
representacin general del empleador frente a otros trabajadoras o a
terceros, o que lo sustituye, o que comparte con aqullas funciones
da administracin y control o de cuya actividad y grado da
responsabilidad dependa el resultado de la actividad empresarial.
Trabajadoras da confianza son aquellos qua laboran en contacto
personal y directo con el empleador o con el personal da direccin,
teniendo acceso a secretos industriales, comerciales o profesionales
y, en general, a informacin da carcter reservado. Asimismo,
aquellos cuyas opiniones o informes son presentados directamente al
personal da direccin, contribuyendo a la formacin da las decisiones
empresariales. Por su parte, el '47206 CASACIN El Peruano Jueves 2

de enero de 2014 artculo 60 del Decreto Supremo N" 001-96-TR,

prev que: "La calificacin de los puestos de direccin o de confianza,
es una formalidad que debe observar el empleador. Su inobservancia
no enerva dicha condicin si de la prueba actuada esta se acredita.
2.2 Atendiendo al contexto en el cual se invoca la referida infraccin
normativa del artculo 43 del Decreto Supremo N" 003- 97-TR,
debemos entender que la misma se circunscribe al dispositivo
normativo contenido en el segundo prrafo del artculo antes citado,
correspondiendo a este Supremo Tribunal, verificar si la interpretacin
brindada por la Sala revisora es correcta, atendiendo a los parmetros
normativos existentes. 2.3 En sentido coloquial, la confianza coosiste
en la esperanza firme que se tiene de alguien o algo'; y si bien dicho
elemento se encuentra insito en toda relacin interpersonal; sin
embargo, en trminos jurldicos, encontramos que en el mbito
laboral, el legislador ha impregnado de caracterlsticas adicionales al
elemento confianza, contenido en la designacin de trabajadores en
determinados puestos, que para la empresa o entidad, resultan ser
claves, por la naturaleza de funciones desarrolladas, pues al no existir
datos objetivos que permitan diferenciar un trabajador con labores
comunes de la empresa respecto de un trabajador con acceso a
informacin privilegiada o cuyos opiniones son relevantes para - las
decisiones empresarias, se dejarla al mero arbitrio del empleador la
determinacin de dicha calidad de trabajadores; de alll que el articulo
60 del Decreto Supremo N 001-96-TR, prevea que an cuando el
empleador no observe las formalidades establecidas para la
calificacin del puesto de confianza, ello no enerva tal condicin, en
tanto que la prueba actuada en juicio, acredite dicha calidad. En dicho
sentido, el segundo prrafo del articulo 43 del Decreto Supremo N
003-97-TR, establece como caracterlsticas del trabajador de
confianza: a) Que tenga contacto directo con el empleador o con el
personal de direccin, y; b) Que tenga acceso a informacin de
carcter reservado de la empresa o aquellos, cuyas opiniones o
informes son presentados directamente al personal de direccin,
contribuyendo a la formacin de las decisiones empresariales. 2.4 En
cuanto al primer elemento, este se refiere a la jerarqula inmediata del
trabajador de confianza respecto del empleador o su representante,
pues la existencia de intermediarios en la cadena de mando,
impedirla el acceso a informacin de carcter reservado y/o la
posibilidad que las opiniones o informes del trabajador coadyuven a la
formacin de decisiones empresariales. Respecto al segundo aspecto,
encontramos los siguientes supuestos: 1) Que el trabajador tenga
acceso a informacin de carcter reservado de la presa o; 2) Que
las opiniones o informes presentados por el trabajador directamente
al personal de direccin, contribuyan a la formacin de las decisiones
empresariales. Respecto del acceso a informacin de carcter
reservado de la empresa, el mismo est referido a asuntos

industriales, comerciales, profesionales u otros similares cuyo

conocimiento se encuentra restringido, en la medida que forman
parte de las estrategias estructurales implementadas por ls
empresas y/o entidades, para su subsistencia en el mercado, la
prestacin adecuada de los servicios que brinda a sus usuarios o
aquella informacin relacionada con el ciclo econmico de los bienes
que comercializa en el mercado; dicho carcter reservado de la
informacin, deber ser analizado en cada caso concreto, en funcin
a la actividad principal de la emplazada. En lo que se refiere a las
emisin de opiniones o informes que contribuyan a la formacin de
las decisiones empresariales, se deber tomar en cuenta el tipo de
informacin generada y proporcionada por el trabajador, la cual
deber tener relacin directa con el giro del negocio de la empresa,
pues en funcin a dicha informacin procesada, el empleador se
encontrar en posibilidades de adoptar una decisin con aptitud de
trascender en el desarrollo del negocio o actividades que desarrolla
en el mercado o la comunidad; descartndose de esa manera el
procesamiento mecnico de informacin que carezca de un anlisis
sustantivo. 2.5 En el presente caso, la Sala Superior tiene establecido
los siguientes hechos, sobre los cuales se verificar la materializacin
de las infracciones denunciadas: En el mbito formal, el cargo de
Supervisor de Loglstica, no se encuentra comprendido en el listado de
cargos de confianza aprobado por el Acuerdo de Directorio N
002107-2003 de la propia emplazada. En el Acuerdo de Directorio
N 002/07-2003, se ha considerado como puesto de confianza el de
Asistente de Loglstica, el cual pertenece a la Gerencia de
Administracin y , Finanzas de la Sede Regional de la emplazada, en
tanto que el cargo de Supervisor de Loglstica (no calificado como un
cargo de confianza), pertenece a la Gerencia Corporativa de
Administracin y Finanzas del Comit Corporativo de Gestin de la
emplazada, ostentando diferentes funciones que no permiten
equipararlos. La labor de supervisin del actor, se circunscribla a la
supervisin de las pautas del concurso, no habindose acreditado la
emisin de opiniones o informes que contribuyan a la formacin de
decisiones empresariales. Entre los aspectos no controvertidos de la
presente causa se encuentran: Que el cese del actor se llev a cabo
mediante Carta de fecha nueve de diciembre de dos mil once,
notificada al actor el doce de diciembre del mismo allo, en donde se
le comunicaba que dicha extincin se debla al retiro de confianza de
la entidad empleadora, siendo el asunto controvertido en la presente
causa, determinar si dicha aseveracin es un motivo fraudulento para
el cese en el empleo. 2.6 Estando a ello, realizando la subsuncin de
los hechos en la norma creada a partir del dispositivo normativo
contenido en el segundo prrafo del articulo 43 del Decreto Supremo
N 003-97- TR, tenemos que al no encontrarse acreditado que el
actor hubiere desarrollado actividades propias de un trabajador de

confianza, pues .si bien se encuentra acreditado que ostent contacto

directo con un personal de direccin, como es el Jefe de Corporativo
de Loglstica, no se verifica que hubiere tenido acceso a informacin
reservada o que hubiere emitido informes u opiniones determinantes
para el desarrollo empresarial de la entidad emplazada, razn por la
que en este extremo, el recurso extraordinario deviene en infundado,
al no haberse verificado la infraccin normativa denunciada. Tercero:
Sobre la Infraccin normativa del articulo 38 del Decreto Supremo N
003-97-TR. 3.1 El articulo 38 del Decreto Supremo N 003-97-TR,
prev que "( ... ) la indemnizacin por despido arbitrario es
equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada
afio completo de servicios con un mximo de doce (12)
remuneraciones. Las fracciones de afio se abonan por dozavos y
treintavos, segn corresponda. Su abono procede superado el periodo
de prueba." 3.2 Para efectos de obtener la reposicin en el empleo,
nuestro ordenamiento jurldico ha contemplado la categorla de la
nulidad de despido, circunscribindola a .las causas taxativamente
previstas en el articulo 29 del Texto Unico Ordenado de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, no obstante ello a partir de la
emisin del precedente vinculante contenido en los fundamentos
siete a veinticinco de la Sentencia del Tribunal Constitucional recalda
en el caso Bayln Flores vs E. P. S. EMAPA HUACHO S.A., se
consideran como nuevos supuestos de reposicin, al despido
incausado, entendido como aquel que no expresa causal alguna
derivada de la conducta o la labor que lo justifique, y al despido
fraudulento, basada en una causa no regulada por ley, o una causa
inventada por el empleador. 3.3 En dicho precedente vinculante, no
se prohibe ni limita la posibilidad que el justiciable opte por solicitar
tutela restitutoria ante el fuero laboral, lo cual ostenta coincidencia
con el carcter omnicomprensivo de la justicia laboral implementada
a partir de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal de Trabajo, en donde
los conflictos de naturaleza social (laboral, seguridad social,
cpoperativa .y modalidades formativas), .encuentran en la jurisdiccin
laboral, un nico centro de respuesta jurisdiccional; de alll que sea
factible que un trabajador reclame la reposicin en el empleo o el
pago de una indemnizacin por arbitrariedad en la extincin de la
relacin de trabajo, no resultando exclusiva ni excluyente esta
segunda posibilidad, menos an, en el presente caso de un trabajador
que fue cesado bajo el argumento de haber cesado la confianza
depositada en l, cuando dicha aseveracin no constituye un
elemento vlido que justifique la extincin del vinculo laboral de un
operario cuya calificacin de trabajador de confianza no se encuentra
acreditada. Siendo ello asl, este extremo de la denuncia casatoria
tambin deviene en infundada. Cuarto: Sobre la infraccin normativa
del articulo 40 del Decreto Supremo N" 003-97-TR. 4.1 El articulo 40
del Decreto Supremo N 003-97-TR, prev lo siguiente: "Al declarar

fundada la demanda de nulidad de despido, el juez ordenar el pago

de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se
produjo, con deduccin de los periodos de inactividad procesal no
imputables a las partes. Asimismo, ordenar los depsitos
correspondientes a la compensacin por tiempo de servicios y, de ser
el caso, con sus intereses. 4.2 Sobre el particular, es de recordar que
de conformidad con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin Polltica de 1993: "Las normas relativas a los derechos y a
las libertades que la Constitucin reconoce se intetpretan de
conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y
con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas
materias ratificados por el Per." Por su parte, el articulo V del Titulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, establece que: "El
contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por
los procesos regulados en el presente Cdigo deben intetpretarse de
conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos, Jos
tratados sobre derechos humanos, as/ como de las decisiones
adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos
constituidos segn tratados de los que el Per es parte". En dicho
sentido, la Corte lnteramericana de Derechos Humanos, en la
sentencia de fecha treinta y uno de enero de dos mil uno, Caso del
Tribunal Constitucional (Aguirre Roca, Rey Terry y Revoredo Marsano
vs Per) , ha establecido que si bien asiste un derecho a un
resarcimiento por el dallo material de quienes han sido vlctimas de
una vulneracin a sus derechos fundamentales, dicha indemnizacin
deber realizarse de acuerdo con la legislacin interna de cada
Estado, comprendiendo aquella, entre otros factores, el tiempo que
permanecieron sin empleo. Siendo ello asl, nuestro ordenamiento
jurldico prev como posibilidad de reintegro de remuneraciones con
ocasin de un despido, aquellos supuestos contenidos en el articulo
40 del Decreto Supremo N 003-97-TR, dentro de los cuales, no se
encuentra el supuesto del demandante, razn por la que no le asiste
razn en la pretensin incoada, sin peuicio de que, adecue su
pretensin a la normatividad interna sobre la materia, estando a salvo
su derecho como protegido el acceso a la tutela jurisdiccional efectiva
en un contexto de seguridad jurldica y respeto de los derechos de las
El Peruano Jueves 2 de enero de 2014 CASACIN 47207 partes a la
defensa, igualdad y debido proceso. 4.3 Efectivamente, en el caso de
autos, al resolver la pretensin incoada la Sala Superior ha extendido
indebidamente la aplicacin el articulo 40 del Decreto Supremo N"
003-97-TR al caso de autos, cuando en realidad, dicho articulo limita
el pago de las remuneraciones dejadas de percibir a los casos en los
cuales se declara fundada una demanda de nulidad de despido,
circunstancia diferente a la del demandante cuya reposicin en el
empleo se determina a partir de la configuracin de un despido
fraudulento, no tenindose en cuenta -adems- que la remuneracin

constituye una contraprestacin por el trabajo efectivamente

prestado, lo cual no se ha materializado en el presente caso, razn
por la cual, este extremo de la 'denuncia casatoria deviene en
fundado y, verificndose que no se encuentran acreditados el
supuesto de hecho del articulo 40 del Decreto Supremo N" 003-97-TR,
corresponde -actuando en sede de instancia- declarar improcedente
este extremo de la pretensin. 111. DECISIN: Por dichas
consideraciones declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por la demandada empresa Hidrandina Sociedad
Annima, de fecha veinte de marzo de dos mil trece, obrante a fojas
trescientos once, nicamente en el extremo referido a la Infraccin
normativa del articulo 40 del Decreto Supremo N 003-97-TR; en
consecuencia; CASARON la sentencia de vista de fecha cuatro de
marzo de dos mil trece, a fojas doscientos noventa y uno, expedida
por la Primera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de La
Libertad; y actuando en sede da instancia, REVOCARON la sentencia
apelada de primera instancia expedida el nueve de julio de dos mil
doce, obrante a fojas doscientos cuarenta y cinco, que declar
infundada la demanda incoada, con lo dems que contiene, y
REFORMNDOLA; declararon FUNDADA EN PARTE la demanda
interpuesta, disponindose la reposicin del actor en su puesto
habitual de trabajo o uno anlogo en su centro laboral e,
IMPROCEDENTE la pretensin de pago de remuneraciones
devengadas, con costas y costos; en los seguidos por don Miguel
Francisco Lozano Tello contra la empresa Hidrandina Sociedad
Annima, sobre Reposicin por Despido Fraudulento y otros;
DISPUSIERON la publicacin del texto de la presente resolucin en el
diario oficial El Peruano, conforme al articulo 41 de la Ley N" 29497,
Nueva Ley Procesal del Trabajo; y los devolvieron. Juez Supremo
Ponente: Rueda Fernnde;;.- SS. SIVINA HURTADO, ACEVEDO MENA,
VI NA TEA MEDINA, RUEDA F ERNNDEZ EL VOTO DEL JUEZ SUPREMO
WALDE JAUREGUI, ES COMO SIGUE: Se deja constancia que el suscrito
se en'cuentra confonme con los argumentos expuestos por los
senores Jueces Supremos respecto a la desestimacin de las tres
primeras causales descritas en los acpites a) b) y e). En cuanto a la
ltima causal setlalada en el acpite d), se emite el presente voto en
discorj:lia referente a la indebida aplicacin del articulo 40 del Texto
Unlco Ordenado del Decreto Legislativo N" 728 - Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, por los siguientes fundamentos: : Que, el
jurista Piero Calamandrei en su obra "La Casacin Civil" (Bosquejo
General del Instituto) senara: Si en toda definicin del Estado
encontramos constantemente repetida la idea de un ordenamiento
jurldico bajo un supremo poder, que constituya por encima de los
sbditos una distinta personalidad unitaria, se debe concluir que la
tendencia a la unificacin de las normas de derecho objetivo vigentes
en el mbito estatal tienen su primer origen en el concepto mismo del

Estado. Verdaderamente, puesto que el Estado en tanto existe en

cuanto consigue ser, fuera de los mltiples elementos personales y
territoriales que lo componen, una persona jurldica nica, deben
necesariamente tener valor en todo Estado algunas normas jurldicas
que sean comunes a todo el territorio del Estado mismo, esto es,
aquellas normas, llamadas precisamente de derecho constitucional,
que fundan y consagran la existencia y la organizacin de la
comunidad juridica. Esta fundamental unicidad de las normas de
derecho constitucional, o al menos de algunas ms importantes entre
ellas, es el punto de partida desde el cual, paso a paso,
histricamente se progresa hacia una unificacin cada vez ms
completa de todas las normas jurldicas vigentes, aun fuera de la
esfera constitucional, en el territorio del Estado. La diversidad del
derecho objetivo- esto es, /a existencia simultnea, en varias regiones
del territorio de un mismo Estado, de normas diversas destinadas a
regular idnticas relaciones jurldicas- es un fenmeno constante en
los periodos en que la constitucin del Estado es todavia reciente o en
los que, por la gran extensin del territorio sometido a una sobaran/a
nica, puede hacerse sentir dbilmente en la periferia el influjo
centralizador de/ poder soberano; pinsese, por ejemplo, en /as
tendencias centrifugas de /os derechos locales en e/ Imperio romano,
en /as profundas diferencias que existian en Francia, en /os siglos en
"que el reino iba poco a poco afirmndose sobre /as resistencias
particularistas del feudalismo, entre el derecho vigente en las tierras
iuris scripti y el vigente en las tierras iuris consuetudinarii. 3 Ante
todo se debe observar que, si de la unidad del derecho objetivo deriva
que la mayor parte de /as normas juridicas vigentes en el Estado
extienden su eficacia a todo el territorio que del Estado depende, es
prcticamente imposible evitar que existan en / grupos de normas
jurdicas cuya eficacia se limite a una sola fraccin del mismo
territorio. Especiales condiciones geogrficas y ffsicas, particulares
necesidades
econmicas
y
comercia/as,
excepcionales
eventualidades militares, politicas, sanitarias, pueden aconsejar al
Estado emanar normas juridicas destinadas a tener vigor so/amanta
sobre una parte de su territorio: nacen as/ aquellas normas que, en
contraposicin a las normas de derecho comn, se llaman de derecho
local, para indicar que las mismas, a diferencia de las leyes vigentes
sobre todo el territorio del Estado, tienen vigor solamente en
determinadas circunscripciones de ste. Pero junto a la eventualidad
antes indicada, en la cual el Estado, que por lo genere/ establece
legislativamente normas comunes a todo el territorio, emana en via
if!Ualmente legislativa, normas que tienen eficacia localmente
restnngida, se verifican con frecuencia casos en los que las normas
jurfdicas con eficacia local no derivan de un modo inmediato y directo
de la voluntad central del Estado, sino que nacen de otras fuentes
que el Estado reconoce capaces de producir derecho objetivo.

Pinsese en /as normas jurldicas que pueden nacer, dentro de los

lfmites en que se puede apreciar una fuente de derecho en la
costumbre, de costumbres regionales; pinsese, sobre todo, en las
normas jurldicas que, con eficacia obligatoria a la propia
circunscripcin territorial, puede emanar algunos entes de derecho
pblico que gozan de autonomia. Por stas y por otras excepciones
que fcilmente podrlan afladirse a /os ejemplos, el principio de la
uniformidad del derecho objetivo en el espacio queda notablemente
limitado. Ejemplos mucho ms destacados de diversidad del derecho
objetivo se ofrecen tambin en la poca contempornea por los
Estados federales, por los cuales, mejor que por los Estados unitarios,
se consiente la coexistencia de leyes diversas en tos diversos Estados
componentes (pinsese en las leyes procesales de Suiza),
considerndose sufic/ente que la unidad del derecho sea mantenida
en aquellas pocas normas fundamentales que regulan el ejercicio de
la sobaran/a y de la representacin del Estado compuesto. Se debe,
en segundo lugar, recordar que, cuando se habla de /as ventajas
derivadas de la unidad del derecho objetivo en el Estado, se quiere
s/empre hacer referencia a la unidad en el espacio, no a la unidad en
el t/empo. Uniformidad del derecho no quiere decir inamovilidad del
derecho, el cual, como todas las manifestaciones del esplritu humano,
se desarrolla ininterrumpidamente a travs de un continuo devenir. El
principio de la uniformidad del derecho objetivo se debe, por tanto,
referir inevitablemente a un determinado momento histrico:
supon/endo que sea posible suspender por un instante la dinmica
evolucin en que vive el derecho objetivo del Estado y que se pueda
fijar desde el punto de vista esttico el grado de elaboracin a que el
mismo ha llegado, la unidad del derecho objetivO aparecer
alcanzada cuando veamos que en todo el territorio del' Estado esta
elaboracin ha conducido a iguales resultados. Po; lo que si, al
examinar el mismo organismo jurldico en un momento sucesivo,
observamos que se ha trasformado profundamente, tampoco
podremos decir que la unidad del derecho resulte destruida, cuando.
la transformacin se haya realizado de un modo uniforme sobre el
territorio del Estado. Segundo: Que, el articulo 40 del Decreto
Supremo N" 003-97-TR seflala: "Al declarar fundada la demanda de
nulidad de despido, el juez ordenar el pago de las remuneraciones
dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, con deduccin
de los periodos de inactividad procesal no imputables a las partes.
Asimismo,
ordenar
los
depsitos
corraspond/entes
a
la
compensacin por tiempo de sarviclos y, de sar el caso, con sus
interesas". Tercero: Que, la remuneracin no puede ser entendida solo
como un elemento esancial de la relacin laboral, sino como un
derecho fundamental irrenunciable para el trabajador, teniendo
proteccin especial por parte del ordenamiento jurldico, en tanto, que
est dirigida a cubrir las necesidades vitales y familiares del

trabajador, teniendo carcter alimentario; por ende, en aquellos casos

en los cuales el trabajador es privado de la oportunidad de prestar
servicios para el empleador por entera responsabilidad de ste, como
consecuencia de un acto indebido y doloso, el cual posteriormente es
dejado sin efecto por el rgano jurisdiccional, se estarla ante una
suspensin temporal imperfecta del contrato de trabajo para ambas
partes de la relacin laboral, en la que an no habiendo una efectiva
prestacin de servicios, existe la obligacin del empleador de efectuar
el pago de la retribucin, ya que dicha suspensin se debi a su
exclusiva responsabilidad, por consiguiente debe ser considerado
como de trabajo efectivo para todos los fines conforme a lo dispuesto
en el articulo 54 del Decreto Supremo N 001-96-TR, por lo que
procede el pago de las remuneraciones devengadas. : Que, los
criterios del ejercicio jurisdiccional en el tema de la reclamacin de
los haberes devengados cuando un trabajador es cesado de manera
arbitraria del puesto de trabajo, por lo cual el damnificado con tales
actos se ve en la necesidad de accionar en sede judicial para que le
sean reconocidos sus haberes devengados por ser arbitraria e ilegal la
ruptura de la relacin laboral por parte del empleador es una
sysoensin imperfecta del contrato de trabajo, si el servidor obtiene
xito en su pretensin para revivir, renovar o restablecer el vinculo la
oral. Ahora bien, se ha discutido en diversas pocas si es posible o no
ordenar que se le abonen los salarios caldos. Existen al respecto dos
respuestas, una que estatuye la negativa para percibir tales
reintegros y otra que propone el derecho irrenunciable de percibir
dichos haberes, bien sea, porque algunas veces se ha desnaturalizado
el contrato de trabaJO pudiendo haber concluido o no la relacin
laboral o porque se han infraccionado adems otros derechos que
pudieron ameritar la instauracin de una accin constitucional de
amparo, cuyo efecto es el tener como resultado el reingreso al puesto
de trabajo, siendo una de las consecuencias del amparo el reponer las
cosas al estado anterior a la violacin de los derechos fundamentales
del trabajador. Acarrear esta circunstancia sin lugar a dudas una
inmediata reparacin, ordenndose el pago de tales haberes
frustrados no por voluntad del trabajador sino por la arbitraria
decisi.n del empleador, que con su actuacin ha impedido que el
47208 CASACIN El Peruano Juev 2 de enero de 2014 prestador del
servicio pueda desarrollar su actividad para contribuir con las tareas
del empleador, por lo que surge inequvoca preeminencia del deber
del Juzgador de ordenar efrestablecimiento de los derechos
constitucionales del agraviado, entre ellos, el derecho al trabajo y de
los que este se deriven , como la remuneracin dejada de percibir
disponiendo que las cosas regresen al estado anterior a la violacin
del derecho, lo cual por economa procesal, justicia, equidad, igualdad
y legalidad autorice o faculte al trabajador perjudicado para que
impulse la cobranza de tales remuneraciones devengadas. QIDnto: El

presente anlisis del asunto de controversia, me permite establecer

con un criterio de reflexin y re examen del tema litigioso, concluir
que en el presente caso es procedente ordenar el pago de los haberes
devengados que se reclaman, sealando de esta manera mi
apartamiento de decisiones en los que hubiera expuesto criterios
diferentes con un anlisis que no coincide con los argumentos que
tengo expresados en la presente determinacin y de conformidad
c;on lo dispuesto por el segundo prrafo del artculo 22 del Texto
Unico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, circunstancia
que en cuanto se refiere el autor de esta decisin se explica por el
derecho de re examen de la determinacin judicial que la Ley
Orgnica del Poder Judicial faculta a todos los magistrados. Sexto:
Que a mayor abundamiento podrla argumentarse aun con un criterio
referencial que en esta suprema instancia, por mandato de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, estipulado en su artculo 14, se aprueba o
desaprueba en ltima y definitiva instancia la aplicacin del control
difuso en sede judicial y de presentarse esta circuhstancia en la Sala
Suprema ser esta propia Sala la que pueda aplicar este control en
los casos que resulten atendibles y pertinentes. Que en caso esto
ocurra, en aplicacin de la tutela procesal efectiva, acceso a la
justicia, el respeto al principio de economla procesal y debida
motivacin congruente de las resoluciones judiciales se podrla
considerar que si un trabajador fue injustamente despedido y en sede
judicial se demuestra el arbitrario comportamiento del empleador lo
que acarreara como consecuencia la reinstalacin del servidor en el
puesto laboral del que indebidamente se le despidi, es llevarnos a
analizar si los salarios devengados pueden o no reclamarse, cuya
dilacin en el resarcimiento no es atribuible al damnificado con el
acto lesivo porque se le ha privado injustamente de proveer el
sustento diario para l y para la familia que de l depende. Que no es
esta la nica afectacin porque adems de la vulneracin de derechos
de carcter material, la privacin de la remuneracin, es una de ellas
sino que adems en el mbito moral en su valoracin intersubjetiva
se le afecta su dignidad de gentes, a cuyo respeto todos estamos
obligados en el lindero de su atribucin incinescente, privilegiando el
valor pro homine de la legislacin vigente, por tales razones resultan
aplicables los articulas 2, 26, 27 y 28 e incisos 1, 2, 3, 5, 6, 8, 14
y 16 del articulo 139 d e l a Constitucin Polftica del Estado para
legitimar el derecho a percibir los salarios devengados en estos casos.
PECISION: Por tales consideraciones: MI VOTO es porque se declare
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a foas trescientos
once por la demandada Hidrandina Sociedad Annima, en
consecuencia: NO CASAR la sentencia de vista obrante a fojas
doscientos noventa y uno, su fecha cuatro de marzo de dos mil trece;
en los seguidos por don Miguel Francisco Lozano Tallo sobre
Reposicin y Pago de Remuneraciones Caldas; SE ORDENE la

publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial Et Peruano,

de conformidad con el articulo 41 de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo Ley N 29497; y se devuelva.- SS. WALDE JAUREGUI

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 17 das del mes de abril de 2006, el Tribunal Constitucional, en
sesin de Pleno Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Garca
Toma, Presidente; Gonzales Ojeda, Vicepresidente; Alva Orlandini, Bardelli
Lartirigoyen, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Guillermo Panca Caya y don
Clemente Trujillo Masco, secretarios General y de Defensa del Sindicato de
Trabajadores de Toquepala y Anexos, respectivamente, contra la sentencia de la Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Tacna, de fojas 367, su fecha 21 de octubre de
2004, que declara improcedente la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 17 de octubre de 2003, los recurrentes interponen demanda de
amparo contra la Empresa Southern Per Copper Corporation, solicitando que se dejen
sin efecto las jornadas obligatorias de doce horas diarias de trabajo durante cuatro das
seguidos por tres de descanso impuestas por la demandada en sus diferentes secciones;
y que, en consecuencia, se ordene la restitucin de la jornada de trabajo de ocho horas
diarias y la colocacin, en todas las secciones o departamentos de la empresa, del cartel
indicador de la jornada de trabajo de ocho horas, incluido el refrigerio de treinta
minutos.
Manifiestan que desde el 10 de abril de 2000, la emplazada implant jornadas
obligatorias de doce horas diarias en sistemas de 4 x 2 y 4 x 3; que, sin embargo,
mediante la clusula 22. de la Convencin Colectiva de fecha 10 de mayo
2001(perodo 2001-2007), celebrada por el recurrente y la demandada, se acord que la

jornada de trabajo ordinaria sera de ocho horas diarias, incluyndose treinta minutos de
refrigerio; no obstante lo cual, hasta la fecha, no se ha respetado la jornada de trabajo
ordinaria establecida convencionalmente. Consideran que estos hechos violan el
derecho a la dignidad de la persona y de los trabajadores, a la igualdad ante la ley, al
carcter irrenunciable de los derechos laborales y a la fuerza vinculante de la
convencin colectiva.
La emplazada deduce las excepciones de cosa juzgada, de caducidad y de
representacin defectuosa o insuficiente del demandante, y contesta la demanda
sealando que el Tribunal Constitucional en su sentencia de fecha 27 de setiembre de
2002, se pronunci acerca de los sistemas de trabajo de 4 x 2 y 4 x 3, sealando que
tienen sustento constitucional y legal, por lo que no infringen derecho alguno.
El Juzgado Mixto de Jorge Basadre, con fecha 9 de febrero de 2004, declar
infundadas las excepciones deducidas e improcedente la demanda, por considerar que la
pretensin planteada ha sido resuelta mediante la STC N. 1396-2001-AA/TC, recada
en el proceso que fue seguido por las mismas partes, establecindose que los sistemas
cuestionados no son contrarios a la Constitucin. por lo que la emplazada est en la
facultad de modificar el nmero de horas, siempre que no supere el lmite que establece
el artculo 25. de la Constitucin.
La recurrida confirm la apelada, por estimar que el proceso de amparo no es la
va idnea para solicitar el cumplimiento del horario de trabajo pactado en el convenio
colectivo, correspondiendo a los jueces laborales la solucin de este tipo de
controversias.
FUNDAMENTOS
I.- Petitorio
1. El Sindicato recurrente cuestiona la aplicacin del sistema acumulativo de las horas
de trabajo que obliga a los obreros mineros de Toquepala a trabajar doce horas
diarias durante cuatro das seguidos por tres das de descanso. Estiman que la
imposicin del sistema acumulativo constituye una violacin de los siguientes
derechos reconocidos en la Constitucin: dignidad de la persona (artculo 1.), a la
igualdad (artculo 2., inciso 2.), al carcter irrenunciable de los derechos
reconocidos por la Constitucin y la ley (artculo 26., inciso 2.) y a la fuerza
vinculante de la convencin colectiva (artculo 28., inciso 2.).
2. Por su parte, la empresa alega que las normas laborales vigentes, as como los
artculos 209. y 212. inciso a) del Decreto Supremo N. 003-94-EM (Reglamento
de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera) permiten instaurar esta
modalidad de trabajo. Asimismo, que la clusula 2.c) de la Convencin Colectiva
2001-2007, celebrada por el Sindicato y la empresa, faculta a ste ltima para que,
con el objeto de incrementar la productividad, en casos debidamente justificados o
de emergencia, pueda establecer o modificar el nmero de horas, turnos, horarios o
sistemas de trabajo de acuerdo a sus necesidades. Finalmente, aade que el Tribunal
Constitucional, a travs del fallo recado en el Exp. N. 1396-2001-AA/TC, seguido
por las mismas partes, estableci que los sistemas cuestionados no son contrarios a
la Constitucin.

3. En virtud de tales alegatos, para resolver el presente caso el Tribunal Constitucional

proceder a:
a) Considerar el contexto en el que se desarrolla la actividad de los trabajadores
mineros.
b) Determinar el parmetro constitucional relativo a los derechos constitucionales
cuya vulneracin se alega. En ese sentido, adems de los derechos invocados
por el recurrente, el Tribunal Constitucional considerar tambin los derechos a
una jornada de trabajo de ocho horas (artculo 25.), al disfrute del tiempo libre
y al descanso (artculo 2., inciso 22.) y a la salud (artculo 7.).
c) Analizar el caso concreto.
II.- Contexto en el que se desarrolla la actividad de los trabajadores mineros:
condiciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la actividad minera
4. Dada la importancia de la materia controvertida, y previamente al anlisis de fondo
que deber efectuar el Tribunal Constitucional para determinar si las jornadas
atpicas o acumulativas, que se aplican en el presente caso a los trabajadores
mineros afiliados al Sindicato recurrente, son compatibles con los derechos
constitucionales invocados por el demandante y con aquellos que el Tribunal estima
aplicables, es necesario tener en cuenta el contexto concreto en el que se desarrolla
el trabajo en el sector minero del Per. Para ello, recurriremos al Informe sobre las
Condiciones de Trabajo, Seguridad y Salud Ocupacional en la Minera del Per
elaborado por el Equipo Tcnico Multidisciplinario para los Pases Andinos de la
Oficina Internacional del Trabajo (OIT) del ao 2002.
2.1.- La minera como actividad de alto riesgo
5. La minera es considerada como una actividad de alto riesgo para la seguridad y
salud de los trabajadores. Al respecto, el referido informe establece que:
Esta calificacin puede ser tanto consecuencia de los procesos
tecnolgicos que se utilizan, como por las caractersticas
geogrficas y el medio ambiente en el que se ubican los
emplazamientos de los yacimientos, los modos operativos en que
se planifica y ejecuta el trabajo (tales como la duracin y forma en
que se organizan las jornadas o los turnos laborales), o an por
otros factores biolgicos y psicosociales concomitantes. Por unas u
otras razones, la vida, la seguridad y la salud de los mineros
requieren de medidas especiales destinadas a protegerlos. [1]

Corresponde, al Estado, en primer lugar, adoptar tales medidas. En ese sentido, el

Tribunal Constitucional, como rgano constitucional del Estado peruano, no puede
dejar de considerar dicha obligacin, que tambin incumbe a los empleadores, para
los efectos de la resolucin del presente caso.
2.2.- Trabajo en soledad
6. El citado Informe de la OIT hace referencia a una serie de factores que justifican
medidas especiales a tener en cuenta al momento de abordar la regulacin jurdica

del trabajo minero en el Per. Por ejemplo, respecto de las condiciones bsicas de
vida, se destaca la diferencia de la vida en soledad o con familia en el campamento.
Los campamentos, en su mayora, solo otorgan alojamiento a los trabajadores. Con
la implantacin de los sistemas acumulativos de trabajo, el trabajador, en esas
circunstancias
adquiere comportamientos ansiosos y depresivos en diferentes
grados, que en algunos casos son enfrentados con la ingesta
excesiva de alcohol. [2]

Esta situacin, preliminarmente, impone ser revertida, a fin de hacerla compatible

con el inciso 1. del artculo 2. de la Constitucin, que reconoce el derecho de toda
persona a su integridad moral y psquica.
2.3.- Alimentacin de los trabajadores en el sector minero
7. De otro lado, el mismo Informe concluye que la alimentacin en la mayora de
trabajadores mineros es, por muchas causas, deficiente. La siguiente descripcin es
ilustrativa de esta realidad en el Per:
En el desayuno, gran parte de los trabajadores ingiere una taza o
jarro de caf, o una infusin de hierbas, o a veces una taza de avena
o leche, acompaadas de dos panes solos o con mantequilla o
queso. El almuerzo es una porcin de caldo, con papas, fideos,
algunas verduras y a veces un pedazo de carne; un plato con arroz,
habas, mote o pan o maz tostado, complementado con una taza o
jarra de infusin de hierbas. La comida es similar al almuerzo. El
horario de trabajo y la distancia del centro de trabajo respecto de
los hogares hacen ms difcil la alimentacin del minero, debiendo
ste comer fuera de su casa alimentos fros y a deshora. El dficit
alimentario en cantidad y calidad (especialmente en protenas,
grasas, vitaminas y otros elementos indispensables) hace que el
nmero de caloras aportadas a la dieta sea cubierto casi en su
totalidad por carbohidratos. En consecuencia, la realidad de la dieta
del trabajador minero peruano es deficitaria en trminos de
rendimiento energtico (...) Esta realidad se agrava an ms si
constatamos que muchos trabajadores (...) trabajan hasta 12 horas
diarias. [3]

Evidentemente, la dieta descrita es insuficiente para desarrollar trabajos que

demandan un alto esfuerzo fsico.
2.4.- Condiciones de salud de los trabajadadores mineros
8. Con relacin a los riesgos de salud de los trabajadores mineros, el Informe ya citado
da cuenta de que en la actividad minera se han reconocido alrededor de treinta
enfermedades profesionales, entre las que destacan: neumoconiosis, causada por
polvos minerales esclergenos (silicosis, antracosis, asbestosis) y slico tuberculosis;
enfermedades causadas por el belirio, fsforo, manganeso, cromo, arsnico,
mercurio, plomo, sulfuro de carbono, benceno, cadmio, sustancias asfixiantes (como
xido de carbono, entre otras); bronconeumopatas debidas al polvo de metales
duros; asma profesional causada por agentes sensibilizantes o irritantes; hipoacusia

causada por el ruido constante; enfermedades causadas por las vibraciones

(afecciones de los msculos, tendones, huesos, articulaciones, vasos sanguneos
perifricos o nervios perifricos) y neoplasia pulmonar o mesotelioma causada por
el asbesto. Los trabajadores mineros, tambin, estn expuestos a riesgos fsicos
como el ruido, vibraciones, humedad extrema, radiaciones, as como a riesgos
biolgicos y qumicos, entre otros. Asimismo, se destaca tambin las dificultades y
los transtornos fisiolgicos que comporta el trabajo fsico en altura. [4] (Tngase en
cuenta que, en el presente caso, el asentamiento minero de Toquepala est a 3,500
m.s.n.m[5]).
2.5.- Jornada de trabajo en el sector minero
9. Con relacin a la jornada de trabajo en el sector minero, el Informe aade que, hasta
el ao 2002, De acuerdo a las estadsticas del Ministerio de Trabajo y Promocin
Social (...) el promedio de horas de trabajo en la minera supera las 48 horas
semanales (el rango de 48 horas a ms representa el 91.6 %). [6] En el mismo
documento se cita informacin referida a que la mayor parte de las empresas
mineras adecuan su sistema al denominado 14 x 7, es decir: 14 das continuos de
trabajo con doce horas diarias de labor, por siete de descanso, despus del cual se
retoma el siguiente perodo (de 14 x 7). Menos comn pero tambin aplicado es el
sistema 20 x 12.
10. Al respecto, cabe mencionar que la Comisin de Expertos en Aplicacin de
Convenios y Recomendaciones (CEACR) de la Organizacin Internacional del
Trabajo, en su Observacin Individual sobre el Convenio Nmero 1 Horas de
Trabajo (Industria) 1919 (Ratificacin 1945), Documento N. 062002PER001, del
ao 2002, estim que el sistema de trabajo 14 x 7 aplicable en el Per no cumple
con lo que dispone el artculo 2. del Convenio N. 1 de la OIT, ya que la media de
horas de trabajo semanales por un perodo de tres semanas llega a 56 horas por
semana y excede el lmite prescrito por el artculo 2, c) (48 horas a la semana).
11. Efectuada la descripcin del contexto donde se desarrolla el trabajo minero en el
Per, corresponde ahora determinar el parmetro constitucional de derechos para
evaluar el presente caso concreto.
III.- Parmetro constitucional de los derechos materia del presente proceso
2.1.- Respeto de la dignidad de la persona
12. El Sindicato considera que la imposicin, a los trabajadores mineros, de una jornada
mayor a las ocho horas los expone a mayores riesgos de adquirir enfermedades
profesionales por la asimilacin diaria de los txicos minerales, poniendo en riesgo
su salud y sus vidas. Estiman que este hecho vulnera la dignidad de los trabajadores.
El artculo 1. de la Constitucin dispone:
La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el
fin supremo de la sociedad y del Estado.

Al respecto, este Colegiado ha establecido que:

(...) si bien el reconocimiento positivo de los derechos

fundamentales (comnmente, en la Norma Fundamental de un
ordenamiento) es presupuesto de su exigibilidad como lmite al
accionar del Estado y de los propios particulares, tambin lo es su
connotacin tica y axiolgica, en tanto manifiestas concreciones
positivas del principio-derecho de dignidad humana, preexistente al
orden estatal y proyectado en l como fin supremo de la sociedad y
del Estado (artculo 1 de la Constitucin).[7]

Del mismo modo, ha afirmado que:

El principio de dignidad irradia en igual magnitud a toda la gama
de derechos, ya sean los denominados civiles y polticos, como los
econmicos, sociales y culturales, toda vez que la mxima eficacia
en la valoracin del ser humano solo puede ser lograda a travs de
la proteccin de las distintas gamas de derechos en forma conjunta
y coordinada.[8]

Por tanto, el principioderecho de la dignidad humana fundamenta, por un lado, la

configuracin de nuestro parmetro constitucional y, por otro, es un principio a la luz
del cual se resolver el presente caso.
2.2.- Derecho a la jornada de trabajo de ocho horas
13. El artculo 25. de la Constitucin Poltica del Per prescribe expresamente, que la
jornada de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales como
mximo, y que en, caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas
trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo.
14. Al respecto, la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y el
artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, disponen que el
contenido y alcances de los derechos y libertades que la Constitucin reconoce se
interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
y los tratados internacionales sobre la misma materia ratificados por el Per. En ese
sentido, a fin de configurar adecuadamente el derecho reconocido en el artculo 25.
de la Constitucin, debe tener presente que:
a) El artculo 2. del Convenio N. 1 (1919) de la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT), por el que se limitan a ocho horas diarias las horas de trabajo en
las empresas industriales, dispone que en todas las empresas industriales
pblicas o privadas, o en sus dependencias, cualquiera que sea su naturaleza, la
duracin del trabajo personal no podr exceder de ocho horas por da y de
cuarenta y ocho por semana.
b) El literal c) del artculo 2. del convenio mencionado dispone que cuando los
trabajos se efecten por equipos, la duracin del trabajo podr sobrepasar de
ocho horas al da, y de cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de
horas de trabajo, calculado para un perodo de tres semanas, o un perodo ms
corto, no exceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana.

c) El mismo Convenio, en su artculo 4., establece que podr sobrepasarse el

lmite de horas de trabajo establecido por el artculo 2, en los trabajos cuyo
funcionamiento continuo, por razn de la naturaleza misma de trabajo, deba ser
asegurado por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de trabajo
no exceda de cincuenta y seis por semana.
d) El artculo 24. de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que
toda persona tiene el derecho a una limitacin razonable de la duracin del
trabajo.
e) El artculo 7., literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, reconce el derecho de toda persona al goce de condiciones
de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren, en especial, la limitacin
razonable de las horas de trabajo.
f)

El artculo 7., literal g) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana

sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y
culturales, establece que los Estados garantizarn lalimitacin razonable de las
horas de trabajo, tanto diarias como semanales, y que las jornadas sern de
menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos.

15. De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro constitucional que debe
emplearse para la configuracin del derecho a la jornada laboral de ocho horas
diarias, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, se
desprende que:
a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales
son prescritas como mximas en cuanto a su duracin.
b) Es posible que bajo determinados supuestos se pueda trabajar ms de ocho
horas diarias y de cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de
horas de trabajo, calculado para un perodo de tres semanas, o un perodo ms
corto, no exceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana. Este
supuesto depender del tipo de trabajo que se realice.
c) El establecimiento de la jornada laboral debe tener una limitacin razonable.
d) Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos,
insalubres o nocturnos.
e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo
de cuarentiocho horas semanales, de modo que, siendo sta la norma ms
protectora, prevalecer sobre cualquier disposicin convencional que imponga
una jornada semanal mayor; (por ejemplo, el artculo 4. del Convenio N. 1
(1919) de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).
16. Precisado ya el parmetro constitucional descrito sobre el cual se asienta la jornada
laboral de ocho horas, el Tribunal Constitucional no puede dejar de destacar que las
citadas disposiciones de los Tratados de Derechos Humanos, que deben ser
aplicadas obligatoriamente para interpretar los derechos y libertades que la
Constitucin reconoce, se refieren al concepto de limitacin razonable de las horas

de trabajo. Es decir, si bien nuestra Constitucin impone un mximo para la jornada

de trabajo (diaria y semanal), tampoco no obliga a que siempre y en todas las
actividades laborales se establezca dicho mximo (8 horas diarias y 48 semanales),
Pinsese, a modo de ejemplo, en amplios sectores de la administracin pblica y del
sector privado que no llegan a trabajar 48 horas semanales, as como tambin en
aquellas actividades laborales que, por su esfuerzo fsico, justifican una jornada
menor a la mxima.
17. Las disposiciones que permiten trabajar ms de ocho horas diarias y cuarenta y ocho
horas semanales, siempre que la media de horas trabajadas en un perodo de tres
semanas no exceda de cuarenta y ocho horas, constituyen una excepcin que deber
aplicarse razonable, justificada y proporcionalmente, segn el tipo de trabajo de que
se trate y respetando los derechos reconocidos en la Constitucin y en los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos. En estos casos ser indispensable el pago de
horas extras, conforme a ley. Ello porque, sentido, si bien los tratados de derechos
humanos constituyen el estndar mnimo de derechos humanos, cuando existan
normas internas ms protectoras, stas deben prevalecer puesto que otorgan una
mayor proteccin. Como ya se anot, ese es el caso del artculo 4 del Convenio N.
1 de la OIT, frente al cual el artculo 25. de la Constitucin otorga una mayor
proteccin al fijar la jornada semanal en cuarenta y ocho horas como mximo.
2.3.- Derecho al disfrute del tiempo libre y al descanso
18. El mismo artculo 25. de la Constitucin establece que los trabajadores tienen
derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y compensacin se
regulan por ley o por convenio. A su turno, el artculo 2., inciso 22. de la
Constitucin, dispone que toda persona tiene derecho al disfrute del tiempo libre y al
descanso.
19. Conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo
V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, la interpretacin de los
derechos reconocidos en el artculo 25. y en el artculo 2. inciso 22 de la
Constitucin, debe tener presente que:
a) El artculo 24. de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que
toda persona tiene el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre.
b) El artculo 7. literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales reconoce el derecho de toda persona al goce de
condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial el
disfrute del tiempo libre.
c) El artculo 7. literal h) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana
sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y
culturales, reconoce el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre.
Consecuentemente, de las disposiciones citadas se concluye que:

a) La jornada laboral, para ser compatible con el artculo 25. de la Constitucin,

deber considerar que las personas tienen derecho al descanso y al disfrute del
tiempo libre; y,
b) El disfrute y compensacin del descanso semanal y anual remunerados se
regulan por ley o por convenio, conforme al parmetro constitucional descrito.
20. Es evidente que el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre
guarda estrecha relacin con la implantacin de una jornada de trabajo razonable.
Entonces, la jornada de trabajo no puede ser un impedimento para el adecuado
ejercicio del mencionado derecho o convertirlo en impracticable. Es vlido por ello
concluir, tambin, en que las jornadas atpicas debern ser razonables y
proporcionadas segn el tipo de actividad laboral, a fin de que el derecho al
descanso diario sea posible.
2.4.- Derecho a la salud y proteccin del medio familiar
21. El artculo 7. de la Constitucin dispone que:
Todos tienen derecho a la proteccin de su salud, la del medio
familiar y la de la comunidad as como as como el deber de
contribuir a su promocin y defensa.

A su turno, el artculo 10. del Protocolo Adicional a la Convencin Americana

sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales,
establece que:
Toda persona tiene derecho a la salud entendida como el disfrute
del ms alto nivel de bienestar fsico, mental y social.

Con relacin al artculo citado, el Tribunal Constitucional ha establecido que el

derecho a la salud:
(...) reconoce el derecho de la persona de alcanzar y preservar un
estado de plenitud fsica y psquica. Por ende, tiene el derecho de
que se le asignen medidas sanitarias y sociales relativas a la
alimentacin, vestido, vivienda y asistencia mdica (...).
Dicho derecho debe ser abordado en tres perspectivas, a saber: la
salud de cada persona en particular, dentro de un contexto familiar
y comunitario.[9]

2.5.- Igualdad de oportunidades sin discriminacin

22. El artculo 26., inciso 1. de la Constitucin dispone que en la relacin laboral se
debe respetar la igualdad de oportunidades sin discriminacin. Al respecto, el
Tribunal ha precisado que:
La igualdad de oportunidades en estricto, igualdad de trato
obliga a que la conducta ya sea del Estado o los particulares, en
relacin a las actividades laborales, no genere una diferenciacin
no razonable y, por ende, arbitraria.

En ese sentido, la discriminacin en materia laboral aparece

cuando se afecta al trabajador en sus caractersticas innatas como
ser humano (lo propio y privativo de la especie), o cuando se
vulnera la clasula de no discriminacin prevista por la
Constitucin.[10]

2.6.- Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin

23. El artculo 26., inciso 2. de la Constitucin dispone que en la relacin laboral se
debe respetar el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitucin y la ley. Al respecto, este mismo Colegiado ha establecido que el
principio en cuestin:
Hace referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad
de los derechos reconocidos al trabajador por la Constitucin y la
ley. Al respecto, es preciso considerar que tambin tienen la
condicin de irrenunciables los derechos reconocidos por los
tratados de Derechos Humanos, toda vez que estos constituyen el
estndar mnimo de derechos que los Estados se obligan a
garantizar a sus ciudadanos (...)[11]

2.7.- Fuerza vinculante de la convencin colectiva

24. El inciso 2. del artculo 28 de la Constitucin seala que las convenciones
colectivas tienen fuerza vinculante en el mbito de lo concertado. En tal sentido, el
Tribunal Constitucional ha establecido que la fuerza vinculante en el mbito de lo
concertado obliga:
- A las personas celebrantes de la convencin colectiva.
- A las personas representadas en la suscripcin de la convencin colectiva.
- A las personas que se incorporen con posterioridad a la
celebracin de la convencin colectiva.[12]

25. En el presente caso, el parmetro constitucional anteriormente descrito constituir la

medida de evaluacin de los sistemas de trabajo acumulativos de 4 x 3 y 4 x 2 (o 5 x
2),[13] para la jornada laboral de los trabajadores que desarrollan la actividad
extractiva de recursos minerales, que son patrimonio de la Nacin conforme al
artculo 66. de la Constitucin.
III.- Anlisis del caso concreto y precedente vinculante
26. Con relacin a la alegada vulneracin de los derechos a una jornada laboral
ordinaria de ocho horas, a una jornada razonable y al disfrute del tiempo libre y del
descanso, debe precisarce lo siguiente:
En el presente caso, obra en autos (fojas 94 a 98) la inspeccin especial practicada
por el Inspector de Trabajo de la Sub Direccin de Inspeccin, Higiene y Seguridad
Ocupacional - Direccin Regional y Promocin Social de Tacna- del Ministerio de
Trabajo y Promocin Social, de fecha 15 de marzo de 2002, con la intervencin de
las partes que, en el rea de operaciones mina del asentamiento minero de
Toquepala, constata lo siguiente:

a) En el Departamento de operaciones, secciones de operaciones 1, 2 y 3, se aplica

un sistema especial de trabajo consistente en 4 das de trabajo, en dos turnos:
diurno, de 7:30 a 19:30 horas, y nocturno, de 19:30 horas a 7:30 horas, con
refrigerio de 30 minutos y descansos por secciones de tres das a la semana (4 x
3).
b) El mismo horario se aplica para la Gerencia Mina, Departamento de
operaciones, secciones de perforaciones, disparos y servicios auxiliares (grupo
de perforacin).
c) Existe un programa de trabajo (4 x 2) o (5 x 2) de cuatro das de labor de doce
horas diarias de trabajo, conforme a los turnos antes mencionados, ms un
quinto da de trabajo de doce horas diarias, que se produce utilizando un da
descanso. Esta situacin se corrobor con el testimonio de algunos trabajadores,
quienes manifestaron que se trataba de un compromiso asumido con la empresa,
aun cuando reconocieron que no era obligatorio.
d) A la vista de las boletas de pago de diversos trabajadores, en el rea de
operaciones mina la labor es de doce horas continuas durante cuatro das, ms
un quinto da. Uno de los trabajadores manifest que si bien no ha recibido
amonestacin o sancin por dejar de laborar el quinto da, la labor de doce
horas es extenuante.
27. Los hechos reseados demuestran que la demandada aplica los sistemas 4 x 3 y 5 x
2, a travs de turnos diarios y nocturnos, en el asentamiento minero de Toquepala.
Conforme al parmetro constitucional descrito, la jornada laboral de ocho horas
diarias y cuarenta y ocho horas semanales es tenida como mxima. Asimismo, que
debe limitarse razonablemente la jornada laboral diaria a fin de que sea compatible
con el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre, situacin que
se ve seriamente restringida durante los cuatro das en que el trabajador minero debe
laborar durante 12 horas seguidas. En ese sentido, dado que los trabajadores mineros
desarrollan trabajos peligrosos, insalubres y nocturnos, debern tener una jornada
laboral de duracin menor a las doce horas.
28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso particular de
los trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor de
ocho horas diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo a
las especficas condiciones laborales de los trabajadores mineros, que han sido
descritas a lo largo de la presente sentencia; y que, en este caso concreto, se
caracterizan por undespliegue mayor de fuerza fsica, esto es, doce horas durante 4
das seguidos y en algunos casos hasta 5 das, en un contexto de alto riesgo para su
salud, de trabajo fsico a ms de 3,500 m.s.n.m., de alimentacin deficiente y mayor
exposicin a los polvos minerales, con el consiguiente deterioro de la esperanza de
vida.
29. Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades laborales, no
pueden superar el promedio de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana,
ya sea que se trate de un perodo de tres semanas, o de un perodo ms corto, como
lo dispone la Constitucin y el Convenio N. 1 de la OIT. Considerando que el
artculo 25 de la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cuarentiocho

horas semanales, sta prevalecer sobre cualquier disposicin internacional o interna

que imponga una jornada semanal mayor, puesto que se trata de una norma ms
protectora.
30. Respecto de la vulneracin del principio de la dignidad de la persona y del derecho
a la salud y a la proteccin del medio familiar, el Tribunal Constitucional no puede
dejar de anotar que la realidad alimentaria de los trabajadores mineros descrita en el
Informe de la OIT se confirma en el presente caso. En efecto, la clusula 22 del
Convenio Colectivo 2001 a 2007, establece un refrigerio de 30 minutos, mientras
que la clusula 25 del mismo convenio, referida a la alimentacin por las 4 horas
adicionales para completar las doce horas diarias de trabajo, les otorga una gaseosa
de litro, dos paquetes de galleta, una lata de filete de atn, una lata de salchicha en
conserva de 450 gr. o un pago sustitutorio de S/. 8.44 por cada racin, a eleccin del
trabajador. Es evidente que los componentes de la racin otorgada a los
trabajadores no constituyen una alimentacin balanceada con alto contenido de
nutrientes y en las cantidades adecuadas indispensables y acordes con el desgaste
fsico de 12 horas de trabajo continuo, que requiere el trabajo minero exigido por la
demandada y que se debe realizar a ms de 3,500 m.s.n.m.
31. Para este Colegiado son manifiestas las especiales condiciones de riesgo para la
salud y la seguridad que comporta el trabajo en las minas del Per y que,
indudablemente, no se dan en otros sectores laborales de nuestro pas. En efecto, las
condiciones laborales descritas para el trabajo en las minas, entre las que destacan
laborar en altura (esfuerzo fsico mayor), horario de trabajo diario por encima del
mximo ordinario (8 horas), que requiere tambin ms trabajo fsico e impide un
descanso diario adecuado, aunadas a una dieta alimenticia deficiente y a una
exposicin permanente a sustancias txicas (acumulacin de polvos minerales en los
pulmones)[14], que determina una mayor predisposicin a contraer alguna de las 30
enfermedades profesionales a que estn expuestos los trabajadores mineros,
constituyen factores de riesgo que reducen ostensiblemente su esperanza de vida.
32. En definitiva, desde la perspectiva del derecho a la salud, el problema central de los
trabajadores mineros es la reduccin de su esperanza de vida. Es por ello que dichos
trabajadores tienen derecho a jubilarse entre los 45 y 55 aos conforme a los
supuestos de la Ley N. 25009; y por ello, tambin que gozan del seguro
complementario de trabajo de riesgo (Decreto Ley N. 18846 y Decreto Supremo
N. 003-98-SA sobre renta vitalicia). Consiguientemente, tomando en cuenta las
especiales condiciones de trabajo en las minas, el permanente riesgo de la
disminucin de la esperanza de vida a que estn expuestos los trabajadores mineros,
as como el constante deterioro de la salud de este grupo de trabajadaores, este
Colegiado estima que la jornada laboral de doce horas seguidas es incompatible con
los derechos mencionados.
33. Es indudable que una mayor exposicin de los trabajadores mineros a los polvos
minerales, que se producir si la jornada de trabajo es mayor y constante, generar
una mayor incidencia y acelerar la adquisicin de alguna de las enfermedades
descritas, lo cual demandar una mayor atencin y gasto del Estado a travs de sus
servicios de salud (Ministerio de Salud y EsSalud).

34. Atendiendo a ello, es indispensable desarrollar medidas, a cargo del Estado, de las
empresas mineras, de los sindicatos y los propios trabajadores, que permitan
prevenir y disminuir, lo ms que se pueda, la adquisicin de este tipo de
enfermedades. Por lo dems, la obligacin de prevenir tales enfermedades se
encuentra reconocida en el inciso c) del numeral 2) del artculo 12. del Pacto
Internacional de los derechos econmicos, sociales y culturales y en el inciso d)
numeral 2) del artculo 10. del Protocolo Adicional a la Convencin Americana
sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales.
35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la demandada no es
compatible con el parmetro constitucional descrito, puesto que afecta la dignidad
de las personas, principio-derecho que reconoce el artculo 1. de la Constitucin, y
constituye, en el mediano plazo, una acelerada disminucin de la esperanza de vida
y una amenaza del derecho a la vida de los trabajadores mineros. Esto se torna
especialmente incompatible con la obligacin constitucional de todos Estado,
Empresas y personas- de defender y promover el derecho fundamental a la vida,
reconocido en el artculo 2. inciso 1. de la Constitucin [15]. Adicionalmente, la
jornada laboral cuestionada tampoco es compatible con el derecho a la proteccin
del medio familiar.
36. La jornada laboral de doce horas para los trabajadores mineros tampoco es
compatible con el concepto de trabajo decente adoptado por la Organizacin
Internacional del Trabajo desde hace varios aos y que, en palabras de su Director
General,[16]consiste en promover oportunidades para que las mujeres y los hombres
obtengan el trabajo decente y productivo, en condiciones de libertad, equidad,
seguridad y dignidad humanas. Por ello, las normas, principios y derechos
fundamentales del trabajo establecen criterios que definen elementos esenciales del
trabajo decente.[17]
37. Respecto a la vulneracin del principio que reconoce la fuerza vinculante de los
convenios colectivos, y a los derechos de igualdad en la relacin laboral y al
carcter irrenunciable de los derechos laborales, debe tenerse en cuenta la clusula
22 de la Convencin Colectiva celebrada con la demandada para el perodo 2001
2007, que prev lo siguiente: La jornada de trabajo ordinaria es de ocho (8) horas,
que significa laborar desde el inicio hasta el trmino de la jornada en el puesto de
trabajo y/o equipo. En jornadas de trabajo continuo y en aquellas que ya lo tengan
establecido, dentro de la jornada de trabajo se incluyen los 30 minutos para tomar
refrigerio. Al respecto, la empresa demandada manifiesta que el numeral 22. de la
referida convencin colectiva es una clusula convencional declarativa.
38. El Tribunal Constitucional no comparte tal afirmacin, segn la cual el acuerdo de
respetar la jornada de ocho horas, establecida en el artculo 22. del Convenio
Colectivo celebrado por el demandante y el demandado para el perodo 2001 a 2007,
es una mera clusula convencional declarativa. El derecho a la jornada de ocho
horas diarias, reconocido y garantizado por la Constitucin en su artculo 25., y en
los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, no es un enunciado declarativo
e inane, mera declaracin, (ms an cuando integra el estndar mnimo de derechos
que el Estado Peruano se ha comprometido a respetar y garantizar), sino una
disposicin jurdica del ms alto rango y cuya fuerza jurdica vincula no slo a los
poderes pblicos y a la Administracin, sino tambin a los particulares. Cuando las

partes pactan respetar dicha jornada en un convenio colectivo que, conforme al

inciso 2. del artculo 28. de la Constitucin, tiene fuerza vinculante en el mbito de
lo concertado, en modo alguno se puede considerar que tales derechos no vinculen a
las partes que celebraron tal convenio colectivo.
39. Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as se ha sostenido en el Exp. N.
0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que ste prevalece sobre el contrato individual de
trabajo cuando el convenio es ms favorable al trabajador. Debe tenerse presente
que cuando la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos
fijan un estndar mnimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de ocho horas y el
derecho a una jornada razonable de trabajo), entonces los convenios colectivos y los
contratos de trabajo no pueden contradecir dicho estndar mnimo, bajo sancin de
nulidad por contravenir derechos fundamentales. Consiguientemente, la presente
sentencia tiene plenos efectos incluso en los supuestos en que los afiliados al
sindicato recurrente hubiesen pactado individualmente una jornada diaria mayor a
las ocho horas.
40. Tampoco es sostenible el argumento de la demandada en el sentido de que la
clusula 2.c) de la misma Convencin Colectiva 2001 a 2007 justificara el
establecimiento o modificacin del nmero de horas, turnos, horarios o sistemas de
trabajo de acuerdo a sus necesidades, con el objeto de incrementar la productividad,
en casos debidamente justificados o de emergencia y de acuerdo a sus necesidades.
El Tribunal Constitucional considera que tales cambios son excepcionales y
temporales y no pueden sobrepasar el mximo ordinario de ocho horas diarias para
los trabajadores mineros.
41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo minero, como ocurre
en el presente caso, en que un sistema excepcional se ha convertido en la regla
durante ms de cinco aos, imponiendo a los trabajadores mineros jornadas de 12
horas diarias que reducen ostensiblemente su expectativa de vida y afectan su
derecho al descanso diario, vulnerando de esta manera el carcter inrrenunciable de
los derechos, precepto basilar reconocido por la Constitucin. En tal sentido, los
artculos 209., 210., 211. y 212. del Decreto Supremo N. 003-94-EM
(Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera), que
permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoriamente
como mnimo 4 das para este tipo de jornada laboral, tambin resultan
incompatibles con el parmetro constitucional descrito en la presente sentencia.
42. La imposicin de una jornada superior a las ocho horas, slo para los obreros y
empleados de la seccin de operaciones de la mina, a diferencia de otros
trabajadores del asentamiento minero que laboran la jornada ordinaria de ocho
horas, comporta una trato desigual, puesto que precisamente quienes estn sujetos a
txicos y a condiciones insalubres de trabajo requieren de mayor proteccin a travs
de una jornada razonable y menor de doce horas.
43. Si bien hasta la fecha los criterios de la jurisdiccin constitucional consideraron que
el sistema acumulativo 4 x 3 y 4 x 2 (5 x 2) poda ser compatible con el artculo 25.
de la Constitucin (Exp. N. 1396-2001-AA/TC), a partir del presente caso y
considerando el contexto del trabajo que realizan los trabajadores mineros, as como
el parmetro constitucional descrito en los fundamentos precedentes; y teniendo en

cuenta que un sistema excepcional y temporal no puede convertirse en permanente,

as como la dimensin objetiva de los derechos fundamentales que en el presente
caso se manifiesta en el respeto a una jornada de ocho horas diarias como mximo, a
una jornada semanal razonable de trabajo y al derecho al descanso y los fines de
los procesos constitucionales (artculo II del Cdigo Procesal Constitucional), el
criterio del Tribunal Constitucional, en adelante, ser el expuesto en la presente
sentencia, y que establece que para los trabajadores mineros el mximo de duracin
de la jornada laboral ser de ocho horas diarias.
44. Por tanto, la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, los artculos
209., 210., 211. y 212. del Decreto Supremo N. 003-94-EM y toda aquella
disposicin que imponga una jornada diaria mayor a la ordinaria de ocho horas para
los trabajadores mineros, es incompatible con los artculos 1., 2. (inciso 22.), 7.,
25. 26. (incisos 1 y 2) de la Constitucin, y con los artculos 7. literal d) del Pacto
Internacional de los derechos econmicos, sociales y culturales, y 7., incisos g) y h)
del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre derechos humanos en
materia de derechos econmicos, sociales y culturales, (Protocolo de San Salvador),
puesto que vulneran la dignidad de la persona, el derecho a una jornada razonable de
trabajo, el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre, y el derecho a la salud
y a la proteccin del medio familiar, reconocidos en la Constitucin y en los tratados
internacionales de derechos humanos ratificados por el Per, y a los cuales se ha
hecho copiosa referencia.
45. Por ello, de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, los criterios establecidos en los fundamentos 28,
29, 35, 39 y 41, supra, constituyen precedente vinculante para resolver todos los
procesos de amparo que guarden similitud con el ahora resuelto. La eficacia
vinculante de tales criterios radica en que sern indispensables para determinar la
procedencia de la va del proceso constitucional de amparo.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica de Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordena que la demandada restituya la jornada laboral de ocho horas diarias
considerando una jornada semanal razonable en el asentamiento minero de
Toquepala, conforme a los fundamentos 28 a 44 expuestos en esta sentencia.
3. Declara que los artculos 209., 210., 211. y 212. del Decreto Supremo N. 00394-EM (Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera),
son incompatibles con la Constitucin.
4. Declara que los criterios previstos en los fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, supra,
constituyen precedente vinculante inmediato, de conformidad con el artculo VII del
Ttulo Preliminar del CPConst.; motivo por el cual, regirn a partir del da siguiente
de la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano.

Publquese y notifquese.
SS.
GARCA TOMA
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO