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PROVA DA OAB
DIREITO DO TRABALHO
Relao de trabalho:
A relao de trabalho traduz um gnero, um termo
mais amplo, comportando varias espcies.
A relao de trabalho efetivamente gnero. J a
relao de emprego representa uma espcie do
gnero da relao de trabalho.
Toda relao de emprego uma relao de trabalho,
mas nem toda a relao de trabalho uma relao
de emprego. (todo o empregado um trabalhador,
mas nem todo o trabalhador um empregado)
Relao de emprego:
uma relao de trabalho + os requisitos
caracterizadores da relao de emprego.
Esses requisitos so chamados tambm de
elementos fticos-juridicos ou pressupostos.
Esses requisitos so considerados legais e foram
extrados da prpria CLT em seus artigos, 2, 3, 6 .
Portando tais requistos so legais e cumulativos.
So cinco os requisitos segundo a posio
majoritria:
subordinao,
habitualidade,
onerosidade, pessoa fsica, pessoalidade.
SHOPP/PEPENOS
SHOPP:
S- SUBORDINAO
H- HABITUALIDADE
O- ONEROSIDADE
P- PESSOA FSICA
P- PESSOALIDADE
PEPENOS:
PE PESSOA FSICA (NATURAL)
PE- PESSOALIDADE
PERSONAE
(INFUNGIBILIDADE
N- NO EVENTUALIDADE OU HABITUALIDADE
O- ONEROSIDADE
S- SUBORDINAO
OU
INTUITO
N- NO EVENTUALIDADE OU HABITUALIDADE:
S- SUBORDINAO :
Trata-se do requisito mais importante.
A subordinao jurdica a vinculao do empregado ao
poder empregatcio.
So sujeitos do vinculo empregatcio: o empregado e o
empregador.
Subordinado juridicamente/ Poder empregatcio : dividido
em quatro poderes: poder diretivo, disciplinar, fiscalizatorio
e regulamentar.
O empregado subordinado ao empregador. Em funo do
contrato de emprego celebrado, passa o empregado a ser
subordinado juridicamente ao empregador, devendo aquele
acatar as ordens e determinaes emanadas deste. Em
funo da subordinao jurdica, nasce para o empregador a
possibilidade de aplicar penalidades ao empregado
(advertncia, suspenso, disciplinar e dispensa por justa
causa)
Importante:
O trabalhador autnomo empregado devido a ausncia
de subordinao jurdica
Os trabalhadores eventuais
e avulsos
no so
empregados por ausncia de habitualidade.
Os trabalhadores voluntrios no so empregados por
ausncia de onerosidade.
Os estagirios no so empregados porque a Lei
especifica diz que no h vinculo empregatcio (lei
11.788/2008)
Atualizao: a lei 12.551/2001 trouxe nova redao ao
artigo 6 da CLT- Teletrabalho- subordinao a distancia.
Para fins de subordinao jurdica, houve a equiparao
dos meios telemticos e informatizados de prestao de
servios aos meios pessoais e direitos.
Conceitos importantes:
EMPREGADOR: Conforme a CLT, art. 2
EQUIPARADO: O pargrafo 1 do artigo 2
equipara o empregador os profissionais
liberais, instituies de beneficncia,
associaes, e outras empresas que no
visam lucro que admitam trabalhadores
Classificao:
Tcito ou expresso ,
Verbal ou escrito,
Por prazo indeterminado ou determinado,
CLASSIFICAO:
Tcito ou expresso ( Tcito: No contrato
tcito, a reiterao na prestao de servios
pelo obreiro ao empregador, sem oposio
do ltimo, caracteriza um ajuste tcito,
Expresso: o que foi acordado de forma
clara, precisa, sendo todas as clausulas e
condies do pacto laboral previamente
acordadas. O contrato expresso pode ser
verbal ou escrito.)
CARACTERSTICAS:
Informal
Consensual:
Bilateral:
Sinalagmatico
Oneroso De direito privado
Observaes:
TRABALHO PROIBIDO:
Transferncia de empregado:
Art. 469 e 470 da CLT.
Regra: Caput do artigo 469 da CLT
Transferncia
definitiva
bilateral.consentimento do obreiro
Ao empregador vedado transferir o
empregado para outra localidade diversa do
contrato sem sua anuncia.
Exemplos de interrupo
As principais hipteses previstas em lei de
interrupo esto previstas no art. 473 da CLT
(casamento, falecimento, doao de sangue,
alistamento eleitoral, servio militar, exame
vestibular, estar em juzo); licena paternidade e
maternidade CF/88, art. 7o ,XIX e art. 10, II,
1 e lei 8.213/91, art. 71 respectivamente; RSR
CF/88, art. 7o,XV; doena (primeiros 15 dias) lei
8.213/71, art. 60, 3.; feriados lei 605/49,
art. 1o.; ferias art. 7 XVII da CF/88; aborto
no criminoso art. 395 etc.
PRINCIPAIS DIFERENAS
SUSPENSO.
ENTRE
INTERRUPO
Caractersticas de suspenso:
JORNADA DE TRABALHO
1.SERVIO EFETIVO: CONCEITO: ARTIGO 4 CAPUT", CLT
2. CONCEITO DE JORNADA:
Jornada, obrigatoriamente, o tempo dirio
do
empregado
em
disposio
do
empregador. A CF/88, no art. 7., inciso XIII,
fixou a jornada em oito horas dirias e 44
semanais, facultando a compensao de
horrios ou a reduo de jornada, mediante
acordo ou conveno coletiva.
3. AMPARO CONSTITUCIONAL:
Art. 7, XIII - limites em relao durao do
contrato de trabalho
8 horas dias e 44 horas semanais sendo
facultada a compensao de horario e a
reduo de jornada mediante acordo coletivo.
Art. 7, XVI, - Adicional de hora extra- o
adicional de hora extra de no mnimo 50%
sobre a hora normal (principio da norma mais
favorvel- art. 7, caput, CF)
Adicional noturno do advogado art. 20,
pargrafo 2 EOAB Lei 8906/94 a hora extra
no mnimo de 100%.
Quem so eles?
Empregados que exercem a atividade
externa incompatvel com a fixao de
jornada art. 62, I CLT.
Ex: Vendedores, viajantes e motoristas. Essa
condio deve ser anotada na CTPS ou no livro
ponto de empregados.
Importante: OJ 332 SDI-1 TST (tacgrafo
controla velocidade e distancia e no horas
extras, poder apenas corroborar a prova, por si
s no serve para controle de jornada).
SOBREAVISO E PRONTIDO
Art. 244, pargrafo 2 e 3 da CLT e smula
428 TST (nova Redao)
Obs: o TST Entende que o uso do celular ou
outro aparelho telemtico ou informatizado
por si s no caracteriza o sobreaviso, salvo se
ele permanecer em regime de planto ou
equivalente.
PRONTIDO
Local
casa
trabalho
Escala mxima
24 h
12 h
Salrio
Horas In Itinere :
em relao as denominadas horas in itinere, que
significa o tempo correspondente a ida e volta da
residncia do obreiro ao local trabalho e viceversa, em transporte fornecido pelo empregador,
e o que esclarece 2. do art. 58 . Neste
contexto, dois requisitos so levados em
considerao para que o tempo de deslocamento
casa/trabalho/casa integre a jornada diria do
obreiro. O local tem de ser de difcil acesso ou
no servido por transporte pblico regular. E o
empregador tem que fornecer a conduo.
Remunerao e Salrio
Conceito e Diferenciaes
Artigo 457 da CLT:
Remunerao igual a salrio + gorjetas
O salrio pago pelo empregador e as
gorjetas so pagas por terceiros.
Gorjetas
Legislao: artigo 457, 3 da CLT Smula 354 do TST.
So dadas por terceiros e se dividem em duas espcies:
Gorjetas espontneas So espontaneamente dadas pelo
cliente.
Gorjetas cobradas-So cobradas na nota de servio (os
10%).
O Brasil adota o sistema facultativo no mbito das gorjetas.
O TST entende que as gorjetas no servem de base de
clculo para as seguintes parcelas: Aviso prvio, adicional
noturno, hora extra, descanso semanal remunerado.
Salrio
pago pelo empregador, como contraprestao dos servios
prestados (artigo 457, caput da CLT).
Princpios que regem o salrio:
1 Princpio da Irredutibilidade salarial
Formulas do salrio:
Salrio bsico ou salrio base + parcelas sobressalrio.
Salrio bsico= salrio em dinheiro + salrio in natura
(utilidade/indireto).
OBS: O empregado deve receber no mnimo 30% do
salrio em dinheiro.
Parcelas Sobressalrio:
Artigo 457,1, CLT So parcelas que naturalmente
integram o salrio: Comisses; gratificaes ajustadas;
abonos ; dirias para viagem que excedam 50% do
salrio efetivo.
Equiparao Salarial
Legislao: Artigo 7,XXX,XXXI e XXXII, CF, Artigo 5 e
461, CLT; Smula 6 do TST
Quem pede reparao o paragonado.
Requisitos cumulativos para que o paragonado tenha
o mesmo salrio do paradigma:
Identidade de funo: duas pessoas que exercem a
mesma funo devem receber o mesmo salrio.
Trabalho de igual valor: igual produtividade (elemento
objetivo) + a mesma perfeio tcnica (elemento
subjetivo).
O TST entende que possvel a equiparao no
trabalho intelectual, desde que sejam observados
critrios objetivos de aferio. O que so critrios
objetivos de aferio?
Aviso Prvio
Previso Constitucional e infraconstitucional
O aviso prvio tem previso tanto na CLT,
como na CF.
Prazo e contagem do aviso prvio
O prazo encontrado no artigo 7,XXI, CFAviso prvio proporcional ao tempo de
servio, sendo de, no mnimo, 30 dias.
Mesmo
antes
do
advento
da
lei
regulamentadora, algumas categorias e alguns
empregados j gozavam do direito ao aviso
prvio proporcional, mediante conveno
coletiva,
acordo
coletivo,
regulamento
empresarial, ou pelo prprio contrato individual
do trabalho.
Fundamento: Princpio da norma mais favorvel
(artigo 7, caput, CF e OJ 367sdi-1/TST-Ler).
Atualizao: Lei 12.506 de 11 de outubro de
2011. Essa lei teve por objetivo a regulamentao
da proporcionalidade do aviso prvio.
Servios
3 meses
30 dias
1 ano
30 +1 x3=33
5 anos
30+5x3=45
17 anos
30+17x3=81
20 anos
30+20x3=90
Introduo
Resilio do contrato
a espcie de extino caracterizada pela
manifestao de vontade de uma ou de
ambas as partes, sem a prtica de falta grave.
Espcie de Resilio
Despedida sem justa causa a manifestao de
vontade do empregador
Pedido de demisso a manifestao da
vontade do empregado
Distrato Manifestao de ambas as partes
Resoluo
a espcie de extino caracterizada pela
prtica de falta grave, por uma ou ambas as
partes.
A grande caracterstica da resoluo a
pratica de falta grave (por uma ou ambas as
partes).
Espcie de resoluo
Despedida por justa causa
Despedida ou resciso indireta
Culpa recproca
Resciso
Poder ocorrer rescisao indireta quando: A
resciso indireta, tambm chamada de despedida
indireta, ocorre quando a falta grave cometida
pelo empregador, justificando a ruptura
contratual brusca do liame empregatcio. A CLT,
no art. 483, elenca as hipteses de resciso
indireta.
Tambm chamada de resciso: a espcie de
resciso caracterizada pela nulidade do contrato.
Ex. Quando a administrao pblica contrata
trabalhador sem concurso pblico Sumula 363
TST.
Despedida por justa causa art 482 clt Justa causa (falta
grave)
a penalidade mais grave dentro do poder disciplinar
Principais requisitos para a aplicao da justa causa:
Gravidade da falta
Proporcionalidade da pena Nesse requisito, o juiz analisar a
capacidade econmica e social das partes, o respectivo grau de
instruo, o meio ambiente de trabalho, etc.
Imediatidade ou imediaticidade Aps o conhecimento e a apurao da
falta, a pena dever ser imediatamente aplicada, sob pena de perdo
tcito
Non bis in idem a proibio da dupla punio pelo mesmo fato. Ex.
Ao voltar de uma suspenso, o empregado recebe justa causa.
Inalterabilidade prejudicial da penalidade aplicada
O empregador no poder alterar a penalidade de forma a agravar a
situao do empregado.
A
embriaguez
habitual
exige
um
comportamento reiterado
A embriaguez em servio pode ser uma nica
vez
H uma linha de entendimento moderno que
entende que a embriaguez como hiptese de
suspenso do contrato para tratamento do
empregado. Neste caso, a embriaguez
considerada como uma doena CID F10.2
OMS.
Culpa Recproca
A culpa recproca a justa causa de ambas as
partes
Artigo 484, da CLT Sumula 14 do TST, ARTIGO
182 DA LEI 8.036/90
Neste caso, a indenizao deve ser feita pela
metade.
Fontes de custeio
Contribuio Sindical
Contribuio Confederativa
Contribuio Assistencial
Mensalidade Sindical
Obs. Com efeito, a nica espcie que exigida
obrigatoriamente de todos os trabalhadores
(sindicalizados ou no) a contribuio sindical,
por possuir natureza tributria (imposto sindical).
Um dia de salrio por ano descontado da folha.
Smula 666 STF e o Precedente Normativo PN
TST 119: as demais fontes somente dos
empregados sindicalizados.
8 Aposentado filiado
Tem direito a votar e ser votado ao sindicato
Inciso VII artigo 8CF
9 Empresa com mais de 200 empregados
Artigo 11 CF
A empresa com mais de 200 empregados
poder designar um representante dos
empregados para negociao direta com o
empregador.
Greve e Locaute
Artigo 9 CF e Lei 7783/1989 Lei da Greve
Conceito Legal: Constitui uma suspenso coletiva
temporria pacifica, total ou parcial, da prestao
dos servios.
Comunicao antecipada 2 prazos
48 horas para servios/atividade tidas como
normais
72 horas para servios/atividades essenciais
Obs: A mencionada lei lista como atividades
essenciais: gua, luz, esgoto, alimentao,
medicao, transporte coletivo, trfego areo,
compensao bancria, atividades nucleares, etc.
Movimento Grevista
O movimento grevista poder utilizar meios
para persuadir ou aliciar trabalhadores, bem
como para arrecadar fundos para divulgar o
movimento.
Todavia no h permisso para impedir o
acesso de trabalhadores, bem como ofender
direitos fundamentais
Locaute
a paralizao das atividades da empresa por
iniciativa do empregador com o objetivo de
frustrar a reivindicao dos direitos
trabalhistas
Tal comportamento patronal proibido no
nosso ordenamento jurdico. Se fizer isso, a JT
far pagar o salrio dos dias no trabalhados.
Bibliografia:
CLT
CF/88
GOMES, Orlando, GodchaIk. EIson. Curso de Direito do Trabalho. Rio
de Janeiro: Forense.
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 23 ed. Sao Paulo: Atlas.
AMARAL SANTOS, Moacyr. Primeiras linhas de direito processual
civil. 8. ed. Saraiva, 1985
CARNELUTTI, Francesco. Estudios de derecho procesal civil. AJEA,
1952
GOMES DA SILVA, Nuno J. Espinosa. Histria do direito portugus.
Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1991, p. 294.
Jlio de. Histria do direito portugus. Coimbra: Almedina, n. 51,
1996, p. 296
LEITE. Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do
Trabalho. 5. ed. So Paulo: LTR, 2007, p. 49.