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AS CONDIES DE PROCEDIBILIDADE
E DE PROSSEGUIBILIDADE
Artur Vidigal de Oliveira26
As condies de procedibilidade e de prosseguibilidade tm se
tornado uma das matrias mais controvertidas de aplicao no mbito da
Justia Militar da Unio, mormente quando se trata do crime de desero,
em virtude de interpretao extensiva que tem sido dada Smula n 12
pelo Superior Tribunal Militar.
Por fora desse entendimento, muitos desertores tm sido isentados do processo penal militar em razo de uma deciso da Administrao
Pblica Militar, avalizada pelo Poder Judicirio, ou permanecido nas Instituies Militares, sendo obrigados a sucessivos reengajamentos, sem que
haja qualquer respaldo na legislao vigente, o que implica reflexos negativos hierarquia, disciplina, ao dever e ao servio militares, podendo
comprometer a misso constitucional das Foras Armadas de defesa da
Ptria, de garante dos poderes constitucionais e de defesa da lei e da
ordem.
Ainda que de forma sucinta, o presente artigo prope o exame
de alguns aspectos jurdicos norteadores da aplicao das condies de
procedibilidade e de prosseguibilidade na ao penal militar, a fim de
trazer aos intrpretes da legislao uma reflexo acerca desse assunto.
Em uma breve retrospectiva histrica, tem-se que os crimes militares se encontravam definidos no Decreto-Lei n 6.227, de 24 de janeiro
de 1944, que estabelecia o Cdigo Penal Militar. O delito de desero se
achava tipificado no art. 163 desse diploma legal.
No escopo do processo e do julgamento dos crimes de desero,
a Justia Militar seguia as normas especficas existentes no Cdigo da
Justia Militar, nos termos do Decreto-Lei n 925, de 2 de dezembro de
1938.
De acordo com essa legislao, o status de militar da ativa, no caso de cometimento do delito de desero, era condio de procedibili26
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Art. 203. Nenhum acusado por crime de desero ou insubmisso ser julgado
revelia.
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Art. 87. A reforma, a transferncia para a reserva, a suspenso do exerccio das
funes, a demisso, a excluso e a expulso do servio militar, reguladas por leis e
regulamentos especiais, no extinguem a competncia do foro militar para o processo e julgamento dos crimes cometidos ao tempo de atividade no servio.
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Em 1 de janeiro de 1970, entraram em vigor o atual Cdigo Penal Militar, institudo pelo Decreto-Lei n 1.001, de 21 de outubro de
1969, e o Cdigo de Processo Penal Militar, aprovado pelo Decreto-Lei
n 1.002, de 21 de outubro de 1969, revogando-se os Decretos-Lei n
925, de 2 de dezembro de 1938, e n 6.277, de 24 de janeiro de 1944.
O vigente Cdigo Penal Militar define o crime de desero em
seu art. 187, mantendo a tipificao desse delito nos mesmos moldes do
revogado Cdigo Penal Militar de 1944, podendo-se extrair desse dispositivo legal que a condio de militar da ativa elementar da conduta delitiva, uma vez que somente esse a pode praticar.
Por outro lado, as regras quanto ao julgamento do acusado pela
prtica do crime de desero foram modificadas, deixando de estabelecer
a vedao para o seu julgamento revelia.
A priso especificada na lei, para os desertores que se apresentem voluntariamente ou forem capturados, foi mantida no art. 452 do
CPPM. oportuno ressaltar que, poca da redao original de 1969, o
procedimento estabelecido pelo CPPM era fielmente cumprido pelos
comandantes militares, ficando os acusados pelo crime de desero recolhidos priso, propiciando que fossem efetivamente julgados no prazo
de sessenta dias, contados da apresentao voluntria ou da captura, e
cumpriam a pena integral, ainda que fosse interposto o recurso obrigatrio segunda instncia. Diante dessa regra, no se tinha notcia de casos
de uma segunda desero no decorrer da ao penal militar nesse tipo de
delito.
H de se observar que a priso do desertor, independentemente
de mandado judicial, contida nas regras do art. 452 do CPPM, foi recepcionada pelo inciso LXI da Constituio Federal. Todavia, caso o desertor
reincludo no fosse julgado no prazo de sessenta dias, deveria ser colocado em liberdade, com fundamento no art. 453 do CPPM.
Ora, se o delito praticado pelo militar era de se ausentar, fugindo
ao cumprimento do servio militar, a norma processual penal militar estabeleceu uma priso preventiva por prazo mximo de sessenta dias, tempo
suficiente para o deslinde do processo especial e do julgamento em primeira instncia, o que implicou a falta de necessidade de se estabelecer a
proibio do julgamento revelia.
Alm desse prazo, a jurisprudncia do Superior Tribunal Militar
impedia a decretao de priso preventiva para os desertores, por imposio do art. 453 do CPPM.
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Na verdade, o ordenamento jurdico indica que a ao penal militar, para a apurao do crime de desero, pblica incondicionada,
que o crime de desero tutela o servio militar e que no permitido ao
intrprete criar outras condies para a instaurao ou prosseguimento do
processo penal militar, alm daquelas estipuladas na legislao, sob pena
de submeter a tutela almejada pela Constituio Federal vontade de
uma ou outra autoridade, administrativa ou judicial.
H de se ressaltar que a condio de prosseguibilidade impeditiva
de se julgar revelia o desertor que aps a sua apresentao voluntria ou
captura, o ajuizamento da ao penal e a sua citao vlida empreenda
nova fuga, tornando-se revel por no mais comparecer aos atos processuais, foi superada com a edio do Cdigo de Processo Penal Militar de
1969.
Por esse prisma, uma vez que no existe sequer norma legal proibitiva aplicao da revelia processual aos acusados da prtica de crime de
desero que, citados regularmente, fogem para no comparecer aos atos
processuais (art. 412 do CPPM), no se pode criar uma condio de prosseguibilidade ou de suspenso do processo inexistente no ordenamento
jurdico.
a inteligncia do art. 35 do CPPM, que se transcreve:
Art. 35. O processo inicia-se com o recebimento da denncia pelo juiz, efetiva-se com a citao do acusado e extingue-se
no momento em que a sentena definitiva se torna irrecorrvel,
quer resolva o mrito, quer no.
Pargrafo nico. O processo suspende-se ou extingue-se
nos casos previstos neste Cdigo. (Grifo nosso).
Permitir o contrrio significaria relegar a segundo plano o mandamento constitucional de preservao da segurana do Estado e de sua
soberania.
De fato, o regular exerccio das atividades militares, imprescindvel para a tutela desses interesses anunciados pela Constituio Federal,
somente possvel diante de uma proteo penal militar eficiente, que
coba a prtica de delitos como o de desero. No entanto, essa proteo
penal torna-se falha a partir do momento em que se cria jurisprudencialmente uma condio de prosseguibilidade inexistente no ordenamento
jurdico, que impe obstculos persecuo penal em relao ao crime
de desero.
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Por ato legal, o Servio Militar Inicial Obrigatrio dos incorporados tem a durao normal de doze meses, podendo ser reduzido de dois
meses ou dilatado at seis meses, por ato administrativo dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ou por prazo maior, com
autorizao do Presidente da Repblica, em casos excepcionais e plenamente justificados, para todo o efetivo incorporado, nos moldes do art. 6
da citada Lei.
Por certo, o incorporado que cumprir o seu tempo de Servio
Militar Inicial Obrigatrio estabelecido em lei dever ser licenciado por
mero ato administrativo do Poder Executivo, sem qualquer impacto na
ao penal militar que estiver em curso.
Nesse mesmo caminho, seguem as regras para a interrupo do
Servio Militar, que pode ocorrer a qualquer tempo, como a anulao da
incorporao, a desincorporao ou a expulso, com fundamento no art.
31 da aludida Lei, sem que haja impedimento legal continuidade da
ao penal militar.
de bom alvitre destacar que o art. 145 do Decreto n 57.654,
de 20 de janeiro de 1966, impede apenas a interrupo da contagem do
tempo de servio e a movimentao do incorporado para outra organizao militar, remetendo, invariavelmente, Lei n 6.880, de 9 de dezembro de 1980, que dispe sobre o Estatuto dos Militares, definindo no art.
13632 o que vem a ser tempo de servio, e apresentando, no 4 do art.
13733, as hipteses em que no se computa esse tempo.
Foroso concluir que tanto a Lei do Servio Militar e seu Regulamento quanto o Estatuto dos Militares no impedem a interrupo do
servio militar do acusado pelo cometimento de crime de desero a que
esteja respondendo a processo na Justia Militar.
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Art. 136. Tempo de efetivo servio o espao de tempo computado dia a dia
entre a data de ingresso e a data-limite estabelecida para a contagem ou a data
do desligamento em consequncia da excluso do servio ativo, mesmo que tal
espao de tempo seja parcelado.
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Art. 137. Anos de servio a expresso que designa o tempo de efetivo servio
a que se refere o artigo anterior, com os seguintes acrscimos:
(...)
4 No computvel para efeito algum, salvo para fins de indicao para a
quota compulsria, o tempo:
(...)
c) passado como desertor; (Grifo nosso).
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Desse modo, como a aplicao da pena regra de direito material, a regra proibitiva concesso da suspenso condicional da pena,
para os crimes de desero, no caso em que os acusados tenham sido
excludos do servio ativo das Foras Armadas, readquirindo a condio
de civil, deve ser mitigada, beneficiando-se a esses.
Cumpre ainda ressaltar que o argumento normalmente usado pelos que advogam falta de condio de procedibilidade nos casos sub
examen prende-se ao fato de haver farta jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal Militar a respaldar tal tese.
Entretanto, tal argumentao traz em seu bojo trs premissas, no
mnimo, pouco consistentes, sobre as quais me permito algumas digresses.
A primeira premissa exatamente em relao a uma suposta situao pacfica da farta jurisprudncia do STF e do STM sobre o tema.
Na verdade, as decises desta Corte, desde o advento do atual
Cdigo Penal Militar, sempre foram no sentido de dar condies de procedibilidade e prosseguibilidade ao penal do desertor que, no curso
do processo a que responde, comete nova desero. O primeiro incidente de iseno do processo penal militar em decorrncia da nova legislao, pelo qual um militar praticara dois crimes de desero distanciados
no tempo, foi decidido por esta Corte no Habeas Corpus n
1993.01.032965-0/PR, da relatoria do Ministro PAULO CSAR CATALDO, em 14 de dezembro de 1993. Salienta-se, entretanto, que, no processo em comento, o desertor, aps a captura da segunda desero, teve
julgada sua incapacidade fsica definitiva.
Outros julgados desse mesmo teor foram, ento, sendo colacionados, at que, sem razo aparente, estendeu-se a falta de condio de
procedibilidade e de prosseguibilidade, at ento acertada, a outros motivos que no a incapacidade fsica definitiva.
A segunda premissa prende-se especificamente s decises do
STF sobre a temtica. Ora, absolutamente factvel, de depreenso lgica, que essas decises sejam decorrentes do posicionamento ento tomado pelo Superior Tribunal Militar. Tivesse esta Corte mantido o posicionamento anterior, certamente as decises da Corte Suprema seriam, no
mnimo, divididas.
A terceira premissa, e mais relevante, prende-se pseudoimutabilidade das decises de Direito. Ofende mesmo os princpios mais
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______. Decreto n 57.654, de 20 de janeiro de 1966. Regulamenta a Lei do Servio Militar. Dirio Oficial da Unio. Seo 1. Suplemento. 31/1/1966. p. 1.
______. Decreto-Lei n 1.001, de 21 de outubro de 1969. Cdigo Penal Militar. Dirio Oficial da Unio. Seo 1. Suplemento.
21/10/1969. p. 6.
______. Decreto-Lei n 1.002, de 21 de outubro de 1969. Cdigo de Processo Penal Militar. Dirio Oficial da Unio. Seo 1. Suplemento. 21/10/1969. p. 49.
______. Lei n 6.880, de 9 de dezembro de 1980. Dispe sobre
o Estatuto dos Militares. Dirio Oficial da Unio. Seo 1. 11/12/1980. p.
24.777.
______. Lei n 8.236, de 20 de setembro de 1991. Altera disposies do Cdigo de Processo Penal Militar e da Lei da Organizao Judiciria Militar. Dirio Oficial da Unio. Seo 1. 23/9/1991. p. 20.405.
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MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo Penal. 10. ed. rev. e atual.
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