UNIVERISDAD NACIONAL SANTIAGO ANTUNEZ DE MAYOLO

ESCUELA DE POST GRADO

MAESTRIA EN DERECHO PROCESAL Y ADMINISTRACION DE JUSTICIA
MENCION EN DERECHO PROCESAL Y ADMINISTRACION DE JUSTICIA
CURSO
TEORA GENERAL DEL PROCESO

MONOGRAFA
TUTELA DE DERECHOS
DOCENTE:
Dr. Edhin CAMPOS BARRANZUELA
ALUMNOS:
Rodrigo ALEJOS CARRERA
Jos Luis CORDOVA AGUILAR
Over Carlos LOPEZ CRUZ
Adilson Erik MENACHO CASTILLO
Luis Andrs SALAZAR ESPINOZA
CICLO:
I CICLO

Huaraz, 16 de Setiembre del 2016

TUTELA DE DERECHOS

TABLA DE CONTENIDOS

I.

INTRODUCCIN...................................................................................... 3

II.

EL IMPUTADO......................................................................................... 5

III. LA TUTELA DE DERECHOS....................................................................10

IV. OTROS MECANISMOS DE TUTELA..........................................................17
V.

CONCLUSIONES.................................................................................... 22

VI. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS............................................................24

ANEXO
..26

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I.

INTRODUCCIN

La tutela de derechos es una de las nuevas instituciones jurdicas reguladas en el Nuevo

Cdigo Procesal Penal, mecanismo procesal que viene siendo utilizado como una
herramienta eficaz por parte de los defensores pblicos y privados para resquebrajar la
teora del caso del Ministerio Pblico.
Esta gran utilizacin de la tutela de derechos y sus otras modalidades hacen que su
estudio sea cada vez mayor. Sin embargo, se han suscitado varias situaciones que no se
encuentran reguladas o estando reguladas las normas no son lo suficientemente claras,
ante lo cual los magistrados han optado por acudir a los mtodos de interpretacin o
integracin de las normas para no dejar de administrar justicia.
Durante el periodo de vigencia del modelo acusatorio recogido en el NCPP, venimos
siendo testigos de cmo un modelo basado en audiencias pblicas y en un contexto de
oralidad, contradiccin, inmediacin y concentracin, se erige en una real propuesta de
justicia transparente e imparcial.
Sin embargo, no podemos negar que existen en el NCPP problemas de tcnica
legislativa y de vacos normativos, que en algunos casos se acrecientan por la conducta
de los intervinientes en el proceso, quienes desconocen su rol en el proceso de
consolidacin de la reforma procesal.
PEA CABRERA FREYRE1 seala que una de las caractersticas del nuevo modelo
procesal penal es la afirmacin de las garantas de los ciudadanos, tanto desde la
perspectiva del imputado como del nuevo rol y estatus de la vctima. En este sentido,
consolida y fortalece la calidad de sujeto de derecho del imputado, reglando las
limitaciones que puedan efectuar los rganos de persecucin penal en cuanto a la
bsqueda de la verdad formal, pues el proceso penal no puede llegar a la verdad a
cualquier precio, el procedimiento en un orden democrtico de Derecho debe estar
dispuesto a la realizacin de sacrificios; es preferible absolver a unos cuantos culpables
que condenar a muchos inocentes.
1

PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Manual de Derecho Procesal Penal, Lima Per,
Editorial Rodhas, 2008, p.189.

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Los derechos del imputado dentro del nuevo modelo procesal penal no se circunscriben
solamente a los descritos en el artculo 71 del NCPP, sino que estn diseminados a lo
largo de ste. Entre los ms relevantes se encuentra el derecho a ser considerado
inocente y ser tratado como tal, esto implica que no se puede presentar al imputado en
pblico como culpable, ni que se brinde informacin en ese sentido, hasta que no haya
sido condenado mediante sentencia firme.
ALVA FLORIAN2 seala que la tutela de derechos es precisamente un mecanismo
eficaz tendiente al restablecimiento del statu quo de los derechos vulnerados, que
encuentra una regulacin expresa en el NCPP, y que debe utilizarse nica y
exclusivamente cuando haya una infraccin -ya consumada- de los derechos que les
asisten a las partes procesales. Como puede apreciarse, es un mecanismo, ms que
procesal, de ndole constitucional, que se constituye en la mejor va reparadora del
menoscabo sufrido, y que incluso puede funcionar con mayor eficiencia y eficacia que
un proceso constitucional de hbeas corpus
La mencionada accin tutelar, que se ventila en una audiencia especial, bajo las pautas
de la inmediacin y la oralidad, ha tenido una serie de cuestionamientos respecto a
algunos puntos que an no encuentran pronunciamientos uniformes tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia.

II.

EL IMPUTADO

2.1.- Generalidades
El imputado es la persona sobre quien recae toda la potestad persecutoria del Estado, es
decir, la relacin jurdico-procesal que se establece formalmente en el proceso penal
2

ALVA FLORIAN, Csar A.; La Tutela de Derechos en el Cdigo Procesal Penal de 2004, En
Gaceta Penal & Procesal Penal, Tomo 11, Mayo 2010, Lima, p. 15.

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tiene por principal protagonista al imputado, pues, sobre aqul pesa la imputacin
jurdico-penal, de haber cometido supuestamente un hecho punible. Imputado es aquel
contra el cual se dirige el procedimiento, contra quien se dirige la pretensin penal.
BINDER3 seala El hecho de que el imputado pueda ser objeto de medidas de
coercin, no implica su conversin como sujeto procesal a objeto del procedimiento, en
la medida que estas medidas se realizan en respeto a su condicin humana y de su
dignidad inherente, y, con el ejercicio pleno de sus derechos fundamentales.
Por su parte, ASENCIO MELLADO4 sostiene que definir al imputado como parte
pasiva del proceso penal, se concreta en la configuracin del imputado como sujeto
procesal y, por tanto, con plena capacidad para ser titular de derechos y obligaciones
procesales y, especialmente, el derecho de defensa y sus instrumentales, medio
necesario para hacer valer el tambin fundamental derecho a la libertad personal () El
imputado, en un Estado de Derecho, es sujeto procesal, no resulta hoy discutido ni
tericamente ni prcticamente; a diferencia de lo que suceda en el procedimiento
inquisitivo en el cual el imputado era un simple objeto procesal y por tanto de
investigacin, carente de todo derecho, cuyo papel era, bsicamente, el de a su costa
obtener la confesin, para sobre su base dictar una sentencia condenatoria, hoy el
imputado es sujeto procesal y titular indiscutible del derecho ms esencial que ha de
hacerse valer en una sociedad democrtica, como es el de libertad ()
En efecto, el imputado en el marco de un proceso penal acusatorio-garantista, es sujeto
procesal, a quien se le reconoce una serie de derechos y libertades. En un sistema
adversarial, que enfatiza la igualdad de armas, supone colocar al imputado en un mismo
nivel que el que el rgano acusador, lo que en la prctica jurisprudencial ser difcil de
sostener, dada la especial situacin del imputado en el procedimiento, pues, sobre el
recae la persecucin penal, como sospechosos de haber cometido un delito.
El NCPP supone que todo este conjunto de garantas constitucionales ya no sean una
proclama garantista vaca de contenido, sino de hacerlas efectivas y, lo ms importante,
se erigen en clusulas de imperativo cumplimiento por parte de los rganos estatales
3

BINDER, Alberto; Introduccin al Derecho Procesal Penal; Buenos Aires Argentina, Editorial
Ad-Hoc SRL, 2 Edicin, 2000, p.311
4
ASENCIO MELLADO, Jos Mara; El Imputado en el Proceso Penal Espaol, En: Cuaderno
de Derecho Judicial/29/1993, p.59/ Seccin: La restriccin de los derechos fundamentales de la
persona en el proceso penal.

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encargados de la persecucin penal. En consuno, la realizacin del proceso penal en el
marco del Estado de Derecho, exige una serie de limitaciones a los rganos pblicos y
prescribe la observancia de una serie de garantas, en este caso garantas de las cuales se
encuentra revestida la figura del imputado.
2.2.- Los Derechos del Imputado
Cuando a una persona se le incrimina la comisin de un hecho delictuoso y como
consecuencia de ello se inicia una investigacin, esto no significa que pierda sus
derechos fundamentales, pues la investigacin es precisamente para determinar si se ha
cometido o no un delito y si existe o no responsabilidad penal del imputado; en
consecuencia, ste tiene derechos, por ello el artculo 71.1 del NCPP prescribe que El
imputado puede hacer valer por s mismo, o a travs de su abogado defensor, los
derechos que la Constitucin y las leyes le conceden, desde el inicio de las primeras
diligencias de investigacin hasta la culminacin del proceso
La vigencia de las garantas constitucionales se hacen efectivas para el ciudadano desde
el momento en que recae sobre l una imputacin de naturaleza jurdico-penal, es decir,
a partir de que un ciudadano es objeto de una denuncia penal, ste puede hacer uso
efectivo de todas las garantas constitucionales.
Son derechos inalienables, irrenunciables e inoponibles, los cules deben ser no slo
respetados por los rganos que actan en las primeras investigaciones del delito, sino
que estas agencias estatales estn en la obligacin de garantizar dichos derechos, y en
tal medida, procurando establecer mecanismos idneos para que el imputado pueda
hacer uso efectivo de esos derechos constitucionales. Estos derechos pueden hacerse
efectivos directamente por el imputado (Defensa Material) o a travs de su abogado
defensor (Defensa Tcnica), pero, lo realmente relevante, es que estos derechos deben
ser comunicados por parte de la autoridad competente a quien est siendo objeto de una
persecucin penal. Entonces, permitir reconocer la calidad de imputado al sujeto objeto
de coercin estatal, trae como consecuencia que las garantas procesales adquieran
vigencia material a partir del primer acto formal o informal, que manifiesta la actividad
persecutoria del Estado.
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La declaracin de derechos del imputado se encuentra consagrado en el artculo 71.2 del
NCPP y obliga a los jueces, fiscales o polica hacer saber al imputado de manera
inmediata y comprensible, que tiene derecho a lo siguiente:
-

Conocer los cargos formulados en su contra y, en caso de detencin, a que se le

exprese la causa o motivo de dicha medida, entregndole la orden de detencin
girada en su contra.

Designar a la persona o institucin a la que debe comunicarse su detencin y

que dicha comunicacin se haga en forma inmediata.

Ser asistido por un abogado defensor desde los actos iniciales de investigacin;
debe ser asistido por un abogado defensor de su eleccin. En caso que no pueda
tenerlo, el Estadole proporcionar gratuitamente un Defensor de Oficio.

Abstenerse de declarar; y, si acepta hacerlo, a que su abogado defensor est

presente en su declaracin y en todas las diligencias en que se requiere su
presencia.

Que no se emplee en su contra medios coactivos, intimidatorios o contrarios a su

dignidad, ni a ser sometido a tcnicas o mtodos que induzcan o alteren su libre
voluntad o a sufrir una restriccin no autorizada ni permitida por ley; y

Ser examinado por un mdico legista o por otro profesional de la salud, cuando
su estado de salud as lo requiera.

CUBAS VILLANUEVA5 refiere que los derechos del imputado surgen de las garantas
procesales reconocidos en nuestra Carta Poltica y los Tratados de Derechos Humanos;
as tenemos:
-

Derecho a la presuncin de inocencia. Solo ser considerado culpable cuando

medie una resolucin judicial que pone fin a un proceso penal (artculo 2.24.e
Constitucin)

Derecho a un juicio previo. Nadie puede ser penado sin previo juicio,
entendindose por juicio la etapa procesal de juzgamiento, pblico y
contradictorio (artculo 139 incisos 4 y 10 Constitucin)

CUBAS VILLANUEVA, Vctor; El nuevo proceso penal peruano: Teora y prctica de su

implementacin; Lima Per, Palestra Editores, 1 Edicin, 2009, p. 210/211

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-

Derecho al debido proceso. Es decir, a ser juzgado con respeto escrupuloso de

los procedimientos y garantas procesales previstas en la Constitucin y en las
leyes (artculo 139 inciso 3 Constitucin)

Derecho a ser juzgado por un juez imparcial y predeterminado por la ley; juez
legal, es decir, debe ser juzgado por un juez designado con anterioridad a la
comisin del delito (artculo 139 inciso 1 Constitucin)

Derecho a no ser condenado en ausencia (artculo 139 inciso 12 Constitucin).

El procesado deber estar presente fsicamente para ser juzgado, de tal manera
que el juez pueda tener una vivencia real de su personalidad, los mviles de la
comisin del delito, etc.

Derecho a no ser juzgado dos veces por la misma causa. Garanta de la cosa
juzgada y la imposibilidad de revivir procesos ya sentenciados (artculo 139
inciso 13 Constitucin)

Derecho a la instancia plural. Las decisiones judiciales pueden ser impugnadas

para que sean revisadas y eventualmente modificadas por un tribunal superior
(artculo 139 inciso 6 Constitucin)

Derecho a no ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a

tortura o a tratos inhumanos o humillantes, estn proscritas todas las formas de
trato vejatorio (artculo 2.24.g Constitucin)

Derecho al propio idioma. El procesado puede expresarse en su propio idioma,

as no fuese el usado por los magistrados, por lo cual tiene derecho a la
intervencin de un intrprete.

Derecho a ser juzgado en plazo razonable.

PEA CABRERA FREYRE6 anota sobre el derecho del imputado de acudir a la tutela
jurisdiccional efectiva del Juez de la Investigacin Preparatoria (artculo 71.4 NCPP),
cuando considere que durante las diligencias preliminares o en la investigacin
preparatoria no se ha dado cumplimiento a las disposiciones antes comentadas. Si bien
es cierto que es el fiscal quien asume la direccin por completo de la investigacin
preparatoria, no es menos cierto que el Juez de la misma, se constituye en un ente
6

PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima Per, Editorial Rodhas, 2 Edicin, Tomo I, p 415-416.

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fiscalizador de la legalidad de las actuaciones que en esta etapa se realizan. En tal
virtud, es una prescripcin razonable, que se le confiera al Juez esta facultad, a modo de
ejercer un equilibrio entre las partes confrontadas, pues, en puridad de la verdad, es el
imputado el lado ms dbil de la relacin jurdico-procesal. Ciertamente, la tutela
jurisdiccional efectiva implica que el procedimiento penal se desarrolle de conformidad
con las normas consagradas en este nuevo cuerpo adjetivo, esto es, que se cumpla con
los plazos procesales, que la prisin preventiva no exceda el tiempo razonable, en suma,
el control por el Debido Proceso es una labor que le compete esencialmente a la funcin
jurisdiccional.

III.

LA TUTELA DE DERECHOS

3.1.- Definicin
Nuestro NCPP en su artculo 71.4 considera que la Tutela de Derechos constituye una
va jurisdiccional por la cual la persona imputada en la comisin de un delito, puede
acudir cuando considere que durante las diligencias preliminares o en la investigacin
preparatoria, no se ha dado cumplimiento a las disposiciones, o que sus derechos no son
respetados, o que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidos o de
requerimientos ilegales, puede acudir en va de tutela al Juez de Garantas a fin de que
ste tutele, proteja, subsane o dicte las medidas de correccin pertinentes, protegindose
as, mejor los derechos del imputado.
Por su parte, SOMOCURCIO QUIONES 7 seala la Tutela de Derechos es un
instrumento idneo para salvaguardar el principio de legalidad, las garantas del
imputado y, a su vez, mitigar las desigualdades entre perseguidor y perseguido. Esta
7

SOMOCURCIO QUIONES, Vladimir; Tutela de Derechos en el Cdigo Procesal Penal de

2004 Sismgrafo del derecho de defensa?, En Gaceta Penal & Procesal Penal, Tomo 6,
Diciembre 2009, Lima, p. 290..

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institucin procesal penal se constituye en uno de los principales retos para la defensa
tcnica, as como la investigacin preparatoria es el principal reto del fiscal, donde ha de
disear su estrategia persecutoria; y para el Juez Penal es el juicio oral, el lugar en el
que debe preservar la igualdad de partes y valorar la prueba, con apego a las mximas
de la experiencia, la ciencia y las reglas de la lgica; el principal reto del abogado en
tanto garante de la presuncin de inocencia de su patrocinado, ser proveer una defensa
eficaz. Para tal cometido, el abogado tendr un instrumento: la tutela de derechos; en el
sistema, un sismgrafo el derecho de defensa
ALVA FLORIAN8 seala la tutela de derechos es una institucin procesal consagrada
de manera expresa en el NCPP, que permiten que dentro del mismo proceso penal se
controle judicialmente la constitucionalidad de los actos de investigacin practicados
por el Ministerio Pblico (en algunos casos con el auxilio de la Polica Nacional), sin
necesidad de recurrir a un Juez Constitucional, con lo que se dota al proceso penal de
un carcter garantista, respecto al cual hay un actor siempre vigilante de su
constitucionalidad: el Juez Penal de Garantas (Juez de Investigacin Preparatoria).
La Tutela de Derechos es una facultad exclusiva del imputado, quien puede, por s
mismo o a travs de un abogado defensor, hace valer los derechos que la Constitucin
Poltica y las leyes le conceden, recurriendo al juez de la investigacin preparatoria, a
fin de que subsane la omisin o dicte la medida de correccin o de proteccin frente a
actuaciones u omisiones que limiten sus derechos de forma indebida o ante
requerimientos

ilegales, desde las primeras diligencias de investigacin

hasta el

trmino de la investigacin preparatoria9

En sntesis podemos afirmar, que la Tutela de Derechos es una garanta constitucional
de naturaleza procesal penal, que puede usar el imputado o cualquier otro sujeto
procesal cuando ve afectado y vulnerado sus derechos positivizados en la norma
procesal penal, constitucional o dems leyes de la materia; pudiendo acudir al Juez de
8

ALVA FLORIAN, Csar A.; op. cit.; p.27

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD; La Reforma Procesal Penal en Cifras:
Una nueva visin de justicia; Trujillo-Per; 2010, Poder Judicial; p.34; disponible en:
w.w.w.pj.gob.pe/Corte Superior/default.asp?sede=18.
9

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Garantas

(Juez de Investigacin Preparatoria) para que controle judicialmente la

constitucionalidad de los actos de investigacin practicados por el Ministerio Pblico y

repare de ser el caso las acciones u omisiones que generaron el quebrantamiento del
derecho de las partes procesales. La va de tutela judicial slo podr hacerse efectiva
durante las diligencias preliminares y en la investigacin preparatoria propiamente
dicha.
3.2.- Sujetos legitimados para interponerla
Un tema igualmente trascendente, de cara a establecer lineamientos de esta figura
jurdica, es la legitimidad para incoar este mecanismo de tutela judicial. Una
interpretacin literal del artculo 71.4 del NCPP impone considerar como nico sujeto
habilitado al imputado en sentido estricto.
En estos tiempos se ha logrado que la vctima pase a un plano central en el proceso
penal, otorgndole un papel protagnico en tanto coadyuvante del fiscal para el
esclarecimiento de los hechos. Es justamente esa posicin de la que derivan sus
diversos derechos, siendo el ms resaltante, el reconocimiento de la tutela judicial
efectiva, cuyo contenido esencial se revela en su derecho a la informacin y a la
participacin activa en el proceso, con lo que se busca no solo la sancin de una
conducta delictuosa que ha quebrantado la norma, sino tambin la reparacin del dao
causado.
Siendo esto as, la posibilidad de que la vctima recurra a travs de una tutela de
derechos es vlida y tiene fundamento jurdico y dogmtico, a partir de una
interpretacin sistemtica y armnica con los principios constitucionales; pero sta solo
podr recurrir a la accin tutelar para custodiar o proteger los derechos que le asisten,
como por ejemplo, el de informacin y participacin en el proceso (artculo IX.3 del
Ttulo Preliminar del NCPP)
Consideramos entonces que el imputado de conformidad con el artculo 71 NCPP puede
recurrir va tutela judicial cuando sus de derechos han sido violentados, tambin lo
podra hacer la vctima por la ya esbozado en lneas anteriores, pero consideramos que
el actor civil tambin puede efectivizar esta garanta procesal penal, al estar ste en
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consonancia con el nuevo sistema procesal, en igualdad de condiciones y derechos que
el imputado.
No olvidemos que la garanta de igualdad de armas o igualdad procesal debe de
proyectarse al interior del proceso penal, traduciendo en el mandato de que cualquiera
que recurra a la justicia ha de ser atendido por los tribunales con arreglo a unas mismas
leyes y con sujecin a un procedimiento comn, igual y fijo, por lo que estaremos ante
una infraccin de esta garanta cuando se site a las partes en una situacin de
desigualdad o se impida la aplicacin efectiva del principio de contradiccin; principio
ste que se encuentra consagrado en el artculo I.3 del Ttulo Preliminar del NCPP;
debiendo los jueces preservar el principio de igualdad procesal, debiendo allanar todos
los obstculos que impidan o dificulten su vigencia.
3.3.- rgano Competente
La tutela de derechos se plantea ante el Juez de Garantas, esto es, ante el Juez de
Investigacin Preparatoria quien deber realizar el control judicial y de garanta. En
este sentido, es quien tiene una relacin directa con el fiscal en esta etapa del proceso,
cumpliendo un rol de filtro de sus actuaciones; es decir, cumple una funcin de
vigilancia de la investigacin preparatoria.
3.4.- Puede ejercitarse durante la investigacin preparatoria
De la interpretacin del artculo 71.4 NCPP se desprende que los sujetos legitimados
para ejercitar la tutela de derechos lo pueden efectivizar nicamente en las diligencia
preliminares y durante la investigacin preparatoria propiamente dicha; de ello se colige
que el ejercicio de esta garanta constitucional no podr hacer efectiva en las etapas
intermedia, de juzgamiento, impugnatoria, ni durante la ejecucin de sentencia.
3.5.- Casos de Procedencia
VERAPINTO MARQUEZ10 estudia los supuestos de procedencia establecidos en la
norma procesal penal del modo siguiente:
10

VERAPINTO MARQUEZ, Otto Santiago La Tutela de Derechos del Imputado en el

Nuevo Cdigo Procesal Penal; En Gaceta Penal & Procesal Penal, Tomo 11, Mayo
2010, Lima, p. 35-37.

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Cuando no se ha dado cumplimiento a las disposiciones contenidas en el
artculo 71 numerales 1 -derechos del imputado reconocidos en la Constitucin
y en la ley- y 2 -los derechos que deben ser informados de manera inmediata y
directa al imputado por los jueces, fiscales y la polica-.
Cuando los derechos del imputado no son respetados, este supuesto est
referido a todos los derechos del imputado regulados en la Constitucin Poltica
y dispersos en el NCPP, con excepcin de aquellos para cuya tutela existan
mecanismos procesales especficos. As tenemos por ejemplo, el caso del
derecho a un plazo razonable en este caso no procede la tutela de derechos, pues
el NCPP ha diseado la figura del Control de Plazos, previstos en los artculos
334.2 y 343.3. Tampoco procede en el caso de las medidas restrictivas de
derechos, pues existen mecanismos de garanta como el Reexamen Judicial,
regulado en los artculos 225.5, 228.2, 231.4 y 204.2; ni en el supuesto de
control judicial de la detencin previsto en el artculo 264 NCPP. En todos los
dems casos en que no se respeten los derechos del imputado, procede la tutela
de derechos, teniendo como lmite estacional la conclusin de la investigacin
preparatoria.
Cuando el imputado es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas,
en este mbito es relevante precisar que las medidas que limitan derechos
fundamentales -bloqueo de cuentas, embargo, allanamiento, control de
comunicaciones, detencin preliminar, impedimento de salida, etc- salvo las
excepciones previstas en la Constitucin, solo pueden dictarse por la autoridad
judicial, en el modo, forma y con las garantas previstas por la ley, y mediante
resolucin debidamente motivada, a instancia de la parte procesal legitimada. La
orden judicial, por su parte, debe sustentarse en suficientes elementos de
conviccin, en atencin a la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho
fundamental objeto de limitacin, as como respetar el principio de
proporcionalidad, conforme lo seala el artculo VI del Ttulo Preliminar del
NCPP.
Requerimientos Ilegales; es el Ministerio Pblico el director de la
investigacin, pero bajo las limitaciones y contrapesos que el nuevo sistema
procesal penal supone. As, asume el rol de titular de la accin penal, de
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conductor de la investigacin, de acusador, as como un rol dispositivo, de parte
y requirente. El fiscal, mediante requerimientos, insta al Juez de la Investigacin
Preparatoria, incluyendo los actos preliminares de la investigacin, el dictado de
actos jurisdiccionales

-por ejemplo constitucin de partes, limitacin de

derechos, etc- o la autorizacin para realizar determinados actos restrictivos de

derechos

-como

videovigilancia,

incautacin

de

bienes,

control

de

comunicaciones y de documentos, etc-. Estos supuestos se refieren a los

requerimientos ilegales que formula el Ministerio Pblico como conductor de la
investigacin preparatoria, al practicar los actos de investigacin regulados en
los artculos 64, 122, 322.2 y 323 NCPP.
3.6.- Objeto de la peticin
Precisa CUPE CALCINA 11que los posibles efectos jurdicos a los que la defensa puede
aspirar va tutela de derechos y que conforme al artculo 71.4 NCPP, delimitan el marco
de actuacin del Juez de Investigacin Preparatoria, son:
Subsanar la omisin,
Dictar las medidas de correccin, y
Dictar las medidas de proteccin, segn corresponda.
Es decir, el marco de actuacin del Juez de Investigacin Preparatoria en trminos de
tutela de derechos se circunscribe a subsanar -disculpar o excusar-, corregir -enmendar
lo errado- y proteger -amparar, favorecer, defender-; de ninguna forma los trminos
antes citados implican la posibilidad de declarar nulo un acto procesal o sin efecto un
elemento de conviccin.
Dentro de los trminos antes sealados cabe, por ejemplo, comunicar al imputado los
derechos que le reconoce el artculo 71.2. NCPP; ordenar que el fiscal o la Polica
Nacional le comuniquen los cargos formulados en su contra y, en caso de detencin, se
le exprese la causa o motivo de sta.
11

CUPE CALCINA, Eloy Marcelo Tutela de Derechos: Una aproximacin a su mbito de

Aplicacin En Gaceta Penal & Procesal Penal, Tomo 11, Mayo 2010, Lima, p. 53.

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Asimismo, el Juez de Garantas puede ordenar a la Polica Nacional que entregue al
imputado la orden de detencin girada en su contra; advertir u ordenar que el fiscal o la
polica le comunique su detencin a la persona o institucin

que aquel designe;

nombrar u ordenar que el fiscal o la polica requieran la intervencin de un abogado

defensor pblico en caso de que el imputado carezca de recursos econmicos; ordenar
que el fiscal o la polica permitan la presencia del abogado defensor del imputado en su
declaracin y en todas las diligencias en que se requiera su presencia.
Igualmente, ordenar que el fiscal o la polica dejen de emplear en contra del imputado
medios coactivos, intimidatorios o contrarios a su dignidad, o tcnicas o mtodos que
induzcan o alteren su libre voluntad, ordenar el cese de una restriccin no autorizada ni
permitida por la ley; ordenar que el fiscal o la polica dispongan que el imputado sea
examinado por un mdico legista o en su defecto, por otro profesional de la salud,
cuando su estado de salud lo requiera.
3.7.- Trmite del Pedido
Lo peticionado por los sujetos legitimados se resolver de forma inmediata, previa
constatacin de los hechos y la realizacin de una audiencia de tutela de derechos.
Teniendo en cuenta el Reglamento de Organizacin y Funciones de la Fiscala Suprema
de Control

Interno del Ministerio Pblico en su artculo 23 que prescribe Se

consideran infracciones sujetas a sancin disciplinaria las siguientes: d)Incumplir las

disposiciones legales, normas complementarias y de carcter interno emitidas por la
Fiscala de la Nacin o la Junta de Fiscales Supremos del Ministerio Pblico; los
fiscales que infraccionaren los derechos fundamentales de los sujetos procesales estaran
incurriendo en responsabilidad administrativa.
3.8.- Impugnacin
El NCPP no regula la interposicin de los recursos impugnatorios contra la resolucin
judicial de tutela de derechos, por lo que cabra concluir que es irrecurrible, conforme
a la regla de impugnabilidad expresa prevista en el artculo 404.1 del NCPP; sin
embargo, habra que considerar que si dicha resolucin judicial causa gravamen
irreparable al sujeto procesal legitimado, sta podra ser impugnada en concordancia
con lo dispuesto por el artculo 416.1 NCPP.
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IV.

OTROS MECANISMOS DE TUTELA

4.1.- El Control de Plazos

4.1.1.- Generalidades
El control de plazos es una modalidad especfica de la tutela de derechos, que ha
merecido una regulacin separada de ella, debido a su gran importancia en el actual
sistema procesal. Si miramos retrospectivamente la prctica judicial, recordaremos los
anaqueles de los juzgados abarrotados de expedientes y causas sin decisin firme, lo que
generaba mucho dao sobre la credibilidad y eficacia de la administracin de justicia.
Esa situacin tan anmala de la administracin de justicia se deba a que la legislacin
del anterior sistema procesal no estableca un lmite temporal definido o definible para
la fase de investigacin, por lo que sta, en los hechos, poda durar lo que a criterio del
fiscal fuera adecuado, de acuerdo a la estrategia de investigacin que defina.
En la actualidad esto ya no sucede, pues el proceso penal tiene etapas claramente
definidas y limitadas en el tiempo, especialmente la de la investigacin preparatoria, que
tiene un determinado plazo de acuerdo a la complejidad de los hechos que se investigan.
El fiscal debe adecuar la investigacin al plazo que la norma indica, y en el caso de que
se exceda, la parte que se considere afectada podr instar el control del plazo.
4.1.2.- Modalidades.
a) En el artculo 342.2 NCPP se establece que quien se considere afectado por una
excesiva duracin de las diligencias preliminares, solicitar al fiscal su conclusin y
dicte la disposicin que corresponda. Si el fiscal no acepta la solicitud del afectado o fija
un plazo irrazonable, este ltimo podr acudir al juez de la investigacin preparatoria en
el plazo de cinco das instando su pronunciamiento. El Juez resolver previa audiencia,
con la participacin del fiscal y del solicitante.

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TUTELA DE DERECHOS
b) En el artculo 343.3 NCPP se establece que, vencidos los plazos previstos, si el fiscal
no da por concluida

la investigacin preparatoria, las partes pueden solicitar su

conclusin al juez de la investigacin preparatoria. Para estos efectos, el juez citar al

fiscal y a las dems partes a una audiencia de control del plazo y, luego de revisar las
actuaciones y de escuchar a las partes, dictar la resolucin que corresponda
Consideramos que estos dos supuestos normativos son los que dan legitimidad al
afectado a solicitar el pronunciamiento del Juez de la Investigacin Preparatoria, a
efectos que ordene:
-

Que el fiscal de trmino a las diligencias preliminares y dicte la disposicin que

corresponda; o

Dicte la conclusin de la investigacin preparatoria y que el fiscal emita el

pronunciamiento correspondiente.

No es tcnicamente adecuado sustentar la solicitud de control del plazo en lo previsto en

el artculo 71.4 NCPP.
Ntese de su propio texto que la institucin jurdica del control del plazo, en cuanto a su
supuesto fctico de procedencia, efecto jurdico, procedimiento formal para conseguirlo
y su resolucin, es tan inmediata como la de la tutela de derechos.
4.2.- El control de desestimacin de diligencias de investigacin
El artculo 337.4 NCPP seala que durante la investigacin, tanto el imputado como los
dems intervinientes podrn solicitar al fiscal todas aquellas diligencias que consideren
pertinentes y tiles para el esclarecimiento de los hechos. El fiscal ordenar que se
realicen las diligencias que considere son conducentes.
Siguiendo al artculo 337.5 NCPP se tiene que rechazada la solicitud por parte del fiscal,
se instar al juez de garantas a fin de obtener un pronunciamiento judicial acerca de la
procedencia de la diligencia. El juez resolver inmediatamente con el mrito de los
actuados que le proporcionar la parte y, en su caso, el fiscal.

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En este caso, no se exige la realizacin de una audiencia previa, para el
pronunciamiento judicial, por lo que esta modalidad de tutela resulta siendo ms
expeditivo que la propia tutela de derechos.
4.3.- La nulidad
CUPE CALCINA12 seala que la nulidad se encuentra regulada en los artculos 149 a
154 NCPP, normas que especifican sus supuestos de procedencia, sus efectos jurdicos y
el procedimiento para obtenerlos.
La procedencia de este mecanismo de tutela sigue las siguientes reglas:
-

La inobservancia de las disposiciones establecidas para las actuaciones

procesales es causal de nulidad solo en los casos previstos por la ley.

No ser necesaria la solicitud de nulidad de algn sujeto procesal y podrn ser

declarados an de oficio , los defectos concernientes:
i.- A la intervencin, asistencia y representacin del imputado o de la ausencia
de su defensor en los casos que es obligatoria su presencia.
ii.- Al nombramiento, capacidad y constitucin de jueces y salas.
iii.- A la promocin de la accin penal y a la participacin del Ministerio Pblico
en las actuaciones procesales que requieran su intervencin obligatoria.
iv.- A la inobservancia del contenido esencial de los derechos y garantas
previstos por la Constitucin.

La finalidad de las nulidades es analizar en todo el proceso si los actos procesales que se
tiene en mira pueden reputarse como vlidos en funcin de las garantas legales, incluso
los actos procesales realizados en la investigacin preliminar. El fundamento valorativo
de la nulidad deriva directamente del respeto de los derechos y garantas que la Carta
Poltica del Estado han consagrado, que determina, en buena cuenta, su amplio mbito
de aplicacin dentro del proceso penal, siendo la naturaleza de la afectacin de los
derechos y garantas la que determina la aplicacin o no de los graves efectos de la
nulidad -nulidad absoluta, nulidad relativa, convalidacin y saneamiento-. En
conclusin, corresponde a la nulidad la tutela de las garantas del debido proceso en el
nuevo sistema procesal penal.
12

CUPE CALCINA, Eloy Marcelo; op cit; p 46-47.

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4.4.- La cesacin de la prisin preventiva

Una caracterstica principal de la prisin procesal es su naturaleza preventiva, esto es,
los fines que sustentan esta medida de coercin son estrictamente procesales, por lo que
su duracin est limitada a un tiempo prudencial y razonable.
El artculo 283 NCPP precisa que el imputado podr solicitar la cesacin de la prisin
preventiva y su sustitucin por una medida de comparecencia

las veces que lo

considere pertinente; el juez de garantas deber seguir el trmite previsto en el artculo

274 NCPP.
La cesacin de la medida proceder cuando nuevos elementos de conviccin
demuestren que no concurren los motivos que determinaron su imposicin y resulte
necesario sustituirla por la medida de comparecencia. Para la determinacin de la
medida sustitutiva, el juzgador tendr en consideracin, adicionalmente, las
caractersticas personales del imputado, el tiempo transcurrido desde la privacin de la
libertad y el estado de la causa.
PEA CABRERA FREYRE13 sostiene los presupuestos que dieron sustento
justificativo a la prisin preventiva, puede que hayan desvanecido o el peligro de fuga
haberse diluido por circunstancias objetivamente demostrables. Son nuevos elementos
de conviccin que inciden sobre la solidez de la imputacin delictiva, debilitando las
bases argumentativas de la sospecha criminal. Situaciones todas ellas, que deben ser
valoradas positivamente, a fin de graduar la intensidad de la reaccin procesal,
procediendo una variacin coercitiva, por una medida de menor alcance.
El imputado y el Ministerio Pblico podrn interponer recurso de apelacin, dentro del
tercer da de notificado. La apelacin no impide la excarcelacin del imputado a favor
de quien se dict el auto de cesacin de la prisin preventiva.

13

PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima Per, Editorial Rodhas, 2 Edicin, Tomo II, p 115.

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La cesacin de la prisin preventiva podr ser revocada si el imputado infringe las
reglas de conducta o no comparece a las diligencias del proceso sin excusa suficiente o
realice preparativos de fuga o cuando nuevas circunstancias exijan se dicte auto de
prisin preventiva en su contra.
4.5.- Control de los elementos de conviccin obtenidos en las diligencias de
investigacin.
Sin duda, una de las consecuencias ms buscadas por la defensa va tutela de derechos
es que el juez de garanta declare la ineficacia de los elementos de conviccin obtenidos
en las diligencias de la investigacin preparatoria, a efectos de impedir su valoracin.
Sin embargo, no es la investigacin preliminar o la investigacin preparatoria
propiamente dicha, la etapa procesal en que corresponde este anlisis de la actividad
probatoria o de elementos de conviccin obtenidos, sino que tal funcin de control
corresponde ser desarrollada en la etapa intermedia. Es en esta etapa, el mbito procesal
temporal para la evaluacin judicial de lo actuado en la investigacin preparatoria, en
donde toda la actividad probatoria actuada debe ser sometida a los filtros o controles
necesarios de legalidad y pertinencia, principalmente para su admisin a juicio, la
institucin de la tutela de derechos no puede ser usada para adelantar dichos controles.

V.

CONCLUSIONES

5.1.- La tutela de derechos no es un mecanismo procesal de proteccin de naturaleza

restrictiva y que deba nicamente aplicarse en cautela de los derechos del imputado,
descritos en el artculo 71.2 NCPP, ni tampoco de aplicacin extensiva para todos los
derechos reconocidos en nuestra Carta Poltica y el NCPP; en ese orden de ideas, se
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puede colegir que la tutela de derechos es una mecanismo selectivo para tutelar los
derechos del imputado positivizados en el artculo 71 y dems normas del NCPP,
siempre y cuando carezcan de mecanismo procesal de proteccin o garanta especfica,
que el juez de garantas debe cautelar en este nuevo modelo procesal adversarial.
5.2.- La tutela de derechos y sus modalidades son instituciones procesales consagradas
de manera expresa en el NCPP, que tienen por finalidad que dentro del mismo proceso
penal se controle judicialmente la constitucionalidad de los actos de investigacin
practicados por el Ministerio Pblico o la Polica Nacional, sin necesidad de acudir al
juez constitucional; dotando de ese modo al proceso penal de un carcter garantista;
recayendo tal funcin en el juez de garantas.
5.3.- Compartiendo lo esgrimido por CUPE CALCINA debemos sealar en qu casos
no procede el ejercicio de la tutela de derechos, as tenemos:
- No procede cuando se persigue que se declare la nulidad o invalidez de un acto
procesal. En estos casos procede la nulidad procesal.
- No procede cuando se persigue que se declare ineficaz o sin valor probatorio un
elemento de conviccin. Este anlisis corresponde a la etapa intermedia y etapa de
juzgamiento.
- No procede ante afectaciones formales del derecho de defensa, sino ante afectaciones
concretas o reales de este derecho.
- No procede a efecto de inaplicar normas legales. En estos casos corresponde realizar
un control difuso o ejercer la accin popular o de inconstitucionalidad.
- No procede cuando se persigue que se ordene la prctica de actos de investigacin. En
estos caso procede el control de de desestimacin de diligencias de investigacin en
consonancia con el artculo 337.5 NCPP- No procede cuando se cuestiona una disposicin fiscal de archivo preliminar. En estos
casos procede requerir la elevacin de actuados ante el Fiscal Superior, conforme al
artculo 334.5 NCPP- No procede ante la excesiva duracin de las diligencias preliminares o de la
investigacin preparatoria. En estos casos procede el control del plazo conforme a lo
dispuesto en los artculos 334.2 y 334.3 NCPP.
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- No procede ante una detencin policial o de flagrancia indebida. En esos casos
procede incoar un habeas corpus por detencin arbitraria.
- No procede cuando se vulnera o amenaza el contenido esencial de los derechos
reconocidos por la Constitucin Poltica. En estos casos procede la nulidad o de ser el
caso, incoar un proceso constitucional.
5.4.- La tutela de derechos no solo puede ser ejercitada por el imputado; consideramos
que tambin lo puede hacer la vctima cuando considere que sus derechos han sido
conculcados por el Ministerio Pblico o la Polica Nacional; tal aseveracin guarda
consonancia con una interpretacin armnica e integral del NCPP, pues las partes tienen
igualdad de derechos, por lo que tanto imputado como vctima tienen la posibilidad,
sobre la base del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, de pedir al Juez de
Investigacin Preparatoria que controle los actos de investigacin.
5.5.- El control de plazos, por su parte, es aplicable cuando el fiscal establece plazos
desproporcionales -tanto en la investigacin preliminar o en la investigacin
preparatoria propiamente dicha- que afectan de manera grave el derecho
supraconstitucional al plazo razonable. El inicio del cmputo del plazo de la
investigacin preparatoria, desde nuestra perspectiva , debe empezar a computarse
desde el momento en que se pone en conocimiento de la formalizacin de la
investigacin preparatoria al Juez de la Investigacin Preparatoria, es a partir de ese
momento que el Juez de Garantas puede controlar los actos de investigacin realizados
en la mencionada etapa.

VI.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

1.- BINDER, Alberto; Introduccin al Derecho Procesal Penal; Buenos Aires

Argentina, Editorial Ad-Hoc SRL, 2 Edicin, 2000.
2.- CUBAS VILLANUEVA, Vctor; El nuevo proceso penal peruano: Teora y
prctica de su implementacin; Lima Per, Palestra Editores, 1 Edicin,
2009.

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TUTELA DE DERECHOS
3.- CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD; La Reforma Procesal
Penal en Cifras: Una nueva visin de justicia; Trujillo-Per; 2010, Poder
Judicial; p.34; disponible en: w.w.w.pj.gob.pe/Corte Superior/default.asp?
sede=18
4.- GACETA PENAL & PROCESAL PENAL, Lima Per, Tomo 6, Diciembre
2009, Editorial Gaceta Jurdica S.A.
5.- GACETA PENAL & PROCESAL PENAL, Lima Per, Tomo 11, Mayo 2010,
Editorial Gaceta Jurdica S.A.
6.- PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal
Penal, Lima Per, Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin, 2009.
7.- PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal
Penal, Lima Per, Tomo II, Editorial Rodhas, 2 Edicin, 2009.

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TUTELA DE DERECHOS

SIMULACION DE AUDIENCIA
AUDIENCIA DE TUTELA DE DERECHOS SOBRE HURTO AGRAVADO.
JUEZ: Seores tengan ustedes muy buenos das, encontrndonos con fecha 17 de
setiembre del ao 2016, siendo las 11 de la maana vamos a dar inicio a la audiencia de
tutela de derechos seguidos contra el investigado Menacho Castillo Adilson Erik, el que
preside en esta audiencia el juez Carlos Over Lpez Cruz dejndose constancia que la
presente audiencia est siendo registrada en audio y video para los fines pertinentes por
ello le cedo la palabra para su acreditacin as como sealar su domicilio procesal al
representante del ministerio pblico.
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TUTELA DE DERECHOS
FISCAL: Muchas gracias seor juez, seor abogado de la defensa, procesado seor
Menacho Castillo Adilson Erik, mi nombre Es Luis Andrs Salazar Espinoza, represente
del ministerio pblico, identificado con DNI N40787954, domiciliado en la avenida
Simn Bolvar 1234 Huaraz, asimismo con el nmero de celular 976841189,
JUEZ: le cedo la palabra a la defensa del imputado para que proceda a su acreditacin.
ABOGADO: Buenos tardes seora juez, Seora fiscal del ministerio pblico, mi
nombre es Alejos Carrera Rodrigo, abogado del imputado Menacho Castillo Adilson
Erik mi registro CAA: 1241, identificado con DNI N 48080644, con correo
electrnico: rodgonzales10@hotmail.com; mi telfono 985496521 con domiciliado
procesal es en Av. 28 de julio N 1456.
JUEZ: Los datos proporcionados por las partes se consideran ciertos y vlidos para
todos los efectos procesales, antes de pasar a la solicitud de tutela de derechos se har
unas recomendaciones a las partes, sus intervenciones debern ser claras breves y
concisas, con relacin a la presente audiencia de tutela de derechos, para iniciar la
presente audiencia le cedo la palabra al abogado del imputado.
ABOGADO: Muchas gracias seor juez, en primer lugar brindo un cordial saludo al
representante del ministerio pblico y a todos los presentes. Le solicito usted seora
juez que declare fundada la solicitud de tutela de derechos a favor de Menacho Castillo
Adilson Erik. Para sustentar lo expedido expongo:
ABOGADO:

en

el

presente

caso

se

habran

vulnerado

dos

principios

constitucionalmente reconocidos el principio constitucional del derecho de defensa y el

principio constitucional de presuncin de inocencia avocndonos bsicamente al
principio constitucional de derecho de defensa ha sido vulnerada en este caso en el acta
de constatacin policial de manera resulta que con fecha 24 de marzo del ao 2015
intervienen a mi patrocinado y su coinvestigado en este caso Crdova Aguilar Jos Luis
a horas aproximadamente 10: 30 en este caso la intervencin se da por los pobladores
del lugar y por dos efectivos policiales que estuvieron hablando de un mvil, estos
policas y otros efectivos policiales al intervenir a mi patrocinado y a su coinvestigado
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TUTELA DE DERECHOS
lo conducen a la comisaria respectiva hablamos de la comisaria san Jernimo, nosotros
podemos verificar que de acuerdo al acta de verificacin policial en la parte ultima se
dice pues que a horas 11, estamos hablando de las 11 de la maana del 24 de noviembre
del 2015 ponen a disposicin a la polica de la comisaria respectiva en este caso pues a
m patrocinado Menacho Castillo Adilson Erik y a su coinvestigado en donde dan
cuenta sobre su detencin en este caso a partir de esa hora se hace cargo el suboficial de
nombre Santilln Cochachin Alfredo, seor juez este suboficial transcurrido dos horas y
media o sea aproximadamente si el recepciona a mi patrocinado a las 11 horas tal como
se establece en el en el acta de intervencin policial, este efectivo policial Santilln
Cochachin Alfredo realiza la constatacin a la 1:30 horas sin haber puesto de
conocimiento esta constatacin policial al representante del ministerio pblico, a mi
patrocinado ni a su abogado de su eleccin o a un abogado pblico, entonces a travs de
esta acta seora jueza se habra vulnerado el derecho de defensa de mi patrocinado por
cuanto nuestra norma imperativa en su artculo 139 inciso 14, el artculo 9 del ttulo
preliminar del cdigo procesal penal establece que no debe privarse el derecho de
defensa en ningn estado al procesado, a la igualdad con la actividad probatoria del
mismo modo el artculo 71 inciso 1 tambin hace mencin que el investigado tiene
todas las facultades para participar desde el inicio, desde las diligencias hasta la
culminacin, hecho que no se hara cumplido en este caso por este efectivo policial, por
lo que se habra cometido arbitrariedad e infraccin con ese medio probatorio es decir el
acta de constatacin policial como repito esta solo la firma del agraviado y la firma del
suboficial Santilln Cochachin Alfredo, mas no las firmas del representante del
ministerio pblico y del abogado defensor de libre eleccin de mi patrocinado ni un
defensor pblico, queremos precisar de que si bien es cierto la polica tiene facultades
para realizar su labor, pero seor juez han pasado 2 horas y media, esta diligencia
nosotros precisamos que se ha realizado 1:30 de la tarde tiempo suficiente para
comunicarse con el representante del ministerio pblico y no lo ha hecho,
definitivamente estamos probando que se habra vulnerado el derecho de defensa de mi
patrocinado en cuanto a la participacin de esta diligencia por parte de mi patrocinado,
por otro lado tambin se habra vulnerado el derecho constitucional del presuncin de
inocencia de mi patrocinado en el sentido de que no se ha llevado a cabo a travs del
acta de reconocimiento de personas las formalidades que establece el artculo 182 inciso
1 del cdigo procesal penal en el sentido de que seor juez.
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TUTELA DE DERECHOS

JUEZ.- seor abogado puntual en el acta de reconocimiento porque considera que se le

estara vulnerando el derecho de presuncin de inocencia de su patrocinado.
ABOGADO.- este principio se habra vulnerado de la siguiente manera como establece
el artculo 182 inciso 1 del cdigo procesal penal existen cientos requisitos para llevarse
a cabo el acta de reconocimiento de rueda seor juez en el presente caso tal como tena
conocimiento el ministerio publico la parte agraviada cuando rinda su declaracin en
este caso a las 2: 45 minutos o sea dos de la tarde haba hecho mencin que a uno de
ellos lo reconoce por ser su vecino y que de chapa le decan el travieso, por ello daba la
direccin de su domicilio, para hacer el acta de reconocimiento, el representante del
ministerio pblico, hace el reconocimiento con la persona que ya lo conoce en este caso
de la seora Juana de Arco, como usted puede ver el acta de reconocimiento se realiza a
las a las cinco de la tarde donde utiliza a tres personas y que lo acompaaron en ese
entonces al coinvestigado Crdoba Aguilar Jos Luis, la agraviada en este acto detalla
las caractersticas del otro investigado las cuales son contrarias a las de mi patrocinado y
el ministerio pblico hace solo referencia a los vecinos que afirman que haban visto a
mi patrocinado rondando por los alrededores de la casa de la agraviada, ahora bien el
artculo 189 inciso 1 del cdigo procesal penal seala que

para hacer este

reconocimiento Quien lo realiza, previamente describir a la persona aludida. Acto

seguido, se le pondr a la vista junto con otras de aspecto exterior semejantes, En
presencia de todas ellas, y/o desde un punto de donde no pueda ser visto, se le
preguntar si se encuentra entre las personas que observa aquella a quien se hubiere
referido en sus declaraciones y, en caso afirmativo, cul de ellas es, por lo que en este
caso no se habra cumplido lo establecido en tal dispositivo, por ello la defensa
considera que se habra infringido el derecho a la presuncin de inocencia consagrado
constitucionalmente, teniendo de este modo el acta de reconocimiento vicios formales
de ley, en este caso se debi hacer el reconocimiento teniendo la certeza y no dudas, por
ello el representante del ministerio pblico habra actuado arbitrariamente sabiendo que
la agraviada haba detallado caractersticas diferentes a la de mi patrocinado, por ende
nosotros recurrimos a su despacho puesto que es juez de garantas , por lo que
amparndonos en el acuerdo plenario que manifiesta que cuando se emplean medios
probatorios viciados y arbitrarios se deben hacer velar los derechos que le corresponden
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TUTELA DE DERECHOS
al agraviado en este caso mi patrocinado, por ello seor juez pedimos que al momento
de resolver ampare nuestra tutela y rija su correccin ordenndose la exclusin de estos
medios probatorios que se encuentran adjuntados en la carpeta fiscal, es todo seor juez.
JUEZ.- se le corre traslado al representante del ministerio pblico.
FISCAL.- habiendo escuchado atentamente a los fundamentos del abogado defensor, el
ministerio pblico debe sostener que los dos medios de prueba que ha indicado el
abogado defensor referentes al acta de intervencin y al acta de reconocimiento son
pruebas pre constituidas de carcter urgente e inmediato por lo que se deben ejecutar
adems dichos elementos o dichas pruebas son realizadas por personal policial quien
tiene amparo legal conforme lo establece el artculo 67 del cdigo procesal penal que
seala que entre las atribuciones que tiene la polica es que al tener conocimiento de un
hecho delictivo tiene que dar cuenta de inmediato al fiscal sin perjuicio de que se sigan
realizando las diligencia de urgencia e indispensables, para individualizar a sus autores
y participes y reunir los elementos probatorios que puedan servir para la aplicacin de la
ley penal, siendo que en el presente caso el acta de intervencin se realiz sin
intervencin del ministerio pblico puesto trabaja en coordinacin con la polica
nacional, por lo que dichas actas no careceran de invalidez ya que no se cumple con lo
establecido en el artculo 121 del cdigo procesal penal el cual seala los supuestos de
invalidez por lo que no se debera de tomar en cuenta lo expuesto por el abogado
defensor en cuanto no se vulnero el derecho de defensa ni de presuncin de inocencia de
su patrocinado, por otro lado el acta de reconocimiento se realiz con presencia de un
abogado pblico y por ultimo con referencia al acuerdo plenario este tiene carcter
residual ya que en ningn momento se debe de tener en cuenta ese mecanismo procesal
a fin de dar invalidez o nulidad de un elemento de conviccin o elemento de prueba, hay
mecanismos idneos ir en contra de estos elementos de prueba o elementos de
conviccin adems se debe tener en cuenta que es una etapa intermedia y en el
juzgamiento se har el control de legalidad y pertinencia de los medios de prueba en
dicho caso sera la etapa pertinente para poder ver si ingresa o no a juicio un elemento
de prueba, por lo que en ese momento el abogado defensor objetara los medios
probatorios y all har valer sus derechos conforme lo ha manifestado, asimismo se
seala referente a la prueba documental en el artculo 83 del cdigo procesal penal
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TUTELA DE DERECHOS
donde se establece la oralizacin de las pruebas pre constituidas, por ello esa es la etapa
pertinente para que el abogado defensor haga mencin a todo lo que ha manifestado
ahora para objetar dicho documento y el juez de juzgamiento determinara si se toma en
cuenta o no la valoracin de las pruebas, sin ms que decir solo pido que se declare
improcedente el pedido del abogado defensor por los argumentos antes manifestados.
JUEZ.- se le corre traslado al abogado defensor.
ABOGADO.- gracias seor juez si bien es cierto lo que hace mencin el seor fiscal
que esta acta de constatacin fiscal no habra vulnerado el derecho de defensa de mi
patrocinado lo que supuestamente se ha hecho de carcter urgente, seor juez usted
como juez de garanta debe apreciar que en este caso el efectivo policial al haber
intervenido a mi patrocinado luego de dos horas y media ha realizado esta acta de
constatacin policial y la pregunta sera que en estas dos horas y media este efectivo
policial realizo esta acta de constatacin nosotros creemos que no seor juez, por lo que
creemos que se habra afectado gravemente el derecho de defensa de mi patrocinado,
por lo que sustentndolo de acuerdo al acuerdo plenario de fecha 4 de abril del 2010
considerando 16 sobre los procedimientos constitucionalmente legtimos o sea los
procedimientos antes mencionados son ilegtimos puesto que tienen vicios y el
representante del ministerio pblico no justifica esos vicios y solo se manifiesta sobre la
pertinencia de las pruebas y sobre las funciones de la polica y mas no sobre los vicios
que ocultan estas pruebas y mas no el representante del ministerio pblico se manifiesta
sobre las alusiones que hago anteriormente, por lo que seor juez reiteramos que ampare
nuestra tutela y se ordene la exclusin de los medios probatorios antes mencionados y
en referencia al acuerdo plenario de fecha 4 de abril del 2010 en su parte infine
menciona que una vez se establezca la violacin del derecho reconocido el juez
determinara la exclusin de los medios probatorios violatorios, es por ello que
recurrimos antes usted puesto que el representante del ministerio pblico ha querido
resquebrajar los principios constitucionales de derecho de defensa y presuncin de
inocencia que en este caso le corresponde a mi patrocinado.
JUEZ.- el representante del ministerio pblico agregar algo ms.
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FISCAL.- conforme al acuerdo plenario de tutela de derechos del 2012 establece que el
objeto de la tutela de derechos es subsanar la omisin y dictar las medidas de correccin
mas no es la nulidad o dejar sin efecto un medio de prueba o elemento de conviccin,
por ello se persiste que no es la va idnea para solicitar la nulidad y exclusin de las
pruebas como ha manifestado el abogado defensor en tanto se declare improcedente lo
solicitado por el abogado defensor.
JUEZ.- sobre lo ltimo seor abogado.
ABOGADO.- si solamente hacerle mencin que en ningn momento he hecho mencin
la palabra nulidad solamente estoy pidiendo como medida de correccin se determine la
exclusin de estos dos medios probatorios.
FILCAL.- exclusin es que pierda validez que lo excluya y que el medio probatorio no
est en la investigacin y que no forme parte de este y que no se acten en juicio oral,
por lo que si el abogado defensor del imputado quiere que pierda validez dichas pruebas
debe hacerlo en la etapa correspondiente y no en la audiencia de tutela de derechos.
JUEZ.- seor abogado puntualmente para resolver entonces usted est invocando que
se ha vulnerado del artculo 71 el derecho de defensa.
ABOGADO.- si
JUEZ.- y el amparo legal de la presuncin de inocencia.
ABOGADO.- ya el amparo legal de la presuncin de inocencia est en el artculo 71
inciso 4 donde hace mencin que Cuando el imputado considere que durante las
Diligencias Preliminares o en la Investigacin Preparatoria no se ha dado cumplimiento
a estas disposiciones, o que sus derechos no son respetados, o que es objeto de medidas
limitativas de derechos indebidas o de requerimientos ilegales, puede acudir en va de
tutela al Juez de la Investigacin Preparatoria para que subsane la omisin o dicte las
medidas de correccin o de proteccin que correspondan. La solicitud del imputado se
resolver inmediatamente, previa constatacin de los hechos y realizacin de una
audiencia con intervencin de las partes, en este caso al haberse llevado de manera
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arbitraria esta acta de reconocimiento con el fin de resquebrajar su derecho a la
presuncin de inocencia que lo establece la constitucin poltica del estado.
Juez.- entonces es derecho de presuncin de inocencia o derecho de defensa.
ABOGADO.- por los argumentos antes manifestados los dos derechos habran sido
vulnerados.
JUEZ.- entramos en receso por 15 minutos para poder manifestar la decisin

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