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Jorge Castro Barros

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SNTESIS DE PREGUNTAS Y RESPUESTAS


DE EXAMEN DE GRADO DE DERECHO CIVIL
(Versin Preliminar)

Actualizado el 2 de diciembre de 2012


006.07.12.2012.1120
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Jorge Castro Barros

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1. Concepto de ordenamiento jurdico


Entendemos por ordenamiento jurdico, el conjunto de normas positivas, tcnicamente ordenado y
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vigente en determinado medio social y momento histrico . Como se aprecia en este concepto, no
es sino el derecho positivo de una sociedad, mirado como un todo unitario y ordenado.
2. Concepto de Derecho objetivo
Derecho es el conjunto de normas imperativas que, para mantener la convivencia pacfica y
ordenada de los hombres en sociedad, regulan las relaciones de ellos determinadas por esas
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mismas normas .
3. Concepto de Derecho subjetivo
Tradicionalmente, el Derecho subjetivo se define como el seoro o poder de obrar reconocido u
otorgado por el Derecho objetivo a la voluntad de la persona para la satisfaccin de los propios
intereses jurdicamente protegidos. Tambin podemos decir que Derecho subjetivo es el poder o
facultad otorgado o reconocido por el Derecho objetivo a la voluntad de la persona para que, a fin
de satisfacer sus propios intereses jurdicamente protegidos haga u omita algo o exija a los dems
una determinada conducta. Todo Derecho subjetivo encierra un inters jurdicamente protegido.
Son ejemplos de Derecho subjetivo, el de propiedad, el derecho de usufructo, el derecho de
hipoteca; los del vendedor y comprador para exigir, respectivamente, el pago del precio y la
entrega de la cosa comprada; los del arrendador y arrendatario para exigir el primero el pago de la
renta y el segundo que se le entregue la tenencia de la cosa y se le mantenga en ella mientras
dure el contrato; el del acreedor de un prstamo de dinero para que se le pague la cantidad
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debida .
Para Carlos Ducci Claro, simplemente, se trata de la facultad para actuar o potestad que un
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particular tiene, sancionada por una norma jurdica.
4. Concepto de norma jurdica
Es el mandato prescrito por la autoridad, dirigido a todos los hombres que viven en sociedad y
mediante el cual, bajo amenaza de sancin, se les motiva a observar una determinada conducta
positiva o negativa.
5. Cules son las sanciones ms usuales presentes en nuestro Cdigo Civil?
Si entendemos que la sancin es la consecuencia jurdica que para el infractor de la norma trae el
hecho de haberla desconocido o infringido, podemos concluir que en nuestro Cdigo Civil ser la
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ejecucin forzada de la obligacin o la indemnizacin de perjuicios las sanciones ms comunes .
As podemos distinguir:

Juan Andrs Orrego Acua


Antonio Vodanovic Haklicka
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Antonio Vodanovic Haklicka
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Carlos Ducci Claro
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Juan Andrs Orrego Acua
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La ejecucin forzada. Consiste esta sancin, cuando es posible y necesario, en el empleo de


medios compulsivos contra el violador de la norma para lograr el mismo resultado que se habra
obtenido si l la hubiera cumplido espontneamente. Si, por ejemplo, un grupo de individuos ocupa
un terreno ajeno y se resiste a abandonarlo, ser expulsado por la fuerza pblica.
Indemnizacin. Es la compensacin o resarcimiento con el cual se repara un dao causado a otro.
Por ejemplo, el que hiri intencionadamente o por imprudencia a una persona deber pagarle los
gastos de curacin, las sumas de dinero que dej de ganar en su actividad mientras se
medicinaba, el dao moral, esto es, los dolores fsicos y las aflicciones espirituales sufridos con
motivo de las heridas, etc. Del mismo modo, el deudor que no cumple la obligacin que le impone
un contrato o no la cumple en el plazo acordado, deber pagar, a ttulo de indemnizacin, todos los
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perjuicios generados al acreedor por el incumplimiento o el cumplimiento tardo .
6. Concepto de Estado de Derecho
El Estado de Derecho consiste en la plena vigencia de un sistema integral de normas impersonales
que previenen todas las conductas sociales posibles, ya sea, permitindolas u ordenndolas, y que
son aplicadas por un poder jurisdiccional independiente. Los componentes del Estado de Derecho
son:

El ordenamiento positivo;
Poder jurisdiccional independiente;
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Derechos fundamentales de la persona humana.

7. Qu se entiende por normas de Derecho Pblico?


Son aquellas que regulan la organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores
(como las Municipalidades). En el campo de las normas jurdicas de derecho pblico, los
particulares actan en un plano de subordinacin respecto a las entidades que obran en nombre
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de la soberana nacional .
Otro autor se refiere a ellas como las llamadas tambin cogentes o necesarias, son aquellas a las
cuales, en sus relaciones, los sujetos deben ceirse ineludiblemente, no pudiendo modificarlas ni
sustituirlas por otras de su creacin. Las normas de orden pblico envuelven un predominante
inters colectivo y, por ende, es lgico que sean el patrn comn y uniforme de todas las
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relaciones a que ellas se refieren y no se alteren por la voluntad de las partes .
8. Concepto de Derecho Pblico
El derecho pblico se define como el conjunto de normas que, mirando a un preponderante inters
colectivo, regulan la organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores (como
las municipalidades, por ejemplo), sus relaciones entre s o con los particulares, actuando el
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Estado y dichos entes en cuanto sujetos dotados de poder soberano o pblico.
9. Concepto de Orden Pblico
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Antonio Vodanovic Haklicka


Pablo Rodrguez Grez
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Juan Andrs Orrego Acua
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Antonio Vodanovic Haklicka
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Antonio Vodanovic Haklicka
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Es el conjunto de normas y principios jurdicos que se inspiran en el supremo inters de la


colectividad y son esenciales para asegurar el correcto funcionamiento de sta en determinado
momento histrico, por lo que no pueden derogarse o dejar de cumplirse por los particulares en
sus relaciones jurdicas. Es el orden general necesario para el mantenimiento del equilibrio social,
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la moral pblica y la armona econmica.
10. Cite algunos ejemplos presentes en nuestro Cdigo Civil de normas de orden
pblico
Son numerosos los ejemplos que podemos encontrar en nuestro Cdigo Civil, entre ellas estn las
normas que regulan el estado y la capacidad de las personas, la mayora de las leyes de derecho
de familia; las normas que establecen los rdenes sucesorios, las asignaciones forzosas, las
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relativas a los requisitos que debe cumplir el testamento, etc.
Otros casos tpicos de estas normas son las que establecen solemnidades para algunos actos,
como la escritura pblica en la compraventa de bienes races; las que protegen a los terceros de
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buena fe, etc.
11. Concepto de Orden Pblico Econmico
Conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y autorizan o
facultan a la autoridad para regularla, de conformidad a los valores de la sociedad nacional,
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consagrados en la Constitucin.
12. Concepto de Derecho Civil
Entendemos por tal el conjunto de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad y las
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relaciones patrimoniales y de familia.
Tambin puede definirse sintticamente como el derecho privado comn y general; o en forma
descriptiva, como el conjunto de normas sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de
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familia.
13. Cul es el contenido del Derecho Civil?
Conforman el Derecho Civil las normas sobre las instituciones fundamentales del Derecho Privado:
la personalidad, la familia y el patrimonio.
a. Las normas sobre la personalidad miran a la persona en s misma y no en sus relaciones
con las dems (en este sentido, todas las normas que regulan los atributos de la
personalidad);
b. Las normas sobre la familia rigen la organizacin de sta y dentro de ella definen el estado
de cada uno de sus miembros;
c. Las normas sobre el patrimonio (en su definicin clsica, conjunto de derechos y
obligaciones valuables en dinero) gobiernan los siguientes derechos:
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Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
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Antonio Vodanovic Haklicka
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Jos Luis Cea Egaa
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Juan Andrs Orrego Acua
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Antonio Vodanovic Haklicka
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Los derechos reales;


Los derechos personales; y
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Los derechos de la sucesin por causa de muerte.

14. Cul es la naturaleza jurdica del Cdigo Civil chileno?


El Cdigo Civil Chileno es en estricto rigor una ley. Fue promulgada el 14 de diciembre de 1855,
siendo Presidente de la Repblica don Manuel Montt. Empez a regir el 1 de enero de 1857. Su
autor fue don Andrs Bello Lpez, venezolano de nacimiento y a quien el Congreso de Chile, en
atencin a los eminentes servicios prestados al pas, le concedi la nacionalidad chilena por gracia.
15. Quin suscribe el mensaje del Cdigo Civil?
El mensaje est firmado por Manuel Montt, Presidente de la Repblica de Chile y Francisco Javier
Ovalle, Ministro de Justicia, Culto e Instruccin Pblica de la poca; sin embargo, fue redactado por
don Andrs Bello Lpez.
16. Indique una importante diferencia normativa entre el Cdigo Civil francs y el
chileno
En trminos generales el Cdigo Civil chileno no es una copia exacta del Cdigo francs, no
obstante que, en largos pasajes del texto nacional, se haga referencia clara a su fuente europea.
A priori podemos destacar el tratamiento de los modos de adquirir y en especial de la tradicin en
relacin al contrato de compraventa. En el Cdigo chileno, para realizar la transferencia del
dominio, se requiere de un ttulo traslaticio y un modo de adquirir. En el cuerpo normativo Francs
aquello no es necesario pues el ttulo se basta a s mismo y es suficiente para realizar la tradicin,
es decir, se establece que la propiedad se transfiere y adquiere por el solo efecto del contrato. La
tradicin pierde su calidad de modo de adquirir, representa slo la ejecucin de la obligacin del
vendedor de poner la cosa a disposicin del comprador (de ah que se hable de efecto real del
contrato).
17. Cul es la estructura del Cdigo Civil Chileno?
Se divide en el Mensaje, un ttulo preliminar, cuatro libros y un ttulo final de un solo artculo. Se
compone de un total de 2524 artculos, ms el artculo final al que se hizo referencia.

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Ttulo preliminar: compuesto por 53 artculos, trata de todo lo relativo a la ley (su definicin,
promulgacin, efectos, interpretacin y derogacin) y da la definicin de varias palabras de
uso frecuente en las leyes.
El Libro Primero se titula De las personas y se extiende desde el artculo 54 al 564,
ambos inclusive (511 artculos). Reglamenta lo relativo a las personas naturales, su
nacionalidad y domicilio, principio y fin de su existencia; el matrimonio; los esponsales;
obligaciones y derechos entre los cnyuges (entre ellos, los bienes familiares y la
separacin parcial o total de bienes); la filiacin; de las acciones de filiacin; de los
derechos y obligaciones entre los padres y los hijos; la patria potestad; las pruebas del
estado civil; los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; de las tutelas y
curaduras; y de las personas jurdicas.

Juan Andrs Orrego Acua

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El Libro Segundo se titula De los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce y se


extiende desde el artculo 565 al artculo 950 (386 artculos). Reglamenta lo concerniente a
los bienes; el dominio; los modos de adquirirlo; la posesin; las limitaciones al dominio (la
propiedad fiduciaria, el usufructo, el uso o habitacin y las servidumbres); la accin
reivindicatoria; y las acciones posesorias.
El Libro Tercero se titula De la sucesin por causa de muerte, y de las donaciones entre
vivos y se extiende del artculo 951 al artculo 1436 (486 artculos). Regula lo relativo a la
sucesin intestada; la ordenacin del testamento; las asignaciones testamentarias; las
asignaciones forzosas; la revocacin y reforma del testamento; la apertura de la sucesin;
los albaceas; la particin de bienes; pago de las deudas hereditarias y testamentarias;
beneficio de separacin; las donaciones entre vivos.
El Libro IV se titula De las obligaciones en general y de los contratos, y se extiende del
artculo 1437 al artculo 2524 (1.088 artculos). Se ocupa de la definicin de los diversos
tipos de contratos; de los requisitos de los actos jurdicos; de las clases de obligaciones;
del efecto de las obligaciones; de la interpretacin de los contratos; de los modos de
extinguirse las obligaciones; de la nulidad; de la prueba de las obligaciones; de los
regmenes patrimoniales matrimoniales; de los diversos contratos; de la cesin de
derechos; de los cuasicontratos; de los delitos y cuasidelitos civiles; de la prelacin de
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crditos; y de la prescripcin.

18. Enumere los principios fundamentales del Cdigo Civil y del Derecho Civil Chileno

Omnipotencia de la ley
Igualdad ante la ley
Constitucin cristiana de la familia y el matrimonio monogmico
Propiedad privada y la libre circulacin de la riqueza
Autonoma de la voluntad
Buena fe
Reparacin del enriquecimiento sin causa
Responsabilidad
Inters superior de los hijos, y en particular de los no emancipados
Proteccin al cnyuge ms dbil
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Mayor proteccin a la propiedad y posesin de los bienes races.

19. En cules disposiciones del Cdigo Civil chileno se refleja el principio de la


omnipotencia de la ley?
Tal principio se refleja en diversas disposiciones del Cdigo Civil:

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19

En el artculo 2, que rechaza la costumbre, salvo segn la ley;


En el artculo 3, en cuanto slo el legislador puede interpretar una ley de un modo
generalmente obligatorio; las sentencias judiciales no sientan precedente, tienen efecto
relativo;
En el artculo 5: el Cdigo Civil deja una puerta entreabierta a los jueces, pero slo a
modo de sugerencia;

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua

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En el artculo 8: consecuencia fundamental del principio, en cuanto nadie puede alegar


ignorancia de la ley, despus que ha entrado en vigencia;
En el artculo 10: los actos jurdicos que contravienen la ley, sern, por regla general,
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nulos o carentes de valor (en relacin a los artculos 1466 y 1682 del Cdigo Civil)

20. En cules disposiciones del Cdigo Civil chileno se refleja el principio de la


propiedad privada y la libre circulacin de la riqueza?
Recogen el principio los siguientes artculos del Cdigo Civil:

El artculo 582: al definir el dominio o propiedad;


El artculo 745: al prohibir los fideicomisos sucesivos;
El artculo 769: al prohibir los usufructos sucesivos o alternativos;
El artculo 1126, que en principio, establece la ineficacia de la prohibicin de enajenar,
impuesta al legatario, a menos que comprometa derechos de terceros;
El artculo 1317: al establecer que siempre podr pedirse la particin de la comunidad;
El artculo 1964, en el arrendamiento, que faculta al arrendador para enajenar el bien
arrendado, incluso habiendo estipulado con el arrendatario prohibicin de hacerlo;
El artculo 2031, que faculta al dueo de la finca gravada con un censo, para enajenarla;
El artculo 2415, que deja en claro que el dueo de la finca hipotecada, siempre podr
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volver a hipotecarla o derechamente enajenarla, aun habiendo obligado a no hacerlo.

21. Concepto de autonoma de la voluntad


Buscando algunas definiciones de lo que es la autonoma de la voluntad, encontramos que, para
algunos autores es una doctrina de filosofa jurdica, segn la cual toda obligacin reposa
esencialmente sobre la voluntad de las partes (Jorge Lpez Santa Mara). En consecuencia,
podemos afirmar que la autonoma de la voluntad es un poder de autorregulacin que tienen los
sujetos privados que les permite crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas.
Las personas pueden ejecutar y celebrar los actos jurdicos que estimen convenientes, siempre
que no vayan contra la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
Segn Vodanovic Haklicka, se trata de un principio segn el cual los particulares, respetando las
normas de orden pblico y buenas costumbres, pueden celebrar libremente los actos jurdicos y
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determinar, con arreglo a su voluntad, el contenido y efecto de los mismos.
22. En cules disposiciones del Cdigo Civil chileno se refleja el principio de la
autonoma de la voluntad?
Recepcionan este principio, entre otros preceptos:

El artculo 12, en relacin a la facultad para renunciar derechos, siempre que miren al solo
inters del renunciante;
El artculo 1445, referido a los requisitos de los actos jurdicos, cuando se alude al
consentimiento exento de vicios;

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Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
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Antonio Vodanovic Haklicka
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El artculo 1437, al aludir a la voluntad de la persona que se obliga, en el marco de las


fuentes de las obligaciones;
El artculo 1450, respecto de la promesa de hecho ajeno;
El artculo 1444, relativo a los elementos de los actos jurdicos;
El artculo 1560, en el marco de la interpretacin de los contratos;
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El artculo 1545, que consagra el principio de "la ley del contrato".

23. En qu formas se manifiesta el principio de la autonoma de la voluntad en materia


contractual?
Se manifiesta de dos formas:
a. La Libertad de Contratar
Esta libertad se presenta en el momento previo a la celebracin del contrato, porque gracias a ella
las partes contratantes son libres de decidir si celebran o no un contrato y adems son libres de
elegir con quien lo celebran; en otras palabras, es el derecho que tienen las partes, en la medida
de que as lo deseen, de vincularse contractualmente. Los sujetos son libres de contratar y a su
vez nadie est obligado a celebrar contratos; incluso por una interpretacin contrario sensu se
puede llegar a admitir que la potestad consistente en no contratar con alguien porque no se desea
es una exteriorizacin de esta libertad.
b. La Libertad Contractual
Una vez definido el nimo de contratar con determinada persona, surge la libertad contractual. Esta
libertad les permite a las partes contratantes definir trminos y condiciones del contrato que
celebran, as como definir el contenido del contrato. Este contenido viene a ser la plasmacin del
ejercicio de la libertad contractual, es el resultado de la declaracin de voluntad de las partes, las
cuales son absolutamente libres para crear, regular, limitar o extinguir obligaciones mediante el
empleo de los trminos y condiciones que consideren ms favorables a sus intereses. Este
principio hace referencia al ejercicio que tienen las partes para dotar de contenido al contrato, al
amparo de las reglas de la autonoma a las que se someten libremente.
24. Concepto de buena fe
Este principio se encuentra en el trasfondo de todas las instituciones, sin estar expresado en una
frmula general. La norma ms directa, interpretada a contrario sensu, es el inciso final del artculo
44 del Cdigo Civil, que define el dolo como elemento del delito civil. En el campo contractual, en
todo caso, la mala fe no siempre consiste en una intencin positiva, pudiendo estar tambin
subyacente en una actitud negligente.
Bajo la denominacin de buena fe, distinguimos dos situaciones:

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Estar de buena fe: aqu, la buena fe aparece como una actitud mental, actitud que consiste
en ignorar que se perjudica ilegtimamente un inters ajeno o no tener conciencia de obrar
contra derecho.
Actuar de buena fe: consiste en la fidelidad a un acuerdo, observar la conducta necesaria
para que se cumpla en la forma prometida la expectativa ajena.

Juan Andrs Orrego Acua

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Ambos aspectos de la buena fe estn considerados en nuestro Derecho.

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25. Dnde est establecido el concepto de buena fe en nuestro Cdigo Civil?


Especficamente aparece de manifiesto en los artculos 706 y 1546 de nuestro Cdigo Civil.
26. En qu disposiciones de nuestro Cdigo Civil se refleja el principio el principio de
la buena fe?
Por ejemplo, en los artculos 706, 906 y siguientes, 913, 1267, 1576 inciso 2, 1916, 2202, 2295,
2297, 2468. En las normas del pago -1590, 1591-, en la prdida de la cosa que se debe -1670,
1672-, en normas relativas al efecto de las obligaciones -1548, 1549-, en la compraventa -1827,
1858, 1861-. Finalmente, la norma general de la buena fe como conducta, la encontramos en el
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artculo 1546.
27. Seale algunos ejemplos establecidos en el Cdigo Civil de casos en donde la mala
fe se presuma
En diversas normas se sanciona la mala fe, por ejemplo: artculos 94 N 6; 658; 662; 663; 897;
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1468 (norma que establece la sancin de la mala fe en forma ms amplia); 1814, etc.
28. Cmo se aprecia la buena fe objetiva y subjetiva respectivamente?
Se distingue en doctrina entre la buena fe subjetiva y la buena fe objetiva. La primera, apunta a
la conciencia del individuo: en tal sentido, la definicin de buena fe del artculo 706 del cdigo Civil;
la segunda, dice relacin con establecer ciertos estndares jurdicos (el buen padre de familia, el
buen comerciante) o conductas-tipos, exigindose a los individuos que desplieguen una conducta
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asimilable a dichos patrones predeterminados, de carcter objetivo.
Buena fe subjetiva se aprecia in concreto, es decir, mediante averiguacin de la conviccin ntima y
personal del sujeto implicado. En cambio, la buena fe objetiva la buena fe objetiva exige un
examen comparativo entre el estndar de la norma jurdica y la accin del contratante, es decir, se
aprecia in abstracto.
29. Concepto de enriquecimiento sin causa
Se entiende por enriquecimiento sin causa la utilidad o enriquecimiento que obtiene una persona,
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sin que una causa legal lo justifique.
Para Carlos Ducci Claro el enriquecimiento sin causa es aquel que no tiene un motivo jurdico
vlido para haberse producido. Se requiere adems que el enriquecimiento de un patrimonio
corresponda correlativamente al empobrecimiento del otro quien, si no tiene otra accin o forma de
obtener la reparacin, puede intentar la accin de repeticin actio de in rem verso, que no puede
ser superior al empobrecimiento sufrido por el actor ni al enriquecimiento del demandado.

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Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
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Juan Andrs Orrego Acua
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Juan Andrs Orrego Acua
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30. Cite algunos ejemplos establecidos en el Cdigo Civil que reflejen la mayor
proteccin de la propiedad y posesin de los bienes races respecto a los bienes
corporales muebles
A lo largo de todo el Cdigo Civil, constatamos una mayor proteccin que el legislador despliega,
para cautelar los derechos que se tienen y ejercen sobre bienes inmuebles. Se extiende tambin
esta mayor proteccin, a la posesin de los inmuebles. Los motivos que explican lo anterior, dicen
relacin a factores ms bien histricos, considerando que la base de la fortuna de las personas,
tradicionalmente, ha sido la propiedad inmobiliaria (cuestin que puede resultar muy discutible, sin
embargo, si tenemos en cuenta que hay bienes muebles extraordinariamente valiosos, como
acontece por ejemplo con una obra de arte de un artista reputado). Esta hper-proteccin a los
bienes races, se observa, por ejemplo, en las siguientes disposiciones:

La compraventa de bienes inmuebles es un contrato solemne, que debe efectuarse por


escritura pblica, mientras que la compraventa de bienes muebles es un contrato
consensual (artculos 1443 y 1801).
La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro
respectivo del Conservador de Bienes Races competente (artculo 686). La tradicin de
los bienes muebles se realiza por la entrega material o simblica de las cosas mediante
uno de los medios sealados en la ley (artculo 684), significando una de las partes a la
otra que le transfiere el dominio.
En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria, para los muebles se requiere un plazo de
2 aos, mientras que para los inmuebles el plazo es de 5 aos: artculo 2508.
En materia de sucesin por causa de muerte, los herederos no pueden disponer de los
inmuebles, mientras no se les haya otorgado la posesin efectiva de los bienes dejados
por el causante y se hayan practicado las inscripciones que contempla el artculo 688: la
inscripcin del decreto judicial (si la herencia fuere testada o intestada abierta en el
extranjero) o resolucin administrativa del Registro Civil (si la herencia fuere intestada
abierta en Chile) que confiere la posesin efectiva, la inscripcin especial de herencia y
eventualmente de adjudicacin en la particin. Tratndose de los bienes muebles, la ley no
exige estas diligencias.
La enajenacin de inmuebles del pupilo debe efectuarse con ciertas formalidades, como la
pblica subasta, previo decreto judicial (artculos 393 y 394).
La accin rescisoria por lesin enorme slo procede en la venta o permuta de bienes
races (artculo 1891).
En materia de sociedad conyugal, los bienes muebles aportados al matrimonio por los
cnyuges, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes
inmuebles permanecen en el haber propio de los aportantes. A su vez, los bienes muebles
adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal, ingresan al haber
relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes inmuebles adquiridos a ttulo
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal ingresan al haber propio del cnyuge
(no hay diferencias entre los muebles e inmuebles adquiridos durante la vigencia de la
sociedad conyugal a ttulo oneroso, pues ambos ingresan al haber absoluto de la sociedad
conyugal).
En lo que respecta a las cauciones reales, se establecen dos instituciones diferentes, la
prenda y la hipoteca, segn la garanta sea un bien mueble o inmueble: artculos 2384 y
2407.
En materia de modos de adquirir el dominio, la ocupacin slo procede respecto de bienes
muebles, atendido lo dispuesto en el artculo 590 del Cdigo Civil.

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En el marco de la muerte presunta, para que los poseedores provisorios puedan vender los
bienes muebles del desaparecido en pblica subasta, basta que el juez lo estime
conveniente, odo el defensor de ausentes. Tratndose de los bienes inmuebles, para que
stos puedan venderse (igual que los muebles, slo en pblica subasta), debe haber una
causa necesaria o utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento de causa (o
sea, en base a los antecedentes que se acompaen a los autos), y con audiencia del
defensor (artculo 88).
En materia posesoria, la ley slo protege a los inmuebles mediante las acciones
posesorias (artculo 916). La posesin de los muebles slo podra recuperarse mediante la
accin publiciana, que la ley franquea exclusivamente al poseedor regular (artculo 894).
Para los efectos de la accesin de cosa mueble a cosa inmueble, la ley considera como
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cosa principal al inmueble, aunque la cosa mueble valga ms (artculos 668 y 669).

31. Definicin de ley segn el Cdigo Civil chileno


Artculo 1 del Cdigo Civil. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada
en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
32. Qu crticas se realizan al concepto de ley que entrega nuestro Cdigo Civil?
Se le cuestiona que:

La ley parece mandar, prohibir o permitir por haber sido manifestada en la forma prescrita
por la Constitucin, no por ser voluntad soberana.
No seala las caractersticas especficas de la ley; es ms, le da una validez meramente
formal, no por ajustarse a principios de justicia natural.

33. Cite una definicin doctrinaria de ley que usted conozca


Marcel Planiol seala que es una regla social obligatoria establecida con carcter permanente por
la autoridad pblica y sancionada por la fuerza.
34. Cite algunos ejemplos de manifestaciones de voluntad soberana, ms all del
concepto de ley que nos entrega el artculo primero del Cdigo Civil chileno
Son tambin declaraciones de la voluntad soberana, por ejemplo, las sentencias judiciales y las
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decisiones adoptadas por la ciudadana convocada a un plebiscito.
35. Siguiendo al Cdigo Civil chileno: Cmo se clasifican de normas jurdicas segn su
contenido?
Siguiendo el criterio de Bello, podemos distinguir entre leyes imperativas, prohibitivas y permisivas.
36. Concepto de normas imperativas
Son aquellas que mandan hacer algo, como las que ordenan el pago de los tributos o cumplir con
una serie de requisitos para que un acto o contrato tenga validez. Es ley imperativa la que exige la

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Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua

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solemnidad de la escritura pblica para la celebracin de la compraventa de bienes races o


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tambin, en el Cdigo Civil, los artculos 88 y 1464 nmeros 3 y 4.
37. Se subclasifican las normas imperativas?
Si, se dividen en dos tipos:

Normas imperativas propiamente tales: son aquellas que simplemente ordenan algo, como
por ejemplo los artculos 86 (obligacin de hacer inventario); 89 (obligacin de prestar
caucin); 321 (obligacin de proporcionar alimentos); 2329 (obligacin de reparar los
daos causados a otro).
Normas imperativas de requisito: son aquellas que permiten ejecutar o celebrar un
determinado acto jurdico previo cumplimiento de ciertos requisitos: por ejemplo, artculos
88; 124; 393; 394; 402 inciso 2; 1464 nmeros 3 y 4; 1554; y 2144. Estas normas suelen
tener apariencia de prohibitivas, pero como en la prctica permiten ejecutar o celebrar un
acto jurdico previo cumplimiento de los requisitos que establece la ley, no son prohibitivas
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sino slo imperativas de requisito.

38. Concepto de normas prohibitivas


Son las que mandan no hacer algo en forma absoluta, que impiden una determinada conducta bajo
todo respecto o consideracin (no queda ninguna posibilidad para intentar llevar a cabo
determinado hecho, la ley lo prohbe en trminos categricos)
Son ejemplos, presentes en nuestro Cdigo Civil, los artculos 402 inciso 1; 412, inciso 2; 1464
33
nmeros 1 y 2; 1796; etc.
39. Concepto de normas permisivas
Son las que permiten realizar algn acto o reconocen a un sujeto determinada facultad. Son leyes
permisivas, por ejemplo, todas aquellas que regulan el ejercicio de un derecho (como el de
34
propiedad) o todas aquellas que posibilitan celebrar un contrato.
El sujeto a quien se permite hacer o no hacer algo puede renunciar a este derecho, con tal que
slo mire al inters individual suyo, y que no est prohibida su renuncia (Cdigo Civil, artculo 12).
As si el testador dio expresamente al legatario la eleccin a su arbitrio, entre muchas, de la cosa
legada (Cdigo Civil, artculo 1117), puede el legatario renunciar a esta facultad y dejar que la
35
eleccin la haga el heredero que debe entregar la cosa legada.
40. Indique respectivamente que sanciones establece el Cdigo Civil chileno frente a la
infraccin de las leyes imperativas, prohibitivas y permisivas
Leyes imperativas: no tienen una sancin determinada, esta podr ser la nulidad absoluta, la
nulidad relativa, la inoponibilidad, la indemnizacin de perjuicios o incluso ninguna sancin. Para
determinar lo anterior habr que examinar el texto de la ley respectiva.

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Leyes prohibitivas: la sancin aplicable por su infraccin es la nulidad absoluta, lo que se


desprende de los artculos 10, 1466 (parte final) y 1682 del Cdigo Civil. Lo anterior, salvo si la ley
contempla otra sancin como en el caso de los fideicomisos sucesivos y usufructos sucesivos y
alternativos, artculos 745 y 769, respectivamente, hiptesis en las cuales la sancin es la
caducidad.
Leyes permisivas: por lo general, su infraccin permite demandar indemnizacin de perjuicios.

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41. Concepto de potestad reglamentaria


En su sentido propio y estricto, la Potestad Reglamentaria, es la facultad o poder de que estn
dotadas las autoridades administrativas para dictar normas jurdicas, es decir, mandatos de
alcance general e impersonal (aunque tambin existen normas particulares, tales como las que
conceden pensiones de gracia o la nacionalidad por gracia). Considerada en toda su extensin la
Potestad Reglamentaria, se manifiesta por medios de Reglamentos, Decretos Reglamentarios,
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Decretos, Ordenanzas, Instrucciones, etc.
Son mltiples las autoridades administrativas que tienen Potestad Reglamentaria: desde el
Presidente de la Repblica, sus Ministros de Estado, los Intendentes y Gobernadores, los Alcaldes
y otros funcionarios pblicos como los Jefes de Servicios, etc.
42. Concepto de decreto
En general, decreto es todo mandato escrito y revestido de las dems formalidades prescritas por
el ordenamiento jurdico, dictado unilateralmente por la autoridad administrativa en el ejercicio de
sus atribuciones. Cuando es emitido por el Presidente de la Repblica se llama especficamente
38
decreto supremo.
43. Concepto de Decreto con Fuerza de Ley
Son aquellos decretos, que por expresa autorizacin del Congreso a travs de una ley, dicta el
Presidente de la Repblica, sobre materias que segn la Constitucin Poltica de la Repblica, son
39
propias de ley. El nombre se explica, porque una vez dictadas adquieren fuerza de ley.
44. Concepto de Decreto Ley
Son aquellos decretos, que sin autorizacin alguna del Congreso, dicta el Poder Ejecutivo, sobre
materias que segn la Constitucin Poltica de la Repblica son propias de ley, en situaciones de
40
emergencia o grave crisis institucional.
45. En qu consiste la interpretacin jurdica o legal?
Consiste en la determinacin del verdadero significado, alcance, sentido o valor de la ley en
general, frente a situaciones jurdicas concretas a que dicha ley debe aplicarse. Mediante la
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interpretacin jurdica se adapta la norma legal a la prctica, a la realidad.

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46. Cules son los elementos de interpretacin de la ley?


Savigny distingue cuatro elementos de la interpretacin: gramatical, lgico, histrico y sistemtico.
No se trata de cuatro clases de interpretacin, sino de cuatro operaciones diversas, pero que
actan conjuntamente.
a.- Elemento gramatical, tiene por objeto la palabra. La interpretacin de las palabras de la ley,
debe tener lugar segn las reglas del lenguaje.
b.- Elemento lgico, tiene una doble finalidad:

Por una parte busca desentraar la intencin o espritu de las leyes para lo cual investiga
la RATIO LEGIS, es decir el propsito perseguido por la ley, la razn que la justifica y
tambin la OCASSIO LEGIS, es decir las circunstancias particulares del momento
histrico que determinaron su dictacin. En esta investigacin la ratio legis es la ms
importante, hasta tal punto que se ha sostenido que si cesa la razn de la ley, cesa la ley
misma. Tambin se seala que puede cambiar con el tiempo concibindola como una
fuerza viviente y mvil; en tal punto de vista se basa la interpretacin histrico-evolutiva.
Por otra parte el elemento lgico busca determinar la armona y cohesin interior de una
ley, las relaciones lgicas que unen las diversas partes de una ley.

c.- Elemento histrico: su objeto es indagar el estado del derecho existente sobre la materia al
elaborarse o promulgarse la ley y el estudio de los antecedentes que tom en cuenta el legislador
antes de dictar la ley que se trata de interpretar. El conocimiento de los antecedentes o de la
historia fidedigna del establecimiento de la ley que resulta del estudio de los proyectos, actas de
las Comisiones Legislativas, debates en las Cmaras, exposicin de motivos con que se
acompaaron los proyectos, mensajes, etc., tiene un apreciable valor porque trasunta el
pensamiento del legislador.
d.- Elemento sistemtico: se basa en la conexin que enlaza a todas las instituciones jurdicas y
normas en una gran entidad. Se trata de ver la relacin que hay entre la ley interpretada y el
conjunto del ordenamiento jurdico. Podramos decir que se asemeja al elemento lgico en cuanto
a establecer la armona y coherencia de la ley, pero ahora no entre sus diversas partes sino en su
relacin con todo el ordenamiento jurdico, y en especial con aquellas leyes que versan sobre la
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misma materia o sobre asuntos semejantes.
47. Realice una enumeracin de las normas establecidas en nuestro Cdigo Civil que
regulan lo concerniente a la interpretacin
Diversas normas del Cdigo Civil regulan lo concerniente a la interpretacin:

Artculos 19 al 24, en relacin a la interpretacin de la ley.


Artculos 4 y 13, al consagrar el principio de la especialidad.
Artculos 25 al 51, que definen varias palabras de uso frecuente en las leyes.
Artculos 1560 al 1566, relativos a la interpretacin de los contratos.
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Artculos 1056 al 1069, respecto de la interpretacin de las disposiciones testamentarias.

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48. Desde cundo la ley es obligatoria?


El artculo 6 del Cdigo Civil establece las condiciones necesarias para que la ley sea obligatoria.
Los citados son:

Que sea promulgada por el Presidente de la Repblica


Que sea publicada en el Diario Oficial o en otra forma dispuesta en la misma ley, segn
44
agrega el inciso 3 del artculo 7.

49. Concepto de promulgacin


Acto por el cual el Presidente de la Repblica atestigua o certifica a la comunidad la existencia de
45
la ley y ordena su ejecucin.
50. Concepto de publicacin
Es el medio que se emplea para hacer llegar la ley al conocimiento de los individuos.

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51. En qu consiste la presuncin de conocimiento de la ley establecida en el Cdigo


Civil Chileno?
El inciso 1 del artculo 7 establece que desde la fecha de su publicacin, la ley se entender
conocida de todos. A su vez, el artculo 8 dispone que nadie podr alegar ignorancia de la ley,
despus que sta haya entrado en vigencia.
Descansan estas disposiciones en el principio de que la ignorancia del Derecho no excusa su
incumplimiento, consecuencia a su vez del principio fundamental del Cdigo Civil de la
omnipotencia de la ley.
En la doctrina, se suele indicar que el conocimiento supuesto que todos tienen de la ley no es en
verdad una presuncin, porque la base de toda presuncin es que el hecho que se presume
corresponde a lo que normalmente sucede, y es innegable que lo que acontece normalmente es la
ignorancia del Derecho por parte de la generalidad de los ciudadanos, los cuales, en el enorme
laberinto de las leyes dictadas sin interrupcin no pueden conocer ni siquiera una pequea parte
de ellas.
De ah que se hable ms bien de una ficcin legal. Por la necesidad social de que nadie eluda el
cumplimiento de la ley, se finge que con el hecho de su publicacin nadie ignora sus preceptos,
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impidiendo as que se alegue su ignorancia.
52. Sobre la base de la buena fe y en relacin al art. 7 y 8 del Cdigo Civil: Se puede
alegar el error de derecho?
S, es posible. Se suelen sealar diversos casos en los cuales el error de derecho es excusable y
puede alegarse, sobre la base de la buena fe, aun cuando no para eximirse del incumplimiento de
la norma, sino para otros efectos. As, por ejemplo, en los casos de los artculos 2297 y 2299, en el
mbito del cuasicontrato del pago de lo no debido, casos en los cuales quin pag una suma de
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dinero o entreg una cosa a otro creyendo que estaba legalmente obligado a ello, puede solicitar la
repeticin (o sea, la devolucin) de lo que pag o entreg, amparndose incluso en el error de
derecho. Otro caso se contempla en el artculo 1683, referido a la nulidad absoluta. Tal precepto
establece que puede alegarse la nulidad absoluta por todo el que tiene inters en ello, excepto el
que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba. As, si la persona no tuvo conocimiento de la ley en virtud de la cual el acto o contrato
es considerado nulo, le es permitido invocar la nulidad de dicho acto jurdico.
Para algunos, habra un solo caso en que podra sostenerse la ignorancia de la ley para excusarse
de su incumplimiento. Tal sera el caso del llamado matrimonio putativo, establecido en el artculo
51 de la Ley de Matrimonio Civil. En efecto, algunos sostienen que el error a que se alude en el
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citado precepto es tanto el error de hecho como el de derecho.
53. Concepto de derogacin
Consiste la derogacin en la cesacin de la eficacia de una ley en virtud de otra ley posterior. Se
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priva a la primera de su fuerza obligatoria, reemplazando o no sus disposiciones por otras.
La derogacin puede ser expresa, tcita y orgnica.
Segn que la ley declare o no explcitamente la cesacin de la vigencia de una ley precedente, la
derogacin es expresa o tcita, resultando en este ltimo caso la abolicin de la ley anterior por la
incompatibilidad que tiene con la posterior o porque la ley nueva regula en forma completa la
materia ya regulada por la ley antigua. Nuestro Cdigo Civil declara que "la derogacin de las leyes
podr ser expresa o tcita. Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la
antigua. Es tcita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las
de la ley anterior". Otra forma de derogacin tcita, llamada orgnica, se produce cuando la nueva
ley regula completamente toda la materia ya regulada por una ley anterior. Esta ltima no est
50
mencionada expresamente por el Cdigo Civil, pero su procedencia es indiscutible.
54. En qu disposicin se consagra el principio de la irretroactividad de la ley en
nuestro Cdigo Civil?
El artculo 9 del Cdigo Civil contiene al respecto un precepto universalmente aceptado: la ley slo
puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo. Dos reglas contiene el precepto:

La ley dispone para el porvenir: rige todos los actos y situaciones que se produzcan con
posterioridad a su vigencia;
La ley nada dispone sobre los hechos pasados, realizados con anterioridad a su vigencia:
esta segunda regla, constituye el principio de la no retroactividad de la ley.

55. A quin obliga el principio de irretroactividad de la ley?


El principio de irretroactividad se halla consagrado en el Cdigo Civil y no en la Constitucin. Por lo
tanto, no puede obligar al legislador, ya que ste slo est subordinado a la Carta Fundamental. El

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legislador tiene libertad para dictar leyes retroactivas, salvo en materia penal (a menos que la
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nueva ley sea ms favorable) y en materia civil respecto al derecho de dominio.
El artculo 9 del Cdigo Civil, como toda ley, es obligatorio para el juez. Este no puede aplicar una
ley con efecto retroactivo, salvo que la misma ley as lo disponga, caso en el cual est obligado a
aplicarla con ese efecto. El artculo 9 contiene pues una prohibicin para el juez, pero no para el
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legislador.
56. Qu se entiende por derecho adquirido?
Se entiende por derechos adquiridos, todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho
apto para producirlos bajo el imperio de una ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y
que han entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de la persona, sin que importe la
53
circunstancia de que la ocasin de hacerlos valer se presente en el tiempo en que otra ley rige.
Tambin se dice que derecho adquirido es el que para existir cumple todos los requisitos
impuestos por la ley bajo cuya vigencia nace y que, por tanto, entr en ese tiempo a formar parte
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del patrimonio de su titular, aunque la ocasin para hacerlo valer se presente bajo la ley posterior.
57. Qu se entiende por simple o mera expectativa?
Las simples expectativas son las esperanzas de adquisicin de un derecho fundadas en la ley
vigente y an no convertidas en derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por la ley
(por ejemplo, la expectativa a la sucesin del patrimonio de una persona viva; la expectativa de
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adquirir por prescripcin el dominio).
58. Qu artculo del Cdigo Civil consagra el principio de la territorialidad de la ley?
El artculo 14 del Cdigo Civil consagra en nuestro Derecho el principio territorial, al disponer que
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la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros.
59. Qu artculos del Cdigo Civil consagran el principio de la extraterritorialidad de la
ley?
Se regula dicha materia entre los artculos 15 al 17, as podemos indicar que:

La extraterritorialidad de la ley chilena, en lo que respecta a las leyes personales, est


determinada por el artculo 15 del CC.
El principio general, basado en la territorialidad, es que los bienes situados en Chile, se
rigen por la ley chilena: artculo 16. No se toma en consideracin para determinar cul es
la ley aplicable a un bien situado en Chile, la nacionalidad del propietario, sino que
exclusivamente el lugar de su ubicacin. A contrario sensu, se desprende del artculo 16,
1, que los bienes situados en el extranjero no estn sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueos sean chilenos y residan en el territorio nacional

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Los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar en que han sido ejecutados o celebrados,
cualquiera que sea la legislacin del pas en que han de producir sus efectos, segn el
principio Lex locus regit actum, principio universal de Derecho, consagrado entre nosotros
en el artculo 17, en el art. 1027 (respecto de los testamentos) y en el artculo 80 de la Ley
de Matrimonio Civil. Nuestra Corte Suprema ha declarado que este principio es de carcter
57
general, se refiere a todo acto o contrato, a todo instrumento, sea pblico o privado.

60. En qu consiste el principio Lex locus regit actum y en qu artculos del Cdigo
Civil lo vemos reflejado?
Dicha idea se puede expresar diciendo que en cuanto a la forma de los instrumentos pblicos, rige
la ley del pas en que hayan sido otorgadas: Lex locus regit actum (artculo 17 del Cdigo Civil).
Aunque la norma citada se refiere slo a los instrumentos pblicos, se ha estimado que el principio
Lex locus regit actum es de aplicacin general en cuanto a que las formalidades externas o
solemnidades de todo acto o contrato son las que establece la ley del lugar en que el acto o
contrato se celebra. El artculo 1027 del Cdigo Civil recoge este principio al sealar que valdr en
Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se
hiciere constar su conformidad a las leyes del pas en que se otorg, y si adems se probare la
autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria.
61. Concepto de la costumbre
Entendemos por costumbre, la repeticin de una determinada conducta, realizada por la
generalidad de los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme y con la
58
conviccin de cumplir un imperativo jurdico.
62. Cite algunos artculos del Cdigo Civil en donde se recoja a la costumbre como
fuente generadora de derecho
En nuestro Derecho Civil, la costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se
remite a ella (artculo 2). En consecuencia, en nuestra legislacin civil se admite la costumbre
"segn la ley" (por ejemplo, en el contrato de arrendamiento, artculos 1938, 1940, 1944, 1951,
1986; en el contrato de mandato, artculo 2117).
Pero el campo de aplicacin de la costumbre en materia civil se ampla considerablemente,
conforme a lo dispuesto en el artculo 1546, en relacin al artculo 1545: en efecto, siendo la
costumbre un elemento del contrato, es una ley para los contratantes. Lo anterior implica, como
seala Ducci, que no es necesaria ninguna declaracin de los contratantes para que las
costumbres vigentes a la poca de celebrar el contrato, pasen a formar parte del mismo. Ellas se
incorporan al contrato por el solo ministerio de la ley. Lo anterior se refuerza por lo dispuesto en el
inciso 2 del artculo 1563.
En todo caso, lo expuesto slo rige en el mbito contractual y entre las partes del contrato.
63. Concepto de relacin jurdica
Consiste en la relacin entre dos o ms sujetos regulada por el derecho objetivo. Este atribuye a
uno de los sujetos un poder y al otro, como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de
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cumplir para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est llamado a realizar con el
ejercicio del mismo.
Puntualizando an ms el concepto, se dice que relacin jurdica es la relacin entre el titular de un
inters jurdicamente protegido (sujeto activo de la relacin) y la persona o personas obligadas a
realizar o respetar aquel inters, (sujeto pasivo de la relacin). Por ejemplo, es jurdica la relacin
entre el acreedor de una suma de dinero y el obligado a pagarla. Tambin es jurdica la relacin
entre el propietario de una cosa y los dems miembros de la sociedad, todos los cuales tienen el
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deber de no impedir u obstaculizar el libre ejercicio de ese derecho.
64. Cules son los elementos que constituyen la estructura de la relacin jurdica?
Tres elementos constituyen la estructura de la relacin jurdica: los sujetos, el objeto y su
contenido.
El primer elemento a analizar, el sujeto, lo podemos dividir en:
Sujeto activo de la relacin es aquel al cual el ordenamiento jurdico atribuye o reconoce el poder
(o derecho subjetivo) de obtener la realizacin de su inters; por ejemplo, el pago de su crdito.
Sujeto pasivo es aquel a cuyo cargo est el deber de realizar el inters del sujeto activo; por
ejemplo, pagar el crdito.
Las personas ligadas por una relacin jurdica (verbigracia, por efecto de un contrato) se
denominan partes. Contrapuesto al concepto de parte es el de tercero, que es la persona que no
es parte o sujeto de una relacin jurdica.
El segundo elemento de la relacin jurdica es el objeto, que est constituido por la entidad sobre la
que recae el inters envuelto en la relacin: bienes materiales o inmateriales, actos singulares de
otras personas, los servicios y un sector de la actividad humana, como sucede en los derechos de
familia.
El ltimo elemento de la relacin jurdica es su contenido, que est formado por los poderes y
deberes que la relacin encierra y que constituyen su integral substancia. Tales poderes pueden
ser nicos o mltiples, y unilaterales o recprocos. En un comodato o prstamo, por ejemplo, el
poder es unilateral, y corresponde al comodante (el que dio en prstamo la cosa) que tiene el
derecho a exigir la devolucin de lo prestado. En la compraventa, verbigracia, los poderes son
recprocos, porque, por un lado, el comprador tiene derecho a exigir la entrega de la cosa
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comparada, y por el otro lado, el vendedor el pago del precio.
65. Realice una distincin entre Derecho objetivo y subjetivo
Por Derecho objetivo entendemos el derecho positivo, la norma jurdica, expresado en normas
constitucionales, leyes, decretos, costumbres, etc. Es decir, la regulacin que la sociedad hace
sancionando determinada conducta o valorizando una relacin jurdica. A su vez, por derecho
subjetivo se entiende la facultad para actuar o potestad que un particular tiene, sancionada por
una norma jurdica. (Ducci Claro, Carlos)

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El aspecto objetivo del derecho es el de orden o regulacin, pues constituye un conjunto de reglas
o normas establecidas para regular la vida humana en sociedad.
Desde el punto de vista subjetivo, es el poder o facultad de una persona, derivada de esas normas,
para exigir algo jurdicamente.
66. Qu se entiende
respectivamente?

por

derecho

subjetivo

patrimonial

extrapatrimonial

Derechos patrimoniales son los que tienen por contenido una utilidad econmica o, en otros
trminos, todos aqullos que pueden avaluarse en dinero. Los derechos patrimoniales se clasifican
en dos grandes grupos: los derechos reales y los derechos personales.
Derechos extra patrimoniales son aquellos que no contienen una inmediata utilidad econmica y,
por ende, no son apreciables en dinero. Pertenecen a esta clase los derechos de familia que tienen
por objeto intereses no patrimoniales, como el derecho de ambos cnyuges a la fidelidad.
Notemos, de paso, que hay derechos de familia de contenido econmico, como el derecho de
alimentos que tienen los hijos respecto de sus padres y el de stos respecto de aqullos. Tambin,
y muy principalmente, son derechos extra patrimoniales los de la personalidad: derecho a la vida, a
la integridad fsica, a la libertad de movimiento, al nombre, al honor, a la intimidad, o sea, a la
reserva de la vida privada, a ser reconocido autor de la propia obra literaria, etc. Todos los
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derechos extra patrimoniales son intransmisibles, porque son inherentes a la persona del sujeto.
Segn Alessandri, derechos patrimoniales son los que tienen por contenido una utilidad
econmica; o en otras palabras, los que pueden avaluarse en dinero. Los derechos extra
patrimoniales son aquellos que no contienen una inmediata utilidad econmica, ni son por tanto
valuables en dinero.
67. Concepto de sujeto de derecho
Son todos los seres que, conforme al ordenamiento legal, estn dotados de capacidad jurdica,
llamada tambin capacidad de goce, o sea, aptitud para tener derechos y obligaciones. Son de dos
clases: personas naturales o fsicas y personas jurdicas o morales.
Se considera sujeto de derecho a un centro de imputacin ideal de deberes y derechos; esto es,
aquella unidad sobre la que la ley efecta imputaciones directas, arrogndole derechos y
obligaciones. Para el Derecho los nicos sujetos de derecho son las personas, que pueden ser de
existencia ideal o de existencia visible. A las personas por nacer el Derecho les reconoce algunos
62
derechos desde el momento de la concepcin.
68. Concepto de persona natural segn el Cdigo Civil Chileno
Est contenida en el artculo 55 del Cdigo Civil con la frase todo individuo de la especie humana,
la ley abarca a todo hijo de mujer; con la expresin estirpe se hace referencia a la raz y tronco de
una familia o linaje (por linaje entendemos la ascendencia o descendencia de cualquier familia).

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La definicin del Cdigo Civil debemos relacionarla con los artculos 1 (Las personas nacen libres
e iguales en dignidad) y 19 N 2 (En Chile no hay persona ni grupo privilegiados) de la
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Constitucin Poltica de la Republica.
69. El Cdigo Civil chileno establece alguna presuncin respecto al momento de la
concepcin?
Si, lo hace. El artculo 76 establece una presuncin de derecho para determinar la poca (ms bien
la fecha) de la concepcin, dado que sta no es un hecho ostensible, que pueda probarse
categricamente, como s acontece con la maternidad. El plazo se cuenta hacia atrs, desde la
medianoche en que principia el da del nacimiento (o sea, desde las 0 horas del da respectivo).
Normalmente, el nacimiento se produce entre los 270 y 285 das posteriores a la concepcin, y por
ello la ley pone como plazo mximo 300 das. Tambin presume la ley el tiempo mnimo de
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gestacin en 180 das.
70. La existencia natural: Cundo comienza y termina respectivamente?
Comienza con la concepcin y se extiende hasta el nacimiento, momento que marca el comienzo
de la existencia legal (artculo 74).
71. Con que propsito la ley toma en cuenta la existencia natural?
La ley toma en cuenta la existencia natural con el propsito de proteger la vida (artculo 75 del
Cdigo Civil) y los derechos del que est por nacer (artculo 77 del Cdigo Civil).
72. En trminos jurdicos: Qu es la muerte?
La muerte es un hecho jurdico de la naturaleza y, a la vez, un plazo de carcter indeterminado.
73. Cules son los efectos jurdicos de la muerte?

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La sucesin de una persona se abre al momento de su muerte (artculo 955 del Cdigo
Civil). En ese momento, se conceden las asignaciones hereditarias o testamentarias, salvo
que fueren condicionales (artculo 956). Slo pueden suceder los que existan en el
momento en que se abre la sucesin, excepto los que ya estn concebidos o aquellos que
no existen pero se espera que existan (artculos 77 y 962 del Cdigo Civil).
Se disuelve el matrimonio (artculo 42 de la Ley de Matrimonio Civil).
Se extinguen los derechos que no pueden transmitirse (alimentos, usufructo, uso o
habitacin, etc.).
Terminan algunos contratos: por ejemplo, mandato, comodato (siempre si muere el
comodatario; por regla general si muere el comodante), sociedad de personas, etc.
En el mbito de la formacin del consentimiento, la oferta caduca por la muerte del
oferente.
Se emancipan los hijos por la muerte del padre o madre que estuviere ejerciendo la patria
potestad, salvo si corresponde al otro de los padres ejercer la patria potestad, y por la
muerte del ltimo, si la ejerce (artculo 270 nmero 1 del Cdigo Civil).
Trmino del albaceazgo (artculo 1279 del Cdigo Civil).

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Extincin de ciertas acciones civiles del mbito del derecho de familia: accin de nulidad de
matrimonio (artculo 47 de la Ley de Matrimonio Civil, por regla general, slo podr
intentarse si viven ambos cnyuges, salvo ciertos casos excepcionales contemplados en el
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artculo 46 de la citada ley); accin de divorcio (artculo 56 de la misma ley).

74. Qu efecto jurdico produce la muerte del nudo propietario?


Al morir el nudo propietario, la nuda propiedad pasa a sus herederos. Pues la intrasmisibilidad solo
pesa sobre el usufructo. Artculo 733 inciso 2 del Cdigo Civil.
75. En qu consiste la muerte presunta?
Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que ha
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desaparecido y de quien se ignora si vive o no.
76. Cules son las condiciones o presupuestos necesarios para que tenga lugar la
muerte presunta?
Del artculo 80 y siguientes del Cdigo Civil, se desprende que para que tenga lugar la muerte
presunta, deben concurrir cuatro requisitos:

Que sea declarada por sentencia judicial;


Que la declaracin se haga de conformidad al procedimiento contemplado en el Cdigo
Civil;
Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su domicilio; y
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Que no se tenga noticias de su existencia.

77. Enumere los perodos de la muerte presunta


Distinguimos tres perodos:

El de la mera ausencia, al fin del cual se pide la declaracin de muerte presunta;


El de posesin provisoria de los bienes del desaparecido; y
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El de posesin definitiva de los mismos bienes.

78. Concepto de persona jurdica


Lo define el artculo 545, cuyo tenor es el siguiente:
Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.
79. Cmo se clasifican las personas jurdicas?
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Se dividen en personas de Derecho Pblico y Derecho Privado. Son personas de Derecho Pblico:
el Estado, la Nacin, el Fisco, las Municipalidades, las Iglesias, las Comunidades Religiosas y
Establecimientos que se costean con fondos del erario.
Las personas jurdicas de Derecho Privado, se clasifican en Personas Jurdicas sin fines de lucro y
con fines de lucro.
Las personas jurdicas sin fines de lucro se clasifican en Corporaciones y Fundaciones.
Las personas jurdicas con fines de lucro son las sociedades. Estas pueden ser:

Civiles o comerciales, segn sea la naturaleza del objeto social;


De personas o de capital segn sea la importancia que se le asigna a la persona de los
socios o al capital aportado por estos; y
Colectivas, en comanditas (simples o por acciones), annimas y de responsabilidad
69
limitada, segn la organizacin interna y las modalidades de su relacin con terceros.

80. Concepto de atributo de la personalidad


Los atributos de la personalidad son las propiedades o caractersticas inherentes a toda persona.
Importan, al mismo tiempo, una serie de ventajas o prerrogativas y un conjunto de deberes y
obligaciones. Se trata de derechos extra patrimoniales, sin un significado econmico directo.
81. Enumeracin de los atributos de la personalidad
Dichos atributos, que se refieren tanto a las personas naturales como a las jurdicas (con algunas
salvedades), son principalmente:

La capacidad de goce.
La nacionalidad.
El nombre.
El domicilio.
El estado civil.
El patrimonio.

A los anteriores, suelen agregarse los llamados derechos de la personalidad, como lo son el
70
derecho a la honra, a la imagen, a la privacidad, etc.
Desde ya debemos resear que las personas jurdicas carecen de estado civil.
82. Concepto de capacidad de goce y ejercicio
La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos por s misma.
De la definicin, se desprende que la capacidad puede ser de goce o adquisitiva y de ejercicio.

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La capacidad de goce es la aptitud de una persona para adquirir derechos. Es llamada


tambin capacidad jurdica y en trminos simples es la aptitud para ser sujeto de derechos

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y obligaciones. Se adquiere desde el nacimiento y, en el mundo actual, de ella estn


dotados todos los seres humanos, sin excepcin.
La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer los derechos por s mismo, sin el
ministerio o la autorizacin de otra persona. Es llamada tambin capacidad de obrar y
consiste en la idoneidad del sujeto para ejercitar por s solo, con su propia voluntad, los
derechos subjetivos y contraer obligaciones. Nuestro Cdigo Civil se refiere a esta
capacidad cuando dice que "la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar
por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra" (artculo 1445 inciso 2 del
Cdigo Civil).

83. Concepto de nacionalidad


La nacionalidad es el vnculo jurdico que une a una persona con el Estado y que origina derechos
y obligaciones recprocas.
84. Concepto de nombre
Se entiende por tal las palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las dems.
Nombre civil es el conjunto de palabras que, en la vida social y jurdica, designa e individualiza a
las personas. Est compuesto por el nombre propio o de pila y el nombre en sentido estricto,
71
llamado patronmico, de familia o apellido.
85. Concepto legal y doctrinario de estado civil
El artculo 304 del Cdigo Civil lo define diciendo: "El estado civil es la calidad de un individuo, en
cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles".
Doctrinariamente podemos decir que el estado civil es la calidad o posicin permanente que un
individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o
72
impone determinados derechos y obligaciones civiles.
86. Concepto de familia
Desde el punto de vista del Derecho, la familia es un conjunto de individuos unidos por vnculo de
73
matrimonio o de parentesco.
87. Hasta dnde se extiende el parentesco en lnea colateral?
Teniendo presente lo dispuesto en el artculo 992, inciso 1 del Cdigo Civil, se concluye que el
parentesco y la familia, desde el punto de vista jurdico, se extiende hasta el sexto grado en la lnea
colateral, inclusive.
88. Concepto de parentesco
El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas.
Esta relacin se establece atendiendo a dos vnculos diferentes:
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Vnculo de sangre: que da origen al parentesco por consanguinidad. Son parientes


consanguneos los que tienen la misma sangre, y esto ocurre entre individuos que
descienden unos de otros o entre los que descienden de un progenitor comn, en
cualquiera de sus grados.
El matrimonio: da origen al parentesco por afinidad. Nace del matrimonio, y es el que
existe entre una de dos personas que se han casado y los consanguneos de la otra. Cabe
consignar que este parentesco por afinidad no desaparece con la muerte de uno de los
que le dieron origen por medio del matrimonio, como lo da a entender claramente el
artculo 31 del Cdigo Civil, al aludir a persona que est o ha estado casada.

89. Son parientes por afinidad los cnyuges?


Aun cuando el Cdigo Civil no resolvi el tema expresamente, la doctrina ha concluido que los
cnyuges no son parientes afines entre s. En efecto, no quedan comprendidos en el artculo 31 ni
tampoco es posible computar el grado de parentesco en que estaran si se aceptara la hiptesis de
74
que fueran parientes.
90. Cmo se computa el parentesco?
El parentesco por consanguinidad se computa por la lnea y el grado.
La lnea es la serie de parientes que descienden los unos de los otros o de un autor comn. La
lnea puede ser ascendente o descendente
Atendiendo a la lnea, el parentesco puede ser de lnea recta o de lnea colateral. Son parientes en
lnea recta los que descienden unos de otros. Son parientes en lnea colateral los que sin
descender unos de otros, tienen un ascendiente comn (artculo 27 del Cdigo Civil).
La lnea puede ser ascendente o descendente, segn sea el caso, es decir, desde el pariente en
que nos situemos para el cmputo.
El grado equivale al nmero de generaciones que separan a dos parientes (artculo 27): as, el
padre es pariente de primer grado en la lnea recta del hijo y de segundo grado en la lnea recta del
nieto.
En el parentesco colateral, es necesario encontrar al ascendiente comn y subir hasta l para bajar
despus hasta el otro pariente. As, por ejemplo, dos hermanos son parientes en segundo grado y
dos primos lo son en cuarto grado. Recordemos que de conformidad al artculo 992 del Cdigo
Civil, la lnea colateral no se extiende, para los efectos sucesorios y jurdicos en general, ms all
del sexto grado. A su vez, tambin debemos tener presente que en la lnea colateral, nunca el
parentesco lo ser en el primer grado; el ms cercano, lo ser en segundo grado.
El parentesco en la lnea colateral, puede ser de simple o de doble conjuncin. Es de simple
conjuncin, cuando el parentesco es slo de parte de padre o madre; es de doble conjuncin,
cuando los colaterales son parientes a la vez en la lnea paterna y materna, o sea, cuando
75
proceden de un mismo padre y de una misma madre (artculo 41).
91. Qu grado de parentesco tengo con mi hermana?

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Si consideramos que mi hermana y yo descendemos del mismo progenitor, el grado de parentesco


es de segundo grado en lnea colateral por consanguinidad.
92. Cmo se prueba el estado civil de casado?
El medio principal de prueba lo constituyen las partidas de matrimonio, de nacimiento o bautismo y
de defuncin (arts. 304 al 308 del Cdigo Civil). Adems, subsidiariamente, podemos agregar:

Otros documentos autnticos: es decir otros instrumentos pblicos, como por ejemplo, una
sentencia en la que se da cuenta que ciertas personas contrajeron matrimonio.
Declaraciones de testigos, que hayan presenciado la celebracin del matrimonio: no se
admite por ende testigos de odas, sino slo presenciales.
76
La posesin notoria del estado civil de casado, en defecto de las pruebas anteriores

93. Qu se entiende por posesin notoria del estado civil?


El Cdigo Civil distingue, en esta materia, dos tipos de posesiones:
La posesin notoria del estado civil de casado. En general, este medio de prueba se traduce en
demostrar que se ha gozado del estado civil de casado a la vista de todos y sin protesta o reclamo
de nadie. Los artculos 310, 312 y 313 se refieren a la posesin notoria del estado civil de casado.
Precisemos que el trmino posesin est tomado en un sentido diverso al del artculo 700 del
Cdigo Civil, referido a la posesin sobre los bienes. La posesin notoria dice relacin a hechos
notorios, pblicos, especialmente el trato, nombre y fama, que la persona ha tenido ante terceros.
Conforme al artculo 312, la posesin notoria del estado de matrimonio deber haber durado 10,
aos continuos por lo menos.
Finalmente, la posesin notoria de hijo consiste en que el padre, la madre o ambos hayan tratado a
un individuo como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y
presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio,
77
en general, le hayan reputado y reconocido como tal (artculo 200,2 del Cdigo Civil).
94. Qu se entiende por domicilio?
Se define en el artculo 59 del Cdigo Civil, como la conjugacin de dos elementos: uno objetivo, la
residencia, y otro subjetivo, el nimo de permanecer en ella.
95. Concepto de habitacin y residencia
La habitacin o morada es el lugar en que accidentalmente est una persona, en el cual pernocta o
tiene alojamiento.
La residencia es el lugar en que habitualmente se encuentra una persona. Se refiere a la sede
estable de una persona, aunque no sea perpetua ni continua. No es transitoria u ocasional, como
78
la morada o habitacin.
96. Concepto de patrimonio

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Marcel Planiol expresa que el patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de una


persona, apreciables en dinero.
97. Concepto de prueba
La palabra prueba tiene tres acepciones en el campo del Derecho:

Alude a la demostracin de la verdad de un hecho, de su existencia o inexistencia. Es el


establecimiento, por los medios legales, de la exactitud de un hecho que sirve de
fundamento a un derecho que se reclama.
Se refiere a los medios de prueba, o sea, los medios de conviccin, considerados en s
mismos.
Se habla de la prueba para referirse al hecho mismo de su produccin, a la circunstancia
de hacerla valer ante los tribunales. En este sentido, por ejemplo, se dice que la prueba
79
incumbe al actor o al demandado.

98. Enumere los medios de prueba que establece el Cdigo Civil Chileno
Nuestro Derecho admite los siguientes medios de prueba:

Los instrumentos pblicos y privados.


Los testigos.
Las presunciones.
La confesin judicial de parte.
La inspeccin personal del juez.
El informe de peritos.

Los cinco primeros estn consagrados en el artculo 1698 del Cdigo Civil, mientras que el ltimo
se establece en el artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil.
99. Cul es el objeto de la prueba?
Se debe probar los hechos, no el Derecho. Deben acreditarse los hechos jurdicos en general y los
actos jurdicos en particular. El Derecho, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 8 del Cdigo Civil,
no necesita probarse.
Lo anterior tiene dos excepciones:

Cuando la norma de Derecho emana de la costumbre: deber probarse mediante cualquier


medio de prueba, en el mbito civil; y a travs de los dos medios de prueba que establece
el Cdigo de Comercio, en el mbito mercantil (algunos afirman, sin embargo, que se trata
de una excepcin aparente, pues lo que debe probarse son los hechos que sirven de
supuesto para la existencia de la costumbre).
Cuando la norma de Derecho est contenida en la ley extranjera. El artculo 411 nmero 2
del Cdigo de Procedimiento Civil establece que podr orse informe de peritos sobre
80
puntos de derecho relativos a una legislacin extranjera.

100.
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80

Concepto de instrumentos pblicos o autnticos

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Los instrumentos pblicos son los autorizados con las solemnidades legales por el competente
funcionario (artculo 1699, 1 del Cdigo Civil).
101.

Concepto de escrituras pblicas

El instrumento pblico otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se


llama escritura pblica: artculo 1699 del Cdigo Civil.
A su vez, el artculo 403 del Cdigo Orgnico de Tribunales la define como el instrumento pblico o
autntico otorgado con las solemnidades que fija el citado Cdigo, por el competente notario, e
incorporado en su protocolo o registro pblico.
El instrumento pblico es por tanto el gnero y la escritura pblica una especie de instrumento
pblico.
102.

Concepto de testigos

Son testigos, aquellos que sin ser partes en el proceso, declaran sobre hechos de que tienen
conocimiento. Son terceros ajenos al acto o hecho jurdico debatido, que pueden afirmar la
existencia de un hecho jurdico, porque estuvieron presentes en el acto de su realizacin -testigos
81
presenciales-, o porque tuvieron conocimiento del mismo -testigos de odas-.
103.

Concepto de las presunciones

La presuncin es el resultado de una operacin lgica, mediante la cual, partiendo de un hecho


conocido, se llega a aceptar como existente otro desconocido o incierto.
104.

Clasificacin de las presunciones

Se desprende de los artculos 47 y 1712 del Cdigo Civil, que las presunciones pueden ser de dos
clases: legales o judiciales. Las legales -aquellas establecidas por la ley-, a su vez se subclasifican
en legales propiamente tales y de derecho; las judiciales son aquellas que establece el juez.
105.

Cmo se clasifican las presunciones legales?

Se clasifican en propiamente tales o de derecho, segn admitan o no prueba en contrario. Las


presunciones legales, de cualquier tipo, son de derecho estricto, y por ende su interpretacin ha de
ser restrictiva.
106.
Civil

Cite algunos ejemplos de presunciones legales presentes en nuestro Cdigo

Como ejemplos de presunciones legales propiamente tales, cabe mencionar los artculos 184
(presuncin de paternidad); 700, inciso 2 (presuncin de que el poseedor es tambin dueo); 702,
ltimo inciso (referido a los bienes muebles, establece que La posesin de una cosa a ciencia y
paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; as, por ejemplo, si se haba
celebrado entre dos personas un contrato de compraventa, y el comprador tiene en la actualidad la
cosa objeto del contrato en su poder, la ley presume que el vendedor se la entreg y que dicha
entrega materializ la tradicin; como lo anticipamos, la norma est referida a los bienes muebles,
pues agrega enseguida a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo);
81

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707, acerca de la presuncin general de buena fe; 1654 (presuncin de remisin o condonacin);
1570 (en los pagos peridicos, la carta de pago de tres perodos determinados y consecutivos har
presumir los pagos de los anteriores perodos); 1595, inciso 2 (si el acreedor otorga carta de pago
del capital sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados).
107.
Cite algunos ejemplos de presunciones de derecho presentes en nuestro
Cdigo Civil
Como ejemplos de presunciones de derecho, cabe mencionar los artculos 76, inciso 2 (relativa a
la poca de la concepcin); 706 (mala fe del poseedor que invoca un error de derecho); 1491 (mala
fe del tercero que posee un inmueble, cuando la condicin resolutoria constaba en el ttulo de su
antecesor en la posesin); 2510, regla 3 (se presume de mala fe quien detenta una cosa por un
ttulo de mera tenencia, y alega haber adquirido el dominio por prescripcin).
108.

Qu se debe probar en el caso de las presunciones?

El hecho en que se basa la presuncin.


109.

Concepto de confesin de parte

El Cdigo Civil italiano la define como La declaracin que hace una parte de la verdad de los
hechos que le son desfavorables y son favorables a la otra parte.
Podemos decir entonces, que es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de
un hecho que produce consecuencias jurdicas en su contra.
110.

Clases de confesin

a. Atendiendo a su forma, puede ser espontnea o provocada. La espontnea puede ser


verbal o escrita. La provocada puede ser expresa o tcita. La confesin provocada se
denomina tambin absolucin de posiciones (son las preguntas que se formulan para ser
contestadas bajo juramento por la contraparte. Si la persona citada a absolver las
posiciones, no compareciere a dos citaciones, se le tendr por confeso de aquellas
preguntas redactadas en trminos asertivos, es decir, afirmativos, como por ejemplo Para
que diga el absolvente como es efectivo que recibi del demandante, en mutuo, $
1.000.000.-, el 20 de septiembre de 2002).
b. Atendiendo a su naturaleza, puede ser pura y simple; calificada y compleja.
Confesin pura y simple: aquella en la que el confesante reconoce lisa y llanamente el
hecho, en toda su integridad y en la misma forma que lo invoca la contraparte (s,
efectivamente debo $ 1.000.000.- al demandante);
Confesin calificada: el confesante reconoce el hecho invocado por la parte contraria,
pero agregando otros hechos coetneos con el hecho objeto de la confesin (recib $
1.000.000.-, pero no a ttulo de mutuo, sino de donacin);
Confesin compleja: el confesante reconoce lo alegado por la contraparte, pero agrega
que por otro hecho posterior, los efectos del hecho confesado se extinguieron (recib $
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1.000.000.- en mutuo, pero los pagu).
111.

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La confesin es divisible?

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Establece el artculo 401 del Cdigo de Procedimiento Civil que por regla general, la confesin no
puede dividirse en perjuicio del confesante. Esto significa que la contraparte no puede
aprovecharse de aquello que le favorezca (por ejemplo, el confesante reconoce que se le hizo un
abono a su crdito, por $ 1.000.000.-) y desechar aquello que le perjudique (por ejemplo, que an
resta un saldo impago de $ 2.000.000.-) Con todo, el mismo artculo establece dos hiptesis que
permiten dividir el mrito de la confesin:

112.

Cuando la confesin comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s; y


Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a
los otros, la contraparte prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el
confesante, modifican o alteran el hecho confesado (el confesante reconoci el abono,
83
y la contraparte prueba que el supuesto saldo tambin se extingui).
Concepto de hecho jurdico

Se define como todo suceso de la naturaleza o del hombre que origina efectos jurdicos. Estos
efectos pueden ser: la creacin, modificacin, transferencia, transmisin o extincin de un
84
derecho.
113.

Cmo se clasifican los hechos jurdicos?

Hechos jurdicos propiamente tales: son los hechos de la naturaleza que originan efectos
jurdicos. Por ejemplo: el nacimiento (marca el comienzo de la personalidad); la muerte
(marca el fin de la personalidad y pone en marcha la sucesin por causa de muerte); el
transcurso del tiempo (permite adquirir derechos mediante la prescripcin adquisitiva o
extingue acciones mediante la prescripcin extintiva; muta la condicin jurdica de las
personas naturales, que de infantes se transforman en impberes, despus en menores
adultos y finalmente en mayores de edad).
Hechos jurdicos voluntarios realizados con la intencin de producir efectos jurdicos; son
los actos jurdicos, los que podemos definir como actos voluntarios realizados por el
hombre con la intencin de crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir derechos. As,
por ejemplo, crear derechos el contrato de compraventa; modificar derechos la
reprogramacin de un crdito; transferir derechos la tradicin; transmitir derechos el
testamento y extinguir derechos el pago.
Hechos jurdicos voluntarios, realizados sin la intencin de producir efectos jurdicos. Se
ubican aqu los delitos y cuasidelitos. Si bien el delincuente acta voluntariamente, no
ejecuta un acto con el propsito de ser penado o de responder civilmente indemnizando los
85
perjuicios.

114.

Concepto de acto jurdico

Entre las definiciones de acto jurdico de Alessandri-Somarriva-Vodanovic, la ms tradicional es


aquella que alude a l como la manifestacin de voluntad que se hace con la intencin de obtener
un efecto jurdico, que puede ser, crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir un derecho.

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Vctor Vial del Ro, por su parte, define al acto jurdico como la manifestacin de voluntad hecha
con el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su
86
autor o por las partes porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.
Una definicin ms sencilla dice que el acto jurdico es la declaracin de voluntad dirigida a
87
constituir, modificar, extinguir o regular una situacin o relacin jurdica.
115.

Seale la clasificacin legal de los actos jurdicos

Siguiendo al Cdigo Civil, se clasifican en:

Unilaterales y bilaterales
Actos gratuitos o de beneficencia y actos onerosos (artculo 1440 del Cdigo Civil).
Contratos conmutativos y aleatorios (artculo 1441 del Cdigo Civil).
Actos o contratos principales y accesorios (artculo 1442 del Cdigo Civil).
88
Actos o contratos reales, solemnes y consensuales (artculo 1443 del Cdigo Civil).

116.

Concepto de actos jurdicos bilaterales

Son actos jurdicos bilaterales o convenciones aquellos que para perfeccionarse necesitan del
89
acuerdo de las voluntades de dos o ms partes.
117.

Concepto de actos jurdicos unilaterales

Son actos jurdicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la manifestacin de
90
voluntad de una sola parte. Se llama autor a la parte cuya voluntad es necesaria para dar
91
nacimiento al acto jurdico unilateral.
118.

Ejemplos de actos jurdicos unilaterales y bilaterales

Ejemplos de acto jurdico unilateral: el testamento; la oferta y la aceptacin en el proceso de


formacin del consentimiento; la revocacin o la renuncia del mandato, el desahucio (en contratos
de arrendamiento y en el contrato de trabajo), el reconocimiento de un hijo, la ratificacin de un
acto jurdico (cuando era inoponible), la confirmacin de un acto jurdico (cuando adoleca de un
vicio de nulidad relativa), la aceptacin o repudiacin de una herencia o de un legado, etc.
Ejemplos de acto jurdico bilateral: todos los contratos;
93
novacin; el matrimonio.
119.

92

la tradicin; el pago efectivo o solucin; la

Son conceptos sinnimos los de acto jurdico bilateral y contrato bilateral?

No lo son. El acto jurdico bilateral o convencin, se define como el acuerdo de voluntades, que
tiene por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos y obligaciones.
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A su vez, cuando la convencin tiene por objeto crear derechos, estamos ante un contrato, lo que
nos permite deducir que la convencin es el gnero y el contrato la especie: todos los contratos
son convenciones, pero no todas las convenciones son contratos.
Los contratos a su vez, tambin pueden clasificarse en unilaterales y bilaterales (artculo 1439 del
Cdigo Civil).
Como vemos, esta clasificacin no atiende al nmero de voluntades necesarias para que se
perfeccione o nazca el acto jurdico, sino que al nmero de obligados, partiendo de la base que ya
94
hay acuerdo de voluntades, o sea, ya existe una convencin o acto jurdico bilateral.
120.

Son conceptos sinnimos los de convencin y contrato?

La doctrina chilena, como algunas otras, distingue entre convencin y contrato, atribuyendo a la
primera el carcter de gnero y al segundo, el de especie.
Siguiendo este punto de vista la convencin se define como el acuerdo de voluntades de dos o
ms partes dirigido a crear, modificar, regular o extinguir entre ellas una relacin jurdica. El
contrato, en cambio, se define como el acuerdo de las voluntades de dos o ms partes con el
objeto de crear entre ellas una o ms obligaciones. La obligacin es un vnculo jurdico en virtud
del cual una de las partes (deudor) se encuentra en la necesidad de efectuar una prestacin en
95
favor de la otra (acreedor). La prestacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Finalmente, Vial del Ro define la convencin como el acuerdo de voluntades de dos partes, con un
propsito definido y caracterstico que produce como efectos la adquisicin, modificacin o
96
extincin de derechos subjetivos.
121.

Nuestro Cdigo Civil distingue entre convencin y contrato?

Nuestro Cdigo Civil en su artculo 1438, confunde ambas expresiones, cuando alude al contrato
o convencin como el acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
97
alguna cosa.
122.
Seale algunos ejemplos de actos jurdicos que sean convenciones y no
contratos
As, por ejemplo, son convenciones pero no contratos el pago, la resciliacin, la estipulacin en
virtud de la cual las partes convienen en que cesen los intereses que devengaba una deuda y la
tradicin. Todas estas figuras provienen de un acuerdo de voluntades, pero en s no son un
contrato, porque no crean derechos, sino que los extinguen las dos primeras, los extinguen y
modifican (la tercera) o los extinguen y transfieren simultneamente (la cuarta).
La novacin, por su parte, tiene la singularidad de ser, simultneamente, una convencin que crea
derechos y obligaciones (y como tal, es un contrato) y los extingue (y como tal, es un modo de
98
extinguir las obligaciones, regulndola el Cdigo desde esta ltima perspectiva).

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123.

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Qu se entiende por contrato unilateral?

El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin
alguna.
124.

Qu se entiende por contrato bilateral?

El contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.


125.

Ejemplos de contratos unilaterales y bilaterales presentes en el Cdigo Civil

Ejemplos de contratos unilaterales: donacin, comodato, depsito, mutuo, hipoteca, prenda, etc.
Ejemplos de contratos bilaterales: compraventa, arrendamiento, sociedad, mandato, etc.
No es lo mismo entonces un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral, pero siempre el contrato,
como acto jurdico, ser bilateral, aun cuando como contrato pueda ser unilateral o bilateral.
126.
Tiene
bilaterales?

alguna

importancia

distinguir

entre

contratos

unilaterales

Si, tiene trascendencia jurdica tal distincin y as podemos indicar que:

La condicin resolutoria tcita se encuentra envuelta en todo contrato bilateral (artculo


1489 del Cdigo Civil), no as en el contrato unilateral;
El problema de los riesgos, se presenta en los contratos bilaterales, no as en los contratos
unilaterales (artculo 1550 del Cdigo Civil);
El principio la mora purga la mora, slo opera en los contratos bilaterales (artculo 1552
99
del Cdigo Civil).

127.

Concepto de actos jurdicos onerosos

Los actos jurdicos onerosos tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada
uno a beneficio del otro. Por ejemplo, el contrato de compraventa
128.

Concepto de actos jurdicos gratuitos

Los actos jurdicos gratuitos o de beneficencia slo tienen por objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el gravamen. Por ejemplo, el contrato de donacin
129.

Diferencias fundamentales entre actos jurdicos gratuitos y onerosos

En los contratos gratuitos, la persona con la que se contrata, es de relevante importancia. Por
tanto, el error en cuanto a la persona, vicia el consentimiento. En los contratos onerosos, la
persona con quien se contrata es por regla general indiferente, y un error en cuanto a su identidad,
no tiene trascendencia jurdica (excepcionalmente, la tendr, como acontece tratndose de la
transaccin, artculo 2456 del Cdigo Civil).
En los contratos gratuitos, la diligencia o cuidado en el cumplimiento de las obligaciones slo recae
en el deudor. Para determinar de qu grado de culpa responde el deudor en los contratos gratuitos,
debemos considerar a quin beneficia el contrato:
99

Juan Andrs Orrego Acua

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El contrato slo beneficia al deudor (por ejemplo, contrato de comodato): ste responder
an de la culpa levsima;
El contrato slo beneficia al acreedor (por ejemplo, contrato de depsito): el deudor
responder slo de la culpa lata o grave.

En los contratos onerosos, la diligencia ser la misma en ambos contratantes, por regla general:
ambas partes, respondern de la culpa leve.
Define cada uno de los grados de culpa, el artculo 44 del Cdigo Civil, que debemos relacionar
con el artculo 1547 del Cdigo Civil, precepto que establece cuando se responde de cada uno de
los grados de culpa, conforme a los criterios expuestos.
En los contratos gratuitos, la pura liberalidad es causa suficiente. En los contratos onerosos, la
causa est en relacin a las prestaciones recprocas y a las ventajas que se espera obtener.
Como resume Vial del Ro, el acto jurdico a ttulo oneroso implica enriquecimiento y
empobrecimiento recproco. El acto a ttulo gratuito produce enriquecimiento para una de las partes
100
y empobrecimiento para la otra.
130.

Concepto de contratos conmutativos

El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer o a no
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer o no hacer a
su vez. Ejemplo: contrato de compraventa de un bien raz.
131.

Concepto de contratos aleatorios

El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una contingencia incierta de


ganancia o prdida. Ejemplos: la venta en verde de una produccin agrcola por un precio fijado a
todo evento; la renta vitalicia; el contrato de seguros (artculo 2258 del Cdigo Civil).
132.

Concepto de contratos principales

El contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin. Ejemplo:
el contrato de compraventa.
133.

Concepto de contratos accesorios

El contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
134.

Concepto de caucin

El artculo 46 del Cdigo Civil, define lo que se entiende por caucin: Caucin significa
generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o
ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
135.

Ejemplos de cauciones presentes en el Cdigo Civil chileno

Son ejemplos de las garantas o cauciones reales (hipoteca, prenda) o personales (fianza,
solidaridad, clusula penal).
100

Juan Andrs Orrego Acua

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136.

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Caucin y garanta son conceptos sinnimos?

Cabe sealar que aun cuando las expresiones garanta y caucin suelen utilizarse como
sinnimos, hay entre ellas una relacin de gnero a especie. En efecto, toda caucin es una
garanta, pero no toda garanta es caucin, pues el derecho legal de retencin es una garanta,
pero no es caucin, pues no se trata de una obligacin contrada (artculo 46) para asegurar otra
obligacin. No hay de por medio un contrato, sino que es la ley, en este caso, la fuente de la
garanta. Lo mismo acontece con las medidas precautorias que pueda decretar el juez, en el
101
transcurso de un litigio.
137.

El derecho legal de retencin es una caucin o una garanta?

El derecho legal de retencin es una garanta, pero no es caucin, pues no se trata de una
obligacin contrada (artculo 46 del Cdigo Civil) para asegurar otra obligacin.
138.

Concepto de derecho legal de retencin

El derecho legal de retencin es la facultad que tiene una persona de conservar en su poder una o
ms cosas de su acreedor, hasta que ste le pague los gastos o perjuicios en que ha incurrido con
su tenencia y luego de realizarlas, segn las formalidades legales, cuando el acreedor no le pague
102
estos gastos o perjuicios.
139.

Concepto de acto jurdico dependiente

Son aquellos que requieren, para cobrar eficacia, de la existencia de otro acto jurdico, no estn
destinados a garantizar el cumplimiento de ste. Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales
103
(artculo 1715 del Cdigo Civil).
Segn Vial del Ro, los actos jurdicos dependientes son aquellos que si bien no pueden subsistir
104
sin un acto principal, no persiguen asegurar el cumplimiento de obligacin alguna.
140.

Concepto de contrato real, consensual y solemne

El contrato es real cuando se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa a que se refiere.
El contrato es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce efecto civil. En estos actos, la ley exige el cumplimiento de una
solemnidad en consideracin a la naturaleza de los mismos. La sancin por su incumplimiento, de
acuerdo al artculo 1682, ser la nulidad absoluta o inexistencia jurdica para ciertos autores
(artculos 18 - 1701). Las partes tambin pueden hacer solemne un acto jurdico al que la ley no le
da tal carcter: artculos 1802 (en la compraventa) y 1921 (en el arrendamiento) del Cdigo Civil.
El contrato es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

105

141.
Cite algunos ejemplos de contratos reales regulados por el Cdigo Civil
Chileno
101

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
103
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104
Vctor Vial del Ro
105
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Ejemplos: comodato (artculo 2174); mutuo (artculo 2196); depsito (artculo 2211); prenda
(artculo 2384); anticresis (artculo 2437).
142.
Son sinnimos los conceptos de entrega y tradicin en materia de contratos
reales?
No son sinnimos, empero, cabe advertir que el Cdigo Civil utiliza solamente la expresin
tradicin en el artculo 1443 del Cdigo Civil. Esta, conforme al artculo 670 del Cdigo Civil, es
un modo de adquirir el dominio, lo que slo acontece en uno de los contratos reales: el mutuo (y
excepcionalmente, en el depsito, cuando ste consiste en una suma de dinero, caso en el cual se
habla de un depsito irregular; o en la prenda, cuando se entrega al acreedor una suma de dinero).
En los dems, slo se traspasa la mera tenencia. Por ello, ms correcto es aludir a la entrega o
tradicin, de manera de cubrir as todas las situaciones que puedan presentarse en los contratos
106
reales.
143.
Cite algunos ejemplos de contratos reales que impliquen entrega y tradicin
respectivamente
Contratos que implican entrega:

Comodato
Prenda
Deposito
Anticresis

Contratos que implican tradicin:

Mutuo
Deposito irregular
Prenda de dinero

144.
Cite algunos ejemplos de contratos solemnes regulados por el Cdigo Civil
chileno
Promesa (artculo 1554 del Cdigo Civil, debe constar por escrito); la compraventa de inmuebles,
de servidumbres, censos y del derecho real de herencia, exige escritura pblica (artculo 1801, 2
del Cdigo Civil); las capitulaciones matrimoniales; la hipoteca, etc.
145.
Cite algunos ejemplos de contratos consensuales regulados por el Cdigo
Civil chileno
Compraventa de bienes muebles; arrendamiento de muebles o de inmuebles urbanos; mandato,
por regla general, etc.
146.

106

Seale las clasificaciones doctrinarias de actos jurdicos

Actos de familia y actos patrimoniales


Actos instantneos, de ejecucin diferida, de tracto sucesivo e indefinido.
Actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte

Juan Andrs Orrego Acua

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Actos jurdicos constitutivos, traslaticios y declarativos


Actos jurdicos puros y simples y actos jurdicos sujetos a modalidades
Actos o contratos nominados o tpicos e innominados o atpicos
Actos o contratos de administracin y de disposicin
Actos o contratos verdaderos o simulados

147.

Concepto de modalidades

Las modalidades son ciertas clusulas particulares que pueden ser insertadas en los actos
jurdicos para modificar sus efectos, desde el punto de vista de la existencia, ejercicio o extincin
107
de los derechos y obligaciones derivado del acto jurdico.
Tambin, por modalidad se entiende la estipulacin consignada en un acto jurdico y dirigida a
retardar o modificar los efectos que habra producido si hubiese sido puro y simple, o extinguir esos
efectos en un momento dado. Las modalidades ms importantes son la condicin y el plazo y, en
la liberalidad cabe agregar el modo, que es la carga impuesta al beneficiario de un acto a ttulo
gratuito. Ejemplo: el testador lega una casa imponindole al legatario el deber de hacer construir
108
una capilla en el jardn.
148.

Cules son las modalidades ms usuales en el Derecho Civil?

Las modalidades ms usuales son el plazo, la condicin y el modo.


149.

Qu tipo de modalidad es la muerte?

Un plazo indeterminado, pues no sabe el da en que se realizar el hecho futuro e inevitable; solo
se conoce la circunstancia de que se realizar.
150.

Concepto de plazo

El plazo es un hecho futuro y cierto, del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. El
Cdigo Civil define el plazo en el artculo 1494 del Cdigo Civil, sealando que es la poca que se
fija para el cumplimiento de la obligacin.
151.

Concepto de condicin

La condicin es un hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o la extincin de un


derecho.
152.

Concepto de modo

El modo es una carga establecida en los actos jurdicos a ttulo gratuito, con el propsito de limitar
el derecho del adquirente
153.

Enumere los elementos constitutivos del acto jurdico

Teniendo como base lo dispuesto en el artculo 1444 del Cdigo Civil, distinguimos tres clases de
elementos que pueden concurrir en los actos jurdicos:

107
108

Juan Andrs Orrego Acua


Antonio Vodanovic Haklicka

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Elementos o cosas que son esenciales;


Elementos o cosas de la naturaleza; y
Elementos o cosas accidentales.

154.

Concepto de elementos de la esencia del acto jurdico

Son aquellos sin los cuales, el acto jurdico no produce efecto alguno o degenera en otro acto
diferente. En otras palabras, de faltar, no nace el acto jurdico o muda en otro diferente al
inicialmente propuesto.
Entre los elementos esenciales hay algunos que deben figurar en toda clase de actos: son los
elementos esenciales generales o comunes (la voluntad, el objeto). Hay otros que slo son
indispensables para la existencia de ciertos actos, no siendo necesarios ni figurando para nada en
la vida de los otros. As, el precio es un requisito esencial en la compraventa, pero no existe en
109
otros actos. Esta clase de elementos se llaman elementos esenciales especiales.
155.

Concepto de elementos de naturaleza del acto jurdico

Son aquellos que no siendo esenciales en un acto jurdico, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial. Estn sealados en la ley. En otras palabras, si las partes
110
desean excluir estos elementos, deben pactarlo en forma expresa.
Ejemplo de elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin del vendedor
de indemnizar al comprador en el caso de que sea privado del todo o parte de la cosa vendida por
sentencia judicial; aunque nada se diga en el contrato sobre esta responsabilidad, ella se entiende
111
incorporada al contrato.
156.

Concepto de elementos accidentales del acto jurdico

Son aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto jurdico, pero que pueden
agregarse en virtud de una clusula especial que as lo estipule.
Ejemplo: las modalidades, como el plazo, la condicin o el modo.
157.

Qu se entiende por requisitos de existencia del acto jurdico?

Son requisitos de existencia del acto jurdico aquellos sin los cuales no puede formarse, no puede
112
nacer a la vida del derecho.
Siguiendo a Vial del Ro, los requisitos de existencia son indispensables para que el acto nazca a
la vida del derecho, para que exista como tal y produzca efectos. Si faltan, el acto es jurdicamente
113
inexistente, por lo que no produce efecto alguno.
Para Vodanovic, son condiciones de existencia de los actos jurdicos aquellos necesarios para su
114
formacin; cualquiera de ellas que falte obsta a que el acto nazca a la vida del derecho.

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Vctor Vial del Ro
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158.

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Qu se entiende por requisitos de validez del acto jurdico?

Son requisitos de validez aquellos que posibilitan que el acto jurdico nazca perfecto a la vida del
derecho. Si bien su no concurrencia no afecta la existencia misma del acto jurdico, ste adolecer
115
de un vicio que lo har susceptible de ser anulado.
Los requisitos de validez del acto jurdico son necesarios para que ste tenga una vida sana y
produzca sus efectos en forma estable. La omisin de un requisito de validez no impide que el acto
nazca; que produzca sus efectos. Pero nace enfermo, con un vicio que lo expone a morir si es
116
invalidado.
Para Vodanovic, condiciones de validez son aquellas que si bien pueden faltar en el acto sin
atentar contra su existencia, son necesarias para la vida sana del acto. Cuando no concurre una
condicin de validez el acto queda viciado y puede solicitarse su nulidad. La falta de alguna
condicin de existencia no permite vivir al acto, por la misma razn que es imposible a un ser
117
humano vivir sin cabeza o sin corazn.
159.

La voluntad.
El objeto.
La causa.
Las solemnidades, en aquellos actos en que la ley las exige.

160.

Enumere los requisitos de existencia del acto jurdico

Enumere los requisitos de validez del acto jurdico

Voluntad exenta de vicios.


Capacidad.
Objeto lcito.
Causa lcita.

161.

Concepto de voluntad presente en el acto jurdico

En trminos generales, la voluntad es la actitud o disposicin moral para querer algo. Es la


intencin decidida de hacer o no hacer algo.
En los actos jurdicos unilaterales, se habla propiamente de voluntad, mientras que en los actos
jurdicos bilaterales sta toma el nombre de consentimiento, que es el acuerdo de las voluntades
de dos o ms personas dirigido a lograr un resultado jurdico.
Para Vodanovic, La voluntad es el libre querer interno de hacer o no hacer alguna cosa. Ningn
acto jurdico puede existir sin voluntad. Para generar un acto jurdico unilateral basta una sola
voluntad; para dar existencia a los actos jurdicos bilaterales se necesitan dos voluntades, y ms
de dos para los actos plurilaterales. En este caso las voluntades concordantes toman el nombre de
consentimiento. Pero es de advertir que a menudo la palabra consentimiento es tomada, de una

114

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Juan Andrs Orrego Acua
116
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117
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manera general, como sinnimo de voluntad, o sea, se habla de consentimiento tanto para
referirse a la nica voluntad de los actos unilaterales como a las dos o ms de los actos bilaterales
118
y plurilaterales.
162.

Requisitos de la voluntad

Para que la voluntad sea considerada por el Derecho, es preciso que sea seria y que se exteriorice
o manifieste.
163.

Qu formas puede asumir la voluntad?

Se manifiesta de forma expresa, tcita, presunta o incluso puede deducirse del silencio del
individuo.
164.

Cundo la voluntad se manifiesta de manera expresa?

La voluntad se manifiesta de manera expresa cuando el contenido de nuestro propsito es


revelado explcita y directamente, sin la ayuda de circunstancias concurrentes. Por ejemplo, la
suscripcin de un instrumento pblico o privado que da cuenta de la celebracin de un contrato.
165.
Seale algunos casos contemplados en el Cdigo Civil chileno en que la ley
exija que la manifestacin de la voluntad sea expresa
Hay ciertos casos en que la ley exige, excepcionalmente, una manifestacin expresa de voluntad:

118

Artculo 1511, 3 del Cdigo Civil: la solidaridad debe ser expresamente declarada en
todos los casos en que no la establece la ley; no hay solidaridad tcita del deudor.
Artculo 1946 del Cdigo Civil, contrato de arrendamiento: para ceder o subarrendar, se
requiere una facultad expresa (inversa es la solucin en el marco de la Ley nmero 18.101
sobre arrendamiento de predios urbanos, en el caso de inmuebles destinados a la
habitacin con plazo fijo superior a un ao: en ella, conforme al artculo 5, el arrendatario
siempre podr subarrendar, salvo clusula expresa que se lo prohba; en este ltimo caso,
el arrendatario podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la
renta por el perodo que falte).
Artculo 1060 del Cdigo Civil, en lo relativo a la manifestacin de voluntad del testador;
Artculo 1023 del Cdigo Civil, relativo al testamento cerrado: se exige una declaracin de
viva voz del testador, para que todos oigan, vean y entiendan que en la escritura
presentada por el testador, se contiene su testamento.
Artculo 1635 del Cdigo Civil, para que opere novacin por cambio de deudor, debe
mediar voluntad expresa del acreedor.
Artculo 1642 del Cdigo Civil, para que opere la reserva de las cauciones, se requiere que
as lo convengan expresamente acreedor y deudor.
Artculo 2347 del Cdigo Civil, la constitucin de la fianza supone una voluntad expresa.
Artculo 1733 del Cdigo Civil, el nimo de subrogar un inmueble por otro inmueble o un
inmueble por valores, ha de ser expreso.
Artculo 1547 del Cdigo Civil, para que el deudor tome a su cargo el caso fortuito o la
fuerza mayor.
Artculo 1517 del Cdigo Civil, respecto de la renuncia de la solidaridad hecha por el
acreedor, cuando se trata del pago de pensiones peridicas futuras (en cambio, puede ser

Antonio Vodanovic Haklicka

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tambin tcita la renuncia, cuando se trata de pensiones peridicas ya devengadas, o sea,


que ya se hicieron exigibles pero an no se han pagado).
Artculo 18 de la Ley de Matrimonio Civil: para contraer matrimonio ante el Oficial del
Registro Civil, los contrayentes deben declararlo expresamente. Lo mismo acontece con
aqul celebrado ante un ministro de culto de una entidad religiosa de derecho pblico.
Las partes pueden convenir tambin que para ciertos actos, se requiera una declaracin
119
explcita de voluntad.

166.

Cundo la voluntad se manifiesta de forma tcita?

La manifestacin de voluntad es tcita cuando el contenido de nuestro propsito no es revelado


directa ni explcitamente, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, por la
realizacin de ciertas conductas o hechos que trasuntan una intencin de ejecutar o celebrar un
acto jurdico.
Para Vodanovic, la declaracin de voluntad es tcita cuando sta se infiere del comportamiento del
sujeto, esto es, de un hecho positivo concluyente e inequvoco. Concluyente significa que el hecho
debe tener un significado irrebatible, e inequvoco, que no se presta a diversas interpretaciones.
Ejemplo: si en una tienda una persona coge un objeto y pide al empleado que se lo envuelva,
ninguna duda cabe que, a pesar de no haber abierto la boca, la voluntad de ese sujeto es comprar
120
la cosa.
167.

Qu se entiende por manifestacin de la voluntad presunta?

Para alguna parte de la doctrina, esta clase de manifestacin de voluntad est implcita en la forma
tcita. Esta consiste en aquella manifestacin que la ley deduce o presume de ciertos hechos; una
determinada conducta del sujeto se considera en ciertos casos por la ley como una declaracin de
voluntad en determinado sentido. No se manifiesta la voluntad pero la ley la da por manifestada. La
ley, la convencin o el juez, establecen ciertas circunstancias bajo las cuales la inactividad de la
persona, determina la manifestacin de voluntad. A diferencia de la voluntad tcita, en la presunta
121
dicha voluntad se deduce de un no hacer algo, de abstenerse de ejecutar cierto hecho o acto.
168.

El silencio constituye una manifestacin de voluntad?

Por regla general, el silencio no constituye manifestacin de voluntad, dado que no implica en s
afirmacin o negacin. Lo nico que se exterioriza es la voluntad de guardar silencio.
Excepcionalmente, el Derecho considera al silencio como manifestacin de la voluntad. Desde
luego, cada vez que la ley dispone algo, salvo estipulacin en contrario, el silencio de las partes
envuelve aceptacin de la regla legal: arts. 2125 del Cdigo Civil (en el mandato, el silencio se
mirar como aceptacin, cuando aquellas personas que por su profesin u oficio se encargan de
negocios ajenos, nada responden ante el encargo que una persona ausente les hace); y 2195 del
Cdigo Civil (caso del precario, esto es, la tenencia de una cosa, por ignorancia o mera tolerancia
del dueo. El silencio del dueo, hace presumir que ste consiente que un tercero detente la cosa
sin ttulo alguno, lo que por cierto, no impide al dueo reclamarla en cualquier momento).
En resumen, en materia contractual el silencio importa manifestacin de voluntad:

119

Juan Andrs Orrego Acua


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121
Juan Andrs Orrego Acua
120

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Cuando la ley le confiere tal efecto, expresamente (artculo 1233; 2125 del Cdigo Civil);
Cuando las partes as lo han convenido; y
Cuando las circunstancias que acompaan al silencio permiten atribuirle el carcter de
122
manifestacin de voluntad.

169.

Una declaracin unilateral de voluntad podra generar obligaciones?

S, es posible. Hay en nuestra legislacin casos excepcionales en que por una declaracin
unilateral de voluntad, una persona resulta obligada. En el mbito de la formacin del
consentimiento, el proponente, por obra de su sola voluntad, no puede retractarse de su oferta por
cierto tiempo, aun cuando no haya sido aceptada. La regla general es que el proponente pueda
arrepentirse entre la formulacin de la propuesta y la aceptacin. Pero no puede hacerlo si al
formular la oferta, se hubiere comprometido a esperar una contestacin o a no disponer de la cosa
objeto del contrato propuesto, sino despus de desechada la oferta por el destinatario o de
123
transcurrido un determinado plazo (artculo 99 del Cdigo de Comercio).
170.

Concepto de consentimiento

Viene del latn consentire y de dos expresiones, cum (compaa) y sentire, sentir. Da la idea
por ende de querer dos o ms personas la misma cosa, de ponerse de acuerdo acerca de cierto
punto.
El consentimiento de las partes, que basta por s solo para la formacin de los contratos
consensuales, ha sido definido como el encuentro de dos declaraciones de voluntad que, emitidas
por dos sujetos diversos, se dirigen a un fin comn y se funden. Se halla integrado por dos actos
sucesivos y siempre copulativos: la oferta y la aceptacin. La primera corresponde a la parte que
toma la iniciativa para la negociacin, y la segunda, a la parte que adhiere a esa iniciativa. Hay
consentimiento cuando las declaraciones de la oferta y de la aceptacin se funden. En qu
momento y en qu condiciones ocurre esto es lo que veremos en el curso de las explicaciones que
124
siguen.
Siguiendo a Vial del Ro, La voluntad en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre de
consentimiento. Recordemos que un requisito esencial para la existencia del acto jurdico bilateral
es el consentimiento, o acuerdo de voluntades de las partes.
En el lenguaje corriente la palabra consentimiento significa asentir o aceptar algo.
En el lenguaje jurdico se denomina consentimiento el acuerdo de voluntades de las partes,
125
necesario para dar nacimiento al acto jurdico bilateral.
171.
Dnde est regulada
legislacin?

la formacin

del consentimiento

en

nuestra

El Cdigo Civil no se refiere a ella, aludiendo al consentimiento partiendo de la base de que est ya
formado. El Cdigo de Comercio en cambio, en sus arts. 97 a 108, regula detalladamente la
122

Juan Andrs Orrego Acua


Otro ejemplo que cita la doctrina es de la persona que ofrece recompensa para quien encuentre una cosa
al parecer perdida, referida a normas sobre la ocupacin. Art. 632 del Cdigo Civil chileno.
124
Antonio Vodanovic Haklicka
125
Vctor Vial del Ro
123

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materia. Dichas normas se aplican tambin al Derecho Civil, a pesar de estar contenidas en un
Cdigo especial, porque son por su naturaleza generales y deben por tanto tener una aplicacin
general.
172.

Cules son los actos necesarios para la formacin del consentimiento?

Son necesarios dos actos: la oferta y la aceptacin.


173.

Concepto de oferta

Es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona propone a otra la celebracin de un contrato,
en trminos tales que para que quede perfecto, basta con que el destinatario de la oferta
simplemente la acepte.
La persona que hace la oferta recibe el nombre de oferente o proponente o policitante.
Para Vodanovic se llama oferta el acto por el cual una parte propone a otra celebrar un contrato
126
con las clusulas o condiciones que especficamente seala.
Vial del Ro da el nombre de oferta, policitacin o propuesta al acto jurdico unilateral por el cual
127
una persona propone a otra celebrar una determinada convencin.
174.

Naturaleza jurdica de la oferta y de la aceptacin

Se trata de actos jurdicos unilaterales.


175.

Enumere los requisitos de la oferta

Debe formularse por una persona capaz;


Debe hacerse con la intencin de producir un vnculo jurdico;
Debe exteriorizarse;
Debe ser completa;
Debe ser voluntaria;
Debe estar exenta de vicios; y
128
Debe ser dirigida a un destinatario y comunicarse a ste.

176.

Concepto de aceptacin

Es un acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta manifiesta su
129
conformidad con ella. La persona que acepta la oferta se llama aceptante.
177.

Enumere los requisitos de la aceptacin

La aceptacin debe darse mientras la oferta est vigente.


La aceptacin debe ser oportuna.
130
La aceptacin debe ser pura y simple.

126

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178.

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En qu momento se forma el consentimiento?

En principio, debemos distinguir:


a. Momento en que se forma el consentimiento en los contratos entre presentes.
En este caso, no hay problema alguno para determinar el momento: el consentimiento se forma
cuando se da la aceptacin, puesto que ambas partes se encuentran frente a frente o en
comunicacin directa (artculo 97 del Cdigo de Comercio).
b. Momento en que se forma el consentimiento en los contratos entre ausentes.
En el Derecho comparado, es posible apreciar diferentes teoras que se han formulado, dado que
no todas las legislaciones contemplan una solucin expresa, como s lo hace nuestro Cdigo de
Comercio. Cuatro teoras se han formulado:

Teora de la declaracin o aceptacin: se afirma que el consentimiento se forma desde el


momento en que el destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque sta no sea
conocida por el oferente. Y ello, porque el consentimiento no se produce por el
conocimiento recproco de las voluntades de los declarantes, sino por el simple acuerdo de
las voluntades exteriorizadas o manifestadas.
Teora de la expedicin: los partidarios de esta teora exigen cierta seguridad de
irrevocabilidad de la declaracin de aceptacin; su expedicin o envo seala el momento
en que el consentimiento se forma.
Teora de la informacin o del conocimiento: para esta teora, el consentimiento existe slo
cuando el proponente ha recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real y efectivo
de ella.
Teora de la recepcin: en el marco de esta teora, el consentimiento se forma cuando la
aceptacin ha llegado a su destino, sin que importe si el proponente tom conocimiento de
ella, pues lo lgico es que lea la correspondencia una vez recibida.

La legislacin chilena acoge la teora de la declaracin o aceptacin.


179.

131

Cundo la oferta deja de estar vigente?

La oferta puede dejar de estar vigente por dos causas: por la retractacin y por la caducidad.
180.
Respecto a la retractacin de la oferta: Qu clases conoce y cules son sus
efectos jurdicos?
Segn Vial del Ro, la retractacin es el arrepentimiento del oferente a su propuesta, lo que
significa que ste, unilateralmente, decide desistirse de la oferta y dejarla sin efecto como si nunca
132
la hubiera formulado.
Segn la doctrina podemos distinguir:

130

Juan Andrs Orrego Acua


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Vctor Vial del Ro
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Retractacin tempestiva: es la que se hace despus de emitida la oferta y antes de que sta sea
aceptada. Produce plenos efectos, es decir, la oferta no subsiste. Pero el proponente queda
obligado a indemnizar los gastos hechos por el destinatario de la oferta, y los daos y perjuicios
que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente puede exonerarse de la obligacin de indemnizar,
cumpliendo el contrato propuesto (Cdigo de Comercio, artculo 100).
En este caso la obligacin de indemnizar los gastos y los daos y perjuicios no deriva de una
responsabilidad contractual, porque no se origina en la infraccin de un contrato o de un
cuasicontrato; tampoco tiene por fuente un delito o un cuasidelito, porque no se ha incurrido en uno
ni en otro. En realidad la obligacin de indemnizar del proponente que se retracta tempestivamente
es un caso de responsabilidad precontractual, que, en general se define como la responsabilidad
en que incurre una parte en el curso o desarrollo de las tratativas o en el de la formacin del
contrato.
Retractacin intempestiva: es la que se hace despus de aceptada la oferta y tambin la que se
hace antes de ser aceptada pero ya recibida en el caso en que el proponente se comprometi al
formular la oferta a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato sino despus de
desechada o de transcurrido un determinado plazo. La retractacin intempestiva no produce efecto
alguno, o sea, la oferta subsiste y si la aceptacin se da oportunamente, el contrato se forma,
133
quedando obligado el proponente a cumplirlo.
181.

Qu se entiende por caducidad de la oferta?

Hay caducidad de la oferta cuando la vigencia de sta no subsiste por la muerte o la incapacidad
legal sobreviniente del oferente. Tambin produce la caducidad de la oferta la quiebra
sobreviniente del oferente, declarada antes de darse la aceptacin, porque el quebrado o fallido no
puede celebrar contratos, ya que, en virtud del desasimiento queda privado de la administracin de
134
sus bienes presentes, salvo los inembargables.
182.

Qu se entiende por contrato de adhesin?

Son contratos en los cuales no hay margen para discusin alguna, pues una de las partes, el
oferente, fija de antemano todas las condiciones del contrato; la otra parte slo puede adherir a
135
ellas o rechazarlas en bloque.
Segn Vodanovic, contrato de adhesin es aquel en que uno solo de los posibles contratantes
preestablece las clusulas, de modo que el otro no puede modificarlas, sino limitarse a aceptarlas
o no celebrar el contrato. Ejemplos de esta clase de contratos son los de transporte urbano de
pasajeros, ferroviarios, martimos, areos, los de las empresas que proporcionan gas, energa
elctrica, servicio telefnico, ISP, de correo, las Isapres, Administradoras de Fondos de Pensiones,
compaas de seguros, de cuenta corriente bancaria, de lneas de crdito bancarias o abiertas en
136
casas comerciales, etc.
183.

Seale los vicios de que puede adolecer la voluntad

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Antonio Vodanovic Haklicka


Antonio Vodanovic Haklicka
135
Juan Andrs Orrego Acua
136
Antonio Vodanovic Haklicka
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Seala el artculo 1451 del Cdigo Civil que los vicios de que puede adolecer la voluntad o el
consentimiento, son el error, la fuerza y el dolo.
En determinados casos, segn algunos autores, puede agregarse la lesin.

137

No obstante que el artculo 1451 se refiere a los vicios del consentimiento, debemos entender
que son vicios de la voluntad y en consecuencia pueden presentarse en actos jurdicos unilaterales
o bilaterales.
184.

En el Cdigo Civil chileno: Dnde encontramos regulado el error?

El Cdigo Civil chileno se ocupa del error en varias disposiciones. Por ejemplo, en los artculos
1451 a 1455 se reglamenta el error como vicio del consentimiento en los actos o declaraciones de
voluntad; en el artculo 1057 se sealan los efectos que produce el error en el nombre o calidad de
un asignatario testamentario; en el artculo 677 se determinan los efectos del error en la tradicin;
138
en el artculo 2455 se reglamenta el error en la transaccin.
185.

Concepto de error

Se define como el concepto equivocado o la ignorancia que se tiene de la ley, de una persona, de
un hecho o una cosa.
Aun cuando no son lo mismo, nuestro Derecho equipara al ignorante con el que incurre en error.
En sentido estricto, el primero no conoce algo; el segundo, lo conoce mal.
Otro concepto dice que el error es la disconformidad del pensamiento con la realidad. Consiste en
139
creer verdadero lo falso e, inversamente, falso lo verdadero.
186.

Seale la clasificacin del error siguiendo a nuestro Cdigo Civil

Se distingue en primer lugar entre error de derecho y error de hecho. A su vez, el error de hecho
(arts. 1453 a 1455 del Cdigo Civil) se clasifica en:

Error esencial u obstculo


Error sustancial
Error sobre las cualidades accidentales
Error acerca de la persona.

187.

Concepto de error de hecho

El error de hecho es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una persona, de una
cosa o de un hecho.
188.

Concepto de error de derecho

El error de derecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una ley.


189.

El error de derecho vicia el consentimiento?

137

Juan Andrs Orrego Acua


Vctor Vial del Ro
139
Antonio Vodanovic Haklicka
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Dispone el artculo 1452 del Cdigo Civil que el error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento. El artculo 1452 es una consecuencia del art. 8. De tal forma, quien ha contratado
teniendo un concepto equivocado de la ley o ignorando una disposicin legal, no puede alegar este
error para excusarse de cumplir sus obligaciones por tal causa. A su vez, el inciso 4 del artculo
706 del Cdigo Civil dispone que el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala
fe, que no admite prueba en contrario (presuncin de derecho en consecuencia, artculo 47 ltimo
inciso del Cdigo Civil)
190.
Existe algn caso en que el error de derecho vicia el consentimiento en
nuestro Cdigo Civil?
En algunos casos, el error de derecho vicia el consentimiento, como acontece por ejemplo:

En los artculos 2297 y 2299 del Cdigo Civil, acerca del pago de lo no debido. Nos
remitimos en este punto a lo expuesto al tratar de la presuncin o ficcin de conocimiento
de la ley consagrada en el artculo 8.
Lo mismo ocurre tratndose del artculo 1683 del Cdigo Civil: el precepto admite un error
de derecho, pues quien contrat ignorando que el contrato adoleca de nulidad (o sea,
incurriendo en un error de derecho), podr demandar la nulidad del mismo.

De cualquier forma, tanto en el caso del pago de lo debido como en la hiptesis de la nulidad, el
Cdigo admite alegar error de derecho no para eludir su cumplimiento, sino, por el contrario, para
140
que se restablezca el imperio del Derecho.
191.
Explique el error de hecho y sus efectos conforme al criterio seguido por
nuestro Cdigo Civil
La materia est regulada en los artculos 1453, 1454 y 1455 del Cdigo Civil. Siguiendo al Cdigo
podemos analizar que hay error de hecho:

Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra.


Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata.
Cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es
diversa de lo que se cree.
Cuando recae sobre una cualidad accidental de una cosa, y esa cualidad ha sido el
principal motivo de una de las partes para contratar y ha sido conocido de la otra parte.
Cuando la consideracin de la persona con quien se ha contratado, ha sido la causa
principal del contrato.

Los dos primeros casos, contemplados en el artculo 1453, suelen calificarse por algunos autores
como casos de error esencial o error obstculo. En tales casos, se afirma que ms que un vicio de
la voluntad, habra ausencia de voluntad, puesto que las personas incurren en un error de tal
magnitud que no pueden generar un acto jurdico. El error esencial impide el acuerdo de
voluntades. Por ende, a juicio de algunos, el error esencial no producira la nulidad relativa sino la
inexistencia del acto o contrato o al menos la nulidad absoluta.
Para otros, sin embargo, los casos de error esencial producen nulidad relativa, al igual que
tratndose de los restantes casos de error (substancial, accidental y en las personas), puesto que
el artculo 1454 expresa que el error de hecho vicia asimismo el consentimiento..., y se refiere a
140

Juan Andrs Orrego Acua

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casos de error sustancial que, de acuerdo al artculo 1682, producen nulidad relativa. La palabra
asimismo evidenciara que el error esencial del artculo 1453 vicia de la misma manera el acto o
contrato que el error substancial del artculo 1454.
El tercer caso de error de hecho se refiere al llamado error substancial (artculo 1454, inciso 1 del
Cdigo Civil). Substancia es la materia de que se compone el objeto sobre el que recae la
obligacin. Cualidades esenciales son las que dan al objeto una fisonoma propia que la distingue
de los dems. Un ejemplo de error en la sustancia, sera el que proporciona el Cdigo, al decir
...como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es
una masa de algn otro metal semejante; un ejemplo de error en una cualidad esencial del objeto,
sera como si por alguna de las partes se supone comprar un caballo de carrera, y el caballo es de
tiro (en este caso, las partes no se equivocan en cuanto al caballo, sino a una cualidad esencial del
mismo), o como si por alguna de las partes se cree comprar un vehculo todo terreno, o sea con
traccin en las cuatro ruedas, y resulta que slo tiene traccin delantera, o, como se expresa en
una sentencia de la Corte Suprema de fecha 19 de enero de 2010, si una de las partes entendi
comprar vehculos motorizados de cierto ao, y as se declar en el contrato, pero en realidad eran
ms antiguos. Por excepcin, en el contrato de depsito, no vicia el consentimiento el error sobre
la sustancia o calidad de la cosa depositada (Cdigo Civil, artculo 2216).
El cuarto caso se refiere al error sobre cualidades accidentales de una cosa (artculo 1454, 2 del
Cdigo Civil). Son tales aquellas que ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o
el consentimiento de las personas. Un ejemplo, sera aqul en que se quiere comprar un automvil
de cierta marca y modelo del ao 2005, pero de color acero, y el vendedor proporciona uno de
color rojo; o si una persona compra una espada de comienzos del siglo XIX, en la creencia que
perteneci al padre de la patria Jos Miguel Carrera, y ocurre que dicha creencia estaba
equivocada. Un error de este tipo vicia el consentimiento cuando concurren dos requisitos:

Es el principal motivo de una de las partes para contratar;


y este motivo ha sido conocido de la otra parte.

En otras palabras, cuando una calidad accidental ha sido elevada a la categora de esencial y ha
sido conocida de la otra parte.
El quinto y ltimo caso de error de hecho, es aqul que recae en las personas: artculo 1455 del
Cdigo Civil. Por regla general, esta clase de error no vicia el consentimiento. Normalmente, la
persona del otro contratante es indiferente para los fines que se pretenden al contratar. No
obstante, excepcionalmente hay actos o contratos que se ejecutan o celebran en consideracin a
la persona, siendo sta la causa principal y determinante del acto jurdico. Son los llamados
contratos intuitu personae, aquellos en que el otro contratante no habra contratado si se hubiere
tratado de otra persona o el autor del acto jurdico unilateral no lo habra otorgado, si sus efectos
se hubieran radicado en otra persona. En estos casos, el error en la persona viciar el
consentimiento. Pero en tales casos, la persona con quien erradamente se contrat, tendr
derecho a solicitar que se le indemnicen los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la
nulidad del contrato.
Son contratos intuitu personae, por ejemplo, el contrato de matrimonio; la transaccin (artculo
2456 del Cdigo Civil); mandato, por regla general; sociedades de personas (colectivas y de
responsabilidad limitada); donacin. En el mbito de los actos jurdicos unilaterales, el testamento
(artculo 1057 del Cdigo Civil). En la tradicin (que no es un contrato, pero s una convencin), el

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error tambin vicia el consentimiento, segn se establece en los artculos 676 a 678 del Cdigo
Civil, que se refieren al error en la cosa tradida, en la persona y en el ttulo de la tradicin.
Cabe sealar que basta el error de una parte, para que se vicie el acto jurdico, como se desprende
del tenor literal de los artculos 1453 y 1454 del Cdigo Civil ("Como si una de las partes..."; como
141
si por alguna de las partes...).
192.

Seale la sancin civil que trae aparejado el error

Sin perjuicio del llamado error esencial u error obstculo en donde la doctrina discute entre la
inexistencia jurdica, nulidad absoluta y relativa, la generalidad de los autores sostiene que el error
provoca nulidad relativa: artculo 1682, ltimo inciso del Cdigo Civil (cualquier otra especie de
vicio...).
193.

Cul es la sancin al error esencial o error obstculo?

Los dos primeros casos, contemplados en el artculo 1453 del Cdigo Civil, suelen calificarse por
algunos autores como casos de error esencial o error obstculo. En tales casos, se afirma que ms
que un vicio de la voluntad, habra ausencia de voluntad, puesto que las personas incurren en un
error de tal magnitud que no pueden generar un acto jurdico. El error esencial impide el acuerdo
de voluntades. Por ende, a juicio de algunos, el error esencial no producira la nulidad relativa sino
la inexistencia del acto o contrato o al menos la nulidad absoluta.
Para otros, sin embargo, los casos de error esencial producen nulidad relativa, al igual que
tratndose de los restantes casos de error (substancial, accidental y en las personas), puesto que
el artculo 1454 del Cdigo Civil expresa que el error de hecho vicia asimismo el
consentimiento..., y se refiere a casos de error sustancial que, de acuerdo al artculo 1682 del
Cdigo Civil, producen nulidad relativa. La palabra asimismo evidenciara que el error esencial del
artculo 1453 vicia de la misma manera el acto o contrato que el error substancial del artculo
142
1454.
194.
Qu condiciones son requeridas para que el error en la persona vicie el
consentimiento en el contrato de matrimonio?
Dispone el artculo 8 de la Ley de Matrimonio Civil, que falta el consentimiento libre y espontneo,
en los siguientes casos de error:

Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente (artculo 8,


nmero 1 de la Ley de Matrimonio Civil).
Si ha habido error acerca de alguna de las cualidades personales del otro contrayente,
que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como
determinante para otorgar el consentimiento (artculo 8, nmero 2) de la Ley de
143
Matrimonio Civil.

195.
Qu condiciones son requeridas para que el error accidental vicie el
consentimiento?

141

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
143
Juan Andrs Orrego Acua
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Un error de este tipo vicia el consentimiento cuando concurren dos requisitos:

Es el principal motivo de una de las partes para contratar;


y este motivo ha sido conocido de la otra parte.

En otras palabras, cuando una calidad accidental ha sido elevada a la categora de esencial y ha
144
sido conocida de la otra parte.
196.

Concepto de fuerza

La fuerza es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para determinarla
a ejecutar o celebrar un acto o contrato.
Carlos Ducci Claro prefiere definir la fuerza desde el punto de vista de aquel que la sufre. Dice que
la fuerza es el temor que experimenta una persona debido a una presin fsica o moral, y que la
obliga a manifestar su voluntad en un sentido determinado. Enfatiza que la fuerza est constituida
por el temor y no por el acto que la origina. Sigue en este enfoque a Planiol y a Pescio.
Siguiendo a Vial del Ro se define la fuerza como los apremios fsicos o morales que se ejercen
sobre unas personas destinadas a que preste su consentimiento para la celebracin de un acto
145
jurdico.
197.

Clases de fuerza

La fuerza puede ser fsica o moral. La fuerza fsica consiste en el empleo de procedimientos
violentos o materiales (vis actual); la fuerza moral consiste en el empleo de amenazas (vis
146
compulsiva).
Segn otro autor podemos decir que fuerza o violencia fsica, llamada tambin material o absoluta,
es aqulla en que la presin se traduce en actos materiales ejercitados contra la persona a la que
se quiere obligar a celebrar o ejecutar un acto jurdico: golpes, tortura, secuestro. Fuerza o
violencia moral, llamada tambin psquica o compulsiva, es aqulla en que la presin consiste en
amenazas a la persona a la cual se pretende arrancar una declaracin de voluntad de que ella
misma o alguno de sus seres queridos sufrir un mal grave, relacionado con su vida, integridad
147
fsica, honor o patrimonio.
Desde ya concluimos que la fuerza fsica no vicia el consentimiento, pues se suprime totalmente la
voluntad de la vctima.
198.
Enumere los requisitos que debe reunir la fuerza para que vicie el
consentimiento

Debe ser injusta o ilegtima.


Debe ser grave.
Determinante.

144

Juan Andrs Orrego Acua


Vctor Vial del Ro
146
Juan Andrs Orrego Acua
147
Antonio Vodanovic Haklicka
145

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199.
Qu tratamiento le da a la fuerza como vicio del consentimiento nuestro
Cdigo Civil?
En nuestro Cdigo Civil la fuerza, o mejor dicho el temor que ella causa, es un concepto relativo. El
nacimiento y la intensidad del temor dependern de la persona que amenaza y del amenazado.
Nuestro Cdigo Civil se inclina por una situacin concreta, atendiendo a las circunstancias de
hecho, aun cuando tambin considera una categora genrica: persona de sano juicio (hombre
medio o normal). Se combinan entonces aspectos subjetivos (caractersticas de las personas) con
148
otro objetivo (el parmetro de un hombre medio o comn).
200.

Quin puede ejercer la fuerza a fin de que esta vicie el consentimiento?

Puede ejercerse por cualquiera persona y no slo por el beneficiado por ella: artculo 1457. Surge
aqu una diferencia respecto al dolo: tratndose del ltimo, y tratndose de actos jurdicos
bilaterales, debe ser necesariamente obra de una de las partes para viciar el consentimiento.
201.

Concepto de temor reverencial

El artculo 1456 del Cdigo Civil se refiere a esta figura, definindola como el solo temor de
desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto. As, por ejemplo, el temor con
que puede actuar el descendiente con respecto al ascendiente, dice Josserand, es legtimo, no
vicia la voluntad o el consentimiento si est inspirado slo en el temor reverencial, no mediando
149
amenazas ni violencia fsica, casos en los cuales si viciara la voluntad.
202.
En qu plazo prescribe la accin de nulidad de un acto jurdico viciado por
la fuerza?
La accin de nulidad de un acto jurdico viciado por la fuerza prescribe en cuatro aos, contados
desde el da en que la violencia hubiere cesado (Cdigo Civil, artculo 1691 inc. 2).
203.

Efectos de la fuerza: Qu sancin civil contempla nuestro Cdigo Civil?

Acreditado que sea que el autor de un acto jurdico unilateral o uno de los contratantes, tratndose
de un acto jurdico bilateral, manifest su voluntad o prest su consentimiento movido por la fuerza,
el acto jurdico ser susceptible de declararse nulo. En este caso, se trata de nulidad relativa
150
(artculo 1682 del Cdigo Civil).
204.

El dolo: mbito de aplicacin y concepto

El dolo puede presentarse en un triple mbito en el derecho:

En el otorgamiento o celebracin de los actos y contratos, es decir en el otorgamiento de


un acto jurdico unilateral o en la formacin del consentimiento en los actos jurdicos
bilaterales: el dolo es aqu un vicio de la voluntad y opera antes o coetneamente con el
acto o contrato (artculos 1451, 1458 y 1459 del Cdigo Civil).
En la ejecucin de los contratos, es decir, en la fase de cumplimiento de las obligaciones
objeto de los mismos: el dolo es aqu un agravante de la responsabilidad contractual

148

Juan Andrs Orrego Acua


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Juan Andrs Orrego Acua
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(artculo 1558 del Cdigo Civil, de incurrir en dolo, se responde de los perjuicios directos
previstos e imprevistos; en cambio, si el incumplimiento obedece a culpa, slo se responde
de los perjuicios directos previstos; de los indirectos, no responde ni siquiera aqul que
incurri en dolo). En este mbito, el dolo puede definirse como los actos u omisiones
intencionales del deudor para eludir el cumplimiento de su obligacin.
En el mbito de la responsabilidad extracontractual civil: aqu, el dolo es el elemento
constitutivo del delito civil. La definicin legal del dolo, consignada en el artculo 44 del
Cdigo Civil, se refiere a ste ltimo rol del dolo.

Como vicio de la voluntad, el dolo es aquella conducta que se ejercita para obtener una
declaracin de voluntad o el consentimiento de la otra parte, o para que esa voluntad o
consentimiento se manifieste o preste, respectivamente, en una forma determinada. El dolo
entonces, es la maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor o contraparte de un acto
o contrato, con el fin de arrancarle una declaracin de voluntad o modificarla en los trminos
151
deseados por el individuo que acta dolosamente.
205.

Clasificacin del dolo

Dolo bueno y dolo malo.


Dolo positivo y dolo negativo.
Dolo principal o determinante y dolo incidental

206.

Cundo el dolo vicia el consentimiento?

Debemos distinguir:
a. En los actos jurdicos bilaterales.
Para que el dolo vicie el consentimiento, deben concurrir dos requisitos:

Ser obra de una de las partes;


Ser principal o determinante.

b. En los actos jurdicos unilaterales.


En este tipo de actos jurdicos, puesto que no hay partes, basta que el dolo sea principal para
viciar la voluntad.
207.

Cite algunos casos en que nuestra legislacin presuma el dolo

En algunos casos, excepcionalmente, la ley presume la mala fe o el dolo:

151

Artculo 706, inciso final del Cdigo Civil: presuncin de derecho.


Artculo 968 N 5 del Cdigo Civil: presuncin simplemente legal.
Artculo 1301 del Cdigo Civil: presuncin simplemente legal.
Artculo 2510 nmero 3 del Cdigo Civil: presuncin simplemente legal;
Artculo 94, regla 6 del Cdigo Civil: presuncin simplemente legal;

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Artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil, en las medidas prejudiciales: presuncin
simplemente legal; quien obtuvo la medida, debe presentar su demanda en un cierto plazo,
presumindose dolosa su gestin en caso contrario.
En la Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques, se presume dolo al girar un cheque
contra una cuenta cerrada o carente de fondos (artculo 22 de la citada ley).

208.

Sancin al dolo: Qu efectos jurdicos produce este vicio?

Debemos distinguir segn se trata del dolo principal o incidental:

Dolo principal: ocasiona la nulidad relativa del acto o contrato (arts. 1458 y 1682 del Cdigo
Civil).
Dolo incidental: faculta para exigir indemnizacin de perjuicios. Al respecto, debemos
distinguir entre:
a) La persona o personas que fraguaron el dolo: respondern por el valor total de los
perjuicios causados;
b) Los que se aprovecharon del dolo: responden hasta el provecho o beneficio que
152
obtuvieron del acto jurdico.

209.

Refirase al caso especial del dolo de los incapaces relativos

El artculo 1685 del Cdigo Civil contempla una situacin especial, concerniente al dolo de los
incapaces relativos. En el evento que el incapaz hubiere incurrido en el dolo para inducir al acto o
contrato, la ley le impide, as como tambin a sus herederos o cesionarios, reclamar la nulidad.
Con esto, la ley protege a la persona que contrat de buena fe con el incapaz relativo. Tal persona,
por regla general, no puede solicitar la declaracin de nulidad relativa, pues sta slo podra
alegarse, conforme a la regla general, por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes,
es decir, por los propios incapaces (artculo 1684 del Cdigo Civil). Esta regla general se modifica
sin embargo, segn lo expresado, por el artculo 1685.
Con todo, en un caso el incapaz relativo que incurri en el dolo podr acogerse a la regla general y
alegar la nulidad relativa: cuando simplemente asever ser mayor de edad, o no encontrarse bajo
interdiccin u otra causa de incapacidad. En este caso, la ley castiga la excesiva credulidad de la
persona que ha contratado con el incapaz relativo, cuando era razonable suponer que ste no
153
poda contratar por s solo.
210.
Refirase al caso de dolo como vicio de la voluntad en los actos jurdicos
unilaterales
En los actos jurdicos unilaterales, puesto que no hay partes, basta que el dolo sea principal para
viciar la voluntad. A modo ejemplar, podemos citar los siguientes casos presentes en nuestro
Cdigo Civil: artculos 202; 968 nmero 4; 1117; 1234 y 1237; 1782, 2, etc.
211.

Concepto de lesin

Se entiende por lesin el perjuicio que una parte experimenta en un contrato conmutativo, cuando
recibe de la otra parte un valor sustancialmente inferior al de la prestacin que el primero a su vez
suministra.
152
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Juan Andrs Orrego Acua


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Para Vodanovic, la lesin constituye en nuestro Derecho un vicio objetivo, ya que para sancionarlo
basta con demostrar la desproporcin de las prestaciones sealadas en la ley. Slo en la rescisin
de la aceptacin de una asignacin hereditaria tal principio se altera, porque hay que demostrar:
primero, que se sufri lesin grave, y segundo, que esta lesin se produjo "a virtud de
disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptar la asignacin (artculo
154
1234 del Cdigo Civil).
212.
Casos en que la lesin tiene trascendencia jurdica y eventualmente vicia
consentimiento en los actos jurdicos
No cualquier lesin tiene trascendencia jurdica. Cuando la desproporcin de las prestaciones es
grave o enorme, la ley entra en accin, para resguardar la debida equidad o igualdad entre las
partes. Como seala Josserand, los ms dbiles deben ser protegidos contra los ms vidos y
astutos, para as nivelar las desigualdades excesivas, en una determinada relacin jurdica.
Excepcionalmente, la ley otorga trascendencia jurdica a la lesin. Ello acontece cuando la lesin
es enorme. Tales casos son:

Compraventa de bienes inmuebles: artculos 1888 a 1896 del Cdigo Civil. No hay lugar a
la accin rescisoria por lesin enorme en la compraventa de bienes muebles ni en la
compraventa forzada de bienes inmuebles, es decir, aquella hecha por intermedio de la
justicia, en subasta pblica. Tampoco se admite en la venta de pertenencias mineras o de
una parte alcuota de ellas.
o El artculo 1889 del Cdigo Civil establece qu se entiende por lesin enorme.
o El artculo 1890 del Cdigo Civil consagra las alternativas u opciones que da la ley a
los contratantes contra los cuales se pronuncia la rescisin.
o El artculo 1892 del Cdigo Civil dispone que la accin rescisoria por lesin enorme es
irrenunciable.
o El artculo 1896 del Cdigo Civil establece que la accin para atacar la lesin enorme
prescribir en el plazo de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
Permuta de bienes inmuebles: artculo 1900 del Cdigo Civil.
Aceptacin de una asignacin hereditaria: art. 1234 del cdigo Civil.
Particin de bienes: artculo 1348 del Cdigo Civil.
Clusula penal enorme: artculo 1544 del Cdigo Civil.
Anticresis: artculo 2443 del Cdigo Civil.
155
Liquidacin de la sociedad conyugal: artculo 1776 del Cdigo Civil.
Lesin en el mutuo con intereses excesivos. (artculos 2206 del Cdigo Civil y 80 de la Ley
156
N 18.010).

213.

Sancin de la lesin: Qu efectos jurdicos produce tal vicio?

En nuestro Derecho, la sancin de la lesin no es siempre la misma. En principio, puede acarrear


la nulidad relativa del contrato; sin embargo, el litigante afectado puede impedirla, tratndose de la
compraventa de inmuebles, completando el justo precio -menos el 10%- o restituyendo el exceso
de lo percibido -aumentado en un 10%- (artculo 1890 del Cdigo Civil); en otros casos, la sancin

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Antonio Vodanovic Haklicka


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ser la reduccin de la estipulacin que contiene una suma lesiva, a una suma razonable, como en
el caso de la clusula penal enorme (artculo 1544 del Cdigo Civil).
En general entonces, puede decirse que la sancin de la lesin es la nulidad del acto en que incide
157
o la reduccin de la desproporcin de las prestaciones.
214.

En qu consiste el principio jurdico clusula rebus sic stantibus?

En Derecho Internacional Pblico existe la llamada clusula rebus sic stantibus que se reputa
sobre entendida en los tratados permanentes, y segn la cual una convencin slo sigue en
vigencia mientras el estado de cosas existente al momento en que se suscribi el tratado, no sufra
modificaciones esenciales. Este principio viene a morigerar o atenuar el rgido principio Pacta sunt
servanda.
En algunos pases se extiende al derecho privado esta clusula, cuando por acontecimientos
posteriores a la celebracin del acto por las partes, una de ellas queda en situacin sumamente
desmedrada frente a la otra. El Cdigo Civil italiano de 1942 vino a consagrar expresamente el
instituto en la llamada resolucin del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente, es decir,
posterior a la celebracin de ste, porque si la desproporcin es originaria, presente al momento de
celebrarse el contrato, procede la rescisin por lesin. En Francia, la teora se llama de la
imprevisin. Es aceptada en el Derecho Administrativo; pero repudiada por la jurisprudencia en el
Derecho Privado, dentro del cual se invoca la disposicin correspondiente a nuestra norma que
declara que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales (C. Civil francs, artculo 1134;
Cdigo Civil chileno, artculo 1545).
En nuestro Derecho Civil, no se la admite expresamente, atendido lo dispuesto en el art. 1545 del
Cdigo Civil. Parte de la doctrina, sin embargo, ha ido planteando progresivamente la necesidad de
reconocer la institucin, recordando por lo dems que el artculo 1546 exige ejecutar los contratos
de buena fe, y por consiguiente, obligan no slo a lo que en ellos se expresa. Se agrega que el art.
1545 del Cdigo Civil considera los casos normales y no los imprevisibles y extraordinarios, y que
una interpretacin progresiva y justa debe reconocer que la excesiva onerosidad sobreviniente por
causas imprevisibles es una laguna legal que debe ser llenada por los tribunales, aplicando la
equidad, de conformidad al artculo 170 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil.
215.

En qu consiste el principio jurdico Pacta sunt servanda?

Pacta sunt servanda es una locucin latina, que se traduce como "lo pactado obliga", que expresa
que toda convencin debe ser fielmente cumplida por las partes de acuerdo con lo pactado.
Constituye un principio bsico del Derecho civil (especficamente relacionado con los contratos) y
del Derecho internacional. Un ejemplo de este principio es el plasmado en nuestro Cdigo Civil en
el artculo 1545.
216.

Concepto de capacidad de ejercicio

Consiste en poder obligarse una persona por s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra.
Es la facultad para adquirir derechos y contraer obligaciones por s mismo, de manera de ejercer
los primeros y cumplir las segundas sin la necesidad de que intervenga la voluntad de un tercero.
157

Juan Andrs Orrego Acua

55

Jorge Castro Barros

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217.
Comente brevemente respecto a las incapacidades generales establecidas en
el Cdigo Civil chileno
La capacidad es el primer requisito que debe concurrir en todo acto o contrato (artculo 1445 del
Cdigo Civil). La capacidad es la regla general y la incapacidad lo excepcional (artculo 1446 del
Cdigo Civil).
De la falta de capacidad trata el artculo 1447 del Cdigo Civil, distinguindose entre los
absolutamente incapaces y los relativamente incapaces.
Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no
pueden darse a entender claramente. Bajo ninguna circunstancia pueden actuar personalmente en
la vida jurdica, sino slo a travs de representantes.
Son relativamente incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin
de administrar lo suyo. Los incapaces relativos deben actuar representados o personalmente si son
debidamente autorizados.
El artculo 43 del Cdigo Civil establece quienes son los representantes legales de una persona.
Segn Vodanovic, la incapacidad de ejercicio puede ser absoluta o relativa. La primera no permite
ejecutar ningn acto jurdico. El incapaz absoluto est impedido de ejercitar el derecho bajo
cualquier respecto o circunstancia. En cambio, la incapacidad relativa permite la celebracin de
actos jurdicos; el relativamente incapaz puede ejercitar su derecho bajo determinados respectos y
en ciertas circunstancias. Las incapacidades absoluta y relativa son generales, porque se refieren
158
a la generalidad de los actos.
218.

Cite algunos ejemplos de incapacidad de goce especial o particular

La ley contempla algunas incapacidades de goce, respecto de determinados derechos,


denominadas incapacidades particulares, consistentes en la prohibicin que la ley ha impuesto a
ciertas personas para ejecutar o celebrar algunos actos o contratos (por ejemplo, artculos 402,
412, 961-965-1065, 1796 a 1800 del Cdigo Civil). Nunca estas incapacidades podrn ser
absolutas o generales. Son incapacidades de goce, porque impiden adquirir derechos. Alude a
159
ellas, genricamente, el ltimo inciso del artculo 1447 del Cdigo Civil.
219.

Clases de incapacidad de ejercicio segn el criterio de nuestro Cdigo Civil

Se distingue entre absolutamente incapaces y relativamente incapaces.


Los absolutamente incapaces carecen de voluntad, de suficiente juicio o discernimiento. Son tales
los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente. La incapacidad absoluta impide ejecutar por s mismo acto jurdico alguno.
Los relativamente incapaces tienen voluntad, pero les falta experiencia o prudencia en el actuar.
Son tales los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo
suyo. La incapacidad relativa permite actuar por s mismo, pero siempre que se cuente con la
autorizacin previa del representante del incapaz.

158
159

Antonio Vodanovic Haklicka


Juan Andrs Orrego Acua

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Jorge Castro Barros

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Junto a las incapacidades de ejercicio indicadas, existen ciertas incapacidades especiales o


particulares de goce: se trata de algunas prohibiciones que la ley ha impuesto a ciertas personas
160
para ejecutar determinados actos jurdicos.
220.

Quines son impberes?

El artculo 26 establece que son impberes los hombres menores de 14 aos y las mujeres
menores de 12 aos.
Los impberes se clasifican en infantes (todo el que no ha cumplido 7 aos) e impberes
propiamente tales. La distincin tiene importancia, tratndose de la posesin de bienes muebles y
en el mbito de la responsabilidad extracontractual. En lo que se refiere a la posesin de los bienes
muebles, establece el artculo 723, 2 del Cdigo Civil, que los dementes y los infantes son
incapaces de adquirir dicha posesin. A contrario sensu, los impberes propiamente tales s
podrn adquirirla. En lo relativo a la responsabilidad extracontractual, el artculo 2319 del Cdigo
Civil dispone que son incapaces de cometer delitos y cuasidelitos civiles los infantes y los
dementes. Por ende, los impberes propiamente tales s podrn ser capaces de delito o
cuasidelito. Quedar a la prudencia del juez determinar si el menor de 16 aos cometi el delito o
cuasidelito sin discernimiento, caso en el cual estar exento de responsabilidad. Si el menor tiene
161
16 o ms aos, ser plenamente capaz de delito o cuasidelito civil.
221.

Caractersticas comunes a los absolutamente incapaces

Nunca pueden actuar por s mismos en el mundo jurdico, sino que siempre representados
(artculo 43 del Cdigo Civil).
Si actan por s mismos, el acto jurdico adolece de nulidad absoluta: artculo 1682 del
Cdigo Civil. Para algunos autores, la sancin no sera la nulidad sino la inexistencia
jurdica, por falta de voluntad.
Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni aun obligaciones naturales
(artculo 1470 del Cdigo Civil) y no admiten caucin (artculo 46 del Cdigo Civil).
Sus actos no pueden ser ratificados o confirmados (artculo 1683 del Cdigo Civil).
Las obligaciones generadas por actos de los absolutamente incapaces no pueden ser
162
novadas (artculo 1630 del Cdigo Civil).

222.

Cmo actan en la vida jurdica los absolutamente incapaces?

El incapaz debe actuar en la vida jurdica representado o autorizado por su representante legal. En
el primer caso ste ejecuta el acto en nombre y lugar de aqul; en el segundo es el incapaz mismo
el que obra, pero con la anuencia del representante, manifestada en la forma prescrita por la ley.
Los incapaces absolutos, por la naturaleza misma de su inhabilidad, slo pueden actuar
representados.
Son representantes legales de una persona el padre o la madre legtimos, el adoptante y su tutor o
163
curador (artculo 43 del Cdigo Civil).

160

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
162
Juan Andrs Orrego Acua
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Antonio Vodanovic Haklicka
161

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Jorge Castro Barros


223.

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Caractersticas comunes a los relativamente incapaces

Pueden actuar personalmente, previa autorizacin de sus representantes; o a travs de


stos ltimos; o excepcionalmente, por s solos, sin mediar autorizacin.
Si actan por s mismos, sin estar previamente autorizados, sus actos adolecern de
nulidad relativa (artculo 1682 del Cdigo Civil), salvo en aquellos casos excepcionales en
que puedan actuar por s mismos sin autorizacin previa.
Los actos de los menores adultos producen obligaciones naturales (artculo 1470 N 1 del
Cdigo Civil); no as tratndose de los actos de los disipadores, porque stos ltimos
carecen del suficiente juicio y discernimiento (con todo, para una parte de la doctrina los
actos de los disipadores interdictos s generan obligaciones naturales).
Los actos de los relativamente incapaces admiten caucin.
Los actos de los relativamente incapaces pueden ser ratificados o confirmados (artculo
1684 del Cdigo Civil).
Las obligaciones naturales producidas por los actos de los menores adultos (y en opinin
de algunos, tambin por los actos de los disipadores interdictos), pueden ser novadas
164
(artculo 1630 del Cdigo Civil).

224.
Los actos realizados por los incapaces relativos engendran obligaciones
naturales?
Los actos de los menores adultos producen obligaciones naturales (artculo 1470 N 1 del Cdigo
Civil); no as tratndose de los actos de los disipadores, porque stos ltimos carecen del
suficiente juicio y discernimiento (con todo, para una parte de la doctrina los actos de los
165
disipadores interdictos s generan obligaciones naturales).
225.

Cmo actan en la vida jurdica los menores adultos?

El incapaz debe actuar en la vida jurdica representado o autorizado por su representante legal. En
el primer caso ste ejecuta el acto en nombre y lugar de aqul; en el segundo es el incapaz mismo
el que obra, pero con la anuencia del representante, manifestada en la forma prescrita por la ley.
Los incapaces relativos y por consiguiente los menores adultos pueden actuar en una u otra forma,
166
segn lo disponga la ley.
Excepcionalmente, pueden actuar por s solos, sin autorizacin en los siguientes casos: artculos
251 del Cdigo Civil (administrar y gozar de su peculio profesional o industrial); 262 del Cdigo
Civil (disponer de sus bienes por testamento y reconocer hijos), 723 del Cdigo Civil (adquirir la
posesin de bienes muebles); 2128 del Cdigo Civil (para actuar como mandatario); 2238 del
167
Cdigo Civil (en el depsito necesario). Agrega Carlos Ducci Claro el caso del menor adulto que
168
contrae matrimonio sin el asenso de sus padres.
226.

A qu se refiere el Cdigo Civil al hablar de incapacidades especiales?

164

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
166
Antonio Vodanovic Haklicka
167
Juan Andrs Orrego Acua
168
Carlos Ducci Claro
165

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Jorge Castro Barros

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Se trata de prohibiciones particulares que la ley ha impuesto a determinadas personas, para


ejecutar o celebrar ciertos actos jurdicos.
La infraccin a dichas prohibiciones no acarrea una sancin uniforme, y para determinarla,
debemos atender a si se trata de normas prohibitivas o imperativas. En el primer caso, la infraccin
ocasionar nulidad absoluta por objeto ilcito (arts. 10 y 1466 del Cdigo Civil). En el segundo caso,
por regla general la sancin ser la nulidad relativa.
Ejemplo de norma imperativa: artculo 412, 1, nulidad relativa. Ejemplos de normas prohibitivas:
artculos 412, 2; 1796 a 1798, nulidad absoluta.
En otros casos, la sancin puede ser distinta a la nulidad, como acontece en el artculo 114 del
Cdigo Civil.
La doctrina se refiere a todas estas incapacidades particulares como casos de ausencia de
legitimacin para un negocio jurdico, y resalta sus diferencias con la incapacidad propiamente tal.
Esta dice relacin con la carencia de una aptitud intrnseca del individuo, mientras que la
legitimacin para el negocio es una relacin entre el sujeto y el objeto del acto jurdico. La
capacidad depende de un modo de ser del sujeto en s, mientras que la legitimacin resulta de un
modo de ser frente a otra persona. La capacidad de ejercicio revela la idoneidad del sujeto para
actos jurdicos en general, idoneidad que se mide en relacin con un grado de desarrollo psquico
general, en tanto la legitimacin considera la idoneidad para un acto singular que se mide
conforme a circunstancias particulares. En definitiva, a las incapacidades particulares estn
expuestos accidentalmente sujetos con capacidad plena, es decir con capacidad de ejercicio.
As las cosas, podemos concluir que las incapacidades particulares o prohibiciones, afectan la
capacidad de goce de un individuo, porque le impiden, en ciertas circunstancias y respecto de
169
determinadas personas, la adquisicin de derechos y la asuncin de obligaciones.
227.
Qu efectos jurdicos producen los actos de los absolutamente incapaces y
los relativamente incapaces que celebran o ejecutan personalmente?
La sancin frente a hecho descrito es la nulidad absoluta y relativa, respectivamente.
228.

Concepto de objeto

En estricto derecho, el objeto inmediato del acto jurdico es la obligacin que se genera por l. Pero
corrientemente, se suele entender por objeto el contenido de la prestacin que nace de la
obligacin. Tal pareciera ser el criterio del Cdigo Civil en sus artculos 1438 y 1460, al sealar que
el objeto de la declaracin de voluntad es una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer.
De tal forma, el objeto del acto jurdico seran los derechos y obligaciones por l creados, mientras
que el objeto de las obligaciones son una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, es
decir, la prestacin debida.
Planiol dice que el objeto es precisamente lo que debe el deudor.
Finalmente, el objeto de las obligaciones puede consistir en una cosa o en un hecho.
229.
169

Cuando recae en una cosa: Cules son los requisitos del objeto?

Juan Andrs Orrego Acua

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Jorge Castro Barros

Debe ser real


Debe ser comerciable
Debe ser determinada o determinable
Debe ser lcita

230.

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Cuando recae en un hecho: Cules son los requisitos del objeto?

Debe ser un hecho determinado o determinable


Debe ser un hecho fsicamente posible
Debe ser un hecho moralmente posible

231.

En qu consiste el objeto ilcito?

El acto jurdico, para ser vlido, supone que el objeto, entre otros requisitos, sea lcito (Cdigo Civil,
artculo 1445 N 3). Lo normal es que el objeto sea lcito; de ah que la doctrina prefiera esforzarse
por definir lo excepcional, o sea, el objeto ilcito. Al respecto no hay uniformidad de pareceres; la
mayora de los autores entiende por objeto ilcito el contrario a la ley, al orden pblico o a las
buenas costumbres. Para formular este aserto adoptan los trminos con que el Cdigo define la
causa ilcita; en efecto, dice l que se entiende por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a
170
las buenas costumbres o al orden pblico (artculo 1467 inc. 2 del Cdigo Civil).
Siguiendo a Vial del Ro cabra concluir que hay objeto ilcito cuando el objeto del acto consiste en
la ejecucin de un hecho ilcito. El hecho ilcito, tal como su nombre lo indica, es el que contraviene
la ley, y dicho concepto coincide con el de hecho moralmente imposible, segn lo establece el
171
inciso final del artculo 1461 del Cdigo Civil.
232.

Enumere los casos de objeto ilcito siguiendo al Cdigo Civil chileno

Actos contrarios al Derecho Pblico chileno: artculo 1462.


Pactos sobre sucesin futura: artculo 1463 (excepcin: art. 1204)
Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464.
Condonacin del dolo futuro: artculo 1465.
Deudas contradas en juegos de azar: artculo 1466.
Venta de ciertos libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas,
pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de
prensa: artculo 1466.
Actos prohibidos por la ley: artculo 1466.

233.
Cul es la causal genrica de objeto ilcito establecida en nuestro Cdigo
Civil?
El artculo 1466 del Cdigo Civil constituye la regla general de objeto ilcito. Este precepto
debemos relacionarlo con los artculos 10 y 1682 del Cdigo Civil, que establecen precisamente

170
171

Antonio Vodanovic Haklicka


Vctor Vial del Ro

60

Jorge Castro Barros

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que por regla general, la sancin en caso de infringirse una norma prohibitiva, ser la nulidad
172
absoluta.
234.

Cite el artculo 1464 del Cdigo Civil

Artculo 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:


1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
235.

Qu tipo de norma jurdica es el artculo 1464 del Cdigo Civil?

En dicho artculo podemos encontrar dos tipos de normas, en los primeros dos numerales se ve
claramente un ejemplo de norma prohibitiva, mientras que en los restantes casos se expresan
aquellas que tienen un carcter de imperativa.
236.

Concepto de enajenacin

La expresin enajenacin en su sentido amplio significa todo acto de disposicin entre vivos por
el cual el titular de un derecho lo transfiere a otra persona o constituye sobre l un nuevo derecho a
favor de un tercero, que viene a limitar o gravar el suyo. Por ejemplo, constituir una hipoteca o una
prenda.
En un sentido restringido, enajenacin es el acto por el cual el titular de un derecho lo transfiere a
otra persona. Es decir, es el acto por el cual el derecho sale del patrimonio del primero, para
173
radicarse en el patrimonio del segundo.
237.
Qu argumentacin entrega la doctrina que niega la validez de la clusula
de no enajenar convencional?
La doctrina que niega valor a la clusula argumenta que:

172
173

El Mensaje y diversas disposiciones del Cdigo Civil, consagran la libre circulacin de los
bienes como una regla de orden pblico que no puede ser alterada por la sola voluntad de
los particulares. nicamente el legislador puede establecer las excepciones que no
comprometen seriamente esa regla; en consecuencia, cuando las partes acuerdan una
clusula de no enajenar que no est expresamente autorizada por la ley, la clusula no
produce ningn efecto: es nula y se mira como no escrita.
Si libremente se pudieran pactar las clusulas de no enajenar, el legislador no habra
tenido para qu autorizarlas en determinados casos.
Tales clusulas se oponen a diversas normas del Cdigo Civil, sobre todo a los arts. 582 y
1810. El primero seala que se puede disponer arbitrariamente de la cosa de que se es
dueo; el segundo establece que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua

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est prohibida por la ley (a contrario sensu, si la enajenacin estuviere prohibida slo por
las partes, s podran venderse). Ante este razonamiento, podra argumentarse que el
contrato es una ley para las partes (artculo 1545 del Cdigo Civil), y por ende, si se pact
la prohibicin, ella tambin tendra por fuente una ley, de manera que no habra infraccin
al artculo 1810. Sin embargo, se podra contra-argumentar afirmando que el contrato ser
una ley slo en la medida en que estuviere legalmente celebrado (artculo 1545), y que
no lo estara aqul en que se incorpora una clusula que impida disponer al propietario,
pues se coartara una facultad de orden pblico y por ende no renunciable.
El art. 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se limita a permitir
una inscripcin, sin sealarle efecto alguno. Y en todo caso, se trata de una disposicin
reglamentaria, que no puede prevalecer ante normas legales y el espritu de las mismas,
manifestado en su historia fidedigna (los partidarios de la primera doctrina refutan este
argumento, sealando que el mencionado Reglamento fue dictado en virtud del art. 695 y
que por ende, tendra carcter de DFL).

La doctrina que niega valor a la clusula, concluye que esta adolece de nulidad absoluta por recaer
sobre un objeto ilcito, cual es impedir la libre circulacin de los bienes.
238.
Qu argumentos esgrime la doctrina para fundamentar la validez de la
clusula de no enajenar convencional?
Si bien es cierto, no existe unanimidad en la doctrina respecto a aceptar o rechazar esta clusula,
los que apoyan su existencia explican que:

Si en derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, siempre se podr
establecer con eficacia una clusula de no enajenar, a menos que una disposicin expresa
lo prohba en determinado caso, y tal disposicin, con carcter general, no existe respecto
de las clusulas contractuales.
El hecho de que el legislador prohba en casos determinados la clusula de no enajenar
(arts. 1964, 2031, 2415), demuestra que la regla general es la libertad para establecerla.
El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, como ocurre cuando lo
transfiere; por tanto, conforme al aforismo quien puede lo ms, puede lo menos, con
mayor razn puede renunciar al ejercicio de una sola facultad, la de disponer; y
Por ltimo, se sostiene que la legislacin chilena reconoce implcitamente la validez de las
clusulas convencionales de no enajenar: en efecto, el DFL llamado Reglamento del
Registro Conservatorio de Bienes Races, establece que pueden inscribirse las
prohibiciones convencionales de no enajenar: art. 53 nmero 3 del Reglamento.

239.

Pueden venderse las cosas cuya enajenacin constituye objeto ilcito?

En torno al art. 1464 del Cdigo Civil se ha planteado el problema de si habra objeto ilcito en la
venta de las cosas que seala el precepto. Cabe en este punto relacionar el art. citado con el art.
1810 del Cdigo Civil, norma que dispone que pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley.
Debemos recordar que una ley es prohibitiva cuando impide realizar un acto en forma alguna, bajo
ninguna circunstancia o respecto. Considerando lo anterior, puede concluirse, siguiendo a Eugenio
Velasco, que el art. 1464 es una norma prohibitiva slo en sus nmeros 1 y 2, pero no as en sus
nmeros 3 y 4, casos estos ltimos en los que se permite la enajenacin, cumpliendo ciertos
requisitos, circunstancia que nos hace estar ante una norma imperativa de requisito. En

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consecuencia, la venta de las cosas a que se refieren los nmeros 3 y 4 es vlida, sin perjuicio de
que la tradicin o transferencia del dominio slo se podr efectuar una vez que se cumplan los
requisitos que establece el art. 1464. Como argumento a favor de esta doctrina, cabe considerar lo
dispuesto en el artculo 1466, cuando dice que hay objeto ilcito en la venta de las cosas que ah
se singularizan. Si el legislador se refiri expresamente a la venta, en stos casos del artculo
1466, quiere decir que en aquellos contemplados en el artculo 1464, donde slo alude a la
enajenacin, la venta sera perfectamente lcita, tratndose de las cosas mencionadas en los
nmeros 3 y 4 del precepto.
Carlos Ducci estima por su parte que no pueden venderse las cosas comprendidas en los cuatro
nmeros del art. 1464. Afirma que al referirse el art. 1810 del Cdigo Civil a las cosas cuya
enajenacin est prohibida, ha significado que la enajenacin no est autorizada, no est
permitida, pero en ningn momento ha querido exigir que la no enajenacin est consignada en
una disposicin de carcter absolutamente prohibitivo. O sea, el artculo 1810 aludira tanto a
normas prohibitivas como a normas imperativas de requisito. Por lo tanto, para vender alguna de
las cosas sealadas en los nmeros 3 y 4 del art. 1464, ser necesario cumplir previamente con
174
los requisitos all enunciados a propsito de la enajenacin.
240.

Qu se entiende por comerciabilidad?

Que la cosa sea comerciable, significa que puede ser objeto de una relacin jurdica, que puede
radicarse en un patrimonio, que pueda ser susceptible de dominio.
No debemos confundir las cosas comerciables con las cosas enajenables, aunque usualmente las
primeras son tambin de la segunda clase. As, una cosa puede ser comerciable pero inalienable,
como ocurre con el derecho de alimentos o el derecho de uso o habitacin. Se trata de derechos
personalsimos, que se radican en un patrimonio, y que por lo mismo son comerciables, pero no
pueden transferirse. Para que la cosa sea comerciable entonces, basta que pueda incorporarse al
patrimonio de un individuo, sin que necesariamente pueda transferirse con posterioridad.
Por regla general, las cosas son comerciables. Excepcionalmente, algunas cosas estn fuera del
comercio humano, sea por su naturaleza (como las cosas comunes a todos los hombres: la alta
mar, el aire), sea por su destinacin (como los bienes nacionales de uso pblico: las playas, calles,
puentes y plazas pblicas, por ejemplo).
La incomerciabilidad puede ser absoluta o relativa, caso ste ltimo en que el uso exclusivo de una
cosa puede entregarse, cumpliendo ciertos requisitos, a determinadas personas: por ejemplo,
175
concesin de parte de un bien nacional de uso pblico.
241.
Cmo debemos entender el concepto de embargo contenido en el artculo
1464 del Cdigo Civil?
El embargo es una institucin, en estricto sentido, propia del juicio ejecutivo, y consiste en la
aprehensin compulsiva, hecha por mandamiento del juez que conoce la ejecucin, de uno o ms
bienes determinados del deudor y en su entrega a un depositario, que debe mantenerlos a
disposicin del tribunal, todo con el fin de asegurar el pago de la deuda. Pero para la mayora de la
doctrina, el trmino embargo est tomado en un sentido ms amplio en el art. 1464 del Cdigo
Civil, abarcando, adems del embargo propiamente tal, otras instituciones que tambin tienen por
174
175

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objeto asegurar el resultado del juicio, como acontece con las medidas precautorias de prohibicin
de enajenar y gravar bienes, de secuestro, retencin y la prohibicin judicial de ejecutar y celebrar
176
actos y contratos sobre bienes determinados.
242.

Concepto de derecho personalsimo

Son tal, aquel que si bien pueden ser objeto de una relacin jurdica, pueden radicarse en un
patrimonio, slo pueden ser ejercidos por su titular, sin posibilidades de ser enajenados por acto
entre vivos y extinguindose con la muerte de ste. Los derechos personalsimos se agotan con su
primer y nico titular. Los derechos personalsimos, en consecuencia, son comerciables pero
inalienables e intransmisibles.
Son tales, por ejemplo, el derecho de uso o habitacin (art. 819 del Cdigo Civil); el derecho de
alimentos futuros (art. 334 del Cdigo Civil); el derecho legal de goce o usufructo legal, que tiene el
177
padre o madre sobre los bienes del hijo no emancipado (artculo 252 del Cdigo Civil).
243.

Cul es la sancin del objeto ilcito?

El acto o contrato que tiene como elemento un objeto ilcito es nulo absolutamente (Cdigo Civil,
178
art. 1682).
244.

Defina causa del contrato y causa de la obligacin

De acuerdo al artculo 1467 del Cdigo Civil, la causa es el motivo que induce al acto o contrato.
Dicho concepto, corresponde al de la causa del contrato. No define el Cdigo la causa de la
obligacin, pero podramos definirla como la circunstancia que induce al autor de un acto jurdico o
a la parte de una convencin, para ejecutar una prestacin en favor de otro. La causa del contrato
debe reunir dos requisitos, segn el Cdigo: ha de ser real y adems lcita. No necesita expresarse
sin embargo.
245.

Segn nuestro Cdigo Civil: Cundo hay causa ilcita el acto jurdico?

Segn nuestro Cdigo, hay causa ilcita cuando el acto:

Est prohibido;
Es contrario a las buenas costumbres; y
Es contrario al orden pblico.

246.

Sancin que establece nuestro Cdigo Civil frente a la causa ilcita

Para una parte de la doctrina, la falta de causa acarrea la inexistencia jurdica. Para otros (Avelino
Len entre ellos), la sancin, atendiendo a nuestra legislacin positiva, ser la nulidad absoluta. La
misma opinin sostienen Jos Clemente Fabres y los dos Alessandri. En efecto, el art. 1682 del
Cdigo Civil dispone que hay nulidad absoluta si se omite algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de
ellos, y entre tales requisitos est indiscutiblemente la causa. Adems, en numerosos casos el
legislador sanciona la falta de causa con la nulidad absoluta: arts. 1630; 1814; 2452; 2455, etc.

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A su vez, el art. 1467 del Cdigo Civil equipara la causa real a la causa lcita, de manera que la
falta de causa real debe tener igual sancin que la causa ilcita.
La jurisprudencia ha llegado a la misma conclusin en forma constante.
247.

179

Concepto de formalidades

Las formalidades son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse algunos actos
jurdicos, por disposicin de la ley.
Los actos a los cuales la ley no exige ninguna formalidad, se denominan consensuales o no
180
formales. A contrario sensu, nos encontraremos ante actos formales.
Segn Vodanovic, formalidades son las formas que deben revestir ciertos actos jurdicos, formas
exigidas por la ley para la existencia de ellos, o su validez, o su prueba u otro efecto
181
determinado.
248.

Clasificacin de las formalidades

Distinguimos al respecto cuatro clases de formalidades:

Las solemnidades propiamente tales.


Las formalidades habilitantes.
Las formalidades de prueba o ad probationem.
Las formalidades de publicidad.

A estas cuatro, podemos agregar las solemnidades voluntarias, que la ley no exige pero que los
contratantes acuerdan incorporar en sus contratos.
249.

Concepto de solemnidades propiamente tales

Son los requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia misma o
para la validez del acto jurdico, exigidos en atencin a la naturaleza o especie del acto o
182
contrato.
Para Vodanovic las solemnidades son determinadas formas en que debe manifestarse la voluntad
de las partes, formas exigidas por la ley como elemento constitutivo de ciertos actos jurdicos. Si la
forma precisamente determinada por la ley no se observa en el acto para el cual se seala, ste es
183
inexistente o nulo absolutamente.
250.
Podemos realizar una distincin respecto a las solemnidades propiamente
tales?
S, es posible, parte de la doctrina distingue entre:
a) Solemnidades propiamente tales requeridas para la existencia del acto jurdico

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Como seala Vial del Ro, se trata de los requisitos externos que exige la ley para la celebracin de
ciertos actos jurdicos, pasando a ser la solemnidad el nico medio a travs del cual el autor o las
184
partes que celebran el acto pueden manifestar su voluntad.
b) Solemnidades propiamente tales requeridas para la validez del acto jurdico
En ciertos casos, la ley exige el cumplimiento de una solemnidad no como requisito de existencia,
sino para la validez del acto o contrato. Aqu, la solemnidad no constituye el nico medio a travs
del cual el autor o las partes deben manifestar su voluntad.
251.
Seale algunos ejemplos de solemnidades propiamente tales requeridas para
la existencia y validez del acto jurdico respectivamente
En la primera categora podemos sealar.

En el contrato de promesa, que sta conste por escrito (artculo 1554 nmero 1 del Cdigo
Civil);
En el contrato de compraventa de inmuebles, que ste se convenga por escritura pblica
(artculo 1801 inciso 2 del Cdigo Civil);
Igualmente, la compraventa de una servidumbre, del derecho de censo o del derecho de
herencia (artculo 1801, inciso 2 del Cdigo Civil);
En el contrato de hipoteca, que debe estipularse por escritura pblica (artculo 2409 del
Cdigo Civil);
El usufructo, cuando se constituye por acto entre vivos y recae en inmuebles, debe constar
en una escritura pblica (artculo 767 del Cdigo Civil);
La presencia de un Oficial del registro Civil o de un Ministro de Culto de una entidad
religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico, al contraer matrimonio (Ley de
Matrimonio Civil);
Que el testamento conste por escrito (artculo 1011 del Cdigo Civil).

Vctor Vial del Ro menciona ejemplos de solemnidades propiamente tales exigidas para la validez
del acto jurdico:

El testamento, que exige la presencia de tres o cinco testigos, segn los casos. Si se omite
esta solemnidad, habra nulidad y no inexistencia del testamento;
El contrato de donacin, que exige de insinuacin, o sea, de autorizacin judicial (artculo
1401 del Cdigo Civil). De omitirse, la sancin sera la nulidad absoluta del contrato, el que
existira por ende;
La presencia de dos testigos, en la celebracin del contrato de matrimonio (Ley de
185
Matrimonio Civil).

252.

Ejemplos de solemnidades propiamente tales

Varan las solemnidades segn el acto jurdico de que se trate:

184
185

Instrumento pblico: el art. 1699, inciso 1 del Cdigo Civil, define al instrumento pblico,
precepto que debemos relacionar con los arts. 18 y 1701. Algunos casos en que la ley

Vctor Vial del Ro


Vctor Vial del Ro

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exige el otorgamiento de instrumento pblico como solemnidad del acto jurdico: arts. 698;
735; 767; 812; 1400; 1716; 1801, 2; 1898; 2409, etc.
Instrumento privado: arts. 1011; 1554 N 1;
Presencia de determinados funcionarios y/o testigos: arts. 1014; 1021 del Cdigo Civil; art.
17 de la Ley de Matrimonio Civil;
Instrumento pblico o privado y presencia de testigos: artculo 5 del Decreto Ley 993,
sobre arrendamiento de predios rsticos.

253.

Concepto de formalidades habilitantes

Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atencin a la calidad o estado de las personas
que ejecutan o celebran el acto o contrato.
La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exige, para la validez o eficacia
de ciertos actos jurdicos, el cumplimiento de formalidades que tienden a integrar la voluntad de
aquellos o el poder de sus representantes legales.
En ciertos casos, tambin protegen a personas capaces, como acontece con la mujer casada en
186
sociedad conyugal o al cnyuge no propietario, en el caso de los bienes familiares.
254.

Clasificacin de las formalidades habilitantes

Las formalidades habilitantes varan segn el incapaz de que se trate. En teora se distinguen tres
tipos de formalidades habilitantes:
Autorizacin: es el permiso que confiere el representante legal de un relativamente incapaz o la
autoridad judicial para que dicho incapaz ejecute o celebre un acto jurdico. Algunos casos: arts.
254; 393; 398, 402, inciso 2; etc.
Asistencia: consiste en la concurrencia del representante legal, al acto que el relativamente
incapaz celebra, colocndose jurdicamente al lado de ste. La asistencia y la autorizacin
suponen la actuacin del propio incapaz, y slo difieren en que la segunda es un asentimiento
dado de antemano, mientras que la primera implica un asentimiento coetneo al acto mismo. En la
prctica, son lo mismo. Un ejemplo de asistencia encontramos en el artculo 1721 del Cdigo Civil,
respecto a las capitulaciones matrimoniales convenidas por el menor adulto con 16 aos
cumplidos.
Homologacin: es la aprobacin por la autoridad judicial de un acto ya celebrado, previo control de
su legitimidad. Slo despus de este control y la aprobacin consiguiente, el acto adquiere eficacia.
As, art. 1342 del Cdigo Civil, la particin en que intervienen determinadas personas. El juez debe
examinar si se han respetado las exigencias legales que tienden a resguardar los intereses de las
personas protegidas por la ley. Lo mismo ocurre en el caso del artculo 2451 del Cdigo Civil, que
dispone que La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley,
no valdr sin aprobacin judicial. Igualmente, la aprobacin por el juez de familia, en el caso de los
187
acuerdos que se adopten ante el mediador (artculo 111 de la Ley sobre Tribunales de Familia).
255.
Qu formalidades habilitantes establece el Cdigo Civil a propsito de la
sociedad conyugal?
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La autorizacin que debe obtener el marido de la mujer, para ejecutar o celebrar ciertos actos y
contratos.
256.

Concepto de formalidades de prueba

Estn constituidas por diversas formas o requisitos externos que sirven como el principal medio de
188
prueba del acto. Si se omiten, la ley priva al acto de determinado medio de prueba.
257.

Concepto de formalidades de publicidad

Son los requisitos externos exigidos por la ley, para poner en conocimiento de los terceros el
otorgamiento o celebracin de un acto o contrato, y, en algunos casos, para que el acto o contrato
189
sea eficaz ante terceros.
258.
Seale las sanciones establecidas por nuestro legislador frente a la omisin
de cada una de las formalidades

Si se omite una solemnidad propiamente tal exigida para la existencia del acto jurdico, la
sancin ser, entonces, la inexistencia del mismo (artculos 1443 y 1701 del Cdigo Civil);
en caso de infringirse una solemnidad propiamente tal exigida para la validez del acto
jurdico, el acto o contrato adolecer de nulidad absoluta (artculo 1682 del CC)
La omisin de las formalidades habilitantes produce, por regla general, la nulidad relativa
(art. 1682, inciso final)
La omisin de las formalidades de prueba, por ende, no acarrea la nulidad del acto jurdico,
sino que restringe la forma de probarlo.
La omisin de las formalidades de publicidad acarrea indemnizacin de perjuicios e
190
inoponibilidad.

259.

Qu debemos entender por los efectos de los actos jurdicos?

Los actos jurdicos tienen por efecto crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir derechos y
obligaciones. El efecto de un acto jurdico es entonces la relacin jurdica que engendra. Por lo
191
tanto, cada especie de acto jurdico generar efectos diferentes.
260.

Concepto de partes

Son aquellos que personalmente o representados, concurren a la formacin del acto jurdico.
192
Respecto a ellos, el acto jurdico produce todos sus efectos: art. 1545 del Cdigo Civil.
261.

Concepto de terceros

En general, se entiende por tercero toda persona, que no ha participado ni ha sido vlidamente
representada en la generacin del acto. Se trata de todos aquellos que aun habiendo participado

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fsicamente en el acto jurdico, su voluntad no ha sido determinante para la generacin del


193
mismo.
262.

Clasificacin de los terceros

Entre los terceros, debemos distinguir: entre los terceros absolutos y los terceros relativos. A su
vez, entre los terceros relativos o interesados distinguimos dos categoras: los causahabientes y, a
194
juicio de una parte de la doctrina, los acreedores comunes del deudor.
263.

Qu se entiende por ineficacia jurdica en sentido amplio?

Un acto jurdico es ineficaz en sentido amplio cuando no genera sus efectos propios o deja de
producirlos por cualquier causa, sea sta intrnseca o inherente a la estructura del acto mismo, sea
que dicha causa consista en un hecho extrnseco o ajeno a l.
Cuando la causa que priva de efectos al acto consiste en un defecto intrnseco hay invalidez del
acto; la ineficacia resulta, pues, consecuencia de la invalidez. Es invlido y, por ende, ineficaz, el
contrato celebrado por un incapaz, o aquel en que el consentimiento ha sido prestado por error.
En consecuencia, la invalidez podra definirse como la no idoneidad de un acto jurdico para
producir sus efectos propios, a causa de un defecto intrnseco del acto mismo, defecto que puede
ser la falta de alguno de sus elementos constitutivos o el estar viciado uno de ellos.
En resumen, la ineficacia en sentido amplio engloba la inexistencia jurdica, la nulidad del acto y,
195
adems, la ineficacia en sentido estricto.
264.

Qu se entiende por ineficacia jurdica en sentido estricto?

Supone un acto jurdico existente y vlido, pero que no produce efectos o queda privado de ellos, a
consecuencia de un hecho posterior a la ejecucin o celebracin del acto, ajeno al acto mismo,
196
como por ejemplo en el caso de la resolucin, la revocacin, la caducidad, la inoponibilidad, etc.
Al revs de la invalidez, que es el acto afectado en su ntima constitucin, en su estructura, y que
por eso no produce efectos, la ineficacia en sentido estricto supone un acto jurdico existente y
vlidamente formado y, por consiguiente, susceptible de ejecucin, pero que no produce efectos o
queda privado de ellos por causa de un hecho posterior y ajeno al acto mismo. Hay ineficacia en
sentido estricto, pues, cuando un acto, aunque por s sera idneo para producir los efectos que le
son propios no los genera o cesa de hacerlo a causa de un hecho posterior y extrnseco, ajeno a la
197
estructura del acto.
265.

Concepto de inexistencia jurdica

La inexistencia jurdica es aquella sancin de ineficacia derivada de la omisin de los requisitos de


198
existencia previstos para la celebracin del acto jurdico.

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Siguiendo a Vodanovic, la inexistencia jurdica es la sancin que tienen los actos jurdicos
celebrados con omisin de uno de los requisitos necesarios para su existencia en el mundo del
Derecho. En otras palabras, el acto es jurdicamente inexistente cuando falta la voluntad, el objeto,
la causa o las solemnidades establecidas para la existencia jurdica del acto. Se dice tambin que
acto inexistente en Derecho es aquel que carece de un elemento esencial, de un rgano vital, de
tal manera que no corresponde a la definicin genrica que para l da la ley. Y as, no puede haber
una compraventa sin precio, una sociedad sin que las partes pongan algo en comn, etc. La
inexistencia jurdica supone la existencia material de un acto, pero carente de existencia en el
199
campo del Derecho.
266.

Diferencias entre la inexistencia jurdica y la nulidad

La nulidad debe ser declarada por los tribunales, no as la inexistencia, pero en ambos
casos debe recurrirse a los tribunales, aunque con un objetivo diferente. As, por ejemplo,
en un contrato de compraventa que adolece de nulidad, la parte que pretenda la
devolucin de la cosa debe pedir primero que se declare la nulidad del contrato. En
cambio, tratndose de una venta inexistente (por ejemplo, por falta de precio), se podra
solicitar de inmediato la restitucin de la cosa, interponiendo la accin reivindicatoria (lo
que supone, obviamente, que se desconoce el contrato).
El acto inexistente no produce efecto alguno, mientras que el nulo produce todos sus
efectos, mientras un tribunal no declare la nulidad.
Mientras el acto nulo puede sanearse con el transcurso del tiempo, el acto inexistente no.
La inexistencia no puede ratificarse (la nada confirmada contina siendo la nada); La
nulidad relativa admite ratificacin.
La nulidad puede alegarse como accin o excepcin, mientras que la inexistencia slo
como excepcin. En efecto, mientras se contempla la accin para obtener que se declare
nulo un acto jurdico, no hay accin para solicitar que se declare la inexistencia de un
contrato. Por ello, sta ltima slo podr deducirse como excepcin contra el demandante.
La inexistencia puede ser alegada por cualquiera persona. La nulidad en cambio puede ser
alegada por determinadas personas, en mayor o menor amplitud, segn se trate de la
nulidad absoluta o nulidad relativa.
La nulidad judicialmente declarada, produce efectos slo en relacin a las partes en cuyo
favor se ha decretado. La inexistencia, constatada judicialmente, permite a todo interesado
200
aprovecharse de ella.

267.
Qu posicin toma el Cdigo Civil chileno frente a la inexistencia y la
nulidad?
Los autores no estn de acuerdo sobre este punto. Algunos niegan que dentro del Cdigo se haga
la distincin entre actos nulos e inexistentes; otros opinan lo contrario.
Entre los que niegan que el Cdigo Civil contemple como sancin la inexistencia, estn Jos
Clemente Fabres y Arturo Alessandri; entre los que estn en la posicin contraria, se encuentran
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Luis Claro Solar y Enrique Rossel.

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268.
Indique los argumentos esgrimidos por los que niegan la teora de la
inexistencia dentro de nuestro Cdigo Civil
Sealan que los actos inexistentes quedan comprendidos entre los actos que adolecen de
nulidad absoluta, considerando:

El tenor del art. 1682 del Cdigo Civil, precepto que al aludir a la nulidad absoluta, engloba
tanto los requisitos de existencia como los de validez de los actos jurdicos. De tal forma,
de faltar el objeto (art. 1460 del Cdigo Civil), la causa (art. 1467 del Cdigo Civil) o las
solemnidades (art. 1701 del Cdigo Civil), la sancin ser la nulidad absoluta.
El Cdigo no reglamenta los efectos que produce la inexistencia del acto. El art. 1681 del
Cdigo Civil slo se refiere a la nulidad absoluta y a la rescisin o nulidad relativa.
Los actos de los absolutamente incapaces, de acuerdo al art. 1682 del Cdigo Civil,
adolecen de nulidad absoluta. Si se admitiera como sancin la inexistencia, sera ste un
caso neto de la misma, habida cuenta que hay ausencia de voluntad. Como no es as,
quedara claramente demostrado que para el legislador, la nulidad absoluta engloba a la
202
inexistencia.

269.
Indique los argumentos esgrimidos por los que afirman la teora de la
inexistencia dentro de nuestro Cdigo Civil
a. Hay diversas disposiciones en el Cdigo Civil, que, aunque dispersas, implican un
reconocimiento a la inexistencia como una hiptesis diversa de la nulidad:
En el art. 1444, se expresa que el acto jurdico no produce efecto alguno y no que
sea nulo;
En el art. 1681 se dice que Es nulo.... para el valor, en lugar de decir para su
existencia; lo que permite concluir que la nulidad slo se refiere a la falta de
requisitos de validez y no de existencia.
En el art. 1701, se interpreta como sancin de inexistencia la frase ... se mirarn
como no ejecutados o celebrados.
En el art. 1801, la frase perfecta ante la ley, se interpreta como existente ante la
ley.
En el art. 1814, en la venta de una cosa que se supone existir al contratar pero en
realidad no existe, la expresin no produce efecto alguno aludira a una venta
inexistente.
En el art. 2055, al decir el precepto No hay sociedad, no se tratara simplemente
de una sociedad nula, sino de una inexistente.
b. Saliendo al paso de los que argumentan que el Cdigo slo reglamenta la nulidad, se
indica que mal puede quedar comprendida la inexistencia en la nulidad pues esta es un
modo de extinguir las obligaciones (art. 1567 N 8), lo que supone que exista una
obligacin que adolezca de algn vicio, mientras que los actos inexistentes no producen
obligacin alguna, razn por la cual el art. 1681 no se ocupa de la inexistencia. Al tratar de
la nulidad, en cambio, la ley parte de la base de que el acto jurdico existe.
c. En cuanto al argumento postulado por quienes rechazan la inexistencia acerca de que los
actos de los absolutamente incapaces estn sancionados con la nulidad absoluta y no con
inexistencia, se contra-argumenta que ello se debe a que hay una apariencia de voluntad,

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por lo que expresamente la ley declara que sus actos adolecen de nulidad absoluta. Este
ltimo argumento parece en verdad ms dbil que los dos anteriores.
Carlos Ducci, por su parte, considera que carece de lgica la oposicin entre actos inexistentes y
actos nulos. Seala que no puede haber un acto inexistente, es una contradiccin de trminos. Si
se ha emitido una declaracin de voluntad en vista de producir un efecto jurdico, el acto existe; el
problema que se presenta es saber si ha cumplido los requisitos de forma y fondo para producir
efectos. Si no es as, el acto no es inexistente, es nulo.
Agrega Ducci que la nocin de inexistencia es incierta e intil, recordando que, por lo dems,
nuestra Corte Suprema ha fallado que se confunden los efectos de la carencia de requisitos de
existencia y validez.
Cabe indicar que en el derecho comparado, la tendencia es incluir la inexistencia dentro de la
nulidad absoluta.
De cualquier manera, en nuestro Derecho hay un caso en el cual, claramente, se distinguen los
203
requisitos de existencia de aquellos de validez: el contrato de matrimonio.
270.

Concepto de nulidad

Es la sancin civil establecida por la omisin de los requisitos y formalidades que se prescriben por
la ley para el valor de un acto jurdico, segn su naturaleza o especie (nulidad absoluta) y la
calidad o estado de las partes (nulidad relativa). Es la definicin que se desprende de la
disposicin del Cdigo Civil segn la cual "es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la
204
calidad o estado de las partes" (art. 1681 inciso 1 del Cdigo Civil).
271.

Clases de nulidad

Siguiendo al art. 1681 inciso 2 del Cdigo Civil chileno, la nulidad puede ser absoluta o relativa.
En la doctrina, por lo general, se reserva la palabra nulidad para referirse a la absoluta, y las de
anulabilidad o rescisin para aludir a la relativa. Por eso nuestro Cdigo Civil habla, en el ttulo
correspondiente, de nulidad y rescisin (arts. 1681 a 1697). Pero esta distincin terminolgica para
significar conceptos diferentes, no la mantiene. Pues a menudo emplea el trmino nulidad para
sealar cualquiera de las dos especies. Todo esto sin perjuicio de que use otras expresiones
205
delatoras segn el caso de la nulidad absoluta o la relativa.
272.

Cul es la regla general en materia de nulidad?

La regla general es la nulidad relativa, ya que el art. 1682 del Cdigo Civil, despus de sealar los
casos de nulidad absoluta, agrega que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa.
Cabe advertir que el distingo entre la nulidad absoluta y la relativa, no se plantea tratndose de la
206
nulidad del contrato de matrimonio: aqu, es una sola.

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273.

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Concepto de nulidad absoluta

Es la sancin civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados con omisin de un requisito
207
exigido por la ley para el valor de un acto jurdico, en consideracin a su naturaleza o especie.
274.

Indique los casos en que tiene lugar la nulidad absoluta

Cuando hay objeto ilcito.


Cuando hay causa ilcita.
Cuando se omite algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la especie o naturaleza de ellos (o sea,
solemnidades propiamente tales, exigidas para la validez del acto jurdico).
Cuando los actos o contratos han sido ejecutados o celebrados por absolutamente
incapaces.
Falta de objeto (para aquellos que no son partidarios de la inexistencia).
Falta de causa (para aquellos que no son partidarios de la inexistencia).
La falta de voluntad o consentimiento (Vodanovic)

Algunos agregan los casos de error esencial u obstculo.


275.
A que alude nuestro Cdigo Civil al establecer que el vicio de nulidad
aparezca de manifiesto en el acto o contrato?
La expresin aparece de manifiesto implica que de la sola lectura del instrumento en que se
contiene el acto o contrato puede apreciarse el vicio de que estos adolecen, sin necesidad de otras
pruebas. As, por ejemplo, si se est en presencia de un contrato de arrendamiento de un
inmueble, celebrado entre el curador y su pupilo, representado por el primero, declarndose en el
contrato tal circunstancia (artculo 412 del Cdigo Civil). O si las partes de una compraventa
declaran ser marido y mujer, y adems sealan que no se encuentran separados judicialmente
(artculo 1796 del Cdigo Civil). En ambos casos, la causal de la nulidad absoluta ser el objeto
208
ilcito (artculo 1466 del Cdigo Civil).
276.

Quin es el titular o legitimado de la accin de nulidad absoluta?

Puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
La nulidad absoluta puede solicitarse, por ende, no slo por una de las partes, sino tambin por un
tercero, siempre que tenga inters en su declaracin.
Debe tratarse de un inters pecuniario, avaluable en dinero, y no un inters puramente moral. El
inters, as entendido, exige adems los siguientes requisitos:

207
208

Debe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al verificarse la infraccin que


acarrea la sancin, lo que acontecer al ejecutar o celebrar el acto o contrato.
Debe existir tambin al momento de pedir la declaracin de nulidad;

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El inters debe tener su causa jurdica y necesaria en la lesin o perjuicio producido por la
209
infraccin.

277.

En qu plazo prescribe la accin de nulidad absoluta?

La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de diez aos.
Al completarse el perodo sealado, el acto se convalida o purifica del vicio que lo invalidaba,
prescribiendo la accin para solicitar la declaracin de nulidad. El plazo se cuenta desde que se
ejecut o celebr el acto o contrato y puede interrumpirse natural o civilmente, de acuerdo a las
reglas generales, aunque no admite suspensin, pues esta queda sin efecto pasados 10 aos
210
(arts. 2518 y 2520 del Cdigo Civil).
278.

Seale las caractersticas de la nulidad absoluta

La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez, an sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
Puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Puede asimismo pedirse la declaracin de nulidad absoluta por el ministerio pblico
judicial, en el solo inters de la moral o de la ley.
La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin o confirmacin de las partes.
La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de tiempo que no pase de diez aos.
La accin para solicitar la declaracin de nulidad absoluta es irrenunciable
La accin de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el contrato
nulo, segn lo ha declarado nuestra Corte Suprema.
La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, sino que debe ser declarada
211
judicialmente.

279.

Concepto de nulidad relativa

El art. 1682 del Cdigo Civil, tras enumerar los casos de nulidad absoluta, dispone que Cualquiera
otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato
Nulidad relativa es la sancin civil impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un
requisito exigido en atencin a la calidad o estado de las partes.
La nulidad relativa no se encuentra establecida en el inters de la moral y de la ley, no protege los
superiores intereses de la colectividad (como si sucede en la nulidad absoluta), sino los de ciertas
y determinadas personas en cuyo beneficio el legislador la establece.
280.

Casos en que tiene lugar la nulidad relativa

Los actos realizados por los relativamente incapaces, sin actuar representados o
autorizados por sus representantes (salvo, en los casos excepcionales en que el menor

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adulto puede actuar por s mismo; en cuanto al disipador, estimamos que puede tambin
otorgar testamento y reconocer hijos por s mismo).
Los casos de error de hecho (sin perjuicio de la opinin de aquellos que concluyen que
tratndose de error esencial u obstculo, la sancin es la nulidad absoluta o la
inexistencia).
Los casos de fuerza (cuando se trata de vis compulsiva).
Los casos de dolo principal.
Cuando se omiten formalidades exigidas por la ley en consideracin al estado o calidad de
las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato (es decir, tratndose de
formalidades habilitantes).
Las hiptesis de lesin, en los casos en que la ley establece como sancin la nulidad
212
relativa.

281.

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Enumere las caractersticas de la nulidad relativa

Slo puede alegarse por aquellos en cuyo favor o beneficio la han establecido las leyes o
por sus herederos o cesionarios (art. 1684 del Cdigo Civil).
La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo (4 aos), lapso que es
inferior al de la nulidad absoluta.
La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin o confirmacin de las partes.
La accin de nulidad relativa se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el contrato
nulo.
La nulidad relativa no se produce de pleno derecho

282.

Qu personas estn legitimadas para alegar la nulidad relativa?

"La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse
su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por
aqullos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios" (Cdigo
213
Civil, artculo 1684).
De tal forma, por ejemplo quien contrata con un relativamente incapaz (menor adulto o disipador
interdicto), no puede pedir la nulidad. Esta solo podr ser invocada por el representante del propio
incapaz, en cuyo beneficio la ley la estableci. Caso aparte es el regulado en el art. 1685 del
Cdigo Civil que establece la excepcin y la contra excepcin a lo recin enunciado.
Asimismo, pueden solicitar la declaracin de nulidad las vctimas del error, la fuerza o del dolo, o
aquellas personas en cuyo favor se estableci por la ley la formalidad habilitante (por ejemplo, art.
1757 del Cdigo Civil, respecto de la mujer casada en sociedad conyugal) y tambin aqul que
214
sufri lesin, en los casos en que la ley la sanciona.
283.

Concepto de ratificacin

La palabra ratificacin tiene en derecho dos acepciones:

212

Juan Andrs Orrego Acua


Antonio Vodanovic Haklicka
214
Juan Andrs Orrego Acua
213

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Jorge Castro Barros

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La ratificacin consiste en el acto por el cual una persona acepta ser afectada por un acto jurdico
que inicialmente le era inoponible. Se trata de un acto jurdico unilateral, y equivale a un mandato o
poder otorgado a posteriori: arts. 672, 673, 1449, 1450, 1818 y 2160 del Cdigo Civil.
En la materia de nulidad consiste en la confirmacin del acto o contrato e implica renunciar a pedir
la declaracin de nulidad. Ella se justifica, porque la nulidad relativa mira al inters particular de las
personas y queda comprendida en la norma contenida en el art. 12 del Cdigo Civil.
La ratificacin es un acto jurdico unilateral e irrevocable y puede ser expresa o tcita (arts. 1693 a
1697). Tanto una como otra, para ser vlidas, deben emanar de la parte o partes que tienen
derecho de alegar la nulidad (art. 1696 del Cdigo Civil) y de quienes son capaces de contratar
(art. 1697 del Cdigo Civil); adems, deben hacerse con las formalidades legales a que est sujeto
el acto o contrato que se ratifica. Para que sea eficaz la confirmacin, no debe estar afectada por el
mismo vicio del acto o contrato ratificado y debe hacerse con conocimiento de tal vicio y del
215
correspondiente derecho a exigir la declaracin de nulidad, y con la intencin de confirmarlo.
284.

Refirase a la nulidad relativa del incapaz relativo

Quien contrata con un relativamente incapaz (menor adulto o disipador interdicto), no puede pedir
la nulidad. Esta solo podr ser invocada por el representante del propio incapaz, en cuyo beneficio
la ley la estableci.
Excepcionalmente, si de parte del incapaz hubo dolo para inducir a ejecutar o celebrar el acto o
contrato, quedar impedido, igual que sus herederos y cesionarios, para alegar la nulidad (art.
1685). Sin embargo, el art. 1685 del Cdigo Civil establece una contra excepcin: la asercin (o
sea, la afirmacin) de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no
inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad. Como se observa, la ley castiga
216
aqu al que contrat con el incapaz sin indagar con la debida diligencia si ste era capaz.
285.

La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo?

Conforme al art. 1691, el plazo para pedir la rescisin o declaracin de nulidad relativa ser de
cuatro aos, contados:

217

En caso de fuerza: desde el da en que sta hubiere cesado ;


218
En caso de error o dolo: desde el da de la celebracin del acto o contrato .
En el caso de incapacidad legal: desde el da en que haya cesado esta incapacidad.

En todo caso, preceptos especiales del Cdigo Civil pueden designar otros plazos, como acontece,
por ejemplo:

En el art. 1757 del Cdigo Civil, respecto al saneamiento de los actos o contratos
ejecutados o celebrados por el marido en contravencin a los arts. 1749, 1754 y 1755: el

215

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
217
Distinta es la situacin tratndose de la nulidad de matrimonio, pues conforme al artculo 48 de la Ley de
Matrimonio Civil, prescribe la accin para impetrar la nulidad, en el plazo de tres aos, y no de cuatro,
contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origin la fuerza.
218
El citado artculo 48 de la Ley de Matrimonio Civil, establece que la accin de nulidad de matrimonio
fundada en el error, prescribe en el plazo de tres aos, y no de cuatro, contados desde que hubiere
desaparecido el hecho que origin el error.
216

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cuadrienio se contar desde la disolucin de la sociedad conyugal o desde que cese la


incapacidad de la mujer o de sus herederos;
En el caso del artculo 1759 del Cdigo Civil, respecto de los contratos celebrados por la
mujer como administradora extraordinaria de la sociedad conyugal por interdiccin del
marido, en el cual el cuadrienio se cuenta desde que ces el hecho que motiv la curadura
del marido;
En el caso del artculo 1782 del Cdigo Civil la accin de la mujer para pedir la rescisin
del acto mediante el cual hubiese renunciado a los gananciales, prescribir en cuatro aos,
contados desde la disolucin de la sociedad conyugal;
En el caso del artculo 1792-4 del Cdigo Civil, en el rgimen de participacin en los
gananciales: el cuadrienio dentro del cual debe entablarse la accin rescisoria, se cuenta
desde que el cnyuge que alega la nulidad, tuvo conocimiento del acto o contrato
ejecutado o celebrado por el otro cnyuge;
En el caso de la lesin enorme, en la compraventa de inmuebles, la accin prescribe en
cuatro aos, contados desde la fecha de la celebracin del contrato (artculo 1896 del
Cdigo Civil);
En el caso de infraccin a lo dispuesto en el artculo 88 del Cdigo Civil, a propsito de la
muerte presunta. En efecto, si se omite cualquiera de los requisitos indicados en el
precepto al venderse y enajenarse un bien mueble o inmueble del desaparecido, tal venta
y enajenacin (o hipoteca, en su caso) adolecer de nulidad relativa. Ser nulidad relativa,
porque estando establecida en favor del ausente, para el caso de reaparecer, slo l
puede alegarla. La accin de nulidad prescribir en 4 aos, contados desde el
reaparecimiento del desaparecido.

286.
La prescripcin de la accin para pedir la declaracin de nulidad relativa se
suspende?
La prescripcin de la accin para pedir la declaracin de nulidad relativa, a pesar de ser de corto
tiempo (artculo 2523 del Cdigo Civil), se suspende, a diferencia de lo que ocurre tratndose de la
nulidad absoluta, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1692 del Cdigo Civil. Para el caso, debemos
distinguir si los herederos son mayores o menores de edad.

Si fueren mayores, debemos subdistinguir si el cuadrienio haba empezado o no a regir el


fallecimiento del causante. Si haba empezado a correr, los herederos slo gozarn del
residuo; si an no haba empezado, gozarn del cuadrienio entero.
Si fueren menores, empieza a correr el cuadrienio completo o su residuo, segn sea el
caso, desde que hubieren llegado a la mayor edad; la prescripcin se suspende en favor
de los herederos menores de edad.

En cualesquiera de los casos de nulidad relativa, sin embargo, no podr solicitarse la declaracin
de nulidad, pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato. Al respecto, algunos han
sealado que en el caso de incapacidad legal, podra invocarse la nulidad an despus de
transcurridos los 10 aos, basndose en el aforismo de que al impedido no le corre trmino o
plazo. Ducci no est de acuerdo, sosteniendo que nuestro Cdigo est basado en el principio de
que al cabo de 10 aos, se consolidan las situaciones existentes, como se desprende de los arts.

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Jorge Castro Barros

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2520, 1683 y 1692 del Cdigo Civil. La responsabilidad recaer entonces en los representantes de
219
los incapaces, quienes debern reaccionar dentro del plazo de 10 aos.
287.

Enumere las diferencias fundamentales entre la nulidad absoluta y la relativa

Dicen relacin a los siguientes aspectos:

En cuanto a las causales;


En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio por el juez o solicitarla el ministerio
pblico judicial;
En cuanto a las personas que pueden alegarla;
En cuanto al lapso exigido para su saneamiento y al cmputo del plazo; y
En cuanto a su posible ratificacin o confirmacin.

288.

Cules son los efectos de la nulidad respecto de partes?

En primer lugar, debemos tener presente lo dispuesto en el art. 1690, consecuencia lgica del
principio general contenido en el art. 3, ambos del Cdigo Civil, acerca del efecto relativo de las
sentencias judiciales: la nulidad slo beneficiar a la persona en favor de la cual fue declarada. Si
existen otras personas en la misma situacin, tambin debern accionar para que puedan
beneficiarse con los efectos de la nulidad. Nada impide sin embargo una accin conjunta.
Para determinar los efectos que produce la nulidad entre las partes, necesario es distinguir dos
situaciones:

Si el acto o contrato no se ha cumplido: en este caso, no podr pedirse la ejecucin de lo


pactado, porque el contrato y las obligaciones que de l emanan, se extinguen con la
declaracin de nulidad: art. 1567 N 8 del Cdigo Civil.
Si el acto o contrato ha sido cumplido total o parcialmente por una o por ambas partes:
tiene lugar lo dispuesto en el art. 1687 del Cdigo Civil. De tal forma, la ley da a las partes
el derecho a exigirse, recprocamente, la restitucin de todo lo que hubieren entregado en
virtud del acto o contrato, de manera que las cosas queden como si este nunca se hubiere
celebrado. Para concretar estas restituciones recprocas que retrotraen a las partes al
estado anterior al del acto o contrato, habr que estar a lo dispuesto en los arts. 904 a 915
del Cdigo Civil, que reglamentan las prestaciones mutuas que operan entre el poseedor
vencido y el dueo, cuando el ltimo interpuso accin reivindicatoria. Operan estas
normas, pues constituyen las reglas generales a que alude el inciso 2 del art. 1687 del
Cdigo Civil.

En ciertos casos, sin embargo, no operan estas prestaciones mutuas, castigndose la mala fe o
premindose la buena fe:

219

El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras
estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la contestacin de la
demanda (art. 907, inciso 3). La buena fe, para estos efectos, se define en el art. 706 del
Cdigo Civil.
Cuando se ejecut o celebr el acto o contrato, a sabiendas de que el acto jurdico
adoleca de causa u objeto ilcito: art. 1468 del Cdigo Civil.

Juan Andrs Orrego Acua

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Cuando se contrat con un incapaz sin los requisitos que la ley exige (art. 1688): el que
contrat con el incapaz, no podr pedir la restitucin o reembolso de lo que gast o pag
en virtud del contrato. Contra excepcin, fundada en el enriquecimiento sin causa: si se
prueba que a consecuencia del contrato, se hizo ms rica con ello la persona incapaz (en
el mismo sentido, el art. 2218 del Cdigo Civil, en el mbito del contrato de depsito). Para
zanjar dificultades, la ley precepta que se entender haberse hecho ms rico el incapaz:
o En cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias (por ejemplo, porque invirti lo que percibi en adquirir otra cosa);
o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren
sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas;
En el caso de la rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme, el vendedor
deber restituir el precio y el comprador la cosa, con intereses y frutos, pero slo aquellos
devengados o percibidos desde la notificacin de la demanda correspondiente: art. 1890,
inciso 2 (el precepto alude a la fecha de la demanda, pero debe entenderse por tal la
fecha en que sta se notifica). La excepcin consiste en que no se pagan todos los
intereses devengados desde la fecha del contrato, sino slo aquellos devengados a partir
de la fecha en que se notific la demanda.
En la misma hiptesis de lesin enorme, nada se pagar por los gastos que hubiere
ocasionado el contrato (artculo 1890, inciso 2 del Cdigo Civil).
Tambin a propsito de la rescisin de la compraventa por lesin enorme, el vendedor,
conforme al art. 1894, no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya
sufrido la cosa, excepto en cuanto el comprador hubiere aprovechado de ellos (norma
similar a la del art. 906 del Cdigo Civil). El comprador, entonces, se considera de buena
fe, durante el tiempo en que se produjo el deterioro de la cosa, a menos que se hubiere
aprovechado del menoscabo.
Los casos de obligaciones nulas pero naturales contemplados en los nmeros 1 y 3 del art.
1470 del Cdigo Civil: ello, porque el acreedor podr retener lo que se dio o pag en razn
de tales obligaciones.

289.

Cules son los efectos de la nulidad respecto a los terceros?

Rige al respecto el art. 1689 del Cdigo Civil: la nulidad, judicialmente declarada, da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores. Observamos en consecuencia que los efectos de la
nulidad no se limitan slo a los contratantes, sino que tambin afectan a terceros, cuyos derechos
provienen de la persona que a su vez adquiri la cosa en virtud del contrato nulo. Aqu, debemos
tener presente que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene y tampoco adquirir ms
derechos que aquellos que tena su causante. Lo anterior se extiende tambin a las obligaciones
accesorias, que sufren la misma suerte que la obligacin principal: art. 2416 del Cdigo Civil.
Tratndose de la nulidad, no tiene importancia si el tercero poseedor est de buena o mala fe, a
diferencia de lo que acontece tratndose de la resolucin, dado que esta ltima da slo accin
reivindicatoria contra poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491 del Cdigo Civil). La nulidad en
cambio tiene tal fuerza, que pasar an por sobre la buena fe que pueda invocar el tercero. Este
dismil tratamiento responde al diverso origen de la nulidad y la resolucin. Mientras la primera se
declara a consecuencia de infraccin de ley, la segunda se declara a consecuencia de infraccin
del contrato.
Solo excepcionalmente, la nulidad no da accin reivindicatoria contra terceros poseedores. Tales
casos son:

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Jorge Castro Barros

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Tratndose de la rescisin de la compraventa de un bien raz por lesin enorme: dispone la


ley que no caducan las hipotecas u otros gravmenes constituidos sobre la cosa (art.
1895). En efecto, si el comprador est obligado a purificar la cosa de los gravmenes,
significa que ellos no han caducado por la sola declaracin de rescisin. Adems, si el
comprador enajena la cosa (en su sentido restringido: transfiere el dominio), no puede
pedirse la rescisin por lesin enorme (art. 1893 del Cdigo Civil).
Si el tercero adquiri el dominio de la cosa por prescripcin: lo que se desprende de los
arts. 682, 683, 717 y 2517 del Cdigo Civil. En este caso, rigen los arts. 898 y 900:
i) De acuerdo al art. 898, la accin reivindicatoria tiene lugar contra el que enajen la cosa,
quien debe restituir lo que recibi por ella y adems indemnizar los perjuicios, si enajen
sabiendo que la cosa era ajena.
ii) De acuerdo al art. 900 del Cdigo Civil, tambin podr interponerse accin reivindicatoria
contra el que posea de mala fe y por hecho o culpa suya, dej de poseer.
En los dos casos anteriores, la accin reivindicatoria, que por regla general slo puede
interponerse contra el actual poseedor no dueo, se interpone, excepcionalmente, contra
quien dej de poseer.
Vctor Vial del Ro, agrega tambin el caso del heredero indigno, que haba enajenado
bienes de la sucesin, caso en el cual los herederos slo tendrn accin contra los
terceros adquirentes, cuando stos estaban de mala fe (artculos 974 y 976 del Cdigo
Civil). Sin embargo, no estamos de acuerdo con que esta hiptesis constituya una
excepcin a los efectos de la nulidad judicialmente declarada, pues la enajenacin hecha
por el heredero indigno no es nula, sino que inoponible al resto de la sucesin, y por ello,
procede contra los terceros accin reivindicatoria, salvo que stos hubieren adquirido de
buena fe;
Algunos autores agregan el caso de los arts. 93 y 94 N 4, referido a la muerte presunta,
pero en realidad, aun cuando la ley habla de rescisin del decreto de posesin definitiva,
estaramos ante un caso de revocacin. No se tratara por ende de una hiptesis de
nulidad.
Finalmente, tambin se menciona el caso del art. 1432 nmero 2, con relacin a los arts.
220
1425 y 1426 del Cdigo Civil, todos relativos a la donacin.

290.

Acciones a que da origen la nulidad

Dos son las acciones que se pueden entablar, las que se dirigen contra sujetos distintos y tienen
diferentes finalidades:

220

Una accin personal, la accin de nulidad, destinada a solicitar la declaracin de nulidad


de un acto o contrato. Si la demanda se interpone por uno de los contratantes, debe
dirigirse contra el otro contratante. Si la interpone un tercero, debe dirigirla contra ambos
contratantes o contra el que ejecut el acto jurdico.
Una accin real, la accin reivindicatoria, destinada a recuperar una cosa que se encuentra
en poder de otra persona, el actual poseedor. Cabe tener presente, conforme al principio
general del efecto relativo de las sentencias, que no puede desposeerse a los terceros
poseedores, si no han sido partes en el juicio. En consecuencia, es conveniente interponer
conjuntamente ambas acciones, en lugar de entablar primero la de nulidad y una vez
declarada sta, entablar la accin reivindicatoria contra el poseedor de la cosa. La

Juan Andrs Orrego Acua

80

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interposicin conjunta de acciones est contemplada en los arts. 17 y 18 del Cdigo de


Procedimiento Civil.
291.
En qu casos la nulidad no da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores?
La regla general es que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores, sin distinguir si estos poseedores son de buena o mala fe. Tal distincin es una de las
principales diferencias que existen entre los efectos de la nulidad y los efectos de la resolucin,
porque esta ltima solamente da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe (arts.
1490 y 1491 del Cdigo Civil). En general, se llama resolucin la extincin de una relacin jurdica
por la verificacin de un hecho sobreviniente a la formacin o constitucin de aqulla. Hay casos
excepcionales que derivan de textos legales, en que la nulidad judicialmente pronunciada no da
accin reivindicatoria contra terceros poseedores (art. 1689 del Cdigo Civil). Y estos casos son los
que siguen:

La rescisin por lesin enorme.


El caso ms frecuente en la prctica, es aquel en que el tercero ha adquirido el dominio de
la cosa por prescripcin.

292.
A modo ejemplar: Qu otras sanciones establece nuestro Cdigo Civil
adems de la nulidad?

Inoponibilidad
Caducidad
Inexistencia jurdica
Indemnizacin de perjuicios
Prohibicin de repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas (art. 1468 del Cdigo Civil).

293.

Concepto de resciliacin

La resciliacin es aquella convencin en virtud de la cual, las partes, de comn acuerdo, estipulan
dejar sin efecto un contrato vlidamente celebrado, en la medida que sus efectos no estn
221
totalmente cumplidos.
294.

Concepto de resolucin

Para Vodanovic la "resolubilidad" es la situacin de un acto jurdico cuyos efectos pueden cesar y
eliminarse la eficacia de los ya producidos si sobreviene un hecho determinado o el acto de un
222
sujeto cuya declaracin de voluntad es capaz de provocar esas consecuencias.
295.

Concepto de caducidad

Significados diversos tiene esta expresin:

221
222

Juan Andrs Orrego Acua


Antonio Vodanovic Haklicka

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Prdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o contractual (por ejemplo, art.
1209, 2, en relacin a la accin para impugnar el desheredamiento; art. 212, impugnacin
de la paternidad);
Ineficacia de un acto jurdico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos
sobrevinientes: por ejemplo, testamentos privilegiados, que caducan sin necesidad de
revocarlos (art. 1212 del Cdigo Civil); las donaciones revocables que caducan por el mero
hecho de morir el donatario antes que el donante (art. 1143 del Cdigo Civil). Donacin por
causa de muerte es lo mismo que donacin revocable; donacin entre vivos lo mismo que
donacin irrevocable (art. 1136 del Cdigo Civil); respecto de la caducidad de la hipoteca
de cuota (artculo 2417 del Cdigo Civil);
Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo estipulado para cumplir la
obligacin, en los casos del art. 1496 del Cdigo Civil.
Extincin de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos sucesivos (artculos 745
223
y 769 del Cdigo Civil).

296.

Concepto de inoponibilidad

Es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos terceros, por no


haber cumplido las partes algn requisito externo, dirigido precisamente a proteger a los
224
terceros.
Para Vodanovic La inoponibilidad es la sancin legal que consiste en el impedimento de hacer
valer, frente a ciertos terceros, un derecho nacido de un acto jurdico vlido o de uno nulo,
225
revocado o resuelto.
297.

Concepto de representacin

Existe representacin cuando un acto jurdico es celebrado por una persona en nombre y por
cuenta de otro, en condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente para el
representado, como si ste hubiera celebrado el acto jurdico.
La podemos definir, entonces, como una modalidad del acto o contrato, en virtud de la cual, lo que
una persona ejecuta o celebra a nombre de otra, estando facultada por sta o por la ley para
representarla, se radica en el patrimonio de la segunda.
La consagracin positiva de la representacin la visualizamos en dos artculos fundamentales del
Cdigo Civil: los arts. 43 y 1448.
Especial importancia tiene esta institucin, dado que en su virtud los incapaces absolutos (siempre)
y los incapaces relativos (usualmente) pueden actuar en el mundo jurdico. Asimismo, permite a los
plenamente capaces actuar en diversas partes a la vez, jurdicamente hablando: estamos ante una
226
verdadera ubicuidad jurdica.
298.

Cul es la naturaleza jurdica de la representacin?

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Juan Andrs Orrego Acua
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Antonio Vodanovic Haklicka
226
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Siguiendo la doctrina clsica podemos afirmar que se trata de una modalidad del acto o contrato.

227

A juicio del profesor Arturo Alessandri Rodrguez, la teora de la modalidad encuadra


perfectamente dentro del sistema del Cdigo Civil chileno. Sostiene que de los trminos del artculo
1448 aparece claramente que es el representante el que celebra el acto, pero atribuyndole los
mismos efectos que si hubiese sido ejecutado por el representado; no considera la ley que el acto
sea consentido por el representado, sino que estima que los efectos de este acto se radican en el
representado, como si l lo hubiese ejecutado. Agrega Alessandri que numerosos artculos
tambin ponen de manifiesto que es la voluntad del representante la que la ley requiere cuando
hay representacin: artculos 672, 673, 678, 721 del Cdigo Civil. Algunas sentencias chilenas han
228
aceptado tambin la teora de la modalidad.
299.

Realice un paralelo entre mandato y representacin

Se puede hacer un paralelo desde dos puntos de vista:


a) Desde el punto de vista de la representacin como el gnero y el mandato una especie de
representacin, voluntaria en este caso: el mandato es un contrato (art. 2116 del Cdigo Civil). La
representacin no supone necesariamente de un mandato. En efecto, hay representacin pero no
mandato, cuando nos encontramos ante un poder o cuando estamos ante una hiptesis de
representacin legal o en ocasiones ante la agencia oficiosa.
En efecto, mandato y otorgamiento de poder, es decir, de la facultad para representar, son dos
conceptos distintos. Mientras el mandato designa una relacin contractual, el segundo designa el
acto por el cual se confiere simplemente poder, no es ms que una declaracin de voluntad
necesaria para que los actos del representante o apoderado puedan afectar al poderdante. A
diferencia del mandato, que por ser un contrato requiere de manifestacin de voluntad de dos o
ms partes, el otorgamiento de poder exige slo la manifestacin de voluntad del poderdante. En
otras palabras, es un acto jurdico unilateral (que usualmente se traduce en el otorgamiento de una
escritura pblica suscrita exclusivamente por el poderdante). Con todo, desde el momento en que
el apoderado acta, supone aceptacin de un mandato. Tratndose de la representacin legal, la
diferencia es an ms clara, pues como es obvio es la ley y no la voluntad contractual la que
genera la representacin. Por su parte, en lo que respecta a la agencia oficiosa (cuasicontrato por
el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la
obliga en ciertos casos, art. 2286), para que el interesado se obligue, es necesario que la gestin le
haya sido til (art. 2290 del Cdigo Civil). Como se indicar, la agencia oficiosa puede implicar
representacin voluntaria o legal o en ocasiones ninguna representacin.
b) Desde otro punto de vista, la representacin es independiente del mandato. En efecto, aunque
lo normal es que si hay mandato hay tambin representacin, el primero puede existir sin que haya
representacin, como ocurre cuando el mandatario, ante los terceros, acta a nombre propio y no a
nombre del mandante, sin perjuicio de sus obligaciones para con el mandante: art. 2151 del Cdigo
Civil. En otras palabras, en lo que dice relacin a la ejecucin del contrato de mandato, la
representacin es un elemento de la naturaleza y no de la esencia de dicho contrato.
La regla general, sin embargo, es que si una persona acta en representacin de otra sin mandato,
poder o disposicin legal que le confiera la representacin legal, el acto que realiza ser inoponible

227
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Juan Andrs Orrego Acua


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a la persona en cuyo nombre se acta, sin perjuicio de la ratificacin o aceptacin voluntaria de la


229
ltima (arts. 1449 y 1450 del Cdigo Civil).
300.

Cules son las fuentes de la representacin?

La representacin tiene una fuente legal y otra convencional.


a) Representacin legal o forzada.
Llmense representantes legales las personas que, por mandato del legislador, actan en nombre
y por cuenta de otras que no pueden valerse por s mismas.
Una disposicin del Cdigo Civil, cita los casos ms comunes de representantes legales de una
persona: "el padre o la madre legtimos, el adoptante y su tutor o curador" (art. 43 del Cdigo Civil).
Pero la disposicin citada no es taxativa; hay otros representantes legales que los all enumerados.
As, por ejemplo, en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un
acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal (artculo 671 del Cdigo Civil).
b) Representacin voluntaria.
Es la que emana de la voluntad de las partes. Puede tener su origen, dentro de la legislacin
230
chilena, en el mandato o en el cuasicontrato de agencia oficiosa.
301.
Qu actos jurdicos no admiten representacin segn el Cdigo Civil
chileno?
La regla general es que todos los actos pueden realizarse por representacin: puede hacerse por
medio de representante todo lo que puede hacerse personalmente.
Excepcionalmente, la ley excluye la representacin en los siguientes casos:

La facultad de testar no admite delegacin (art. 1004 del Cdigo Civil); la ley no tolera
excepcin alguna a esta norma. Otorgar testamento es un acto personalsimo.
El albaceazgo es indelegable (art. 1280, 1 del Cdigo Civil), a menos que el testador haya
concedido expresamente la facultad de delegarlo.
Las capitulaciones matrimoniales pactadas por el menor o por el que est bajo curadura:
art. 1721 del Cdigo Civil.
La ratificacin ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado ante un ministro
de culto de una entidad religiosa de derecho pblico. Se desprende de las disposiciones de
la Ley de Matrimonio Civil y del artculo 15 de la Ley de Registro Civil, que se trata de un
231
acto que deben ejecutar los cnyuges, personalmente.

302.

Concepto de ratificacin en materia de representacin

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Juan Andrs Orrego Acua


Antonio Vodanovic Haklicka
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Juan Andrs Orrego Acua
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La ratificacin consiste en el acto por el cual una persona acepta ser afectada por un acto jurdico
que inicialmente le era inoponible. Se trata de un acto jurdico unilateral, y equivale a un mandato o
232
poder otorgado a posteriori: arts. 672, 673, 1449, 1450, 1818 y 2160 del Cdigo Civil.
La ratificacin de que hablamos es un acto unilateral en virtud del cual el representado aprueba lo
hecho por el que se dijo su representante o lo que ste hizo excediendo las facultades que se le
confirieron. Cabe tanto en la representacin legal como en la voluntaria. La ltima est
expresamente considerada por el Cdigo Civil al referirse a la ratificacin por parte del mandante
de las obligaciones contradas a su nombre por el mandatario fuera de los lmites del mandato (art.
2160 del Cdigo Civil). Pero la ratificacin tambin es procedente en la representacin legal,
porque la ley no la prohbe, y en derecho privado se puede hacer todo lo que la ley no veda. En
233
este caso el representado incapaz podr ratificar una vez que la incapacidad haya cesado.
303.

Concepto de simulacin

Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre


las partes o entre el declarante y la persona a la cual se dirige la declaracin, para producir con
fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto de aqul que
realmente se ha llevado a cabo (F. Ferrara).
304.
Cite algunos casos establecidos en nuestro Cdigo Civil que acojan la
simulacin
Hay diversas disposiciones del Cdigo Civil que demuestran que la simulacin, en principio, est
permitida: art. 1707 del Cdigo Civil (acepta que los contratantes alteren lo pactado por escritura
pblica por medio de contraescrituras pblicas e incluso por instrumentos privados); art. 1876 del
Cdigo Civil (relativo a la compraventa, se pone en el caso de no ser efectiva la declaracin de
234
haberse pagado el precio, formulada en la escritura de compraventa).
305.

Concepto de cosa y bienes

Siguiendo a Kiverstein (que a su vez, sigue a Alessandri), cosa es todo aquello que tiene existencia
en el mundo material, ya sea en forma corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta.
De lo dicho, debemos desprender que la expresin cosa es el gnero, siendo los bienes una de
sus especies.
En efecto, no todas las cosas son bienes sino que para que lo sean se requiere que las cosas,
pudiendo procurar al hombre una utilidad, sean susceptibles de apropiacin privada.
Lo que caracteriza a los bienes es la circunstancia de poder ser objeto de propiedad privada y no el
hecho de producir utilidad al hombre, pues hay cosas como el aire, el sol, la alta mar que producen
una gran utilidad, y que, no obstante ello no son bienes por no poder ser objeto de apropiacin por
235
los particulares.
El Cdigo Civil chileno no define lo que es cosa ni bien, siendo ajeno a discusiones doctrinarias
sobre la materia y empleando las dos expresiones indistintamente, como queda de manifiesto en
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Antonio Vodanovic Haklicka
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Juan Andrs Orrego Acua
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Abraham Kiverstein Hoijman
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los artculos 565 y siguientes. En cuanto a la Constitucin Poltica de la Repblica, alude tambin,
236
en su artculo 19 nmero 24, a los bienes corporales o incorporales.
306.

Qu se entiende por cosas corporales e incorporales?

Cosas corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como
una casa, un libro. A su vez, cosas incorporales son las que consisten en meros derechos, como
los crditos (derechos personales) y las servidumbres activas (derecho real).
La importancia de la clasificacin de las cosas en corporales e incorporales reside en que dos
237
modos de adquirir, la ocupacin y la accesin se aplican slo a las cosas corporales.
307.

Cmo se clasifican las cosas incorporales?

Se desprende del artculo 576 que para el Cdigo Civil, las cosas incorporales se dividen en
derechos reales y personales.
308.

Concepto de derecho real

El artculo 577 define al derecho real como aqul que tenemos sobre una cosa sin respecto a
238
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio; el de herencia; los de usufructo; uso o habitacin; los de
servidumbres activas; el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales
(artculo 577 del Cdigo Civil). El artculo 579 agrega que el censo, en cuanto se persigue a la finca
acensuada es tambin derecho real.
La accin real igual que el derecho real, es una accin absoluta, pues se ejerce sin respecto a
239
determinada persona.
309.

Cmo se clasifican los derechos reales?

Los derechos reales se clasifican o agrupan por la doctrina en derechos reales de goce y de
garanta.
Los derechos reales de goce permiten la utilizacin directa de la cosa (su uso, percepcin de
frutos). El primero de ellos, el ms completo, es el de dominio; junto a l, estn otros derechos
reales de goce, con facultades limitadas: usufructo, uso o habitacin, censo y servidumbre activa.
Los derechos reales de garanta permiten utilizar las cosas indirectamente, por su valor de cambio;
contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenacin, para obtener con el
240
producto una prestacin incumplida: hipoteca y prenda.
310.
La enumeracin que entrega el Cdigo Civil chileno respecto a los derechos
reales es taxativa?

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Los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las cosas, estn establecidos por la
ley. Generalmente, los cdigos civiles efectan una enumeracin de los que deben considerarse
como derechos reales, como acontece con el nuestro, en el artculo 577 del Cdigo Civil. Nada
impide, sin embargo, que otros preceptos legales establezcan otros derechos reales, como ocurre
en el artculo 579 del Cdigo Civil, referido al derecho de censo, que tiene el carcter de derecho
real cuando se persiga la finca acensuada. Parte de la doctrina alude, adems, a los denominados
derechos reales administrativos, como el derecho de aprovechamiento de aguas, el derecho del
concesionario, etc.
Se ha planteado en el derecho comparado el problema de si slo son derechos reales los que la
ley establece como tales o si es posible que los particulares puedan crear en sus convenciones
otros derechos reales. Nuestra doctrina no acepta la posibilidad de que los particulares puedan
241
crear derechos reales.
311.

Cmo se adquieren los derechos reales?

Los derechos reales se adquieren mediante los modos de adquirir establecidos por el legislador en
nuestro Cdigo Civil.
312.

Concepto de derechos personales

El artculo 578 del Cdigo Civil define a los derechos personales o crditos como aquellos que slo
pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
242
contrado las obligaciones correlativas.
A consecuencia de lo recin expresado, la accin personal es aquella que slo puede ejercerse en
243
contra de la persona que contrajo la obligacin correlativa: es por tanto una accin relativa.
313.

Tienen los derechos personales un carcter ilimitado?

A diferencia de lo que acontece con los derechos reales, los derechos personales son ilimitados,
pueden originarse libremente en la voluntad de los contratantes, sin perjuicio naturalmente del
244
respeto a la ley, la moral, el orden pblico y las buenas costumbres.
314.

Realice una comparacin entre derechos personales y derechos reales

En este punto podemos distinguir:


a) En cuanto a las personas que intervienen en la relacin jurdica:

Tratndose de los derechos reales: hay un sujeto activo determinado pero un sujeto pasivo
generalmente indeterminado, constituido por toda la colectividad, obligada a respetar el
legtimo ejercicio del derecho real por su titular (se observa, sin embargo, que hay
derechos reales en que tambin hay un sujeto pasivo determinado, como acontece en las
servidumbres activas).
Tratndose de los derechos personales: los sujetos activo y pasivo estn determinados
(excepcionalmente, puede ocurrir que no lo estn, sino hasta que se haga efectivo el cobro

241

Juan Andrs Orrego Acua


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o el pago de la obligacin. As, por ejemplo, el acreedor de un ttulo de crdito al portador,


estar indeterminado hasta el momento en que se presente un tenedor legtimo del mismo
y lo cobre; o el deudor de una obligacin consistente en gastos comunes o contribuciones
de un inmueble, ser aqul que detente el dominio del predio, cuando el acreedor exija el
pago).
El derecho personal puede aplicarse a una cosa indeterminada individualmente, y slo
determinada por su gnero.

b) En cuanto al objeto de la relacin jurdica:

El objeto del derecho real es necesariamente una cosa.


El objeto del derecho personal es un acto humano, que podr consistir en un dar, un hacer
o un no hacer.
El derecho real supone una cosa determinada en especie.

c) En cuanto a la eficacia de los derechos.

El derecho real es absoluto, porque puede oponerse a todos.


El derecho personal es relativo, porque slo puede oponerse a la persona obligada.

d) En cuanto a su nmero:

No hay ms derechos reales que aquellos previstos en la ley.


Los derechos personales son ilimitados, naciendo de la autonoma de la voluntad.

e) En cuanto a su fuente:

La fuente de los derechos reales son los modos de adquirir.


La fuente de las obligaciones son aquellas sealadas en los artculos 1437, 2284 y 2314
del Cdigo Civil, esto es, el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.

f) En cuanto a las acciones que los protegen.

Los derechos reales estn protegidos por acciones reales, que persiguen recuperar la
posesin de la cosa o del derecho;
Los derechos personales estn protegidos por acciones personales, que persiguen obtener
245
el cumplimiento de la prestacin a que est obligado el deudor.

315.

En qu estados se encuentra una persona frente a un bien?

Las personas pueden constituirse en dueos, poseedores o meros tenedores de una cosa
determinada. Cosa curiosa pasa en el ejemplo del ladrn respecto de la cosa robada Dentro de
que categora lo debemos incluir?
Podemos agregar que los estados de mero tenedor y dueo son perpetuos frente a carcter
transitorio que ostenta la posesin.
316.

245

Cmo se clasifican las cosas corporales?

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El artculo 566 del Cdigo Civil establece que las cosas corporales se dividen en muebles e
inmuebles.
317.

Clasifique los bienes corporales muebles e inmuebles

Siguiendo al Cdigo Civil se puede distinguir entre:


a.

Bienes muebles
Bienes muebles por naturaleza
Bienes muebles por anticipacin

b.

Bienes inmuebles.
Bienes inmuebles por naturaleza
Bienes inmuebles por adherencia
Bienes inmuebles por destinacin

318.

Tiene importancia prctica la distincin entre bienes muebles e inmuebles?

Si, la tiene. El rgimen jurdico de los muebles e inmuebles es diverso, cuestin que se aprecia en
distintos aspectos:

La compraventa de bienes inmuebles es un contrato solemne, que debe efectuarse por


escritura pblica, mientras que la compraventa de bienes muebles es un contrato
consensual (artculos 1443 y 1801 del Cdigo Civil).
La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro
respectivo del Conservador de Bienes Races competente (artculo 686 del Cdigo Civil).
La tradicin de los bienes muebles se realiza por la entrega material o simblica de las
cosas mediante uno de los medios sealados en la ley (artculo 684 del Cdigo Civil),
significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio.
En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria, para los muebles se requiere un plazo de
2 aos, mientras que para los inmuebles el plazo es de 5 aos: artculo 2508 del Cdigo
Civil.
En materia de sucesin por causa de muerte, los herederos no pueden disponer de los
inmuebles, mientras no se les haya otorgado la posesin efectiva de los bienes dejados
por el causante y se hayan practicado las inscripciones que contempla el artculo 688: la
inscripcin del decreto judicial (si la herencia fuere testada o intestada abierta en el
extranjero) o resolucin administrativa del Registro Civil (si la herencia fuere intestada
abierta en Chile) que confiere la posesin efectiva, la inscripcin especial de herencia y
eventualmente de adjudicacin en la particin. Tratndose de los bienes muebles, la ley no
exige estas diligencias.
La enajenacin de inmuebles del pupilo debe efectuarse con ciertas formalidades, como la
pblica subasta, previo decreto judicial (artculos 393 y 394). Excepcionalmente, se
sujetarn a las mismas exigencias, la enajenacin de los muebles preciosos o de
aquellos que tengan valor de afeccin.
La accin rescisoria por lesin enorme slo procede en la venta o permuta de bienes
races (artculo 1891 del Cdigo Civil).
En materia de sociedad conyugal, los bienes muebles aportados al matrimonio por los
cnyuges, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes
inmuebles permanecen en el haber propio de los aportantes. A su vez, los bienes muebles

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adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal, ingresan al haber


relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes inmuebles adquiridos a ttulo
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal ingresan al haber propio del cnyuge
(no hay diferencias entre los muebles e inmuebles adquiridos durante la vigencia de la
sociedad conyugal a ttulo oneroso, pues ambos ingresan al haber absoluto de la sociedad
conyugal).
En lo que respecta a las cauciones reales, se establecen dos instituciones diferentes, la
prenda y la hipoteca, segn la garanta sea un bien mueble o inmueble: artculos 2384 y
2407 del Cdigo Civil.
En materia de modos de adquirir el dominio, la ocupacin slo procede respecto de bienes
muebles, atendido lo dispuesto en el artculo 590 del Cdigo Civil.
En el marco de la muerte presunta, para que los poseedores provisorios puedan vender los
bienes muebles del desaparecido en pblica subasta, basta que el juez lo estime
conveniente, odo el defensor de ausentes. Tratndose de los bienes inmuebles, para que
stos puedan venderse (igual que los muebles, slo en pblica subasta), debe haber una
causa necesaria o utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento de causa (o
sea, en base a los antecedentes que se acompaen a los autos), y con audiencia del
defensor (artculo 88).
En materia posesoria, la ley slo protege a los inmuebles mediante las acciones
posesorias (artculo 916). La posesin de los muebles slo podra recuperarse mediante la
accin publiciana, que la ley franquea exclusivamente al poseedor regular (artculo 894).
Para los efectos de la accesin de cosa mueble a cosa inmueble, la ley considera como
cosa principal al inmueble, aunque la cosa mueble valga ms (artculos 668 y 669).
Para los efectos de la fianza, cuando el deudor est obligado a prestar dicha caucin
(artculos 2348 y 2349 del Cdigo Civil), debe dar un fiador que tenga bienes suficientes
para hacerla efectiva. Ahora bien, para calificar la suficiencia de los bienes del fiador, slo
se tomarn en cuenta los inmuebles (artculo 2350).
En lo concerniente a los efectos de la condicin resolutoria cumplida, el Cdigo Civil
distingue entre los bienes muebles (artculo 1490) y los inmuebles (artculo 1491)
enajenados a los terceros.
El arrendamiento de los bienes muebles se rige por el Cdigo Civil (artculos 1916 y
siguientes). El arrendamiento de los predios urbanos est regulado por la Ley nmero
18.101, mientras que el arrendamiento de predios rsticos se rige por el Decreto Ley
nmero 993, siendo las normas del Cdigo Civil supletorias.
Existiendo sociedad conyugal, el marido puede vender o gravar sin restricciones los bienes
muebles sociales, para caucionar obligaciones propias, mientras que para vender o gravar
los bienes inmuebles de la sociedad, requiere de la autorizacin de la mujer o del juez en
subsidio (artculo 1749).
Existiendo sociedad conyugal, el marido puede arrendar sin restricciones los bienes
muebles de la sociedad. En cambio, si se trata de bienes inmuebles urbanos o rsticos y el
arrendamiento excede de 5 u 8 aos, respectivamente, requiere de la autorizacin de la
mujer o del juez en subsidio (artculo 1749).
En el rgimen de participacin en los gananciales, el cnyuge acreedor perseguir el pago
de su crdito primeramente en el dinero del deudor, despus en sus muebles y finalmente
en los inmuebles (artculo 1792-24). Tratndose del rgimen de sociedad conyugal, la
mujer se pagar de las recompensas a que tenga lugar, primero sobre el dinero y muebles
de la sociedad, y subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma (artculo 1773).

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No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo sujeto a patria
potestad, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, sin autorizacin del juez
con conocimiento de causa (artculo 254).
Jams se podrn donar los bienes races del pupilo, ni siquiera con autorizacin judicial.
En cambio, el guardador podr hacer donaciones en dinero u otros bienes muebles del
pupilo, cumpliendo con lo preceptuado en la ley (artculo 402).
Habiendo sociedad conyugal, las donaciones remuneratorias de bienes races hechas a
uno de los cnyuges o a ambos, por servicios que no daban accin contra la persona
servida, no aumentan el haber social; si la donacin remuneratoria es de cosas muebles
aumentar el haber de la sociedad, la que deber recompensa al cnyuge donatario si los
servicios no daban accin contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de
la sociedad (artculo 1738).
Hay derechos reales que siempre son inmuebles, como las servidumbres activas, la
hipoteca, el derecho de habitacin y el censo, mientras que el derecho real de prenda
siempre ser mueble.
La distincin entre cosas consumibles y no consumibles, slo resulta aplicable a los bienes
muebles (el Cdigo Civil seala en su artculo 575 que las cosas muebles se dividen en
fungibles y no fungibles, pero el precepto confunde esa categora de cosas, con la de
consumibles y no consumibles, segn veremos; por lo dems, nada impide visualizar
bienes inmuebles fungibles, como seran 200 lotes de iguales caractersticas y superficie,
originados en la subdivisin de un fundo).
Slo cosas muebles integran las universalidades de hecho, mientras que las
universalidades jurdicas pueden estar compuestas por muebles o inmuebles.
Si se constituye el usufructo por acto entre vivos, la formalidad depende de la naturaleza
de la cosa fructuaria: si recae sobre muebles, es consensual; si recae sobre inmuebles, es
necesario instrumento pblico inscrito (artculo 767). Se ha discutido el rol de la inscripcin
en este caso. Se sostiene por algunos que desempea el doble papel de solemnidad del
acto constitutivo y de tradicin del derecho real de usufructo; para otros, slo desempea
esta ltima funcin, quedando perfecto el acto constitutivo, con el slo perfeccionamiento
del instrumento pblico y sin que haya un plazo para proceder a la inscripcin. La
inscripcin, en todo caso, debe efectuarse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del
Conservador de Bienes Races donde est ubicado el inmueble (artculos 686 del Cdigo
Civil y 52 nmero 2 del Reglamento del Registro Conservatorio).
En la sociedad conyugal, el Cdigo Civil slo reglament la subrogacin de inmueble a
inmueble o de inmueble a valores, y nada dijo respecto a subrogar muebles por otros
muebles (artculo 1733). Arturo Alessandri Rodrguez, dado el silencio del legislador, niega
tal posibilidad, mientras que Pablo Rodrguez Grez la admite, atendido lo dispuesto en el
artculo 1727 nmero 2 del Cdigo Civil.
En relacin con la determinacin del precio de la compraventa, se ha planteado si es
posible vender dos o ms cosas en un mismo precio, sin desglosarlo para cada una de las
cosas objeto del contrato. Considerando que el art. 1808 exige que el precio sea
determinado por los contratantes o por un tercero, debiramos concluir que pactar un
precio por dos o ms cosas infringira el precepto. An ms, si se trata de la venta de dos o
ms inmuebles en un solo precio, no sera posible aplicar los arts. 1888 a 1896, relativos a
la rescisin por lesin enorme. Lo anterior pareciera tornarse indiscutible, cuando los
inmuebles se venden como especie o cuerpo cierto, y en especial, cuando son urbanos. En
cambio, si los predios se venden en relacin a la cabida y particularmente si son rsticos y
contiguos, podra deducirse el precio de cada uno conforme a la respectiva superficie.

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Con todo, igual podra resultar dudoso el solo expediente de aplicar la superficie como
factor de clculo del precio, pues los terrenos de uno y otro predio pueden ser de dismil
calidad. Incluso, si se venden derechos de aprovechamiento de agua, conjuntamente con
un predio, resulta aconsejable desglosar el precio, asignando una suma para el terreno y
otra para las aguas. Sin embargo, tambin es cierto que el art. 1864 admite la posibilidad
de vender dos o ms cosas ajustando un precio por el conjunto. Dado que los ejemplos
que proporciona el precepto slo aluden a cosas muebles, podra estimarse que slo
dichas cosas podran venderse en un mismo precio. Con todo, no debemos olvidar que los
ejemplos que proporciona la ley no suponen limitar el alcance del precepto respectivo, a
dichos ejemplos. Un criterio prctico aconseja desglosar el precio en las hiptesis
planteadas.
Tratndose de los bienes familiares, slo puede afectarse en esa calidad un inmueble,
aqul que sirva de residencia principal de la familia (artculo 142). En cambio, pueden
afectarse como bienes familiares una pluralidad de bienes muebles, especficamente todos
aquellos que guarnecen la residencia principal de la familia.
El derecho de adjudicacin preferente que la ley otorga al cnyuge sobreviviente en la
particin de los bienes dejados por el causante, slo puede invocarse sobre un inmueble,
aquella en que resida el viudo o viuda y que sea o haya sido la vivienda principal de la
familia y haya formado parte del patrimonio del difunto (artculo 1337, regla 10). En
cambio, respecto de los bienes muebles, el cnyuge sobreviviente puede invocar su
derecho de adjudicacin preferente sobre todos los bienes muebles que conformen el
mobiliario que guarnece la aludida vivienda, siempre que tales bienes hayan formado
parte del patrimonio del difunto.
En la hiptesis anterior, y en el evento que el valor de las vivienda y del mobiliario que la
guarnece exceda la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr solicitar que se constituya en
su favor un derecho de habitacin slo sobre un inmueble, el referido; y podr pedir que se
le constituya un derecho de uso sobre diversos muebles, los que conforman el mobiliario
que guarnece a la vivienda en cuestin. Estos derechos tendrn el carcter de gratuitos y
de vitalicios.
En relacin a las obligaciones que el usufructuario debe cumplir antes de entrar en el goce
de las cosas fructuarias, consistentes en hacer un inventario y rendir caucin, slo podrn
entregarse al usufructuario con antelacin al cumplimiento de estas obligaciones, los
bienes muebles comprendidos en el usufructo, que fueren necesarios para el uso personal
del usufructuario y de su familia. Dichos bienes le sern entregados al usufructuario bajo
juramento de restituir las especies o sus respectivos valores (artculo 777, inciso 5): se
trata de la llamada caucin juratoria, figura excepcional que permite al usufructuario
recibir los bienes aludidos, no obstante no haber cumplido con las obligaciones de
inventario y caucin.
El guardador puede comprar o tomar en arriendo para s, para su cnyuge y parientes ms
cercanos, los bienes muebles del pupilo, siempre y cuando lo autoricen los dems
guardadores conjuntos que no estn implicados de la misma manera o el juez en subsidio.
Pero en ningn caso podr el guardador comprar bienes races del pupilo o tomarlos en
arriendo, prohibicin que se extiende a su cnyuge y a sus ascendientes o descendientes
(artculo 412).
Por mandato del artculo 1294 del Cdigo Civil, que se remite al artculo 412 del mismo
Cdigo, se prohbe a los albaceas adquirir bienes inmuebles de la sucesin en la que
intervienen. En cambio, pueden adquirir bienes muebles, con autorizacin de los
herederos.

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Fuera del mbito del Cdigo Civil, la distincin tambin tiene importancia:

En materia penal, los delitos de robo y hurto slo se refieren a cosas muebles, mientras
que la apropiacin de inmuebles ajenos configura el delito de usurpacin.
Dentro del sistema del Cdigo de Comercio, los actos de comercio slo recaen sobre
bienes muebles (artculo 3 del Cdigo de Comercio).
En materia de competencia de los Tribunales, conoce de una accin inmueble el juez del
lugar en que el inmueble est ubicado; en lo que concierne a las acciones muebles, el Juez
246
competente es aqul del lugar en que deba cumplirse la obligacin, por regla general.

319.

Concepto de cosas corporales muebles

Son las que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin cambio o detrimento de su sustancia
247
(artculo 567 del Cdigo Civil).
Pertenecen a esta categora aquellos bienes que pueden transportarse de un lugar a otro sin que
248
pierdan su individualidad, sin que dejen de ser lo que son.
320.

Concepto de bienes muebles por naturaleza

Son las cosas muebles propiamente tales, las que por su esencia misma calzan con la definicin
legal. Se dividen en semovientes y cosas inanimadas.

Son semovientes las cosas corporales muebles que pueden trasladarse de un lugar a otro
movindose por s mismas, como los animales.
Son cosas inanimadas las que slo se mueven por una fuerza externa.

Desde el punto de vista civil, el distingo anterior no tiene trascendencia jurdica.


321.

249

Concepto de bienes muebles por anticipacin

Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin que, para el efecto
de constituir un derecho sobre ellas a otra persona que el dueo, se reputan muebles an antes de
su separacin del inmueble del que forman parte, o al cual adhieren o al cual estn
permanentemente destinados para su uso, cultivo o beneficio (artculo 571 del Cdigo Civil).
Se consideran muebles anticipadamente, antes de que dejen de ser inmuebles; se les mira no en
su estado actual, unidos a un inmueble, sino en su estado futuro, como cosas ya separadas y
distintas. En consecuencia, deben aplicarse las normas que rigen los bienes muebles a los actos
en que se constituye un derecho en favor de persona distinta que el dueo. Por ello, el inciso 3 del
artculo 1801 del Cdigo Civil deja en claro que la venta de esta clase de bienes, aun cuando
todava pertenezcan a un inmueble, se perfecciona por el slo consentimiento, y no por escritura
pblica.
Ejemplos de bienes muebles por anticipacin: la venta de la madera de un bosque o de la fruta de
una plantacin, antes de derribar los rboles o cosechar la fruta, o la constitucin de una prenda
forestal o agraria sobre tales productos y frutos. En ambos casos, estamos ante bienes inmuebles
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por adherencia, que se reputan sin embargo muebles por anticipacin, en la medida que sobre
ellos se constituya un derecho personal (como ocurre con una compraventa en verde de la fruta)
o real (como acontece con la prenda forestal o agraria) en favor de un tercero.
Debe quedar en claro que si los llamados muebles por anticipacin son objetos de actos jurdicos
conjuntamente con la cosa principal, siguen la misma condicin inmueble de sta, porque no se
250
considera ninguna separacin anticipada (artculo 1830).
322.

Concepto de inmuebles por naturaleza

Son las cosas que responden esencialmente a la definicin de inmuebles, que no pueden
251
trasladarse de un lugar a otro sin que se altere su sustancia (artculo 568 del Cdigo Civil).
323.

Concepto de inmuebles por adherencia o accesin

Son aquellos que adhieren permanentemente a un inmueble por naturaleza (como un rbol) o a
otro inmueble por adherencia (como la manzana que pende de la rama de un rbol, o como los
cultivos en general). Por esta adherencia o incorporacin estn inmovilizados y la ley los trata
como inmuebles. El Cdigo Civil menciona, a va de ejemplo, los rboles y las plantas que
adhieren al suelo por sus races, siempre que no se encuentren en macetas que puedan
252
transportarse de un lugar a otro (artculos 568 y 569).
324.

Concepto de inmuebles por destinacin

Son aquellas cosas muebles que la ley reputa inmuebles por una ficcin, como consecuencia de
estar destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, no obstante de que
253
puedan separarse sin detrimento (artculo 570 del Cdigo Civil).
La norma del artculo 570 reside en el deseo del legislador de evitar que una finca sea despojada
de lo necesario para su explotacin; de ah que cada vez que un contrato o en un testamento se
hable de un inmueble, se entienden incluidos en l los bienes muebles destinados a su servicio; es
claro que lo dicho puede ser alterado por los contratantes o por el testador. El mismo propsito que
254
inspira el artculo 570 se repite en los artculos 1118, 1121 y 2420 de nuestro Cdigo Civil.
325.

Concepto de cosas especficas y genricas

Atendiendo a su determinacin, las cosas se clasifican en especficas y genricas. Cosa


especfica, individualmente determinada o cuerpo cierto, es la cosa determinada, dentro de un
gnero tambin determinado. Se distingue por sus caracteres propios que la diferencian de todas
las dems de su mismo gnero o especie. Cosa genrica es la cosa indeterminada, pero de un
gnero determinado. Est determinada slo por los caracteres comunes a todos los individuos de
su gnero o especie. Las cosas genricas admiten una menor o mayor determinacin, hasta que
llega al momento que traspasamos la lnea que las separa de las cosas especficas. As, por
ejemplo, son cosas genricas, una pintura; una pintura al leo; una pintura al leo con motivo
marina; una pintura al leo con motivo marina de Arturo Pacheco Altamirano. Hasta aqu, estamos
siempre en el mbito de las cosas genricas, pero si adems decimos que se trata de la pintura
250

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
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Juan Andrs Orrego Acua
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Juan Andrs Orrego Acua
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Abraham Kiverstein Hoijman
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Jorge Castro Barros

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Angelm, del ao 1936, del citado pintor, estamos aludiendo a una cosa especfica o cuerpo
cierto.
El Cdigo Civil no formula esta clasificacin de manera expresa, pero alude a las cosas especficas
255
o genricas en diversas disposiciones: artculos 951, 3; 1508, 1509, 1590.
326.

Seale la importancia de la distincin de cosas especficas y genricas

Dicha trascendencia se puede apreciar en relacin a los siguientes aspectos:

Prueba de la identidad de la cosa, determinante tratndose de las cosas especficas.


La conservacin de la cosa: el deudor de un cuerpo cierto est obligado a conservar la
cosa hasta entregarla al acreedor, y esto exige que se emplee en su custodia el debido
cuidado (artculo 1548 y 1549); el deudor de cosas genricas, en cambio, puede
enajenarlas o destruirlas, sin que el acreedor tenga derecho a oponerse, mientras
subsistan otras del mismo gnero, para el cumplimiento de la obligacin (artculo 1510 del
Cdigo Civil); por lo tanto, el deudor de cosa genrica no tiene la obligacin de conservar y
cuidar la cosa.
La prdida de la cosa: la prdida fortuita del cuerpo cierto extingue la obligacin (artculo
1670), lo que no acontece adeudndose una cosa genrica, pues el gnero no perece
(artculo 1510), a menos que ocurra el caso muy excepcional de que perezcan todos los
individuos de un gnero determinado.
Cumplimiento de la obligacin: en las obligaciones de cuerpo cierto, el deudor slo
cumplir su prestacin entregando la cosa especfica que se debe (artculos 1568 y 1828);
En las obligaciones de gnero, el deudor queda libre de ellas entregando cualquier
individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana (artculo 1509 del
256
Cdigo Civil).

327.

Concepto de cosas consumibles e inconsumibles

Las cosas consumibles son aqullas que no pueden hacerse el uso conveniente a su naturaleza
sin que se destruyan (artculo 575 inc. 2 del Cdigo Civil)
La consumibilidad no slo comprende el uso material de las cosas, sino tambin su destruccin
jurdica, es decir, la enajenacin o disposicin de los bienes como ocurre con el dinero.
Cosas inconsumibles son aqullas que no se destruyen por el primer uso, sin perjuicio que a la
larga ello suceda. Tales son, por ejemplo, un sombrero, un libro, un caballo, etc.
La consumibilidad o inconsumibilidad de una cosa es un atributo que depende de la sola
naturaleza de ella: no es necesario compararla con otra, basta slo analizar si la cosa en cuestin
257
se destruye o no con el uso que de ella se haga.
328.
Seale la importancia de la clasificacin entre consumibilidad y no
consumibilidad

255

Juan Andrs Orrego Acua


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257
Abraham Kiverstein Hoijman
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En varios aspectos podemos ver la transcendencia jurdica de esta distincin, as, por ejemplo, el
usufructo slo puede recaer sobre cosas no consumibles; cuando se establece sobre cosas
consumibles, no estamos en realidad ante un usufructo verdadero, sino ante un cuasiusufructo
(artculos 764 y 789 del Cdigo Civil). Tambin presenta inters la distincin en el comodato o
prstamo de uso, ya que no pueden darse en comodato cosas consumibles, pues el comodatario
est obligado a restituir la misma especie despus de terminado el uso (artculo 2174 del Cdigo
Civil), y tal obligacin no podra cumplirse en las cosas cuyo primer uso implica su destruccin. Lo
mismo ocurre en el contrato de arrendamiento, que necesariamente ha de recaer en cosas
objetivamente no consumibles (artculo 1916 del Cdigo Civil). El mutuo, en cambio, slo puede
258
recaer sobre cosas consumibles (artculo 2196 del Cdigo Civil).
329.

Concepto de cosas fungibles y no fungibles

Cosas fungibles son aquellas que pueden sustituirse por otras, que tienen idntico poder
liberatorio, es decir, un carcter y valor similar. La expresin fungir, denota la aptitud de una cosa
para sustituir a otra, desempear sus mismas funciones en razn de la equivalencia de ambas.
Diversas disposiciones del Cdigo Civil aluden a las cosas fungibles: artculos 764, 1656, 2196,
2198 y 2228.
Segn lo expresado en el propio Cdigo Civil, en su artculo 575, se confunde las cosas
259
consumibles con las cosas fungibles.
Una cosa no es fungible cuando no existe otra equivalente que pueda reemplazarla. Por ejemplo,
un cuadro famoso.
Refirindose a las cosas fungibles, la Corte Suprema ha declarado que "conforme al artculo 575
de nuestro Cdigo Civil, que define las cosas fungibles, stas se dividen en dos categoras:
aquellas que lo son por su naturaleza, o sea, porque no puede hacerse el uso conveniente sin que
se destruyan y las especies monetarias que son fungibles slo en cuanto su valor perece para el
260
que las emplea como tales".
330.

El derecho real de dominio es divisible?

El derecho real divisible por excelencia es el dominio, ya que puede fraccionarse al infinito
(verbigracia la comunidad, nuda propiedad y usufructo).
331.

El derecho real de hipoteca es divisible?

Los derechos de prenda y de hipoteca son indivisibles (artculos 2405 y 2408 del Cdigo Civil),
pero nada impide que las partes pacten divisibilidad.
332.
Civil

Cite algunos ejemplos de cosas indivisibles establecidos en nuestro Cdigo

258

Juan Andrs Orrego Acua


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260
Abraham Kiverstein Hoijman
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Todas las cosas son divisibles, por lo menos intelectualmente, sin embargo, algunas son
indivisibles por expresa disposicin de la ley, como el derecho de servidumbre, especialmente la
261
de trnsito; la prenda; la hipoteca; los lagos de dominio privado. etc.
333.

Concepto de cosas comerciables

Cosas comerciables son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas, de manera
que sobre ellos puede recaer un derecho real o puede constituirse a su respecto un derecho
personal (artculos 1461 y 2498 del Cdigo Civil). Pueden incorporarse por ende, al patrimonio de
262
una persona.
334.

Concepto de cosas incomerciables

Cosas incomerciables o no comerciables son las que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas
263
por los particulares. No puede existir a su respecto un derecho real ni personal.
335.

Clases de cosas incomerciables

La incomerciabilidad puede ser absoluta o permanente; transitoria o momentnea.


Son absolutamente incomerciables las cosas comunes a todos los hombres (artculo 585); los
bienes nacionales de uso pblico; los derechos personalsimos; las cosas destinadas al culto divino
(artculos 586 y 587), etc.
Son transitoriamente incomerciables las cosas enumeradas en los nmeros 3 y 4 del artculo 1464
esto es: "las cosas embargadas por decreto judicial a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello" y "las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del Juez que conoce en el
litigio".
336.

Es posible adquirir por prescripcin las cosas incomerciables?

Las cosas incomerciables no pueden ser adquiridas por prescripcin en conformidad al artculo
264
2498 del Cdigo Civil.
337.
Seale algunos ejemplos de derechos personalsimos que se establezcan en
nuestro Cdigo Civil
Entre ellos, podemos mencionar al derecho de alimentos futuros (decimos alimentos futuros, ya
que el derecho percibir los alimentos devengados, puede transferirse. En efecto, as lo dispone el
artculo 336 del Cdigo Civil), el de uso, el de habitacin y el derecho legal de goce del padre o
265
madre sobre los bienes del hijo no emancipado (artculo 252 del Cdigo Civil).
338.

Concepto de modo de adquirir

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Es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin del dominio u otro derecho
266
real. .
Nuestro Cdigo Civil no los define, sino que se limita a enumerarlos en el artculo 588.
339.

Enumeracin de los modos de adquirir segn el Cdigo Civil Chileno

El art. 588 del Cdigo Civil, que no es una disposicin taxativa, enumera los siguientes modos de
adquirir:

La ocupacin (art. 606).


La accesin (art. 643).
La tradicin (art. 670).
La sucesin por causa de muerte (art. 951).
La prescripcin adquisitiva (art. 2492).

Adems, debemos agregar a la ley, que si bien no est mencionada por el art. 588, se agrega
entre los modos de adquirir, pues en ciertos casos opera como tal: por ejemplo, el usufructo legal
del padre o madre sobre los bienes del hijo no emancipado y el del marido sobre los bienes de la
mujer (art. 810); de la misma forma, la jurisprudencia ha declarado reiteradamente que una ley de
267
expropiacin sirve de ttulo y modo de adquirir el bien expropiado.
340.

Clasificacin de los modos de adquirir

Podemos distinguir entre:


a. Originarios y derivativos.
El modo de adquirir es originario cuando hace adquirir la propiedad independientemente de un
derecho anterior de cualquiera otra persona (la ocupacin, la accesin, la prescripcin y la ley). El
modo de adquirir es derivativo cuando hace adquirir el dominio fundado en un derecho precedente
que traspasa el antecesor al nuevo dueo (la tradicin y la sucesin por causa de muerte).
Tiene importancia esta clasificacin, porque cuando el modo es originario, para medir el alcance
del derecho que se adquiere basta atender al titular y nada ms; basta examinar el hecho o acto
que configura el modo y la cosa sobre la que recae. As, si por ejemplo, se adquiere por ocupacin,
habr que atender exclusivamente a dicho acto de ocupacin. En el caso de los modos de adquirir
derivativos, para ver el alcance, la fuerza, la perfeccin del modo, hay que atender tambin al
derecho que tena el otro dueo, el antecesor, porque nadie puede transferir o transmitir ms
derechos de los que tiene. Por ello, en la tradicin, si el tradente no es dueo, no transfiere el
dominio; y si la cosa est hipotecada, tambin pasa con la hipoteca; y el causante no transmite a
los herederos sino los derechos que tiene.
b. A ttulo universal y a ttulo singular.
En cuanto a la singularizacin de los bienes que se adquieren, los modos de adquirir pueden ser a
ttulo universal y a ttulo singular. Es a ttulo universal el modo por el cual se adquiere la
universalidad de los bienes de una persona o una parte alcuota de ella. Es a ttulo singular el
modo por el cual se adquieren bienes determinados.
266
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Juan Andrs Orrego Acua


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Respecto a esta clasificacin, cabe observar lo siguiente:

c.

Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: la ocupacin y la accesin.
Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o singular: la sucesin
por causa de muerte. Por ella, se pueden adquirir bienes determinados (legados de
especie o cuerpo cierto) y universalidades (herencias).
Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la tradicin y la
prescripcin, salvo que se trate de la cesin o prescripcin de una herencia, casos en
que operan a ttulo universal.

A ttulo gratuito y a ttulo oneroso.

Segn el sacrificio pecuniario que exijan, los modos de adquirir son a ttulo gratuito u oneroso. El
modo de adquirir es a ttulo gratuito, cuando el que adquiere el dominio no hace sacrificio
pecuniario alguno: la ocupacin, la accesin (por regla general), la prescripcin; la sucesin por
causa de muerte; y eventualmente la tradicin.
Es a ttulo oneroso cuando el adquirente debe efectuar una contraprestacin pecuniaria: la
tradicin ser a ttulo oneroso, cuando el ttulo tiene la misma caracterstica (compraventa, por
ejemplo), mientras que ser un modo a ttulo gratuito, si el ttulo tambin lo es (donacin, por
ejemplo).
La ley, como modo de adquirir, ser a ttulo gratuito, por ejemplo, en el caso de los usufructos
legales; y ser a ttulo oneroso, en el caso de la expropiacin.
d. Por acto entre vivos o por causa de muerte.
Son modos de adquirir por acto entre vivos, aquellos que no presuponen para operar la muerte de
la persona de la cual deriva el derecho. Se agrupan en esta clase todos los modos de adquirir, con
excepcin de la sucesin por causa de muerte, en la cual el traspaso del dominio no se opera sino
268
por la muerte del causante.
341.

Qu naturaleza jurdica poseen los modos de adquirir?

Al definir al modo de adquirir, hemos sealado que se trata del hecho o acto jurdico que produce
efectivamente la adquisicin del dominio u otro derecho real. Corresponde entonces analizar en
qu caso estamos ante un modo constitutivo de un hecho jurdico, y en qu situaciones podemos
afirmar que corresponde a un acto jurdico, advirtiendo que ambas naturalezas pueden confluir en
un mismo modo de adquirir:
a) Ocupacin: es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no
pertenecen a nadie, mediante la aprensin material de ellas, acompaada de la intencin de
adquirirlas, supuesto que la adquisicin de esas cosas no est prohibida por las leyes patrias ni por
el Derecho Internacional (art. 606 del Cdigo Civil). Observamos entonces que deben concurrir,
copulativamente, un hecho jurdico, consistente en la aprensin material de una cosa corporal
mueble, y un acto jurdico unilateral, pues tal aprensin debe ir acompaada de la intencin de
adquirir la cosa corporal mueble, intencin que supone entonces una declaracin o manifestacin
de voluntad destinada a producir efectos jurdicos, lo que materializa por ende un acto jurdico. En

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conclusin, la ocupacin es un modo que tiene una naturaleza mixta, pues constituye a la vez un
hecho y un acto jurdico unilateral.
b) Accesin: es un modo de adquirir de todo lo que una cosa produce o se junta a ella (artculo 643
del Cdigo Civil). En este caso, podemos afirmar que slo estamos ante un hecho jurdico, pues
ningn rol desempea la voluntad del adquirente.
c) Tradicin: se desprende claramente del concepto legal, contenido en el artculo 670 del Cdigo
Civil, que estamos ante un acto jurdico bilateral, que requiere del consentimiento del tradente y del
adquirente.
d) Prescripcin adquisitiva: en este caso, desprendemos del artculo 2492 del Cdigo Civil que nos
encontramos ante un modo de adquirir de naturaleza mixta, pues es a la vez un hecho jurdico -la
posesin por un cierto plazo- y un acto jurdico unilateral, la manifestacin de voluntad del
prescribiente, al alegar la prescripcin.
e) Sucesin por causa de muerte: es la transmisin del patrimonio de una persona o de una cuota
en ese patrimonio o de bienes determinados, en favor de otras personas tambin determinadas
(artculo 951 del Cdigo Civil). En este caso, tambin estamos ante un modo de adquirir de
naturaleza mixta, pues se requiere de un hecho jurdico -la muerte del causante- y de un acto
269
jurdico unilateral, la aceptacin de la herencia o legado deferido al asignatario.
342.
Qu cosas se pueden adquirir por cada uno de los modos establecidos en el
Cdigo Civil?

269

Por medio de la ocupacin, pueden adquirirse las cosas corporales muebles, ya que los
inmuebles que carecen de dueo, pasan a poder del Estado (art. 590 del Cdigo Civil).
La accesin tiene un campo de aplicacin ms extenso que la ocupacin, pues permite
adquirir cosas corporales muebles e inmuebles.
Por la prescripcin, se extiende an ms la posibilidad de adquisicin: en efecto, por medio
de ella se pueden adquirir no slo las cosas corporales, sean muebles o inmuebles, sino
tambin las cosas incorporales, pero restringidas a los derechos reales, con excepcin de
las servidumbres discontinuas e inaparentes (art. 882 del Cdigo Civil). La prescripcin
entonces, no permite la adquisicin de derechos personales y de las servidumbres
indicadas.
La tradicin permite adquirir todas las cosas corporales, muebles e inmuebles, y todas las
incorporales, sean derechos reales o personales. Excepcionalmente, no pueden adquirirse
por tradicin los derechos personalsimos, cuando el tradente sea el titular de los mismos,
porque tales derechos son inalienables. Sin embargo, si pueden adquirirse por tradicin,
cuando se constituya un derecho real de uso o de habitacin. Dicho en otras palabras,
cuando nazca el derecho real, opera la tradicin. Despus, ya no puede operar, pues el
derecho es personalsimo.
Por ltimo, por medio de la sucesin por causa de muerte se pueden adquirir no slo las
cosas corporales e incorporales, sino tambin las universalidades jurdicas, esto es, todo el
patrimonio transmisible de una persona. Excepcionalmente, no pueden adquirirse por este
modo los derechos intransmisibles (por ejemplo, los derechos que tena el comodatario a
consecuencia del contrato de comodato, pues ste se extingue con la muerte de aqul; o el
derecho real de usufructo, que se extingue con la muerte del usufructuario).

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Excepcionalmente, es posible adquirir universalidades jurdicas por medio de la tradicin y de la


270
prescripcin: ello sucede tratndose del derecho de herencia.
343.
Por qu es necesario la existencia de un ttulo previo frente al modo de
adquirir tradicin?
Para adquirir el dominio cuando opera la tradicin, se requiere que haya tambin un ttulo
traslaticio de dominio. Dos razones avalan lo anterior:

Porque as lo dispone expresamente el art. 675 del Cdigo Civil;


Porque segn el criterio de nuestro Cdigo, siguiendo al derecho romano bonitario, de los
contratos slo nacen derechos personales y jams derechos reales; en consecuencia, para
adquirir el dominio se requiere la existencia de un modo de adquirir, que en el caso del
contrato, es la tradicin. Por eso suele expresarse que en muchos casos, los derechos
271
personales no son sino los derechos reales en formacin.

344.
Tiene alguna importancia jurdica distinguir entre modos de adquirir
originarios y derivativos?
Si tiene importancia esta clasificacin, porque cuando el modo es originario, para medir el alcance
del derecho que se adquiere basta atender al titular y nada ms; basta examinar el hecho o acto
que configura el modo y la cosa sobre la que recae. As, si por ejemplo, se adquiere por ocupacin,
habr que atender exclusivamente a dicho acto de ocupacin. En el caso de los modos de adquirir
derivativos, para ver el alcance, la fuerza, la perfeccin del modo, hay que atender tambin al
derecho que tena el otro dueo, el antecesor, porque nadie puede transferir o transmitir ms
derechos de los que tiene. Por ello, en la tradicin, si el tradente no es dueo, no transfiere el
dominio; y si la cosa est hipotecada, tambin pasa con la hipoteca; y el causante no transmite a
272
los herederos sino los derechos que tiene.
345.
Si el modo de adquirir es derivativo: Cmo se prueba en dominio en tal
caso?
La nica manera de acreditar el dominio es mediante la prescripcin: de ah la importancia que
273
reviste el estudio de ttulos de una propiedad.
346.

Qu disposiciones contienen a la ley como modo de adquirir?

Podemos citar, a modo ejemplar, al artculo 250 del Cdigo Civil, que establece que el padre o
madre que ejerce la patria potestad tiene un derecho legal de goce sobre los bienes del hijo, es
decir, que por la sola disposicin de la ley el padre o madre se hace dueo de los frutos de la cosa
del hijo. El derecho legal de goce que tiene la sociedad conyugal respecto de los bienes
conyugales (Art. 1725 del Cdigo Civil).
347.

Son conceptos sinnimos los de transmisin y transferencia?

Siguiendo a Claro Solar, no lo son. Suele usarse el verbo transferir y sus derivados, el sustantivo
transferencia y el adjetivo transferible, para significar el traspaso entre vivos del dominio, en
tanto que el verbo transmitir, los sustantivo transmisin y transmisibilidad y el adjetivo
transmisible para referirse al traspaso por causa de muerte.
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348.

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Concepto de la ocupacin

La ocupacin es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no


pertenecen a nadie, mediante la aprehensin material de ellas, acompaada de la intencin de
adquirirlas, supuesto que la adquisicin de esas cosas no est prohibida por las leyes patrias ni por
274
el Derecho Internacional (art. 606 del Cdigo Civil).
349.

Concepto la accesin

La accesin, en conformidad al artculo 643 del Cdigo Civil, "es un modo de adquirir por el cual el
dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella".
Dado que el artculo no distingue, la accesin es un modo de adquirir de todo lo que una cosa
produce o se junta a ella, sea natural, sea artificialmente. El hecho material que trae consigo la
adquisicin del dominio, es la unin de una cosa a otra, y como esto slo es posible en las cosas
275
corporales, la accesin slo opera en estas cosas.
350.

Son conceptos sinnimos los de frutos y productos?

El art. 643 del Cdigo Civil seala que los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.
Esta disposicin confunde productos y frutos, ello es errneo pues se trata de dos conceptos
completamente distintos.
Frutos seran aquellas cosas que peridicamente y sin alteracin sensible de su sustancia, produce
otra cosa.
Los productos en cambio, seran aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero sin
276
periodicidad o con disminucin de la sustancia de sta ltima.
351.
En qu otras normas del Cdigo Civil encontramos mencionados el
concepto de frutos, ms all de la accesin?

En el patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad conyugal, artculo 150;


Tratndose del usufructo, artculos 764 y siguientes;
En el derecho de uso y habitacin, artculo 819;
En las prestaciones mutuas, artculo 907;
En las asignaciones testamentarias condicionales, artculo 1078;
En la particin, artculos 1338 nmero 3 y 1339;
En la sociedad conyugal, artculo 1725;
En el rgimen de participacin en los gananciales, artculo 1792-9;
En la compraventa, artculos 1816, 1885;
En el arrendamiento, artculo 1983;
277
En la anticresis, artculos 2435 y siguientes.

352.

Concepto de tradicin

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El Cdigo Civil la define como un modo de adquirir el dominio de las cosas y (que) consiste en la
entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se
278
extiende a todos los otros derechos reales.
353.

Son conceptos sinnimos los de entrega y tradicin?

No son conceptos sinnimos. La entrega, en trminos generales, es el traspaso material de una


cosa de manos de una persona a otra y la tradicin es un modo de adquirir. Entre ambas, hay
diferencias:

En la tradicin, al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del adquirente la


intencin de transferir y de adquirir el dominio, intencin que no existe en la entrega
propiamente tal, sin perjuicio que el acto material sea el mismo, tratndose de los bienes
muebles.
Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de
dominio. De tal modo, si hubo compraventa con anterioridad, se deduce que hay tradicin;
en cambio, tratndose de la entrega, existe como antecedente un ttulo de mera tenencia.
En virtud de la tradicin, se adquiere el dominio o la posesin. En cambio, en el caso de la
entrega propiamente tal, se obtiene slo la mera tenencia, la que por regla general, no
habilita para adquirir por prescripcin.

No obstante las diferencias apuntadas, el legislador suele confundir ambos trminos: as, en el art.
1443 del Cdigo Civil, al definir los contratos reales, emplea la expresin tradicin, debiendo
haber dicho entrega o tradicin; en el art. 2174, inciso 2, al definir el comodato, ocurre igual; en
el art. 2196, referido al mutuo, debi decir tradicin y no entrega, como correctamente se hace
en el art. 2197; en cambio, en el art. 2212, al aludir al contrato de depsito, se usa correctamente
entrega. Algunos, tambin creen ver esta confusin en el art. 1824 del Cdigo Civil, en la
compraventa, cuando al aludir a las obligaciones del vendedor, se dice entrega o tradicin; en
este caso, no existira tal confusin sin embargo: en efecto, no debe creerse que al usar la
disyuncin o se hizo sinnimos entrega y tradicin, sino que se pretendi dejar en claro que el
vendedor cumple su obligacin haciendo tradicin (si estamos ante una venta de cosa propia) o
279
slo entregando la cosa (si se trata de venta de cosa ajena).
354.

278
279

Enumere las caractersticas de la tradicin

Es un modo de adquirir derivativo.


No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin todos los derechos reales y personales
(arts. 670, 2; 699 del Cdigo Civil), con excepcin de los personalsimos cuando el
tradente sea el titular de los mismos, porque tales derechos son inalienables. Sin embargo,
si pueden adquirirse por tradicin, cuando se constituya un derecho real de uso o de
habitacin. Dicho en otras palabras, cuando nazca el derecho real, opera la tradicin.
Despus, ya no puede operar, pues el derecho es personalsimo.
Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Excepcionalmente, lo es a ttulo
universal, en el caso de la tradicin del derecho de herencia.
Modo de adquirir que puede operar a ttulo gratuito o a ttulo oneroso: si el antecedente es
una donacin, ser a ttulo gratuito; si es una compraventa, ser a ttulo oneroso.

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Modo de adquirir que opera entre vivos.


Es una convencin: es un acto jurdico bilateral, pero no un contrato, porque en la tradicin
no se crean derechos y obligaciones, sino que por el contrario, se extinguen o se
transfieren. En este sentido, la tradicin implica tambin un pago, que hace el tradente al
adquirente, pues el pago es precisamente la prestacin de lo que se debe.
Sirve de justo ttulo para prescribir: cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega,
la tradicin no es un modo de adquirir, sino que sirve de justo ttulo para que el adquirente
280
gane con posterioridad la cosa por prescripcin.

355.

Qu naturaleza jurdica posee la tradicin?

Al definir modo de adquirir indicamos que se trata de un hecho o acto jurdico, en este caso la
naturaleza jurdica de la tradicin es justamente la de un acto jurdico.
356.

Requisitos de la tradicin

Cuatro requisitos deben cumplirse, para que opere la tradicin:

Presencia de dos partes.


Consentimiento del tradente y del adquirente.
Existencia de un ttulo traslaticio de dominio.
281
La entrega de la cosa, con la intencin de transferir el dominio.

357.

Qu capacidad se requiere en la tradicin?

En cuanto a las cualidades que deben reunir estas dos personas, algunos dicen que el tradente
debe tener la capacidad de ejercicio y el adquirente la capacidad de goce; sin embargo, ello no es
as, por cuanto siendo la tradicin un acto jurdico bilateral, ambas partes deben tener plena
capacidad de ejercicio.
Relacionando esta materia con los artculos 1575 y 1578 contenidos en el Ttulo XIV del Libro IV al
tratar de la solucin o pago efectivo, debemos concluir que el tradente debe tener la facultad de
disposicin (artculo 1575 inc. 2) y el adquirente la de administracin (artculo 1578); adems, el
tradente debe ser dueo de la cosa. La tradicin por quien no es dueo de la cosa es vlida, pero
no transfiere el dominio; tal es lo que se desprende de los artculos 682 y 683 del Cdigo Civil. Si el
tradente adquiere el dominio con posterioridad a la tradicin, en conformidad al inciso final del
artculo 682, se reputa que el adquirente ha sido dueo de la cosa desde el momento de la
282
tradicin.
358.

Qu se entiende por ttulo traslaticio de dominio?

Entendemos por ttulos traslaticios de dominio a ciertos actos, que por su propia naturaleza,
habilitan la transferencia del derecho real de dominio (artculo 703 del Cdigo Civil). Esto quiere
decir que por s mismos, no transfieren el dominio, porque ese rol lo cumplen los modos de
283
adquirir, pero sirven de antecedente para la adquisicin del dominio.

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Juan Andrs Orrego Acua
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Abraham Kiverstein Hoijman
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Juan Andrs Orrego Acua
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359.

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Cite ejemplos de ttulos translaticios de dominio

Podemos citar: la compraventa, la permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad, el


mutuo, el cuasiusufructo, el depsito irregular, la transaccin cuando recae sobre objeto no
disputado, el contrato de arrendamiento opera como un ttulo traslaticio de dominio, respecto de los
ganados, atendido que usualmente se trata de cosas fungibles. A los anteriores, incluyen algunos
la dacin en pago y la novacin, pero se critica esta inclusin. Respecto a la novacin, se dice que
sera ttulo traslaticio de dominio cuando, por ejemplo, si se debe un hecho o servicio (obligacin
de hacer), se conviene en sustituirla por la obligacin de transferir una cosa (obligacin de dar); en
lo concerniente a la dacin en pago, ciertos autores niegan su carcter de ttulo traslaticio de
dominio, porque mientras estos son generadores de obligaciones, la dacin en pago tiende
precisamente a extinguirlas. El ttulo traslaticio sera en realidad la fuente que cre la obligacin
preexistente que la dacin en pago extingue a travs de una prestacin diversa a la originalmente
284
pactada.
360.

Qu bienes pueden ser adquiridos mediante la tradicin?

Conforme a lo establecido por el Cdigo Civil en diversas disposiciones, podemos concluir que
mediante la tradicin se puede adquirir:

Bienes corporales. Tanto muebles (art. 684) como inmuebles (art. 686)
Bienes incorporales. Especficamente, el derecho real de herencia y los derechos
285
personales (art. 699).

361.
Cules son los efectos de la tradicin cuando el tradente es dueo de la
cosa que entrega?
Aqu, opera el efecto normal o natural de la tradicin, cual es transferir el dominio del tradente al
adquirente (arts. 670, 671 y 1575 Abraham Kiverstein Hoijman).
En todo caso, puesto que estamos ante un modo de adquirir derivativo, el dominio que tena el
tradente pasa al adquirente en las mismas condiciones (si por ejemplo, tena un gravamen o
286
estaba sujeto a resolucin, se transfiere con dicha carga y eventualidad respectivamente).
362.
Cules son los efectos de la tradicin cuando el tradente no es dueo de la
cosa que se entrega?
La tradicin es vlida, lo que concuerda con el art. 1815 del Cdigo Civil, que establece la validez
de la venta de cosa ajena. Aqu, tres situaciones pueden presentarse:

El tradente es poseedor regular de la cosa entregada: en este caso, si el adquirente est


de buena fe y adquiere con justo ttulo, tambin adquiere la posesin regular de la cosa
entregada. Pero esto no significa que la posesin se haya transferido del tradente al
adquirente, porque como veremos ms adelante, la posesin no se transfiere ni se
transmite. En este caso, el contrato que antecede a la tradicin desempea el papel de
justo ttulo y sirve al adquirente para iniciar una posesin regular. An ms, el art. 717
permite al sucesor aadir la posesin de los antecesores con sus calidades y vicios.

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Juan Andrs Orrego Acua


Abraham Kiverstein Hoijman
286
Juan Andrs Orrego Acua
285

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El tradente es poseedor irregular: si el adquirente est de buena fe y tiene justo ttulo,


mejora el ttulo que tena su tradente y el ttulo y la tradicin servirn de justo ttulo para la
posesin regular. En este caso, no le conviene al actual poseedor agregar la posesin de
su antecesor, porque si lo hace, la posesin regular del primero se transformar en
irregular, pues la agregacin de posesiones opera con sus calidades y vicios.
El tradente es un mero tenedor de la cosa entregada por l o a su nombre: siendo el
tradente un mero tenedor, jams puede llegar a adquirir la cosa por prescripcin, porque la
mera tenencia excluye la posesin (con la excepcin aparente contemplada en el artculo
2510, regla tercera del Cdigo Civil). Pero an en este caso, si el adquirente est de buena
fe (o sea, ignora que el tradente slo es mero tenedor de la cosa tradida) y tiene justo
ttulo, ser poseedor regular y podr llegar a adquirir la cosa por prescripcin ordinaria. En
este caso, por cierto, a diferencia de los dos anteriores, no hay accesin de posesiones
287
que pueda operar.

363.

Cules son las especies o formas de efectuar la tradicin?

Debemos distinguir cuatro especies o formas de efectuar la tradicin:

Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.


Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
Tradicin del derecho de herencia.
288
Tradicin de los derechos personales.

364.
Cmo se efecta la tradicin de los derechos reales sobre una cosa
corporal mueble?
Rigen la materia los artculos 684 y 685 del Cdigo Civil. Esta tradicin puede ser de dos clases:
real y ficta. Tradicin real o verdadera, es la que se hace fsica o materialmente, sea entregando la
cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al segundo la aprensin material de la
cosa tradida, y manifestando uno la voluntad de transferir y el otro la voluntad de adquirir el
dominio: art. 684, 1. Tradicin ficta o simblica es la que se hace por medio de una ficcin,
289
smbolo o seal, que representa la cosa tradida y la pone bajo el poder o accin del adquirente.
365.
Explique la importancia de la expresin "significando" contenida en el
artculo 684 del Cdigo Civil
El Cdigo Civil al expresar el trmino significando entiende que la forma de efectuar la tradicin
establecida en el artculo 684 se verifica mediante la entrega de la cosa, acompaada de la
intencin de transferir el dominio.
Sobre el particular, cabe subrayar la importancia de la expresin que utiliza el citado artculo. En
efecto, es un error sostener de buenas a primeras que la tradicin de cosa corporal mueble se
verifica mediante la sola entrega de la cosa, porque dicha entrega puede o no hacerse con la
intencin de transferir el dominio. No existir tal intencin en los contratos que slo proporcionan la
mera tenencia de la cosa; y s existir dicha intencin en los contratos representativos de ttulos
traslaticios de dominio.
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Juan Andrs Orrego Acua


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Juan Andrs Orrego Acua
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El problema se presentar cuando una de las partes crea que la entrega se efecta a ttulo de
mera tenencia y la otra a ttulo traslaticio, hiptesis que configura error esencial en la convencin y
por ende permite alegar nulidad. De ah la importancia de interpretar adecuadamente la voluntad
290
de las partes. La sola entrega, entonces, no es suficiente para deducir que oper tradicin.
366.

Cmo se realiza la tradicin de bienes corporales muebles por anticipacin?

Se entendi en un primer minuto que la nica forma de efectuar la tradicin era simplemente a
travs de la entrega real de las cosas mencionadas, que se realiza, con permiso del dueo, por la
separacin de esas cosas del bien inmueble en que se encuentran. Inicialmente, la Corte Suprema
concluy que la tradicin de estos bienes slo poda efectuarse en la forma real contemplada en el
art. 685 inciso 1 del Cdigo Civil, quedando excluida la tradicin ficta o simblica.
Con posterioridad se admiti que poda efectuarse conforme a las reglas de la tradicin ficta o
simblica establecida en el artculo 684 del Cdigo Civil. Asimismo, el mximo tribunal sostuvo que
el art. 685 se refiere a un simple permiso del dueo, caso diverso del art. 571 del Cdigo Civil,
que alude a los muebles por anticipacin, en el que se trata de la constitucin de un derecho. No
siendo por tanto aplicable a este caso el art. 685 (o sea, para constituir el derecho a favor del
tercero, no se requiere, como es lgico, la separacin de la cosa).
La doctrina ha concluido que los artculos citados no pueden estimarse opuestos o en conflicto,
porque tratan aspectos diferentes de los muebles por anticipacin. Mientras el art. 571 los define y
se refiere al momento en que nace el mueble por anticipacin, el art. 685 del Cdigo Civil
291
establece la forma como se efecta la tradicin de los mismos.
Con lo dicho, la tradicin de un bosque (situacin frecuente y habitualmente de valor econmico
importante), se puede efectuar ya por alguna de las formas del artculo 684, ya por la indicada en
el artculo 685 inciso 1 (puede s observarse una diferencia: acudiendo al artculo 684, un solo
acto, por ejemplo la muestra del bosque, efecta la tradicin del conjunto de rboles, en tanto que
empleando el artculo 685, la tradicin se va efectuando por cada rbol, conforme se vayan
292
cortando).
367.
Cmo se realiza la tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal
inmueble?
Se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races (art. 686
del Cdigo Civil), excepto tratndose de la tradicin del derecho real de servidumbre, que se
realiza en la forma prescrita en el art. 698, vale decir, por escritura pblica, en la que el tradente
293
exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos
294
en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.
368.

Cules son los fines de la inscripcin en el derecho chileno?

Podemos indicar que son mltiples los propsitos a cumplir, ellos son:
290

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292
Daniel Peailillo Arvalo
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Abraham Kiverstein Hoijman
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a) Realizacin de la tradicin de los derechos reales en inmuebles: art. 686 del Cdigo Civil.
b) Publicidad de la propiedad raz: persigue, como dice el Mensaje del Cdigo Civil, ponerla a la
vista de todos, en un cuadro que represente instantneamente sus mutaciones, cargas y divisiones
sucesivas. Se tiende con esta funcin a conservar la historia de la propiedad raz y permitir el
conocimiento de sus gravmenes, evitndose as los engaos a terceros.
c) Requisito, prueba y garanta de la posesin de los bienes races; en efecto:

Sirve de requisito para adquirir la posesin de bienes inmuebles (art. 724 del Cdigo Civil:
Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio);
Posibilita probar dicha posesin (art. 924 del Cdigo Civil: La posesin de los derechos
inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado
un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda
impugnarla);
Y constituye una garanta de conservar la misma (arts. 728 y 2505 del Cdigo Civil. El
primero establece que Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin
se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor
inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin,
el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella
ni pone fin a la posesin existente; el segundo, dispone que Contra un ttulo inscrito no
tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos
en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin
del segundo.

d) En algunos casos, es solemnidad de un acto o contrato: en ciertos casos, desempea adems


el papel de solemnidad de algunos actos jurdicos que recaen en bienes races:

Donaciones irrevocables (art. 1400 del Cdigo Civil);


Constitucin de usufructo por acto entre vivos (art. 767 del Cdigo Civil);
Constitucin del derecho de uso y habitacin (arts. 812 en relacin con el art. 767 del
Cdigo Civil);
Constitucin de fideicomisos, sea que se constituyan por acto entre vivos o por testamento
(art. 735 del Cdigo Civil);
Constitucin del censo (art. 2027 del Cdigo Civil);
Constitucin de la hipoteca (arts. 2409 y 2410 del Cdigo Civil).

Cabe precisar que en algunos de estos casos -hipoteca, por ejemplo-, se discute la funcin de la
inscripcin, sealando algunos que no slo opera como tradicin, sino como solemnidad del propio
contrato. Otros, en cambio, afirman que el contrato sera vlido con el otorgamiento de la escritura
pblica, siendo la inscripcin la tradicin del derecho real de hipoteca.
Cabe sealar que las inscripciones que ordenan los arts. 688 (respecto de la sucesin por causa
de muerte) y 689 (respecto de la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva), responden a la
finalidad de publicidad, puesto que aqu no hay tradicin. Otros modos de adquirir operan.
De lo dicho respecto de los fines de la inscripcin, podra desprenderse, en principio, que en
nuestro Derecho, la inscripcin es prueba del dominio. Ello no es as sin embargo. Si bien la
inscripcin es la nica manera de efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles y aunque

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la tradicin constituye un modo de adquirir el dominio, la inscripcin no prueba este derecho: slo
prueba la posesin. En nuestra legislacin, la forma de probar un dominio indubitado es a travs de
la prescripcin; de ah la importancia del estudio de los ttulos de los inmuebles, por un lapso no
inferior a 10 aos de posesin inscrita. Por la misma razn, el Mensaje del Cdigo Civil dice: No
dando a la inscripcin conservatoria otro carcter que el de una simple tradicin, la posesin
conferida por ella deja subsistentes los derechos del verdadero propietario, que solamente podran
295
extinguirse por la prescripcin competente.
369.

El error puede viciar el consentimiento en materia de tradicin?

Como todo acto jurdico, la tradicin debe estar, en lo que a la voluntad de las partes se refiere,
exenta de vicios. En el ttulo de la tradicin, el legislador no reglament los diversos vicios del
consentimiento, excepto en lo relativo al error (arts. 676 a 678), de manera que respecto del dolo y
de la fuerza se aplican las reglas generales (arts. 1452 y siguientes).
Las hiptesis de error pueden ser:

Error en la cosa tradida: art. 676. Esta disposicin est en perfecta armona con el art.
1453. Habr nulidad en este caso.
Error en la persona: art. 676. En este punto, hay una excepcin a los principios generales,
de acuerdo a los cuales, el error sobre la persona no vicia el consentimiento, salvo que la
persona sea el motivo determinante del acto o contrato. Tratndose de la tradicin, el error
en la persona anula la misma, segn se establece en el artculo citado. Ello se explica,
porque la tradicin no es sino el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato.
Ahora bien, el pago debe ser siempre hecho al acreedor, y de lo contrario es nulo o
ineficaz para extinguir la obligacin (art. 1576). Sobre este particular, ms lgico que hablar
de nulidad, sera decir que en este caso hay pago de lo no debido, y por lo tanto, podra
repetirse lo pagado. En todo caso, si el error no recae en la persona sino slo sobre el
nombre, la tradicin es vlida (arts. 676, 2, 1057 y 1455).
Error en el ttulo de la tradicin: art. 677 (que guarda armona tambin con el artculo
1453). Puede presentar dos aspectos y en ambos invalida la tradicin:
o Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio, pero el error
consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo (como si por una
parte se supone mutuo, y por otra donacin).
o Una parte entiende que hay ttulo traslaticio de dominio y la otra entiende que hay
slo un ttulo de mera tenencia (cuando por una parte se tiene el nimo de
entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de
donacin).

Finalmente, el art. 678, en una disposicin intil considerando la regla general del art. 1448,
establece que el error sufrido por los mandatarios o representantes legales tambin invalida la
296
tradicin.
370.

Qu libros llevan fundamentalmente los Conservadores de Bienes Races?

Los libros fundamentales que all se llevan son el Repertorio, el Registro y el ndice General.
371.
295
296

Cmo est integrado el Registro?

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Est integrado por tres libros o registros parciales que lleva el Conservador: art. 31 del Reglamento
del Conservador de Bienes Races.

Registro de Propiedad;
Registro de Hipotecas y Gravmenes; y
Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.

372.

Qu importancia jurdica tiene el Repertorio?

La trascendencia est dada por el asiento o constancia que se deja en este libro, de la
presentacin y recepcin de un ttulo para su inscripcin. Estas anotaciones se van efectuando por
estricto orden de presentacin al Conservador y contienen las menciones indicadas en el art. 24
(arts. 65 y 66 del Reglamento). Recordemos que el Repertorio es una especie de libro de ingreso.
El Conservador no examina la legalidad de los ttulos, pero si puede rehusar inscribir en ciertos
casos; pero en ningn caso dejar de anotar en el Repertorio el ttulo presentado (arts. 15 y 67);
en la prctica, el Conservador anota en el Repertorio pero rechaza las inscripciones cuando hay un
vicio manifiesto en los ttulos, fundado su rechazo en alguna de las causales de los arts. 13 y 14
del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races.
Cuando el ttulo es rechazado, la anotacin en el Repertorio es presuntiva y caduca a los dos
meses desde su fecha, si no se convierte en inscripcin. Se divisa entonces la importancia que
tiene el hecho que el Conservador devuelva el ttulo sin inscribir, para que los interesados
subsanen los defectos en l contenido (arts. 15 y 16). Convertida en inscripcin, sta surte efecto
desde la fecha de la anotacin en el Repertorio, es decir, opera retroactivamente contado desde el
297
da y hora de ingreso (art. 17 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).
373.

Qu inscripciones da lugar la sucesin por causa de muerte?

En este punto distinguimos las siguientes inscripciones:

297

El decreto judicial o la resolucin administrativa que da la posesin efectiva de la herencia


(artculo 688 nmero 1 del Cdigo Civil). El decreto judicial se inscribir en el Registro de
Propiedad del Conservador de la Comuna o agrupacin de comunas, en que se encuentre
el tribunal que lo dict; la resolucin administrativa se inscribir en el Registro Nacional de
Posesiones Efectivas, que depende del Servicio de Registro Civil e Identificacin, segn lo
dispone el artculo 8 de la Ley N 19.903.
Si la sucesin es testamentaria, se inscribir tambin el testamento, en el Registro de
Propiedad del mismo Conservador de Bienes Races en que se hubiere inscrito el auto de
posesin efectiva.
La inscripcin especial de herencia (artculo 688 nmero 2 del Cdigo Civil): se practica
con el mrito de la primera inscripcin o de las dos primeras inscripciones. Consiste en
inscribir los inmuebles de la sucesin a nombre de todos los herederos, en el Registro de
Propiedad del Conservador de la Comuna o agrupacin de comunas en que est situado el
inmueble; si abarca el territorio de dos o ms Conservadores, la inscripcin debe
efectuarse en el Registro de todos ellos.
La inscripcin especial del acto de particin (artculo 688 nmero 3 del Cdigo Civil), por el
cual se adjudica a un heredero el todo o parte de un inmueble; la inscripcin se efecta en

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el o en los mismos Registros en los cuales se verific o verificaron las inscripciones


especiales de herencia. Sin esta inscripcin, no podr el heredero adjudicatario disponer
298
por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.
374.
Qu rol cumplen las inscripciones establecidas en el artculo 688 del Cdigo
Civil Chileno?
La inscripcin, adems de su objetivo primordial de servir de tradicin de los derechos reales
inmuebles, tiene otras finalidades, como la de dar publicidad a la propiedad raz. Tal ocurre con las
inscripciones que se requieren a propsito de la sucesin por causa de muerte y la prescripcin
adquisitiva. Tal es el fin general buscado por las inscripciones exigidas por el artculo 688 del
299
Cdigo Civil.
375.

Cmo se realiza la tradicin del derecho real de herencia?

El legislador no establece ninguna regla sobre la tradicin de la herencia como universalidad


jurdica, sino que solamente se limita a reglamentar la enajenacin de los inmuebles que la
componen en el art. 688. Para dar solucin al problema nos debemos remitir a los arts. 1909 y
1910 del Cdigo Civil, dentro del ttulo De la cesin de derechos, que se refiere a la cesin del
derecho de herencia, como primera herramienta.
En este punto, nos valdremos de dos doctrinas que proponen la solucin al problema de cmo
debe efectuarse la tradicin del derecho real de herencia:

Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia no exige inscripcin conservatoria, aun


cuando aquella comprenda bienes races. Se establece que la herencia es una
universalidad jurdica distinta de los bienes que la componen; esto es, no tiene el carcter
de derecho mueble ni de inmueble, y como la inscripcin en el Conservador slo se
requiere para bienes inmuebles, entonces la tradicin se efectuar segn las reglas del art.
684 del Cdigo Civil (Leopoldo Urrutia).
Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia exige la inscripcin conservatoria, cuando
aquella comprende bienes races. Se establece que la herencia tiene un carcter mixto,
segn los bienes que la compongan. Si slo hay en ella bienes muebles, ser mueble y la
tradicin se har con arreglo al art. 684 del Cdigo Civil. Si solamente hay inmuebles, se
aplicarn las reglas del art. 686 del Cdigo Civil. Por ltimo, si comprende tanto bienes
muebles como inmuebles, tendr un carcter mixto, y tambin la tradicin deber hacerse
de acuerdo al art. 686 del Cdigo Civil (Jos Ramn Gutirrez).

376.

Cmo se realiza la tradicin de los derechos personales?

Para perfeccionar la transferencia de los derechos personales se requiere de un ttulo y la


subsecuente tradicin. El ttulo podr consistir en una venta, donacin, permuta, etc. En cuanto a la
tradicin, se verifica por la entrega del ttulo, hecha por el cedente al cesionario (art. 699 del
Cdigo Civil). En este precepto, se entiende por ttulo el instrumento en el que consta el crdito,
vale decir, el documento en el que se encuentra escriturado (sin perjuicio de la interpretacin ms
amplia dada por la jurisprudencia). En el art. 1901, por su parte, se utiliza la expresin ttulo tanto
como antecedente jurdico cuanto como materialidad.
298
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La tradicin de los derechos personales es tambin un acto solemne, segn se desprende del
artculo 1903 del Cdigo Civil: debe anotarse en el ttulo el traspaso del derecho, designar al
cesionario (o sea, al nuevo acreedor) y debe llevar la firma del cedente.
Los arts. 1901 y siguientes indican los efectos de la cesin. La expresin cesin no alude a la
idea de ttulo o contrato, sino a la de tradicin del crdito. Por ende, el ttulo debe anteceder a la
cesin, y servir de fundamento a la misma.
Por la entrega del ttulo, la tradicin produce sus efectos entre el cedente o tradente y el cesionario
o adquirente (arts. 699 y 1901). Pero la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra los
terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste (art. 1902).
Cabe sealar que la jurisprudencia ha concluido que el art. 699 no se refiere slo a la entrega
material del ttulo, pues lo que se transfiere no es la cosa corporal, el documento en que consta el
crdito, sino ste ltimo, que es un derecho y por tanto una cosa incorporal, que existe con
independencia del ttulo que lo contiene. Una conclusin contraria, significara la imposibilidad de
ceder crditos que no constan por escrito, pues faltara el documento para hacer la entrega
material.
En consecuencia, la tradicin no slo puede efectuarse por la entrega fsica del ttulo, sino que
tambin de una manera simblica, como sera permitiendo o autorizando al cesionario para tener el
crdito por suyo. As sucede cuando por medio de una escritura, se traspasa el crdito que consta
en otra escritura pblica de mutuo, expresando el dueo del crdito su voluntad de transferirlo y el
cesionario la suya de aceptarlo, verificndose la entrega por ese instrumento de cesin y no por la
entrega de copia de la escritura de mutuo (en la prctica sin embargo, se entrega copia de la
misma, dejando constancia de ello en la escritura de cesin, para despejar cualquier riesgo).
La tradicin de un crdito no escriturado conlleva, sin embargo, un evidente riesgo para el
cesionario: la dificultad que puede tener para acreditar la existencia del crdito y obligacin
correlativa, cuando cobre al deudor, considerando que el Cdigo Civil le impide valerse de la
prueba de testigos (artculos 1707 y siguientes del Cdigo Civil). Por ello, en lo posible, el
cesionario debe exigir que concurra al contrato el deudor, reconociendo su calidad de tal y la
300
respectiva obligacin.
377.

Cmo se perfecciona la cesin de crditos respecto de terceros?

Realizada la entrega real o simblica del ttulo por el cedente al cesionario, queda perfeccionada la
transferencia del dominio del crdito, y radicado ste en manos del cesionario. Termina con esto la
primera etapa de la cesin de crditos. Pero hay otro que tiene intereses comprometidos, el
deudor. Este puede no tener conocimiento del acto que ha mediado entre el cedente y el
cesionario; pero dado que es el quien va a efectuar el pago, es de absoluta necesidad que se le
ponga en conocimiento de la cesin, y a este propsito responden los arts. 1902 a 1905.
Conforme al art. 1902, para que la cesin produzca efectos respecto del deudor y terceros, es
necesario que se le notifique al primero o la acepte.
La omisin de esta notificacin o aceptacin no invalida la tradicin entre el cedente y el
cesionario, pero respecto del deudor y los terceros, el crdito se reputa subsistir en manos del

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cedente, con las consecuencias del art. 1905: el deudor podr pagar al cedente, y los acreedores
del ltimo podrn embargar el crdito.
En todo caso, para que la cesin se perfeccione respecto del deudor y terceros, no es necesaria la
concurrencia copulativa de la notificacin y la aceptacin: basta con una de ellas. En tal sentido, un
fallo de septiembre de 1943, de la Corte Suprema, ratifica que se trata de condiciones separadas e
independientes, de modo que la cesin produce los efectos ante el deudor y terceros, siempre que
301
se verifique una sola de ellas, si bien nada repugna a que puedan concurrir ambas.
378.

Cul es el efecto jurdico fundamental de la tradicin?

El efecto normal o natural de la tradicin es transferir el dominio de manos del tradente al


302
adquirente (arts. 670, 671 y 1575 del Cdigo Civil).
379.

Concepto de prescripcin segn nuestro Cdigo Civil

El artculo 2492 del Cdigo Civil define la prescripcin en los siguientes trminos: La prescripcin
es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso
de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir
cuando se extingue por la prescripcin.
380.

Enumere las reglas comunes a toda prescripcin

Necesidad de alegar la prescripcin: artculo 2493 del Cdigo Civil.


La prescripcin puede renunciarse: artculo 2494 del Cdigo Civil.
Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las personas: artculo 2497 del
303
Cdigo Civil.

381.
Indique los casos en que se puede declarar la prescripcin extintiva sin
necesidad de alegarla
Hay casos excepcionales en los cuales el juez puede declarar la prescripcin extintiva de oficio:

la prescripcin de la accin penal;


la prescripcin de la pena; y
la prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo (artculo 442 del Cdigo de Procedimiento
304
Civil).

382.

Concepto de prescripcin adquisitiva

Se desprende del artculo 2492 que la prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio
de las cosas comerciables ajenas, por haberlas posedo durante cierto tiempo, concurriendo los

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dems requisitos legales (dichos requisitos son, fundamentalmente, que se trate de una posesin
305
til y que no haya operado interrupcin o suspensin).
383.

Es un modo de adquirir originario.


Slo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a excepcin de las
servidumbres discontinuas e inaparentes. No sirve, en consecuencia, para adquirir los
derechos personales (sin perjuicio de aquellos que sustentan la doctrina que postula que
tambin es posible adquirir por este modo crditos).
Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Excepcionalmente, la
prescripcin puede ser a ttulo universal, cuando se adquiere el derecho de herencia.
Es un modo de adquirir a ttulo gratuito.
Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la posesin por un
306
cierto tiempo) y un acto jurdico unilateral (alegar la prescripcin).

384.

Caractersticas de la prescripcin adquisitiva

Enumere los requisitos de la prescripcin adquisitiva

Cosa susceptible de prescripcin


Posesin
Transcurso de un plazo

385.

Qu cosas son susceptibles de adquirir por prescripcin?

En conformidad al artculo 2498 del Cdigo Civil: "Se gana por prescripcin el dominio de los
bienes corporales races o muebles que estn en el comercio humano".
Respecto de las cosas incorporales slo se ganan por prescripcin los derechos reales, menos los
especialmente exceptuados, que son las servidumbres discontinuas e inaparentes (artculos 882 y
917 del Cdigo Civil). Hay derechos reales que no estn en al comercio humano, y que sin
embargo pueden ganarse por prescripcin: son ellos el uso y la habitacin. Ello sucede cuando
estos derechos se han constituido con un vicio legal en cuyo caso se es slo poseedor del
307
respectivo derecho pudiendo, por tanto, adquirirse por prescripcin.
386.

Qu cosas no son susceptibles de adquirir por prescripcin?

En efecto, no se pueden adquirir por prescripcin:

Los derechos personales: pues el artculo 2498 no los seala;


Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos inherentes al individuo
(recordemos que tienen un carcter extrapatrimonial, lo que explica que respecto a ellos,
no pueda operar prescripcin; por ejemplo: derecho a la honra, a la imagen, a la
privacidad, etc.);
Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale decir, las
servidumbres discontinuas de cualquier clase y las continuas inaparentes (arts. 882 y 917).

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Las cosas que estn fuera del comercio humano: son estas las cosas comunes a todos los
hombres y los bienes nacionales de uso pblico (en cambio, s pueden adquirirse por
prescripcin los bienes fiscales).
Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripcin es la posesin, y sta
necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada (como se enfatiza en el artculo
700, al definir la posesin).
308
Las cosas propias: porque una cosa slo puede adquirirse por un modo.

387.

En qu consiste la interrupcin de la prescripcin?

Siguiendo a Planiol, se entiende por tal todo hecho que, destruyendo una de las dos condiciones
esenciales de la prescripcin adquisitiva (permanencia de la posesin e inaccin del propietario),
hace intil todo el tiempo transcurrido.
Es la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en virtud de un hecho al que la ley le
309
atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para prescribir se cumpla.
388.

Enumere las clases de interrupcin en materia de prescripcin

Podemos distinguir dos tipos:

Interrupcin natural, ya sea por un hecho de la naturaleza o por un hecho del hombre, e
Interrupcin civil.

389.

Concepto de interrupcin natural

Se entiende por tal todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, que hace perder la
posesin de la cosa (artculo 2502 del Cdigo Civil).
390.

Concepto de interrupcin civil

Consiste en la actividad ejercida por el que se pretende dueo de la cosa, y por consiguiente del
cese de su inactividad, que trae consigo la interrupcin civil. De conformidad al artculo 2503 del
Cdigo Civil, interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero
dueo de la cosa, contra el poseedor. La expresin recurso judicial debemos entenderla referida
a la interposicin de cualesquiera accin -reivindicatoria fundamentalmente-, mediante la cual el
dueo pretende recuperar la posesin e impedir as que un tercero, poseedor del bien, adquiera el
310
dominio por prescripcin.
391.

Efectos de la interrupcin de la prescripcin

La regla general es que la interrupcin hace perder todo el tiempo anterior que se lleva de
posesin. Si el prescribiente contina en posesin de la cosa, empezar a prescribir de nuevo,
como si se tratara de la primera ocasin en que lo hace. Esta regla general tiene su excepcin en
el caso de la interrupcin natural contemplado en el nmero uno del artculo 2502 del Cdigo Civil.
En este caso, la interrupcin no hace perder el tiempo anterior, sino que se descuenta el plazo
durante el cual no han podido ejercerse actos posesorios (artculo 2504, inciso 4). Este caso
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excepcional presenta semejanzas con la suspensin de la prescripcin (artculo 2509), pero se


diferencia de ella en dos puntos:

La interrupcin obra tanto en la prescripcin ordinaria como extraordinaria; la suspensin


slo opera en la primera;
La interrupcin puede alegarla todo el que tenga inters en ella, mientras que la
suspensin slo puede alegarla aqul en cuyo favor el legislador la ha establecido.

Por su parte, en el caso del nmero dos del artculo 2502, se produce el efecto propio de la
interrupcin, con una excepcin: si el poseedor, por medio de acciones posesorias, recupera la
posesin perdida, no se entiende haber interrupcin para el desposedo (artculo 2502, inciso final
del Cdigo Civil). Este precepto guarda armona con el artculo 731 del Cdigo Civil. Ambas
disposiciones amparan al poseedor que recupera su posesin por medios lcitos. Por el contrario,
si la posesin se recupera por vas de hecho, se produce la interrupcin, y el que nuevamente
311
empieza a poseer, comienza una nueva posesin, con un nuevo plazo para prescribir, por ende.
392.

Qu personas pueden invocar la interrupcin de la prescripcin?

Debemos distinguir segn se trate de la interrupcin natural o de la civil.

Interrupcin natural: puede alegarla cualquiera persona que tenga inters en ello;
Interrupcin civil: slo puede alegarla aqul que entabl la accin, porque los actos
judiciales son de efectos relativos. Excepcionalmente, la interrupcin que favorece a un
312
comunero, se extiende a los dems (artculo 2504 del Cdigo Civil).

393.

Clases de prescripcin adquisitiva

Conforme al artculo 2506 del Cdigo Civil, se distingue entre prescripcin adquisitiva ordinaria y
extraordinaria.
394.

Requisitos de la prescripcin adquisitiva ordinaria

Adems de los requisitos generales a toda prescripcin adquisitiva (cosa susceptible de adquirirse
por prescripcin y posesin no interrumpida), la prescripcin ordinaria necesita de dos requisitos
propios:

Posesin regular.
Transcurso del plazo legal: dos aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles
(artculo 2507 del Cdigo Civil). En cuanto al cmputo del plazo, debemos aplicar las
reglas generales (artculos 48 y 50 del Cdigo Civil). Es por tanto un plazo de das
313
continuos (no se suspende en das feriados ni festivos) y de das completos.

395.

Concepto de suspensin de la prescripcin

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Se entiende por suspensin la paralizacin del transcurso del plazo de la prescripcin, durante el
314
tiempo que dure la causa suspensiva.
396.

Cundo opera la suspensin de la prescripcin?

La suspensin opera slo en la prescripcin ordinaria, como lo deja en claro el art. 2509. Por tal
razn, si hubiere transcurrido un plazo de 10 o ms aos de posesin, no es posible impugnar la
prescripcin que ha servido de modo de adquirir al poseedor. As, si el representante legal del
demente no reacciona y demanda la nulidad del contrato de compraventa celebrado por el
demente, el que le compr al incapaz habr consolidado su dominio despus de 10 aos de
315
posesin ininterrumpida, no violenta ni clandestina.
397.
Enumere los casos de suspensin de la prescripcin siguiendo al Cdigo
Civil chileno
El art. 2509 enumera las causales de suspensin de la prescripcin. Seala el precepto que se
suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:
a) Los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a entender
claramente y en general todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura. Cabe
sealar que gozan del beneficio los menores, estn o no emancipados (por regla general, los
menores estn bajo patria potestad, pero puede ocurrir que el menor se emancipe, por ejemplo si
se casa, pero ello no implica que deje de ser incapaz). De igual forma, los dementes y los sordos o
sordomudos que no puedan darse a entender claramente estarn favorecidos con la suspensin,
estn o no bajo interdiccin.
b) La mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure sta. La suspensin opera respecto de
los bienes sociales y tambin de los bienes propios de la mujer que administra el marido. Esto
significa que mientras est vigente la sociedad conyugal, no corre prescripcin alguna en favor de
un tercero que haya entrado en posesin de un bien social o en favor del propio marido, sea que
ste pretenda alegar dominio exclusivo -ante la mujer- de un bien social, sea en lo relativo a los
actos jurdicos ejecutados por el marido sin cumplir con la formalidad habilitante de haber obtenido
previamente la autorizacin de la mujer (por ejemplo, compraventa de un inmueble que perteneca
a la sociedad conyugal, y que el marido enajena sin contar con la autorizacin de la mujer, art.
1749). Por tal razn, en el ltimo caso, el plazo que la ley confiere a la mujer o a sus herederos,
para deducir la accin destinada a declarar nula la compraventa, slo comenzar a partir de la
disolucin de la sociedad conyugal, o a partir del momento en que cese la incapacidad de la mujer
o sus herederos, aunque no podr extenderse ms all de 10 aos, contados desde la celebracin
del contrato, pues no se puede invocar la suspensin ante la prescripcin extraordinaria (art. 1757).
c) La herencia yacente. Esta es una de las disposiciones que ha llevado a algunos a calificar la
herencia yacente como persona jurdica, atendido a que el inciso 2 del art. 2509 dice que Se
suspende la prescripcin ordinaria en favor de las PERSONAS siguientes..., incluyendo entre tales
personas a la herencia yacente. Sin embargo, debemos descartar tal posibilidad. En verdad,
quien posee es el heredero cuya identidad ignoramos o que conocindolo, an no manifiesta su
voluntad en orden a aceptar o repudiar la herencia. A pesar de lo anterior, reiteramos que quien
posee es tal heredero (artculo 722, posesin legal de la herencia), a travs del curador que se le
designa a la herencia yacente. Cabe tener presente que de conformidad al art. 1240, es posible
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pedir que se declare yacente la herencia, transcurridos apenas 15 das desde la apertura de la
316
sucesin (es decir, desde el fallecimiento del causante, por regla general, art. 955).
398.

Enumere los requisitos de la prescripcin adquisitiva extraordinaria

El que la alega debe haber sido al menos poseedor irregular de la cosa, descartndose por
ende al mero tenedor, salvo en el caso excepcional aparente del artculo 2510, regla
tercera.
Exige 10 aos de posesin continua: art. 2510 y 2511.
Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511, sin perjuicio del caso dudoso de la
317
prescripcin entre cnyuges).

399.
Refirase a la situacin del poseedor vicioso y la prescripcin en relacin al
artculo 2510 del Cdigo Civil
La teora tradicional sostiene que aunque la posesin sea irregular, en ningn caso debe ser
viciosa, porque sta no es til para prescribir, mientras subsiste el vicio de violencia o
clandestinidad. Sin embargo, se ha hecho ver, en contra de la teora tradicional, que no hay en el
Cdigo Civil ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor vicioso no puede prescribir.
El art. 2510 slo lo impide al poseedor vicioso que alega la prescripcin cuando existe un ttulo de
mera tenencia en virtud del cual detenta la cosa (era arrendatario de la misma, por ejemplo, y
despus pretende alegar haberla adquirido por prescripcin). De lo anterior se desprendera que si
el poseedor vicioso tiene a su favor un ttulo de posesin o simplemente carece de ttulo, podra
adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva. En otros trminos, la posesin viciosa slo sera un
obstculo para prescribir, cuando existe un ttulo de mera tenencia; la disposicin restrictiva no
318
podra extenderse ms all de sus trminos.
400.
Refirase a la situacin del mero tenedor y la prescripcin adquisitiva en
relacin a los artculos 716 y 2510, regla tercera del Cdigo Civil
Se plantea en materia de prescripcin extraordinaria, lo dispuesto en la regla del nmero tres del
art. 2510. La doctrina y el texto legal (art. 716) establecen que la mera tenencia es inmutable, el
solo transcurso del tiempo no la transforma en posesin, y no obstante que el precepto citado
pareciere anunciar una excepcin al axioma anterior, puede observarse que en realidad no hay tal
excepcin. En efecto, la ley exige, para considerar al mero tenedor como poseedor, la concurrencia
de otras circunstancias, no dependientes de la voluntad del tenedor, que deben sumarse al
transcurso del tiempo. Si en definitiva opera la mutacin de la mera tenencia en posesin, es
porque se han realizado actos de parte del mero tenedor como tambin de parte del propietario,
que alteran por completo la situacin jurdica de ambos. Concurriendo las dos circunstancias
indicadas al final del artculo 2510, la mera tenencia se convierte en posesin, no slo por la
voluntad del tenedor ni por el simple transcurso del tiempo, sino tambin, principalmente, por la
negligencia del dueo, que no logra acreditar que el mero tenedor reconoci en los ltimos diez
aos el dominio que pretende el primero.

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Con todo, tambin es cierto, como advierten algunos autores, que la regla tercera del artculo 2510
viene a debilitar el rigor del principio de que el mero tenedor no podra nunca transformarse en
319
poseedor.
401.
Cmo se puede adquirir el derecho real de herencia mediante la
prescripcin adquisitiva?
El derecho de herencia: se puede adquirir de dos formas:

De acuerdo al artculo 2512 del Cdigo Civil, por la prescripcin extraordinaria de 10 aos;
De acuerdo a los artculos 704 y 1269 del Cdigo Civil, por la prescripcin ordinaria de 5
aos, tratndose del heredero putativo a quien por decreto judicial o por resolucin
administrativa, se haya dado la posesin efectiva de la herencia, pues en tal caso el
decreto o resolucin administrativa servir de justo ttulo. En todo caso, no basta con ste,
320
pues tambin debe cumplir con el requisito de la buena fe, como todo poseedor regular.

402.

Efectos de la prescripcin adquisitiva

El efecto esencial de la prescripcin es hacer adquirir el dominio al poseedor, una vez que ella se
ha cumplido.
La adquisicin de la propiedad se produce retroactivamente, y slo si el poseedor consiente en la
adquisicin. Es decir, se reputa dueo al poseedor no slo a partir del da en que se cumpli el
plazo de la prescripcin, sino tambin a contar del momento en que empez a poseer. Este efecto
no est expresamente enunciado por la ley, pero se deduce, por ejemplo, del artculo 1736 nmero
uno y del artculo 1792-8 nmero uno.
La retroactividad de la prescripcin tiene consecuencias:

Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la posesin, pertenecen al


poseedor que ha prescrito, aun cuando haya estado de mala fe.
321
Los gravmenes impuestos por el prescribiente durante su posesin, quedan a firme.

403.

Cite los plazos contemplados en materia de prescripcin adquisitiva

Prescripcin Ordinaria: 2 aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles (artculo
2507).
Prescripcin extraordinaria: exige 10 aos de posesin continua: art. 2510 y 2511.

404.

Dnde est regulada la prescripcin en nuestro Cdigo Civil?

El legislador se ha ocupado conjuntamente de ambas prescripciones, en los artculos 2492 a 2524.


Algunos autores critican este tratamiento conjunto, sealando que habra sido ms lgico tratar la
prescripcin adquisitiva entre los modos de adquirir el dominio (de los seis modos de adquirir el
dominio, tres, la ocupacin, la accesin y la tradicin, estn regulados en el Libro II, en artculos
sucesivos -606 al 699-, la sucesin por causa de muerte est normada en el Libro III, artculos 951
a 1385, la prescripcin adquisitiva est tratada en el Libro IV, en los artculos 2498 a 2513, y la ley,
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como modo de adquirir el dominio, no tiene una regulacin sistemtica), y la extintiva, entre los
modos de extinguir las obligaciones (stos se encuentran reglamentados en los artculos 1567 y
siguientes, salvo la transaccin, la condicin resolutoria y la prescripcin extintiva).
Sin embargo, la ubicacin de la prescripcin en el Cdigo Civil tiene sus justificaciones:

Desde ya, hay reglas comunes que se aplican a las dos clases de prescripcin.
En ambas, hay un elemento comn: el transcurso del tiempo.

En todo caso, la tendencia en los cdigos modernos es tratarlas separadamente.


En cuanto a su ubicacin al final del Cdigo Civil, ello obedece a dos razones:

Una razn histrica, pues tal ocurre en el Cdigo Civil francs, modelo del nuestro.
Al carcter consolidador de los derechos que exhibe la prescripcin, institucin que de esta
forma, viene a concluir toda la obra codificadora.

Este ltimo aspecto justifica precisamente la importancia prctica de la institucin de la


prescripcin. Ella apunta a la certidumbre de los derechos, a resolver de manera definitiva las
relaciones jurdicas. Para beneficio de toda la sociedad, la prescripcin precede a consolidar
situaciones luego de cierto plazo, que no podran quedar indefinidamente inciertas, pues si tal
ocurriera, habra un evidente perjuicio para la convivencia de las personas. Adicionalmente, la
322
difcil prueba del dominio se ve facilitada mediante la prescripcin adquisitiva.
405.

Concepto de dominio o propiedad segn el Cdigo Civil chileno

Nuestro Cdigo Civil define el dominio en su art. 582, y sigue el modelo analtico. Dispone el
precepto: El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La
323
propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad.
El precepto transcrito slo hace alusin al derecho de propiedad sobre una cosa corporal; a llenar
este vaco viene el artculo 583 que dice: "Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie
324
de propiedad. As el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo
406.
Qu principios acerca del derecho de propiedad consagra nuestra
Constitucin Poltica de la Repblica?
En el captulo III, denominado De los derechos y deberes constitucionales, la Constitucin Poltica
de la Repblica consagra los principios fundamentales acerca del derecho de propiedad.
Especficamente, en el artculo 19 nmeros 23 y 24, que se refieren, respectivamente, al derecho
a la propiedad y de la proteccin de sta, una vez adquirida por su titular. Podemos sintetizar
estas normas en los siguientes trminos:
a) La Constitucin consagra la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto
aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la
nacin toda y la ley lo declare as (es decir, las cosas incomerciables). Una ley que qurum

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calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o requisitos para la
adquisicin del dominio de algunos bienes.
b) La Constitucin asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies
sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Al aludir la Constitucin a las diversas especies de propiedad, se pretende abarcar tanto aquella
que se reglamenta en el Cdigo Civil, como las normadas en leyes especiales, como por ejemplo la
propiedad indgena. Adems debemos resear, que hay dominio tanto sobre cosas corporales,
como tambin sobre derechos.
c) Slo la ley puede establecer los modos de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de
ella.
d) Slo la ley puede establecer las limitaciones y obligaciones que deriven de la funcin social de la
propiedad. Esta funcin social comprende cuanto exijan:

Los intereses generales de la nacin;


La seguridad nacional;
La utilidad pblica;
La salubridad pblica; y
La conservacin del patrimonio ambiental.

e) Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de
alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino:

En virtud de una ley general o especial que autorice la expropiacin;


Que dicha expropiacin tenga por causa la utilidad pblica o el inters nacional;
Que dicha causa haya sido calificada por el legislador.

El expropiado, en todo caso, podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio, reclamacin que
se har ante los tribunales ordinarios de justicia.
En cuanto a la indemnizacin a pagar al afectado por la expropiacin, las reglas son las siguientes:

El expropiado tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial


efectivamente causado;
La indemnizacin se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho
por dichos tribunales;
A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado;
El Fisco no puede proceder a la toma de posesin material del bien expropiado, mientras
no se realice previo pago del total de la indemnizacin, la que a falta de acuerdo, ser
determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley;
En caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el
mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de
posesin.

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Cabe sealar que el Decreto Ley N 2.186, publicado en el Diario Oficial de fecha 9 de junio de
325
1978, aprob la Ley Orgnica de Procedimiento de Expropiaciones.
407.

Enumere las caractersticas del Derecho de Propiedad

Cuatro son las caractersticas que podemos citar:

408.

Derecho perpetuo
Derecho exclusivo
Derecho real
Derecho absoluto
Podemos clasificar la propiedad?

Si, podemos hacerlo conforme a los siguientes criterios:

Segn su extensin o integridad de facultades, la propiedad puede ser plena o nuda. Plena
es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las facultades que
contiene: uso, goce y disposicin. Nuda propiedad, es la que no permite al dueo ejercer
las facultades de uso y goce, en razn de que sobre ella pesa el derecho real de usufructo
(art. 582, 2 del Cdigo Civil). Al dueo, le resta slo la facultad de disposicin, jurdica y
material.
Segn su duracin, se distingue entre propiedad absoluta, que no est sometida a
duracin o trmino, y propiedad fiduciaria, que est sometida al evento de traspasarse a
otro si se cumple una condicin (arts. 733 y 739 del Cdigo Civil).
Segn el nmero de sus titulares o sujetos activos: propiedad individual, plural (condominio
o copropiedad) o colectiva, si el propietario es una persona, varias personas (asumiendo a
veces una forma asociativa, cuando se forma una persona jurdica, como en el caso de
las cooperativas) o el Estado.
Segn el punto de vista de la naturaleza del objeto sobre el que recae: propiedad civil,
326
intelectual, industrial, minera, indgena, copropiedad inmobiliaria, etc.

409.

Cules son las facultades inherentes al dominio?

a) Facultad de uso. El Ius Utendi significa que el propietario puede utilizar o servirse de la cosa. La
facultad de uso se traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es capaz de
proporcionar, sin tocar sus productos ni realizar una utilizacin que implique su destruccin
inmediata. Si se llega hasta la apropiacin de los productos, el uso se transforma en goce; y si la
primera utilizacin de la cosa envuelve su destruccin, el uso se confunde con el consumo.
b) Facultad de goce. Llamada tambin Ius Fruendi, es la que habilita para apropiarse los frutos y
los productos que da la cosa. As el propietario de una casa recibe el pago de la renta y el de un
fundo su cosecha (goce jurdico y natural. respectivamente).
c) Facultad de abuso o disposicin. El Ius Abutendi o facultad de disposicin material, es el que
habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla. La facultad de disposicin
material representa la facultad caracterstica del dominio. Los dems derechos reales, si bien

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autorizan a sus titulares para usar y gozar de una cosa ajena de una manera ms o menos
completa, jams dan poder para destruirla o transformarla; siempre implican la obligacin de
conservar su forma y sustancia. Podemos distinguir adems una facultad de disposicin jurdica
que, en un sentido restringido, es el poder del sujeto para desprenderse del derecho que tiene
sobre la cosa, sea o no en favor de otra persona, y sea por un acto entre vivos o por un acto por
327
causa de muerte. Son formas de disposicin la renuncia, el abandono y la enajenacin.
410.

Clases de disposicin

Podemos distinguir dentro del Ius Abutendi la facultad de disposicin material y facultad de
disposicin jurdica.
411.

Qu significa que la facultad de disposicin sea de orden pblico?

Dicho concepto se traduce en que en el Cdigo Civil existe una serie de disposiciones que tienen
por objeto impedir que se entorpezca la libre enajenacin de la propiedad, tales como los articulas
745 y 769 que prohben la constitucin de fideicomisos y usufructos sucesivos; el artculo 1126 que
prohbe los legados con la condicin de no enajenar la cosa legada; el artculo 1964 que no admite
el arriendo con la condicin de no enajenar la cosa arrendada; los artculos 2031 y 2279 que
aplican iguales reglas para el censo y la renta vitalicia respectivamente; el artculo 2415 que
establece que el que tiene gravados bienes con hipoteca puede enajenarlos, no obstante,
cualquiera estipulacin en contrario; y, por ltimo, el artculo 1317 que establece que nadie est
obligado a permanecer en la indivisin. Todos estos preceptos nos permiten afirmar que en nuestro
328
derecho, la libre enajenacin es una facultad de la esencia de la propiedad.
412.

Qu se entiende por copropiedad?

Es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes
tienen dos o ms personas conjuntamente. El derecho de cada copropietario recae sobre toda la
329
cosa y cada una de sus partes y no sobre una parte materialmente determinada de la misma.
413.

Cules son las fuentes de la indivisin?

La comunidad puede tener por causa un hecho, la voluntad o la ley.

El hecho ms frecuente que da nacimiento a una comunidad es la muerte del causante,


que origina la comunidad hereditaria, cuando hay dos o ms herederos. Otro hecho que
puede originar comunidad es el de la mezcla de materias pertenecientes a distintas
personas, cmo en el ejemplo de la accesin de mueble a mueble.
La indivisin nace de la voluntad, ya sea de un sujeto, como en el caso de un testamento
(por ejemplo, si el causante deja el legado sobre un inmueble a dos personas), un contrato,
ya sea de dos o ms sujetos, como en el caso de un contrato, si dos o ms personas
adquieren en comn una cosa por cualquier ttulo de dominio seguido de la tradicin o si el
dueo exclusivo de un bien se desprende de una cuota de su dominio cedindosela a una
o ms personas.
Entre los casos de indivisin que tienen por fuente un texto legal, puede citarse el de los
bienes afectos al uso comn en los edificios o conjuntos habitacionales acogidos a la Ley

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de Copropiedad Inmobiliaria; la medianera; las servidumbres; los casos contemplados en


los artculos 662 y 663 (accesin de mueble a mueble); 1728 y 1729 (sociedad conyugal)
330
todos del Cdigo Civil, etc.
414.

De qu forma se adquiere el derecho real de dominio?

Se realiza a travs de los denominados modos de adquirir, contemplados en nuestro Cdigo Civil.
415.

Cmo se prueba el dominio?

La nica manera de acreditar el dominio eficazmente es mediante la prescripcin adquisitiva


331
extraordinaria: de ah la importancia que reviste el estudio de ttulos de una propiedad.
416.

Dnde est regulado en dominio en nuestro Cdigo Civil?

Se encuentra establecido en el Libro II, Ttulo II del Cdigo Civil.


417.

Concepto de posesin

La definicin legal est en el artculo 700 del Cdigo Civil, y traduce la concepcin subjetiva de
Savigny. Se define por el Cdigo Civil en los siguientes trminos: La posesin es la tenencia de
una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga
la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es
332
reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
418.

Cul es la naturaleza jurdica de la posesin?

Las disposiciones de nuestro Cdigo Civil, se orientan a concebir la posesin como un hecho,
partiendo de la propia definicin. Cada vez que el Cdigo Civil define un derecho, dice que es una
facultad o un derecho (artculo 582), mientras que al definir la posesin dice que es la
tenencia, la que constituye un hecho.
Hoy da, la doctrina considera infecunda esta disputa y resuelve la cuestin diciendo simplemente
333
que la posesin es un estado de hecho protegido por el derecho.
419.

Enumere los elementos de la posesin

Dos son los elementos esenciales:

La tenencia o el corpus
El animus

420.

Qu ventajas importa la posesin?

De acuerdo con el art. 700, 2, el poseedor se reputa dueo mientras otra persona no
justifica serlo; lo que en otros trminos, significa que est amparado por una presuncin

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legal. Si alguien quiere discutirle el dominio, debe probar dicho tercero su calidad de
propietario.
Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, luego de cierto plazo
(arts. 683 y 2498 y ss.)
Est protegida con las acciones posesorias (arts. 916 y ss.) y en ciertas situaciones, con la
accin reivindicatoria, aqu denominada accin publiciana (art. 894).
En algunos casos (posesin regular), el poseedor puede hacer suyos los frutos de la cosa
334
poseda (art. 907, 3).

421.

Por qu el poseedor es reputado dueo?

La posesin, por regla general, es una verdadera propiedad aparente.


El art. 700, 2, establece que el poseedor se reputa dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Se justifica la presuncin, porque lo ms corriente es que la posesin vaya unida al dominio. Sin
embargo, esta regla tiene excepciones: hay poseedores que no son dueos de la cosa y a la
335
inversa, propietarios que no tienen la posesin de la cosa.
422.

334
335

Realice un paralelo entre dominio y posesin

Tanto una como otra recaen sobre una cosa determinada;


Ambas son exclusivas, es decir, slo admiten un propietario o un poseedor, lo cual no
excluye por supuesto las figuras de copropiedad y coposesin, pero en estos casos los
copropietarios y los co-poseedores estn limitados en sus acciones;
Las ventajas que el Derecho otorga a ambas, son ms o menos idnticas.
El dominio supone una relacin jurdica entre el propietario y la cosa; la posesin slo
entraa una relacin de hecho; este distingo incide en la posibilidad de que el derecho de
dominio, por ser tal, puede transferirse y transmitirse, mientras que la posesin, por ser
slo un hecho, no se transfiere ni se transmite.
El dominio slo se puede adquirir por un modo; en cambio, se puede poseer una cosa por
varios ttulos (art. 701); en efecto, como indica Luis Claro Solar, Una vez adquirido el
dominio de una cosa por un ttulo, cualquiera que sea, no se puede volver a adquirir por
otro ttulo distinto, desde que no es posible que yo adquiera lo que ya es mo; lo que es
mo no puede hacerse ms mo (...). Al contrario la posesin que tengo de una cosa
puede proceder de varios ttulos: Se puede poseer una cosa por varios ttulos dice el
artculo 701, repitiendo la regla del Derecho romano que consignaba el Digesto, tomndola
del jurisconsulto Paulus (...) Los Romanos designaban la posesin segn la causa de la
que preceda, es decir el ttulo que le serva de antecedente. Siendo la posesin una
situacin de hecho, no hay inconveniente en que pueda referirse a varios ttulos y que de
ellos pueda el poseedor elegir el que ms le convenga. As el que posee una cosa por
haberla comprado o habrsele donado, podra pasar a poseerla como heredero del
vendedor o donante, o pro suo, por haberla usucapido. As si el causante de una herencia
era poseedor regular de una cosa que haba comprado y no dueo de ella, su heredero
que contine esa posesin, tendr como ttulo de su posesin la herencia, pro haerede, y
el ttulo de compra del causante que se le ha transmitido, pro empore. Vctor Vial del Ro,
a su vez, proporciona el siguiente ejemplo: ...si una persona se apodera de un animal

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domstico con la intencin de hacerlo suyo, no va a adquirir el dominio por ocupacin,


pues sta slo permite adquirir el dominio de animales bravos o salvajes. Sin embargo, la
ocupacin le va a servir de ttulo para justificar la posesin de la cosa. Si posteriormente el
poseedor compra el animal a quien cree su dueo, la tradicin del mismo tambin le va a
servir como ttulo posesorio, de tal suerte que va a tener la posesin por dos ttulos
distintos: ocupacin y tradicin. Puede que incluso la tradicin no transfiera el dominio, si el
tradente no es dueo. Pero constituye un ttulo posesorio.
El dominio est protegido por una accin real, la reivindicatoria; la posesin de los
inmuebles est protegida por las acciones posesorias; en algunos casos la posesin de los
336
muebles e inmuebles est amparada por la accin reivindicatoria (accin publiciana).

423.

Clases de posesin

Conforme a si la posesin habilita o no para adquirir por medio de la prescripcin, podemos


distinguir:
Posesin til

Regular
Irregular

Posesin intil

Violenta
Clandestina

Siguiendo la idea expuesta y a mayor explicacin, en primer lugar cabe distinguir entre posesin
til e intil. Esta clasificacin atiende a si la posesin conduce o no a la adquisicin del dominio por
prescripcin.
Posesiones tiles son la regular e irregular, porque ambas conducen a la prescripcin adquisitiva.
Posesiones intiles, son las viciosas, es decir, la violenta y la clandestina. (Art. 709 del Cdigo
Civil). Posesin violenta, es la que se adquiere por la fuerza, que puede ser actual o inminente.
(Art. 710 del Cdigo Civil). Posesin clandestina, es la que se ejerce ocultndola a los que tienen
derecho para oponerse a ella. (Art. 713 del Cdigo Civil).
Posesin regular, es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque la
buena fe no subsista despus de adquirida la posesin; adems, si el ttulo es traslaticio de
dominio, es necesaria la tradicin. (Art. 702 del Cdigo Civil).
Posesin irregular, es la que carece de uno o ms de los requisitos de la posesin regular. (Art.
708 del Cdigo Civil).
Tanto la posesin regular como la irregular conducen a la prescripcin; la primera, da origen a la
337
prescripcin ordinaria; la segunda da origen a la prescripcin extraordinaria.
424.

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337

En qu consiste la posesin regular?

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Posesin regular, es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque la
buena fe no subsista despus de adquirida la posesin; adems, si el ttulo es traslaticio de
dominio, es necesaria la tradicin. (Art. 702 del Cdigo Civil).
De acuerdo a su definicin (art. 702, 2 y 3 del Cdigo Civil), los elementos constitutivos o
requisitos de la posesin regular son tres: justo ttulo, buena fe inicial y la tradicin si el ttulo es
traslaticio de dominio.
Cabe acotar que para calificar la buena fe se atiende slo al momento inicial de la posesin y que
338
la tradicin slo es necesaria cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio.
425.

Concepto de justo ttulo

Por justo ttulo se entiende todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de
verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio.
La ley no lo define. Se explica su denominacin, segn ensea Pothier, porque da a las personas
que por su intermedio adquieren la posesin de la cosa, un justo motivo para creerse propietario,
sin que permita adivinar que careca de esta calidad la persona de la cual se adquiri la cosa.
Para calificar el ttulo de justo no se toma en consideracin si la persona de la que emana era
verdaderamente propietaria; no es necesario que el ttulo, para ser justo, sea otorgado por el
dueo de la cosa.
As lo prueban diversas disposiciones de nuestro Cdigo Civil:

El art. 1815, que declara vlida la venta de cosa ajena;


El art. 704, que no incluye entre los ttulos injustos la venta de cosa ajena; y
El art. 683, del cual se deduce que si se vende una cosa ajena y se inscribe la venta, hay
tradicin y por este medio el adquirente inicia una posesin que le dar derecho a adquirir
339
el dominio del inmueble por prescripcin. Lo mismo vale para los muebles.

426.

Cmo se clasificacin de los justos ttulos?

La ley distingue entre justo ttulo constitutivo o traslaticio de dominio. La doctrina agrega el ttulo
declarativo de dominio. Cabe precisar que si bien el artculo citado aplica la distincin a los ttulos
justos, tambin se extiende a los ttulos injustos (verbigracia, una venta nula es ttulo injusto y
340
traslaticio de dominio).
427.

Concepto de ttulo constitutivo

Son los que dan origen al dominio, sirven para constituirlo originariamente, con prescindencia del
antecesor en la posesin, si lo hubo. Tienen este carcter, segn el art. 703, inciso 2: la
ocupacin, la accesin y la prescripcin.
428.

Concepto de ttulo traslaticio

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Son los que por su naturaleza, sirven para transferir el dominio, como la compraventa, la permuta,
la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad de bienes determinados, la transaccin en
341
cuanto transfiere la propiedad de un objeto no disputado, etc.
429.

Concepto de ttulo declarativo

Son los que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin preexistentes. Nada crean ni
transfieren; slo confirman, reconocen o verifican una situacin ya existente.
El Cdigo Civil no dedica una reglamentacin especial a esta clase de ttulos, pero el art. 703 y
otros, demuestran que estn contemplados en nuestro Derecho.
Son ttulos declarativos:

Las sentencias que resuelven acerca de derechos litigiosos.


Las transacciones, en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes
342
Las sentencia de adjudicacin en juicios divisorios y los actos de particin.

430.
Qu clases de posesin distinguimos en materia de sucesin por causa de
muerte?
Tres clases de posesin se distinguen al efecto:

Posesin legal de la herencia: al heredero, por el slo hecho de serlo, se le tiene como
poseedor legal de la herencia; incluso aunque ignore su condicin de heredero (arts. 688 y
722).
Posesin efectiva de la herencia: entendida como una declaracin judicial, si la herencia
fuere testada, o resolucin administrativa, si la herencia fuere intestada, por la cual a
determinadas personas se les tiene por herederos.
Posesin real de la herencia: corresponde a quien en realidad detenta la herencia en
calidad de heredero (pudiendo o no ser verdadero heredero), entendindose que se posee
la herencia poseyendo los bienes del causante.

Cabe sealar, que el legislador, errneamente, asimil la posesin legal a la posesin efectiva,
conforme a la modificacin del inciso 1 del artculo 688, por la Ley 19.903, publicada en el Diario
Oficial de fecha 10 de octubre de 2003. Decimos que tal asimilacin es errnea, porque la
posesin efectiva debe otorgarse por una resolucin judicial o administrativa, mientras que la
posesin legal se entiende conferida por el solo ministerio de la ley.
Ahora bien, con respecto a la posesin, pueden formularse apreciaciones distintas, segn se trate
de la herencia como universalidad o de los bienes especficos que la integran:
a) En cuanto a la herencia: ciertamente que el verdadero heredero puede tener las tres clases de
posesin. Tal es la situacin normal. Pero puede ocurrir que un falso heredero entre a poseer la
herencia, en posesin real. En tal caso, el verdadero heredero puede intentar la accin de peticin
de herencia (art. 1264 y ss.). Si no lo hace, el falso heredero puede terminar ganando la herencia
por prescripcin, en 10 aos, o an en 5, si ha obtenido la posesin efectiva. En esta situacin, el
falso heredero carece de ttulo en estricto rigor, pero existiendo algn vestigio, el Cdigo Civil lo
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llama heredero putativo, ms, si logra la posesin efectiva, tendr ttulo justo (art. 704 N 4) y se
presumir que est de buena fe.
b) En cuanto a los bienes especficos: al fallecer, el causante pudo tener bienes en dominio,
posesin o mera tenencia. Mirando la situacin desde el punto de vista de quien se dice heredero,
distinguimos:

Si verdaderamente lo es, y el causante era dueo de la cosa, tiene el dominio y por ende la
posesin. Si el causante posea la cosa sin ser dueo, el heredero entrar tambin en
posesin (aunque su posesin ser distinta a la del causante, sin perjuicio que pueda
agregar la de ste y la de los poseedores precedentes) y podr llegar a adquirir el dominio
por prescripcin. Si el causante slo era mero tenedor, el heredero podr entrar en
posesin (si desconoca que la cosa no perteneca al causante). En todos estos casos el
ttulo para poseer, o sea la justificacin jurdica de la posesin, ser la sucesin por causa
de muerte.
Si no es heredero: la posesin carecer de ttulo en estricto rigor, aplicndose el art. 704
N 4: posesin con ttulo putativo y eventualmente con justo ttulo si se obtiene la
343
posesin efectiva.

431.

Qu se entiende por ttulos injustos?

La ley no da una definicin general de ttulo injusto, limitndose a enumerar taxativamente los
casos de ttulo injusto, en el art. 704 del Cdigo Civil. Esta enumeracin, si bien taxativa, es
genrica y no especfica, es decir, no contempla casos especiales, sino hiptesis generales, que a
su vez pueden contener variadas situaciones.
Los ttulos injustos se caracterizan en general, porque adolecen de vicios o defectos que impiden la
transferencia del dominio, por causas que miran a la regularidad del acto mismo y no a la calidad
de dueo que pueda investir el otorgante (pues la venta de cosa ajena vale, y por ende, constituye
344
ttulo justo).
432.

Enumere los ttulos injustos siguiendo a nuestro Cdigo Civil

Segn el artculo 704 del Cdigo Civil, son ttulos injustos:

El ttulo falsificado
Ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra,
sin serlo.
Ttulo que adolece de un vicio de nulidad.
Ttulo putativo.

433.

Concepto de buena fe en materia posesoria

A diferencia del justo ttulo, la ley s define la buena fe en materia posesoria, y lo hace desde un
punto de vista subjetivo: art. 706, incisos 1 y 2 del Cdigo Civil: La buena fe es la conciencia de
haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio. As en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido

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la cosa de quin tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto
o contrato.
La creencia que importa la buena fe debe ser firme, el que duda de la legitimidad de la adquisicin
posee de mala fe. As queda de manifiesto en las palabras que usa la ley: conciencia y
345
persuasin; ambas exigen una conviccin en el adquirente, excluyendo un juicio vacilante.
434.

Momento en que se requiere la buena fe para efectos de la posesin regular

El legislador chileno slo exige para la posesin regular que esta haya sido adquirida de buena fe;
si con posterioridad se pierde la buena fe, esa sola circunstancia no har perder la posesin
regular. Por consiguiente, se puede ser poseedor regular y poseedor de mala fe, y a la inversa, el
poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular (si le falta alguno de los otros requisitos de la
346
posesin regular): art. 702, 2 del Cdigo Civil.
435.

Un error de hecho se opone a la buena fe en materia posesoria?

Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe (art. 706, 3 del Cdigo Civil). Cabe
notar que la ley no acepta cualquier error de hecho, sino un justo error de hecho.
Se entiende por tal aqul que tiene un fundamento o motivo plausible, aceptable a los principios de
justicia.
En tal sentido, Claro Solar, llega a la conclusin de que es aquel en que puede incurrir una persona
prudente y que presta a sus negocios el cuidado ordinario y mediano de un buen padre de
347
familia.
436.

Un error de derecho se opone a la buena fe en materia posesoria?

Si, se opone. El error de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en
contrario: art. 706, inciso final del Cdigo Civil. Tal presuncin es una consecuencia del principio de
que nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia (art. 8 del
Cdigo Civil).
437.

En qu consiste la presuncin de buena fe en materia posesoria?

Se establece en el art. 707 del Cdigo Civil. En consecuencia, si se quiere alegar posesin regular,
no es necesario que el poseedor acredite su buena fe; basta que exhiba justo ttulo y pruebe que
se verific la tradicin, si invoca un ttulo traslaticio de dominio.
Quien impugne la buena fe deber probar la mala fe del poseedor. A contrario sensu, slo
excepcionalmente la ley establece presunciones de mala fe, como acontece, por ejemplo, en el
ltimo inciso del art. 706; en el art. 94 regla 6; en el artculo 143 inciso 2; en el art. 2510 regla
348
tercera; en el artculo 968 nmero 5; y en el artculo 1301, todos del Cdigo Civil.
438.

Cules son las ventajas del poseedor regular?

Podemos citar como ventajas:


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El poseedor regular se hace dueo de los frutos siempre que est de buena fe a la poca
de la percepcin de ellos (artculo 646 del Cdigo Civil). La buena fe en la posesin regular
basta con que exista al momento en que empieza la posesin, aun cuando despus no
subsista (artculo 702, inciso 2). En cambio, para adquirir los frutos se exige que la buena
fe subsista al momento de la percepcin de dichos frutos.
El poseedor regular est amparado por la accin de dominio, la reivindicatoria que en este
caso toma el nombre de Accin Publiciana. Se otorga esta accin al poseedor regular que
est en el caso de ganar el dominio por prescripcin. Pero no se puede entablar contra el
verdadero dueo ni contra el que posea la cosa con igual o mejor derecho (artculo 894 del
Cdigo Civil).
La posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria, que es de dos aos para los
349
muebles y de cinco aos para los inmuebles.

439.

Cundo es necesaria la tradicin en materia de posesin regular?

Cuando se invoca un ttulo constitutivo de dominio, basta para acreditar la posesin regular la
buena fe y el justo ttulo. A estos requisitos debe unirse la tradicin, cuando se invoca un ttulo
traslaticio de dominio (art. 702, 3 del Cdigo Civil).
Se justifica lo anterior, considerando que el ttulo traslaticio de dominio confiere slo derechos
350
personales, siendo imprescindible la tradicin para colocar la cosa en poder del adquirente.
440.

Concepto de posesin irregular

Es la que carece de uno o ms de los requisitos de la posesin regular: art. 708 del Cdigo Civil.
441.

Realice una comparacin de los beneficios de la posesin regular e irregular

Tanto una como otra habilitan para llegar a adquirir el dominio por prescripcin. Pero al
poseedor regular le basta con la prescripcin ordinaria (art. 2508 del Cdigo Civil),
mientras que el poseedor irregular necesita de la prescripcin adquisitiva extraordinaria
(art. 2511 del Cdigo Civil).
El poseedor regular puede entablar la accin reivindicatoria denominada en este caso
accin publiciana. Sin embargo, no podr interponerse contra el verdadero dueo ni
contra el que posea con igual o mejor derecho (art. 894 del Cdigo Civil). El poseedor
irregular no puede valerse de esta accin.
La presuncin de que el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifica
serlo (art. 700, inciso final del Cdigo Civil), favorece tanto al poseedor regular como al
irregular.
Tanto el poseedor regular como el irregular pueden entablar los interdictos posesorios.
Slo el poseedor regular vencido, que est por ende de buena fe hasta que se le notifica la
demanda, se hace dueo de los frutos percibidos antes de la contestacin de la misma, el
351
poseedor irregular, si est de mala fe, debe restituirlos: art. 907 del Cdigo Civil.

442.

Concepto de posesin violenta

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Es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente (art. 710). Vale decir,
puede tratarse de fuerza fsica (vas de hecho) o amenazas (vis compulsiva).
Es la violencia inicial la que vicia la posesin. Si el origen es pacfico y despus se emplea la
352
fuerza para mantenerse en la posesin, ella no deja de ser pacfica.
443.
El poseedor violento puede llegar a ganar por prescripcin el dominio de la
cosa poseda?
Se plantea que la violencia sera un caso de un vicio temporal, ya que el carcter vicioso de la
posesin desaparecera desde que cesa la violencia. Tal es la posicin de la mayora de la doctrina
nacional, sostenindose que cesando los hechos que constituyen la fuerza, la posesin se
transforma en til, habilitando para adquirir la cosa por prescripcin. Ser, en todo caso, un
poseedor irregular, pues le faltar la buena fe inicial.
Si despus de un ao de cesada la violencia se mantiene la posesin tranquila o pacfica, el
poseedor quedara amparado por las acciones posesorias (art. 918 del Cdigo Civil), pasando el
poseedor intil a ser un poseedor irregular, con las consabidas ventajas jurdicas.
Otros, en cambio, estiman que la posesin violenta es perenne o perpetua, porque la ley atiende a
353
si hubo violencia al momento de adquirir la posesin.
444.

Concepto de posesin clandestina

Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (art. 713 del Cdigo
Civil). Por tanto, no es necesario que la posesin se oculte a todo el mundo.
445.

En qu materias el trmino posesin es usado por nuestro Cdigo Civil?

En distintos artculos de nuestro Cdigo Civil se utiliza el concepto posesin, sin embargo, no
siempre coincide con el anlisis del art. 700 y siguientes.
As, podemos enumerar:

Muerte presunta: posesin provisoria y definitiva. Art. 81 y ss.


Estado Civil: posesin notoria. Art. 200 y ss.
Bienes: posesin efectiva y legal. Art 688 y ss.
Acciones posesorias. Art. 916 y ss.
Compraventa: obligacin de saneamiento de eviccin -posesin pacfica-. Art 1837 y ss.
Prescripcin. Art 2500 y ss.

446.

Puede transferirse o transmitirse la posesin?

En nuestro Derecho, la posesin es un hecho, y en los hechos no hay sucesin. Varias


disposiciones ponen en evidencia que la posesin es intransmisible, que el sucesor a ttulo
universal no contina la posesin de su causante, sino que adquiere una nueva posesin:

352
353

Art. 688 del Cdigo Civil: es la ley la que confiere la posesin legal de la herencia al
heredero, la que comienza al momento de deferirse la herencia.

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua

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Jorge Castro Barros

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Art. 722 del Cdigo Civil: recurriendo a la historia de la ley, el art. 869 del Proyecto de
1853, que corresponde al actual art. 722, expresaba que la posesin de la herencia se
transmite, expresiones que fueron sustituidas por se adquiere.
Art. 717 del Cdigo Civil: que despeja todas las dudas sobre el punto.

La posesin tampoco se transfiere o traspasa por acto entre vivos. Varias disposiciones consagran
esta conclusin:

Art. 717 del Cdigo Civil: puesto que en l, no se distingue si el sucesor a ttulo singular
sucede por causa de muerte o por acto entre vivos.
Art. 2500 del Cdigo Civil: el beneficio que tiene el actual poseedor, de agregar a la suya la
posesin de su antecesor, demuestra que se trata de dos posesiones distintas.
Art. 683 del Cdigo Civil: aplicando este precepto, si por ejemplo el poseedor violento
transfiere la cosa, el adquirente de buena fe puede ganar el dominio de la cosa por
prescripcin ordinaria, precisamente porque su posesin es independiente de la del
poseedor violento.

El carcter intransmisible e intransferible de la posesin reporta una gran ventaja: permite mejorar
los ttulos, pues impide que la posesin pase al heredero o al adquirente con los mismos vicios que
354
tena en el causante o tradente.
447.

En qu consiste la accesin de las posesiones?

El art. 717 del Cdigo Civil permite al poseedor agregar a la suya la posesin de su antecesor o
antecesores. La doctrina denomina esta situacin unin o accesin de posesiones. Los arts.
920 y 2500 hacen tambin referencia a esta situacin, respecto de la prescripcin.
El principio fundamental es el siguiente: si se opta por aadir la posesin o posesiones del o de los
355
antecesores, sta o estas se aaden con sus calidades pero tambin con sus vicios.
448.

Cmo se pierde la posesin de los bienes corporales inmuebles inscritos?

A este respecto debemos decir que el Cdigo Civil establece que la posesin en este caso se
puede por:
Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no
adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente.
De acuerdo al art. 728, es la cancelacin de la inscripcin la que pone fin a la posesin inscrita.
Tres son las formas de cancelacin:
a) Cancelacin por voluntad de las partes.

354
355

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua

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Jorge Castro Barros

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Se produce a consecuencia de una convencin celebrada con el objeto de dejar sin efecto una
inscripcin: resciliacin de una compraventa, por ejemplo. Las partes contratantes, acuerdan dejar
sin efecto un contrato de compraventa de un inmueble, retrotrayndose al estado previo al de la
celebracin del contrato (en la medida que con ello no se perjudique a terceros). Con el mrito de
la escritura de resciliacin, el Conservador de Bienes Races competente proceder a cancelar la
inscripcin que haba efectuado a nombre del comprador, reviviendo la inscripcin anterior, a
favor del vendedor (aunque una parte de la doctrina sostiene que en este caso, debe efectuarse
una nueva inscripcin, a nombre del vendedor).
La convencin debe constar en instrumento pblico o autntico y debe efectuarse materialmente
en el Registro del Conservador.
En este caso, tras la cancelacin de la inscripcin vigente, revivir la inscripcin precedente. De lo
anterior se dejar constancia mediante anotaciones marginales, en ambas inscripciones.
b) Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
Es el caso ms usual. Aqu estamos ante un caso de cancelacin virtual, que se produce en forma
automtica por el hecho de que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro simultneamente
con efectuarse la tradicin mediante la inscripcin a favor del adquirente, queda cancelada la
inscripcin anterior.
En todo caso, de acuerdo a los arts. 692 del Cdigo Civil y 80 del Reglamento del Registro
Conservatorio, en la nueva inscripcin debe hacerse mencin a la inscripcin precedente, para
mantener la continuidad de la historia de la propiedad raz. Tal sera la cancelacin material.
c) Por decreto judicial.
Se produce la cancelacin por esta va, cuando se ha seguido un juicio y en l obtiene una de las
partes el reconocimiento de la posesin que mantiene ordenndose cancelar una inscripcin
paralela; o cuando se obtiene que se le d o devuelva la posesin que mantiene ilegalmente la otra
parte.
As, puede ocurrir que ambas partes tengan inscripcin y discutan en el juicio cul de ellos es el
poseedor. La sentencia ordenar cancelar una de las inscripciones.
A su vez, puede ocurrir que se inicie un juicio para que se d o recupere la posesin, poniendo fin
a la posesin inscrita existente, como acontece al interponer una accin reivindicatoria. En este
caso, la sentencia ordenar cancelar la inscripcin del poseedor no dueo.
Al igual que en el primer caso, la cancelacin por decreto judicial se hace materialmente por medio
356
de una subinscripcin al margen de la inscripcin (Reglamento, arts. 88 y 91).
449.

En qu consiste la teora de la posesin inscrita?

Se trata de un conjunto de principios y textos diseminados a travs del Cdigo, que se refieren a la
357
adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles inscritos.

356
357

Juan Andrs Orrego Acua


Daniel Peailillo Arvalo

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Jorge Castro Barros

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450.
Cmo se adquiere la posesin de los bienes corporales inmuebles no
inscritos?
En general, la situacin de los inmuebles no inscritos es muy semejante a la de los bienes
muebles: se adquiere la posesin existiendo el nimo de poseer como seor y dueo y
concurriendo la aprehensin material de la cosa.
Se siguen en el fondo las mismas reglas de los arts. 726 y 729: la excepcin que indica el artculo
358
726 del Cdigo Civil se refiere precisamente a los inmuebles inscritos.
451.

Qu normas del Cdigo Civil conforman la teora de la posesin inscrita?

Las disposiciones que la integran son los artculos 686, 696, 702 inciso final, 724 (llamado la llave
maestra de la posesin inscrita), 728, 730, 924 (posesin de los derechos inscritos) y 2505 (no
hay prescripcin contra ttulo inscrito).
Cabe sealar que las disposiciones sobre posesin inscrita no se aplican a los inmuebles por
359
destinacin: los artculos citados se refieren a los inmuebles por naturaleza.
452.

Qu presuncin establece el Cdigo Civil para probar la posesin?

A ellas se refiere el artculo 719 del Cdigo: "Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se
presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo
orden de cosas.
Si alguien prueba haber posedo anteriormente. Y posee actualmente, se presume la posesin en
360
el tiempo intermedio".
453.
Qu rol cumple la inscripcin registral respecto a los bienes inmuebles y la
posesin?
La inscripcin de los inmuebles en el Registro del Conservador es prueba de posesin, pero no de
dominio. Crey don Andrs Bello que con el tiempo todos los inmuebles estaran inscritos.
361
Desgraciadamente no ha sucedido as.
454.
Por qu se dice que en Chile la inscripcin registral es garanta, prueba y
requisito de la posesin?
En efecto, podemos llegar a tal conclusin si realizamos un anlisis de la normativa del Cdigo
Civil al respecto:

Sirve de requisito para adquirir la posesin de bienes inmuebles (art. 724 del Cdigo Civil:
Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio);

358

Abraham Kiverstein Hoijman


Juan Andrs Orrego Acua
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Abraham Kiverstein Hoijman
361
Abraham Kiverstein Hoijman
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Jorge Castro Barros

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Posibilita probar dicha posesin (art. 924 del Cdigo Civil: La posesin de los derechos
inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado
un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda
impugnarla);
Y constituye una garanta de conservar la misma (arts. 728 y 2505 del Cdigo Civil. El
primero establece que Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin
se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor
inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin,
el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella
ni pone fin a la posesin existente; el segundo, dispone que Contra un ttulo inscrito no
tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos
en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin
del segundo.

455.
Frente a la posesin y la aplicacin de dos artculos del Cdigo Civil, el 2505
y 2510: Cul de las citadas normas prima por sobre la otra?
El artculo 2505 reglamenta la prescripcin de los bienes inscritos. Dice que "contra un ttulo
inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales
constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito: ni empezar a correr sino desde la
Inscripcin del segundo".
En apariencia, y segn Ruperto Bahamondes, el artculo 2510 es una norma excepcional que
prima sobre el 2505, pues rige la prescripcin extraordinaria y en aquella no se exige ttulo alguno
y presume de derecho la buena fe, no obstante, la falta de un ttulo adquisitivo de dominio, si
habra cabida para la prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito.
Sin embargo, actualmente se exige inscripcin tanto para adquirir por prescripcin ordinaria o
extraordinaria (Claro Solar, Alessandri, Barros Errzuriz); para ello se dan para ello las siguientes
razones:

El artculo 2505 no hace distingos.


La ubicacin de este artculo indica que el legislador no quiso hacer distingos. Es el ltimo
que trata de las reglas generales aplicables a toda prescripcin, ya que en el prximo (art.
2506) se entra a clasificar la prescripcin.
En el proyecto, el actual artculo 2505 estaba colocado dentro de las reglas aplicables slo
a la prescripcin ordinaria. Al hacerse la redaccin definitiva, se le coloc entre las normas
aplicables a toda prescripcin, lo que indica la Intencin del legislador.
Refutando al seor Bahamondes, se dice que si el artculo 2510 es excepcional porque
reglamenta slo la prescripcin extraordinaria (tanto de muebles como de inmuebles) el
2505 es doblemente excepcional, porque se refiere slo a los inmuebles, y a los inscritos.
362
Por consiguiente, el 2505 se aplica con preferencia al 2510.

456.

Se pueden poseer los derechos personales?

A pesar de que nuestro Cdigo al definir la posesin se refiere a la tenencia de una cosa
determinada, con lo cual parece dar a entender que slo se aplica a las cosas corporales, puesto

362

Abraham Kiverstein Hoijman

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Jorge Castro Barros

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que la palabra tenencia denota una ocupacin material, el mismo Cdigo admite la posesin de las
cosas incorporales, los meros derechos: art. 715.
En el Mensaje de nuestro Cdigo Civil, se explica especialmente la admisin de la posesin con
respecto a los derechos reales. Sin embargo, hay discrepancia en la doctrina en cuanto a los
363
derechos personales.
Se hace un poco difcil imaginarse la posesin de los derechos personales: pero el artculo 1576
inciso 2, indica que es vlido el pago que se hace a una persona que estaba en posesin del
364
crdito. Y ya sabemos nosotros que crdito es sinnimo de derechos personales.
Victorio Pescio no acepta la posesin de los derechos personales, estimando que el art. 1576 no
se refiere propiamente a la posesin sino a un titular aparente del crdito, o sea, a quien detenta
materialmente el documento en el cual consta el crdito, lo que induce a error al deudor,
pagndole.
457.

Concepto de mera tenencia

Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre
del dueo (art. 714 del Cdigo Civil). El mero tenedor slo tiene el corpus, ms no el animus.
Posesin y mera tenencia son conceptos excluyentes. La mera tenencia nunca conduce a la
prescripcin, porque para prescribir es necesario poseer y el que tiene la mera tenencia no posee.
El art. 714 proporciona algunos ejemplos de meros tenedores.
458.

365

Cite algunos ejemplos de mera tenencia en nuestro Cdigo Civil

Son meros tenedores, por ejemplo, el usufructuario, el que tiene sobre la cosa el derecho de uso o
habitacin, el que tiene el derecho de prenda. En estos tres casos, se es mero tenedor por tener un
derecho real sobre la cosa.
Adems, son meros tenedores, por ejemplo, el comodatario, el depositario y el arrendatario. En
estos casos, se es mero tenedor porque existe un vnculo personal, contractual, con el propietario
366
de la cosa.
459.

Cmo podemos proteger al derecho real de dominio?

El dominio se encuentra protegido civilmente por la accin reivindicatoria, y constitucionalmente


mediante el recurso de proteccin establecido en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, en relacin con el artculo 19 N 24 de la Carta Fundamental, que consagra el derecho
de propiedad.
460.

Concepto de accin reivindicatoria

De conformidad al art. 889 del Cdigo Civil, La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene
el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela
363

Juan Andrs Orrego Acua


Abraham Kiverstein Hoijman
365
Juan Andrs Orrego Acua
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Juan Andrs Orrego Acua
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Jorge Castro Barros


461.

Requisitos de la accin reivindicatoria

Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse


Que el reivindicante sea dueo de la cosa
Que el reivindicante est privado de la posesin de la cosa

462.

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Qu cosas no pueden reivindicarse?

El derecho de herencia: el heredero est amparado por la accin de peticin de herencia.


Por ella, no se discute el dominio sino la calidad de heredero. Puesto que la accin
reivindicatoria se dirige a recuperar la posesin de una cosa singular, no cabe tratndose
de una universalidad jurdica como es la herencia. El heredero s puede intentar la accin
reivindicatoria para reclamar cosas singulares que estn dentro de una universalidad (art.
1268 del Cdigo Civil).
Los derechos personales: sin perjuicio de que pueda reivindicarse el documento en el cual
consta el crdito (por ejemplo, podra reivindicarse un pagar).
Las cosas muebles compradas por su poseedor en feria, tienda, almacn u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase (art. 890,
inciso 2 y artculo 3 del Cdigo Civil). Por otra parte, se ha aplicado la disposicin del art.
890 inciso 2 del Cdigo Civil a establecimientos no mencionados en ella, toda vez que el
texto es ejemplificativo y genrico.
En el pago de lo no debido hay un caso en que no puede reivindicarse. Se ha pagado una
cosa que se crea deber y el supuesto acreedor la enajena. Hay accin contra el tercero
adquirente, si adquiri a ttulo gratuito o si a ttulo oneroso y de mala fe: art. 2302 del
Cdigo Civil. No hay accin contra el tercero de buena fe que adquiri a ttulo oneroso
(artculo 2303 del Cdigo Civil).
Tampoco hay accin reivindicatoria cuando el tercero adquiri la cosa por prescripcin.
Cuando se ha declarado resuelto un contrato no hay lugar a la accin reivindicatoria en
contra de terceros poseedores de buena fe (arts. 1490 y 1491 del Cdigo Civil).
Cuando el heredero o legatario indigno transfiri bienes hereditarios o legados a un tercero
367
de buena fe (artculo 976 del Cdigo Civil).

463.

El poseedor puede ejercer la accin reivindicatoria?

Excepcionalmente el poseedor podr reivindicar, aunque no se pruebe dominio, ejercitando la


llamada accin publiciana (art. 894 del Cdigo Civil), que se concede al que ha perdido la posesin
regular de la cosa y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin; pero esta accin no
368
se podr ejercer ni contra el verdadero dueo ni contra el que posea con igual o mejor derecho.
464.
La accin reivindicatoria se extingue a consecuencia de la prescripcin
extintiva?
Se desprende del artculo 2517 del Cdigo Civil, que la accin reivindicatoria no se extingue por la
prescripcin extintiva, por no ejercitar la accin en determinado plazo, sino que se extingue como
consecuencia de haberse perdido el dominio. En otras palabras, se extingue por la prescripcin
adquisitiva que corre en favor de otro. Por ello, si el dueo ve que un tercero empieza a poseer el
367
368

Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua

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bien de su dominio, puede reivindicarlo, pero antes que aqul poseedor se lo gane por prescripcin
369
adquisitiva.
465.
Cmo opera la accin reivindicatoria respecto a terceros si se declara la
resolucin del contrato?
Cuando se ha declarado resuelto un contrato no hay lugar a la accin reivindicatoria en contra de
370
terceros poseedores de buena fe (arts. 1490 y 1491 del Cdigo Civil).
466.

Contra quin se dirige la accin reivindicatoria?

La regla general es que la accin se entable solo contra el actual poseedor: art. 895.
Excepcionalmente se puede dirigir contra el que dej de poseer, ya de buena fe (artculo 898), ya
de mala fe (artculo 900). Se puede dirigir tambin contra el mero tenedor, que retenga la cosa
indebidamente: art. 915.
467.

En qu consiste la accin reivindicatoria ficta?

Se trata de un caso en que la accin reivindicatoria no se interpone en contra el actual poseedor,


sino que se dirige contra aqul que desde un comienzo posea de mala fe y por hecho o culpa
suya, ha dejado de poseer actualmente. Aqu, el demandado adems del pago del precio y de
indemnizar todo perjuicio, responder por los frutos, deterioros y expensas de acuerdo a las reglas
del poseedor de mala fe vencido, en las prestaciones mutuas. Cabe consignar que el inciso final
del art. 900 dispone que la obligacin de saneamiento a que tiene derecho el comprador que ha
sido privado de la cosa, no pesa sobre el reivindicante, sino que recae sobre el poseedor de mala
371
fe que dej de poseer.
468.

Concepto de prestaciones mutuas

Consisten en las devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante y


372
el poseedor, cuando ste es vencido en el juicio reivindicatorio.
469.
A cules instituciones establecidas en el Cdigo Civil se aplican las
prestaciones mutuas aparte de la accin reivindicatoria?
Las prestaciones mutuas constituyen reglas generales, aplicables tambin en otras situaciones en
que deben efectuarse restituciones, como en la accin de peticin de herencia (art. 1266); la
accin de nulidad (art. 1687) y la accin resolutoria (artculo 1487). Las prestaciones mutuas estn
373
reguladas en los artculos 904 y siguientes del Cdigo Civil.
470.

Qu obligaciones tiene el poseedor vencido para con el reivindicante?

Restitucin de la cosa
Indemnizacin de los deterioros que hubiere causado en la cosa
Restitucin de los frutos, artculos 907 y 913. En este punto distinguimos, segn se trate
del poseedor de buena o mala fe:

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Juan Andrs Orrego Acua


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Poseedor de mala fe: restituye los frutos naturales y civiles de la cosa, incluso
aquellos que pudo percibir el dueo con mediana inteligencia y actividad. Si no
existen los frutos, deber el valor que tenan al momento de la percepcin.
Poseedor de buena fe: no est obligado a restituir los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda Por los percibidos despus responde como el
poseedor de mala fe. La buena o mala fe se refiere al tiempo de la percepcin
(artculo 913).
Indemnizacin de los gastos de custodia y conservacin de la cosa durante el juicio
374
reivindicatorio.

471.

Qu obligaciones tiene el reivindicante para con el poseedor vencido?

Indemnizacin de los gastos ordinarios invertidos en la produccin de frutos.


Indemnizacin por las mejoras introducidas en la cosa.
Derecho de retencin del poseedor vencido

472.

Concepto de mejoras

Se entiende por mejora, toda obra ejecutada para la conservacin de la cosa, para aumentar su
valor o para fines de ornato o de recreo. Se distinguen entonces tres clases de mejoras:
375
necesarias, tiles y voluptuarias.
473.

Clases de mejoras

Las mejoras pueden ser de tres clases:

Mejoras necesarias. Son aquellas indispensables para la conservacin y mantenimiento de


la cosa.
Mejoras tiles. Son aquellas que aumentan el valor venal de la cosa.
Mejoras voluptuarias. Son las que consisten en objetos de lujo y recreo, y si aumentan el
valor de la cosa, es una forma insignificante.

474.

Qu reglas debe seguir el reivindicante para realizar el pago de la mejoras?

Para el pago de las mejoras se atender a dos factores: a la buena o mala fe del poseedor, y a la
calidad de las mejoras.
a) En el pago de las mejoras necesarias, prevalece la calidad de las mejoras sobre la buena o
mala fe del poseedor. Siempre el reivindicante debe abonar al poseedor vencido estas mejoras, ya
que si la cosa hubiere estado en su poder, tambin las debera haber hecho (artculo 908).
b) Con respecto a las mejoras tiles, se hace el distingo entre el poseedor de buena o mala fe. En
este caso, como en el de los frutos y en el de los deterioros, se atiende al momento en que se
ejecutan las mejoras y no al momento en que se inicia la posesin (artculo 913).
Debe reembolsar al poseedor de buena fe las mejoras tiles existiendo la buena fe al momento en
que ellas se ejecutan. El artculo 909 en su inciso 3 da al reivindicador un derecho optativo, segn

374
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Juan Andrs Orrego Acua


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el cual puede elegir entre pagarle al poseedor de buena fe el valor de las mejoras tiles. O bien el
aumento de valor que la cosa hubiere experimentado.
El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se le restituyan las mejoras tiles, sino que
nicamente el artculo 910 lo autoriza a llevarse los materiales que hubiere invertido en la cosa,
siempre que ellos puedan separarse sin detrimento de la cosa reivindicada, y si, adems, el
reivindicante se niega a pagar el valor de esos materiales.
c) Con respecto a las mejoras voluptuarias, de acuerdo con el artculo 911, el reivindicador no est
obligado a pagarle ni al poseedor de buena ni al de mala fe, sino que ambos tendrn el derecho de
llevarse los materiales, siempre que el reivindicante no se allane a pagarles el valor de dichos
materiales. Es decir, con respecto a estas mejoras, el poseedor de buena fe y el de mala fe estn
colocados en iguales circunstancias que el poseedor de mala fe con respecto a las mejoras tiles.
376
As lo dice el artculo 911.
475.

Concepto de accin publiciana

La llamada accin publiciana (art. 894), es aquella que se concede al que ha perdido la posesin
regular de la cosa y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin; empero, esta accin
no se podr ejercer ni contra el verdadero dueo ni contra el que posea con igual o mejor
377
derecho.
476.

Concepto de acciones posesorias

Conforme al artculo 916, son aquellas que tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de
378
bienes races o de derechos reales constituidos en ellos
477.

Enumere las acciones posesorias

Las acciones posesorias son:

Querella de amparo.
Querella de restitucin.
Querella de restablecimiento.
Acciones posesorias especiales:
Denuncia de obra nueva.
Denuncia de obra ruinosa.
Acciones posesorias relativas al goce de las aguas.

Las tres primeras estn reglamentadas en el Ttulo XIII: de las Acciones Posesorias especiales
379
trata el Ttulo XIV. Respecto de las aguas, estn establecidas en el Cdigo respectivo.
478.

Concepto de propiedad fiduciaria

El artculo 733 define la propiedad fiduciaria como aquella que est sujeta al gravamen de pasar a
otra persona, por el hecho de verificarse una condicin.

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Abraham Kiverstein Hoijman


Juan Andrs Orrego Acua
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El elemento indispensable en la propiedad fiduciaria es la existencia de una condicin: sin este


requisito de la esencia no existe, no hay fideicomiso o degenera en otra institucin (aqu hay una
380
aplicacin amplia del artculo 1444 del Cdigo Civil).
479.

Qu valor tiene la condicin en la propiedad fiduciaria?

Esta modalidad es un requisito de existencia de dicho acto jurdico.


480.

Cundo se entiende por fallida la condicin en el fideicomiso?

La condicin en el fideicomiso se entender fallida si transcurren ms de 5 aos sin que se


verifique, a menos que la condicin sea la muerte del fiduciario.
481.

Qu tipo de condicin est presente en la propiedad fiduciaria?

La condicin impuesta en el fideicomiso es resolutoria para el propietario fiduciario y suspensiva


para el fideicomisario. De cumplirse, se resuelve el derecho de aquel y nace el de ste, el cual
estaba en suspenso mientras la condicin penda.
482.
La propiedad fiduciaria se puede transferir por acto entre vivos y transmitir
por causa de muerte?
La respuesta, salvo prohibicin en contrario emanada del constituyente, es afirmativa segn lo
establecido en el artculo 751 del Cdigo Civil.
483.

Cules son las formalidades del fideicomiso?

Si se constituye por acto entre vivos debe ser otorgado por instrumento pblico o por acto
testamentario, segn lo ordenado por el art. 735, inciso 1 del Cdigo Civil.
En el caso de que el fideicomiso comprenda inmuebles, debe inscribirse en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races respectivo, caso en el cual no
381
constituye la forma de efectuar la tradicin. Claro Solar opina en contrario respecto a esto ltimo.
484.

Concepto de usufructo

De conformidad al artculo 764 del Cdigo Civil, El derecho de usufructo es un derecho real que
consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de
restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible
485.

380
381

Enumere las caractersticas del usufructo

Es un derecho real de goce


Es un derecho real principal
El usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en usufructo
El usufructo es temporal
El usufructo es un derecho intransmisible
382
El usufructo debe recaer sobre una cosa que no pertenezca al usufructuario

Abraham Kiverstein Hoijman


Juan Andrs Orrego Acua

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486.

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Qu personas intervienen en el usufructo?

Tres personas intervienen en el usufructo: el constituyente, el nudo propietario y el usufructuario.


a) Constituyente. Es quien crea el usufructo, sea porque se despoja slo del uso y goce,
conservando la nuda propiedad, sea porque enajena o trasmite el usufructo a una persona y la
nuda propiedad a otra.
b) Nudo propietario. Es quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria, despojada del uso y goce.
Puede ser el mismo constituyente, en cuyo caso conserva la nuda propiedad, o un tercero a quien
se le atribuye.
c) Usufructuario. Es el titular del derecho real de usufructo, quien detenta el uso y goce de la
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cosa.
487.

Cul es el plazo del usufructo?

Si no se establece plazo del usufructo, dura toda la vida del usufructuario.


488.

Cmo se constituye un usufructo sobre bienes inmuebles?

Si recae sobre inmuebles, es necesario instrumento pblico inscrito (artculo 767 del Cdigo Civil).
Se ha discutido el rol de la inscripcin en este caso. Se sostiene por algunos que desempea el
doble papel de solemnidad del acto constitutivo y de tradicin del derecho real de usufructo; para
otros, slo desempea esta ltima funcin, quedando perfecto el acto constitutivo, con el slo
perfeccionamiento del instrumento pblico y sin que haya un plazo para proceder a la inscripcin.
La inscripcin, en todo caso, debe efectuarse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del
Conservador de Bienes Races donde est ubicado el inmueble (artculos 686 del Cdigo Civil y 52
384
nmero 2 del Reglamento del Registro Conservatorio).
489.

Concepto de cuasiusufructo

Cuando el usufructo recae sobre cosas no fungibles, estamos en presencia de un usufructo


propiamente tal. En cambio, cuando se constituye sobre cosas fungibles, se denomina cuasi
usufructo. La existencia de estas dos modalidades, se desprende de la propia definicin de
usufructo (artculo 764 del Cdigo Civil). Con todo, debemos precisar que el Cdigo Civil ha
empleado la expresin fungible queriendo aludir a las cosas consumibles, y por ende, habra
cuasiusufructo si la cosa es consumible. En efecto, parece ser esta la interpretacin ms
razonable, porque tratndose de cosas fungibles no consumibles, bien puede establecerse la
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obligacin de restituir la misma, aunque haya otras con igual poder liberatorio.
490.

Diferencias entre usufructo y cuasiusufructo

El usufructo propiamente tal y el cuasiusufructo tienen las siguientes diferencias:

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Juan Andrs Orrego Acua


Juan Andrs Orrego Acua
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Juan Andrs Orrego Acua
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Jorge Castro Barros

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El usufructo es un ttulo de mera tenencia, pues el usufructuario reconoce dominio ajeno,


mientras que el cuasiusufructo es un ttulo traslaticio de dominio, el cuasi usufructuario se
hace dueo del bien que recibe (artculo 789 del Cdigo Civil).
Llegada la poca de la restitucin, el nudo propietario puede ejercer la accin
reivindicatoria, para recobrar la cosa dada en usufructo (terminado el usufructo, el antiguo
usufructuario ser un injusto detentador, artculo 915 del Cdigo Civil), mientras que en el
cuasiusufructo, quien tiene derecho a la restitucin slo tiene un crdito, por tanto una
accin personal en contra del cuasi usufructuario, para exigir la entrega de la cantidad
debida o del valor.
En cuanto a los riesgos, en el usufructo, como recae sobre una especie o cuerpo cierto, si
la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, el usufructuario se libera de la obligacin
de restituir la cosa. En el cuasiusufructo, en cambio, habiendo una obligacin de gnero, el
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cuasi usufructuario no puede exonerarse, ya que el gnero no perece.

491.
Seale algunos ejemplos establecidos en nuestro Cdigo Civil de usufructos
legales
El artculo 810 del Cdigo Civil se refiere a dos usufructos legales, o derechos legales de goce,
adems podemos agregar otro:

El usufructo legal del padre o de la madre o de ambos conjuntamente sobre ciertos bienes
del hijo no emancipado (errneamente, el artculo contina aludiendo al padre o madre de
familia). El artculo 250 establece qu bienes del hijo quedan excluidos del derecho legal
de goce del padre o madre que ejerza la patria potestad;
El usufructo legal del marido, como administrador de la sociedad conyugal, sobre los
bienes de la mujer.
El caso de la donacin revocable o del legado, cuando la cosa se entreg en vida del
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donante o testador (artculo 1140 del Cdigo Civil).

492.

Concepto de uso y habitacin

Conforme al artculo 811 del Cdigo Civil, El derecho de uso es un derecho real que consiste,
generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una
cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin. Es
un derecho personalsimo.
493.

Concepto de servidumbres

Es otro derecho real limitado, enumerado en el art. 577 del Cdigo Civil, desde el punto de vista del
predio dominante; es una limitacin al dominio, desde el punto de vista del predio sirviente. Esta
doble faceta origina las servidumbres activas y pasivas.
El art. 820 contiene la definicin legal: Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un
gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.
494.

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Qu clases de servidumbres se pueden adquirir por prescripcin?

Juan Andrs Orrego Acua


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Jorge Castro Barros

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Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un
ttulo, solo las servidumbres continas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin adquisitiva.
495.

Cmo se realiza la tradicin del derecho real de servidumbre?

El artculo 698 del Cdigo Civil, como regla excepcional, dispone que se efecta por escritura
pblica, que puede ser la misma del acto o contrato. En este ltimo caso, se agrega a la escritura
en que se acuerda la servidumbre, una estipulacin destinada a efectuar la tradicin de ella, con
las declaraciones que seala el citado artculo 698. Consecuente con lo anterior, el reglamento del
Conservador incluye la constitucin de la servidumbre, entre los ttulos que pueden (y no que
deben) inscribirse (artculo 52 N 2 del Reglamento). Excepcionalmente, la tradicin de la
servidumbre de alcantarillado sobre un predio urbano, debe efectuarse mediante la inscripcin del
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ttulo respectivo.

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