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DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO

Av. Liberdade, n 32 8 andar Centro SP/SP CEP: 01502-000

EXCELENTSSIMO

SENHOR

DOUTOR

DESEMBARGADOR

PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE

SO PAULO

Apelao com reviso n. 0199352-23.2006.8.26.0100

Origem: processo: 583.00.2006.199352-6, 16 VC do Foro Central da
Comarca da Capital/SP

Valdete Pereira Santana, j qualificada nos autos da ao

em epgrafe, que move em face do Propaven Administrao
Participao

Servios

Ltda.

pela

Defensoria

Pblica,

vem,

tempestivamente, presena de Vossa Excelncia, para, em ateno ao

r. despacho de fls. 449, com a prerrogativa legal do prazo em dobro
(art. 5, 5, Lei 1060/50, c.c. art. 128, inciso I, da Lei Complementar n
80/94),

oferecer

as

suas

CONTRARRAZES

DE

RECURSO

EXTRAORDINRIO, requerendo, pois, sejam as mesmas regularmente

remetidas ao Colendo Supremo Tribunal Federal, para os fins de direito.
Termos em que,
Pede deferimento.
So Paulo,28/02/2013.

Betania Devechi Ferraz Bonf

Defensora Pblica do Estado

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Em substituio a 6 Defensoria Pblica da Unidade
Cvel Central

CONTRARAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO

Recorrente: Propaven Administrao Participao e Servios Ltda. e
outro
Recorrido: Valdete Pereira Santana
Excelso Supremo Tribunal Federal,
Colenda Turma,
Eminentes Ministros,

Trata-se de Recurso Especial interposto por Propaven

Administrao Santana em razo de acrdo da Seo de Direito Privado
da Cmara Reservada de Direito Empresarial do E. Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, que deu provimento Apelao da ora Recorrida
para rescindir o contrato firmado entre as partes e condenar a
recorrente solidariamente a restituio integral das parcelas pagas pela
Recorrida, atualizadas desde os respectivos pagamentos e juros de mora
a contar da citao, alm de custas e honorrios no patamar de 15% do
valor atualizado da condenao, bem como em danos morais no valor de
R$ 20.000,00.
Em sntese, a Recorrente visa a demonstrar que houve
violao ao artigo 5 , inciso II, LIV, LV e XXXVI da Constituio Federal
que enunciam dentre outros, os princpios da legalidade, do devido
processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, do ato jurdico
perfeito e da coisa julgada.

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Entretanto, tal violao no restar demonstrada,

conforme os argumentos a seguir expostos.

1 PRESSUPOSTOS RECURSAIS

PRESSUPOSTOS RECURSAIS

A recorrente defende o cabimento do presente

Recurso Extraordinrio com base no permissivo constitucional elencado
no art. 102, inc. III, alnea a, da Constituio Federal, sustentando que foi
desrespeitado o art. artigo 5 , inciso II, LIV, LV e XXXVI da Constituio
Federal.
Todavia, no merece acolhimento a alegao da
recorrente, uma vez que tal matria no foi ventilada nos acrdos da
apelao e dos embargos de declarao, o que inviabiliza o acesso
instncia especial.

pacfico

entendimento

de

que

recurso

extraordinrio no merece ser conhecido em relao a questo que no

foi tratada no acrdo recorrido, ante a ausncia do indispensvel
prequestionamento (Smulas 282 e 356 do STF).
Por outro lado, o recurso extraordinrio no admite
reexame da matria ftica, como prev, ainda, a Smula 279 do STF.
Ademais, no est presente, no caso em tela, o requisito da
repercusso geral, exigido para a admissibilidade de recurso extraordinrio.
Nos termos do art. 543-A do Cdigo de Processo Civil, para efeito da
repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de
vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da
causa.

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Diante de tal dispositivo, resta claro que no h repercusso geral no

presente caso, uma vez que envolve to somente a alegao de ilegitimidade passiva da
Recorrente frente a suposta novao firmada entre a Recorrida e o Consrcio Nacional
Autorede Ltda.. Apesar da extrema importncia do caso para a Recorrida, visto que est em
jogo a devoluo de todas as economias da Recorrida, no h que se falar que a questo
tratada nos autos seja relevante do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico. A
importncia da questo no ultrapassa os interesses subjetivos da demanda.
O Colendo Supremo Tribunal Federal, como guardio primordial da
Constituio Federal, deve-se ater a decidir questes de suma importncia para a sociedade,
em que os interesses da coletividade estejam envolvidos e no somente os interesses
individuais de um cidado.
Acresce dizer que este no o foro adequado para discutir a viabilidade
econmica de venda de imveis da forma pela Recorrente, ou seja, por constituio de
sociedades em conta de participao, que funcionam verdadeiramente como consrcios,
sem autorizao do Banco Central do Brasil.
Portanto, o presente recurso no pode ser conhecido,
devido a ausncia dos requisitos exigidos para sua admissibilidade.
2 DO MRITO
Caso

Colendo

Supremo

Tribunal

Federal

no

entenda por bem negar conhecimento ao recurso extraordinrio, deve

ser negado provimento ao recurso pelas razes a seguir expostas.
Com efeito, os princpios do ato jurdico perfeito, da
legalidade, do devido processo legal e da ampla defesa e da coisa
julgada no so hbeis a eximir a responsabilidade da Recorrente,
conforme os argumentos abaixo discorridos.

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E patente a legitimidade da empresa Propaven, haja

vista que esta, ao realizar contrato de sociedade em conta de
participao com a ora Recorrida, agiu de m-f, pois objetivou ocultar
as suas operaes de consrcio.
Ademais, no h que se falar em novao, uma vez
que esta ocorre quando as partes criam uma nova obrigao, dedicada a
substituir e extinguir a obrigao anterior.
Nesse sentindo, Ruggiero (1999, p. 263 apud
GAGLIANO, 2006, p. 179) profere que a novao trata-se de um ato de
eficcia complexa, que repousa sobre uma vontade destinada a
extinguir um crdito pela criao de um novo.
Para configurao deste instituto jurdico, deve
ocorrer o exaurimento da obrigao originria, aparecendo outra que
tome seu lugar, ou seja, sua funo gerar para extinguir. Tem natureza
puramente negocial jurdica, onde nunca ser institudo por lei, o que
levar sempre em considerao qual foi o acordo firmado entre as
partes, descartando qualquer meio de ser imposta (GAGLIANO, 2006).
Para reforar o entendimento, alude-se sobre a jurisprudncia do
Tribunal de Justia de Santa Catarina:
APELAO CVEL - EMBARGOS EXECUO CONTRATO DE LOCAO - RENEGOCIAO DO DBITO
- NOVAO INOCORRENTE - ILEGITIMIDADE PASSIVA
AFASTADA

SENTENA

MANTIDA

RECURSO

DESPROVIDO. A simples renegociao da dvida,

sem que haja substancial mudana na natureza
das novas obrigaes, no configura o instituto
da

novao.

(Apelao

Cvel:

AC

687624

SC

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2008.068762-4;

Relator(a)

Julgamento: 20/04/2009;

Fernando

Carioni;

rgo Julgador: Terceira

Cmara de Direito Civil; Publicao: Apelao Cvel n. ,

de Jaragu do Sul).
Diferentemente do pagamento, que satisfaz o credor
por inteiro e torna exato o cumprimento da prestao. A novao,
dissipa um dispositivo extintivo antiga obrigao sem que se efetue
prestao a que o devedor se obrigara, fazendo surgir outro vnculo
obrigacional, em substituto ao preexistente (DINIZ, 2012), o que no
ocorreu no presente caso.

Neste sentido, o v. acrdo recorrido acompanha a jurisprudncia

majoritria do Tribunal de Justia, o qual reconhece a responsabilidade
solidria da recorrente, ao decidir com base no seguinte fundamento:
O

que

ocorreu

administrao

para

foi
o

delegao

Consrcio

de

Nacional

Autorede (fls. 105) e isso implica afirmar que as

obrigaes assumidas pela Propaven em relao ao
autor esto mantidas, o que alis, foi objeto da
clusula 14 (fls. 107). inadmissvel que se tenha
como excluda da responsabilidade pela devoluo
das quantias pagas sem que tivesse cedido o
contrato

em

sua

totalidade

sem

clusula

expressa que a administradora responsabilizasse

perante os cedidos.(...)
No existem razes jurdicas para alterar
esse entendimento e para abonar ainda mais

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a

certeza

de

que

Propaven

dever

responder, em solidariedade, convm registrar

que o tema foi abordado pela Cmara reservada
falncia

recuperao

47.2004.8.26.0100),

(Ap

oportunidade

0088665em

que

foi

emitida a seguinte ementa pelo desembargador

ARALDO

TELLES:

participao.

Sociedade

Contribuies

administradora

de

em

conta

de

transferidas

consrcio.

Excluso

daquela que figurava, no anterior contrato,

como

scia

ostensiva.

Inadmissibilidade.

Hiptese de solidariedade. Precedentes. Os

requeridos cometeram diversos equvocos em
desfavor

daqueles

que

acreditaram

nas

promessas de que o fundo era destinado

aquisio da casa prpria e no h como
acolher teses que deduziram em busca de
uma imunidade contratual que se contrape
aos ditames da funo do contrato (art. 421
do CC) e da boa-f (art. 422 do CC) na medida
em que as estratgias serviram, nica e
exclusivamente, para captao do numerrio
e

desvio

de

finalidade,

completamente

as

aderentes.

admitir

Seria

frustrando

expectativas
a

premiao

dos
da

ilicitude e do enriquecimento sem causa no

condenar as requeridas restituio dos
valores amortizados pela recorrente.

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evidente que diferentemente do apontado pela

Recorrente, a venda da casa prpria por meio de contrato de sociedade

em conta de participao no tinha o condo de proporcionar s pessoas
de baixa renda uma forma mais fcil para aquisio de sua moradia,
tendo inclusive resultado em uma perda irreparvel a recorrida que se
encontra atualmente somente com um crdito de mais de R$ 30.000,00,
e, ainda, pagando aluguel e sem a sua to sonhada casa prpria.
Do contrrio, constituiu numa forma da Recorrente
mascarar o verdadeiro negcio jurdico realizado, qual seja, de venda de
imveis com operao de consrcio, ocasionando um prejuzo aos scios
ocultos, que eram na verdade consumidores.
Ao discorrer sobre o tema, o Procurador Geral de
Justia esclarece que:
No havia verdadeira sociedade em conta de
participao, mas consrcio, ilegal, pois sem
autorizao
Foram

do

assim

Banco

Central

ludibriadas

do

Brasil.

centenas

de

pessoas.
Da sua anlise, possvel concluir que a prtica da
Recorrente ilcita, porque:
a) os scios ocultos no obtm lucro, como
exigido em todas as sociedades empresariais, sendo que o dinheiro por
eles entregue no constitui um patrimnio comum da suposta sociedade
e nem os bens adquiridos constituem patrimnio da sociedade;
b) assemelham-se aos consrcios, mas no tem
autorizao do Banco Central do Brasil para exercerem esta funo,
uma vez que os scios ocultos tem a pretenso comum de aquisio de

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um bem imvel; o valor da prestao calculada com base em uma

quantia em dinheiro (=carta de crdito) e no em um bem imvel; o
dinheiro arrecadado formavam um fundo comum diverso do dinheiro da
sociedade; o valor da taxa de administrao cobrada paga por cada
scio e no pela sociedade; e uma vez integralizada a cota, est
extinta a participao do scio na sociedade, com a entrega do imvel
ou do dinheiro.
Deste modo, a atividade ilcita da Recorrente
resulta na sua responsabilidade objetiva e solidria em arcar com todas
as obrigaes requeridas na presente ao, nos termos do pargrafo
nico do art. 7, e dos arts. 14 c/c art. 53 do CDC.
O
ressarcimento

dos

pedido

danos

de

sofridos

resciso
tem

contratual

como

c/c

fundamento

responsabilidade objetiva do prestador de servios, prevista no artigo

14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, combinado com o pargrafo
nico

do

artigo

927

do

Cdigo

Civil,

os

quais

estabelecem

expressamente que:
Art. 14. O fornecedor de servios
responde, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao
dos

danos

consumidores

causados
por

aos

defeitos

relativos prestao dos servios,

bem

como

por

informaes

insuficientes ou inadequadas sobre sua

fruio e riscos.

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1 O servio defeituoso quando no
fornece a segurana que o consumidor dele
pode esperar, levando-se em considerao
as

circunstncias

relevantes,

entre

as

quais:
I - o modo de seu fornecimento;
II

resultado

os

riscos

que

razoavelmente dele se esperam;

III - a poca em que foi fornecido.

Artigo

927,

obrigao

pargrafo
de

nico

reparar

Haver

dano,

independentemente de culpa, nos casos

especificados em lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do
dano implicar, por sua natureza, riscos para
os direitos de outrem.
Segundo

este

preceito

legal,

impe-se

ao

prestador de servios responder pelos danos ocorridos no exerccio de

sua atividade, independentemente da existncia de culpa.
Neste

caso

concreto,

Recorrida

foi

extremamente prejudicada pelo ato ilcito praticado pela Recorrente,

qual seja, a comercializao de consrcio de forma ilcita sob a forma de
sociedade em conta de participao.
Agora, quem arcar com os prejuzos sofridos? O

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Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil respondem: o

fornecedor dos servios, em razo da teoria do risco da atividade.
Supondo tais argumentos, no demais frisar: a
responsabilidade objetiva, no se discute culpa. Tendo havido um fato
(comercializao de consrcio de imvel de forma ilcita), um dano
(prejuzo a Recorrida que no obteve at o presente momento o imvel
almejado) e um nexo causal (os valores foram depositados tambm em
favor da Recorrente, com quem foi formulado o contrato originrio), h o
dever de indenizar.
Outrossim, qualquer clusula que subtraia o
direito de reembolso das quantias pagas deve ser declarada nula de
pleno direito, uma vez que estabelece uma obrigao abusiva que
coloca

interessado

em

desvantagem

exagerada,

mostrando-se

incompatvel com a boa-f e a equidade.

O artigo 51, incisos II e IV, do CDC claro nesse
sentido:
Art. 51. So nulas de pleno direito,
entre outras, as clusulas contratuais
relativas ao fornecimento de produtos e
servios que:
(...)
II - subtraiam ao consumidor a
opo de reembolso da quantia j
paga,
cdigo;
(...)

nos

casos

previstos

neste

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IV

estabeleam

consideradas
coloquem

inquas,
o

obrigaes
abusivas,

consumidor

que
em

desvantagem exagerada, ou sejam

incompatveis com a boa-f ou a
eqidade (g.n.).
Nos termos do artigo 51, 1, III, do Cdigo,
presume-se exagerada a vantagem que se mostra excessivamente
onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do
contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao
caso.
expresso o direito a resciso contratual e a
restituio dos valores j desembolsados no art. 53 do CDC, chamado de
clusula de decaimento, a qual preleciona que:
Art. 53. Nos contratos de compra e venda de
mveis

ou

imveis

mediante

pagamento

em

prestaes, bem como nas alienaes fiducirias

em garantia, consideram-se nulas de pleno direito
as clusulas que estabeleam a perda total das
prestaes pagas em benefcio do credor que, em
razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do
contrato e a retomada do produto alienado.
1 (Vetado).
2 Nos contratos do sistema de consrcio de
produtos durveis, a compensao ou a restituio
das parcelas quitadas, na forma deste artigo, ter

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descontada,
auferida

com

alm
a

da

vantagem

fruio,

os

econmica

prejuzos

que

desistente ou inadimplente causar ao grupo.

J o direito indenizao, garantido no v.
acrdo em favor da Recorrente, decorre, claramente, da clusula geral
contida no artigo 186, c.c. art. 927, caput, do Cdigo Civil, in verbis:
Artigo 186 Aquele que, por ao ou
omisso

voluntria,

negligncia

ou

imprudncia, violar direito e causar

dano

outrem,

exclusivamente

moral,

ainda

que

comete

ato

ilcito.
Artigo 927 Aquele que, por ato
ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.
Alm disso, inegvel que a Recorrida possua um
vnculo contratual com a Recorrente. Desse vnculo contratual, decorrem
obrigaes, que, por bvio, no foram cumpridas, devendo a Recorrente
responder objetiva e solidariamente pelos danos sofridos pela Recorrida.
No h que se falar, portanto, em violao a preceito
constitucional, assim, deve ser negado provimento ao presente recurso.
3 DO PEDIDO
Diante de todo o exposto requer-se:

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a)

seja

negado

conhecimento

ao

Recurso

Extraordinrio por no estarem presentes os requisitos para sua

admissibilidade;
b) ou, caso no seja esse o entendimento desse Colendo Supremo
Tribunal Federal, requer-se que seja negado provimento ao recurso
por no haver violao a dispositivo constitucional no caso em
questo.
Termos em que
Pede deferimento.
So Paulo, 28 de fevereiro de 2013.
BETANIA DEVECHI FERRAZ BONF
Defensor Pblico do Estado
Em Substituio a 6 defensoria Pblica da Unidade Cvel Central