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Contenido:
EDITORIAL
CONSULTAS A LA CARTA
ESPECIAL SOBRE PUBLICIDAD E INFORMACIN EN ENVASES Y
ROTULADOS
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
INFORME JURISPRUDENCIAL
ENTRE CORCHETES: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS
ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES
MARCOS DE PAPEL
<<volver tomos
men principal
EDITORIAL
PRECISANDO CONCEPTOS Y COMPETENCIAS SOBRE LA INFORMACIN
QUE APARECE EN LOS ENVASES DE PRODUCTOS
CONSULTAS A LA CARTA
Por razones de espacio solo publicamos las consultas de mayor inters jurdico (y de
estas, nicamente los fragmentos pertinentes). Remitir las consultas va nuestra pgina
web: www.gacetajuridica.com.pe.
RECTIFICACIN DE LA FECHA DEL PROTESTO
DETRACCIONES DE LOS PAGOS EFECTUADOS A UNA AGENCIA
PUBLICITARIA
PAGO A CUENTA DEL IMPUESTO A LA RENTA POR, ENAJENACIN DE
INMUEBLES
PAGO DE HORAS EXTRAS A TRABAJADOR DE CONFIANZA
CERTIFICADO DE INCOBRABILIDAD EXPEDIDO DESPUS DE ORDENADA
LA DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
INTRODUCCIN
antiguo precedente de observancia obligatoria aprobado mediante Resolucin N 01497-TDC del 17 de enero de 1997.
El precedente sobre el principio de veracidad toma en consideracin el contenido
esencial del derecho a la informacin de los consumidores, sealando que dicho
contenido esencial no debe ser afectado por el mensaje publicitario contenido en un
anuncio, ya que, de lo contrario, dicho anuncio constituira publicidad engaosa y, por
tanto, infringira el principio de veracidad. Ello quiere decir, que la publicidad con
contenido informativo debe contener dependiendo del mensaje publicitario
transmitido la informacin relevante en relacin con el aspecto del producto anunciado
para que el consumidor pueda tomar una decisin de consumo adecuada.
En el caso de la publicidad en envase con contenido informativo, una referencia
a que el producto no contiene colesterol y tampoco lactosa tratndose de un producto
de origen vegetal resaltada como ventaja sustancial sobre productos competidores, de
modo que promueva la adquisicin de dicho producto, es susceptible de inducir a error
al consumidor, salvo que, contenga la informacin relevante sobre el aspecto resaltado:
en este caso, que el producto no contiene colesterol ni lactosa, como todos los dems
productos competidores de origen vegetal. El deber de revelar la informacin relevante
acerca del aspecto resaltado nace del propio hecho de resaltar ese aspecto como una
ventaja sobre los competidores. El principio de veracidad no tolera la induccin a error
al consumidor, ni siquiera aquella realizada utilizando afirmaciones verdaderas. En el
caso hipottico presentado, el anunciante no tiene ninguna ventaja real sobre sus
competidores todos son productos de origen vegetal y, por lo tanto, todos no tienen
colesterol ni lactosa pero utiliza la asimetra informativa la diferencia en cantidad y
calidad de informacin entre consumidor y proveedor a su favor de modo que puede
lograr que los consumidores prefieran su producto sobre los otros sobre la base de una
falsa configuracin de la realidad en la mente del pblico consumidor.
En el caso presentado en el prrafo anterior, el principio de veracidad nivela la
asimetra informativa e impide su explotacin induccin a error de por medio para
promover la adquisicin del producto anunciado. Este hecho no debe llevarnos a pensar
que el derecho a la informacin del consumidor es ilimitado y que los intereses
legtimos del proveedor no deben ser tomados en cuenta: eso de ninguna manera puede
ser aceptado y no es as. El segundo criterio, referido a la informacin mnima que debe
contener el rotulado de productos alimenticios envasados contenido en la Resolucin
N 0123-2004/TDC-INDECOPI, del 14 de abril de 2004 ayuda a comprender que hay
lmites razonables al derecho a la informacin de los consumidores, que se originan en
su propia finalidad. Este criterio, sobre la base de la legislacin de proteccin al
consumidor y en la sectorial sobre la materia, seala las siguientes reglas:
1.
La informacin mnima que obligatoriamente debe contener el rotulado
de un producto alimenticio envasado es la siguiente: (i) identificacin o nombre del
producto; (ii) lista de todos los ingredientes, incluyendo aditivos, empleados en la
elaboracin del producto; (iii) el nombre y domicilio legal del fabricante, envasador o
distribuidor; (iv) nombre, razn social y direccin del importador si fuera el caso, lo
que podr figurar en etiqueta adicional; (v) la cantidad neta del producto; (vi) nmero de
registro sanitario; (vii) fecha de vencimiento, cuando el producto lo requiera con arreglo
a lo que establece el Codex Alimentarius o la norma sanitaria peruana que le es
aplicable; (viii) cdigo o clave del lote; (ix) condiciones especiales de conservacin,
general, sino nicamente ha resuelto sobre la base de una aplicacin correcta de las
mismas"
COMENTARIOS
Comentario a la Resolucin N 0197-2005/TDC-INDECOPI, emitida por la Sala de
Defensa de la Competencia del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la
Propiedad Intelectual del INDECOPI (en adelante: la Sala), con ocasin de la denuncia
promovida por la Asociacin Peruana de Consumidores y Usuarios (ASPEC) contra
Supermercados Santa Isabel S.A. (Santa Isabel) e Industrias Pacocha S.A. (Pacocha),
por supuestas infracciones al deber de informacin y a las normas sobre rotulado
(Expediente N 112-2004-CPC).
I.
ANTECEDENTES
Con fecha 27 de enero de 2004, ASPEC denunci a Santa Isabel y Pacocha ante
la Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI, por presuntas infracciones al
deber de informacin e incumplimiento de normas de rotulado en la comercializacin de
alimentos. ASPEC seal que las denunciadas venan induciendo a error a los
consumidores, al comercializar la margarina Dorina Clsica consignando, en el
empaque de dicho producto, las frases: 100% Vegetal y 0% colesterol, a pesar de
que entre sus ingredientes figuraba la leche, insumo de origen animal que contiene
colesterol. ASPEC indic adems que, en el rotulado del producto, no se consignaba el
nombre especfico de los aditivos empleados.
Mediante Resolucin N 601-2004/CPC, emitida el 11 de junio de 2004, la
Comisin de Proteccin al Consumidor declar fundada la denuncia contra Pacocha por
infracciones a lo dispuesto en los artculos 5 literal b); 7 y 15 de la Ley de Proteccin al
Consumidor, en el extremo referido a la induccin a error que suponan las frases
100% vegetal y 0% colesterol, e infundada en el extremo referido a la indicacin
de los aditivos empleados. La Comisin sancion a Pacocha con una multa, le orden el
retiro de dichas frases en los empaques del producto, y la conden al pago de las costas
y costos en que hubiese incurrido ASPEC durante el procedimiento. De otro lado,
declar improcedente la denuncia formulada contra Santa Isabel.
Con fecha 1 de julio de 2004, Pacocha interpuso recurso de apelacin contra la
Resolucin N 601-2004/CPC en el extremo que declar fundada la denuncia respecto a
las frases 100% vegetal y 0% colesterol en el empaque de la margarina Dorina
Clsica. Pacocha seal que dichas frases constituan publicidad comercial, que deba
ser evaluada por la Comisin de Represin de la Competencia Desleal.
II.
RESOLUCIN DE LA SALA
COMENTARIO
1.
INTRODUCCIN
III.
V.
ANLISIS DEL RECIENTE CRITERIO DEL INDECOPI SOBRE
PUBLICIDAD EN ENVASE Y ROTULADO DE PRODUCTO
Una vez revisado los antecedentes y los razonamientos tanto de la CPC como de
la Sala sobre el tema, pasamos a exponer nuestra posicin respecto a los alcances del
concepto de publicidad en envase y de rotulado de producto y las implicancias que
genera con relacin a la competencia de la CPC y la CCD.
1.
2.
DERECHO COMERCIAL
PRENDA DE PARTICIPACIONES SOCIALES - Oswaldo Hundskopf Exebio
RESOLUCIN : 147-98-ORLC/TR
Lima, 06 de abril de 1998.
Vista, la apelacin interpuesta por don FLORENTINO MORE CARRANZA
(Hoja de Trmite N 4592 de fecha 2 de marzo de 1998) formulada contra la
observacin de la registradora del Registro de Personas Jurdicas, Dra. Corina Milagros
Gonzles Barrn, a la solicitud de inscripcin de renuncia y nombramiento de Gerente,
transferencia de participaciones y modificacin parcial de Estatuto de VIAJES Y
TURISMO ESHEKINA TOURS S.R.Ltda, en mrito a partes notariales de escritura
pblica. El ttulo se present el 26 de enero de 1998 con el N 13413. La registradora
deneg la inscripcin por cuanto: La aclaracin de haberse efectuado el pago por la
transferencia de participaciones debe hacerse mediante otro instrumento pblico
protocolar, de conformidad con la Ley del Notariado; interviniendo como vocal
ponente el Dr. Walter Poma Morales; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de renuncia y
nombramiento de Gerente, transferencia de participaciones y modificacin parcial de
Estatuto de Viajes y Turismo Eshekina Tours S.R.Ltda., inscrita en la ficha N 94930
del Libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima, en mrito a partes
notariales de escritura pblica de fecha 11 de diciembre de 1997, extendida ante el
notario del Callao, Dr. scar E. Medelius Rodrguez, instrumento en el que corre inserta
el acta de la Junta General Extraordinaria de Participacionistas realizada el 09/12/97;
Que, del ttulo presentado se aprecia que mediante observacin de fecha 28 de
enero de 1998, la registradora solicit se acredite el pago del precio de transferencia de
10 participaciones de propiedad de la sociedad conyugal conformada por Jos Mercedes
Semaqu Valencia y Victoria Alata Snchez a favor de Martn Teodoro Farfn Valencia
mediante documento notarial protocolar y no por declaracin jurada en documento
privado con firmas legalizadas por notario del 4 de febrero de 1998, es decir, en un
momento posterior al del asiento de presentacin;
Que, se advierte del ttulo, que el mismo fue primeramente objeto de una
observacin por la cual la registradora requiri se acredite el pago de la transferencia de
las participaciones, pues de la escritura pblica del 11 de diciembre de 1997 no se
INTRODUCCIN
que incluya una prenda de participaciones, consideramos que, al igual que en el caso de
la sociedad annima anteriormente descrito, ello es posible al amparo del artculo 8 de
la LGS, el cual es imperativo, siempre y cuando el estatuto no disponga taxativamente
en contrario. De esta forma, si el estatuto no consigna ninguna disposicin en contrario
a los convenios de socios, es perfectamente factible celebrarlos e inscribirlos conforme
a nuestra actual legislacin.
4. Prenda legal
En la presente jurisprudencia bajo comentario, mediante escritura pblica de
fecha 11 de diciembre de 1997 se pretendi inscribir la transferencia de diez
participaciones sociales, a lo cual la registradora observ que no constaba el pago
ntegro de la contraprestacin por lo que esta deba ser acreditada mediante instrumento
notarial, bajo apercibimiento de constituirse prenda legal. El apelante no acredit el
pago total mediante instrumento notarial, sino que remiti a modo de subsanacin un
instrumento privado con firmas legalizadas. La Sala consider que si bien no se cumpla
con el artculo 291 de la LGS en lo referente a acreditar el pago, ello no impeda la
inscripcin de dicha transferencia, debiendo constituirse automticamente y de oficio
una prenda legal en aplicacin de lo establecido en el artculo 1065 concordado con el
artculo 1118 inciso 1 del Cdigo Civil.
La prenda legal es la prenda que se constituye de pleno derecho y de oficio, sin
necesidad del consentimiento del propietario, cuando del contrato de enajenacin de un
bien mueble inscrito o inscribible, se desprende que no ha sido totalmente pagado.
Los supuestos de prenda legal estn consignados en el artculo 1118 del Cdigo
Civil, entre estos estn el ya mencionado pago parcial del bien inscribible, cuando en la
fabricacin o reparacin del bien se han utilizado materiales del contratista por el monto
que el comitente se haya obligado a pagarle o en el caso de los bienes muebles
adquiridos de una particin con la obligacin de hacer amortizaciones a otro de los
copropietarios.
La existencia de la prenda legal constituye una excepcin a los requisitos de
validez de la prenda, toda vez que esta modalidad de garanta prendaria, a diferencia de
la voluntaria, se constituye de pleno derecho, es decir, nace por imposicin de la ley, no
importa que el obligado a constituirla se muestre reacio a tal efecto, lo que es la esencia
misma de la institucin, ya que no requiere del consentimiento del propietario del bien
materia de la afectacin, en tanto y en cuanto ocurran los supuestos previstos en la ley
(16).
El artculo 1065 del Cdigo Civil seala:
Las prendas legales se rigen por las disposiciones de este ttulo y por los
artculos 1118 a 1120 y solo proceden respecto de bienes muebles susceptibles de
inscripcin.
El citado artculo 1118 establece los supuestos en los que legalmente se origina
la prenda legal. El artculo 119 por otro lado, se refiere al procedimiento de constitucin
e inscripcin de la prenda. Es importante destacar que este artculo atribuye
responsabilidad al registrador en la inscripcin de la prenda legal, conjuntamente con
No os dejis seducir por el mito del legislador. Ms bien pensad en el juez, que
es verdaderamente la figura central del Derecho. Un ordenamiento jurdico se puede
conseguir sin reglas legislativas, pero no sin jueces. El hecho de que en la escuela
europea continental la figura del legislador haya sobrepujado en otro tiempo a la del
juez es uno de nuestros ms graves errores. Es bastante ms preferible para un pueblo el
tener malas reglas legislativas con buenos jueces, que no malos jueces con buenas reglas
legislativas. No llegar hasta el extremo de aconsejaros que repudiis el Derecho
legislado, pero tengo la conciencia tranquila al encomendaros que no abusis como
nosotros hoy lo estamos haciendo. Y, sobre todo, cuidad mucho de la dignidad, del
prestigio, de la libertad del juez, y de no atarle demasiado en corto las manos. Es el juez,
no el legislador, quien tiene ante s al hombre vivo, mientras que el hombre del
legislador es desgraciadamente una marioneta o un ttere. Y solo el contacto con el
hombre vivo y autntico, con sus fuerzas y debilidades, con sus alegras y sus
sufrimientos, con su bien y su mal, pueden inspirar esa visin suprema que es la
intuicin de la justicia (5).
Y seguramente l habra, al igual que nuestros magistrados supremos, optado
tambin por declarar NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida e interpretando
el carcter general de los alcances, del tantas veces aludido artculo quinto de la ley,
como institucin procesal penal autnoma aplicable a toda clase de delitos sujetos al
proceso penal ordinario, disponer su carcter de precedente vinculante.
Consideramos oportuno resaltar en este prrafo la seera figura del Juez francs
Paul Magnaud quien llegara a ser presidente del Tribunal Correccional de Chateau
Thierry en Francia, en 1887 y creador de una nueva jurisprudencia donde prevaleca la
justicia frente a la ley, contraria al espritu formalista y legalista de su tiempo.
Las sentencias de este extraordinario juez, estremecieron los medios
acadmicos a comienzos del siglo XX, fueron comentadas por la prensa, traducidas a
todos los idiomas, discutidas en los medios acadmicos e imitadas hasta la fecha por
innumerables jueces. Henry Leyret las difundi al compilarlas y publicarlas bajo el
nombre de Las Sentencias del Magistrado Magnaud (1900) prologado por Dionisio
Diez Enriquez y en Nuevas Sentencias del Presidente Magnaud (1904). Sus
memorables sentencias fueron calificadas por la Real Academia de Ciencias Morales y
Polticas en Espaa, como de indiscutible utilidad social y extraordinario mrito (6).
Para Recasns Siches, Magnaud, fue llamado el buen juez, parta de los
principios de que la ley debe interpretarse humanamente, y de que el juzgador se ha de
guiar en sus juicios por la solidaridad humana; y aplicaba esos criterios a cada uno de
los casos civiles o penales sometidos a su jurisdiccin, para lo cual a veces se apartaba
discrecionalmente de lo determinado por las leyes positivas, sin tratar de disimularlo
(7).
No obstante, el elogio que hace el maestro Recasns Siches del buen juez
Magnaud, lo critic por no lograr elaborar las razones por las cuales se apartaba a veces
de lo ordenado por la ley, esto es, lo criticaba fundamentalmente por no haber logrado
desarrollar las razones que justificaban sus fallos. Lo cierto es que quizs desarrollar ese
mtodo de interpretacin que propugnaba Recasns Siches no era la tarea del juez
Magnaud, esa es la tarea que nos corresponde ahora, tanto a los magistrados como a los
estudiosos del razonamiento jurdico.
DEUDOR
STEWART)
MATERIA
ACTIVIDAD :
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
NULIDAD DE OFICIO
OTRAS ACTIVIDADES NCP
ANTECEDENTES
toda vez que de las boletas de pago se desprenda que dichos crditos fueron
cancelados.
El 16 de octubre de 2003, el seor Stewart apel la Resolucin N 6382003/CCO PIURA; sin embargo, mediante Resolucin N 703-2003/CCO PIURA del
17 de noviembre de 2003 la Comisin declar que corresponda tener por no presentado
el referido recurso, toda vez que el seor Stewart no cumpli con efectuar el pago de los
derechos administrativos correspondientes a su recurso de apelacin.
II.
CUESTIONES EN DISCUSIN
(i)
Determinar si la Comisin debi reconocer los crditos por concepto de
CTS y vacaciones devengadas desde el 1 de diciembre de 1983 hasta el 30 de abril de
1989, teniendo en consideracin que el seor Stewart no invoc el reconocimiento de
dichos crditos.
(ii)
Determinar si la Comisin debi reconocer los crditos por concepto de
remuneraciones correspondientes a los meses de junio y julio de 2002 y gratificacin
correspondiente a julio de 2002.
(iii) Determinar si la Comisin debi reconocer los crditos por concepto de
vacaciones devengadas en el periodo 2001-2002 y los crditos por concepto de
vacaciones truncas.
(iv)
Determinar si corresponda reconocer a favor del seor Stewart los
crditos ascendentes a S/. 97 611,92 por capital ms intereses derivados del
incumplimiento de pago de CTS, vacaciones, remuneraciones y gratificaciones,
teniendo en consideracin que la comisin no cumpli con investigar exhaustivamente
la existencia y cuanta de tales crditos.
III.
()
Los crditos por concepto de CTS y vacaciones devengados desde el 1 de
diciembre de 1983 hasta el 30 de abril de 1989.
6. La Comisin reconoci a favor del seor Stewart frente a la deudora crditos
por concepto de CTS ascendentes a S/. 9 931,68 por capital ms intereses, y crditos por
concepto de vacaciones no gozadas e indemnizaciones vacacionales ascendentes a S/.
19 663,36 por capital, devengados desde el 1 de diciembre de 1983 hasta el 30 de abril
de 1989.
7. Sin embargo, atendiendo a que el seor Stewart no invoc tales crditos, no
corresponda que la Comisin efectuara su reconocimiento de acuerdo a lo establecido
en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, segn el cual, la
autoridad no puede ir ms all del petitorio. Por tanto, debe declararse nula la resolucin
N 075-2003/CCO PIU en ese extremo.
()
IV.
RESOLUCIN
INTRODUCCIN
vacacional. Es ms, a travs del criterio esbozado por la Sala debemos concluir que un
trabajador con vnculo laboral vigente no puede exigir su remuneracin vacacional
dentro del ao de haber adquirido el derecho salvo que haga uso de su descanso
vacacional.
En cuanto a las vacaciones truncas, la Sala coincide con el criterio esbozado por
la SUNAT en el informe antes sealado (vase pie de pgina N 6), en el sentido de
considerar que la fecha en que se devenga las vacaciones truncas es en la oportunidad
en que concluye la relacin laboral con el trabajador.
A continuacin, esbozaremos, desde una perspectiva laboral, un anlisis respecto
al momento en que se genera la obligacin de abonar una remuneracin vacacional y si
ella coincide con alguna de las posiciones antes reseadas.
II.
encuentra legalmente concluida, sin que sea indispensable que el deudor haya cumplido
con el pago, sino tan solo que desde el punto de vista jurdico el acto o negocio se
encuentra perfeccionado (9).
De este modo, lo que importa es el momento en que se adquiere el derecho o se
genera la obligacin, independientemente de si el derecho ya ha sido gozado o si el pago
ha sido efectuado. Es decir, el nacimiento de la obligacin tributaria coincidir con el
nacimiento del derecho.
En conclusin, el empleador debe retener el impuesto de quinta categora no
cuando la renta se encuentre a disposicin de su trabajador, sino cuando se haya
generado para este el derecho a percibir esta renta. Bajo esta circunstancia, no importa si
el empleador ha pagado a sus trabajadores la remuneracin en la oportunidad
convenida, ya que de igual forma deber abonar al fisco las sumas correspondientes por
la retencin a su cargo.
Debemos hacer hincapi en sealar que, este criterio opera solamente para efecto
de la retencin que efecta su empleador, siendo que para los dems aspectos, el
trabajador deber seguir considerando a la renta de quinta categora bajo el criterio de lo
percibido.
Expuesto brevemente la regulacin tributaria para la renta de quinta categora en
la cual queda incluida la remuneracin vacacional, procedemos a analizar los dos
criterios administrativos relativos al devengo de las vacaciones.
IV.
1.
Postura del Instituto Nacional de la Competencia y de la Propiedad
Intelectual INDECOPI
Como se desprende de la resolucin sumillada, la Sala Concursal del Tribunal
del INDECOPI emiti una resolucin (10) en la que estableci que el trabajador tiene
derecho a gozar de un descanso vacacional tras haber prestado un ao natural de
servicios, el cual puede hacerse efectivo en cualquier momento dentro del ao siguiente.
Este criterio fue expuesto por el Tribunal al sealar lo siguiente:
Segn el Decreto Legislativo N 713, los trabajadores tienen derecho a treinta
das calendario de descanso vacacional por cada ao completo de servicios, para lo cual
debe cumplir con un determinado rcord. El descanso vacacional se har efectivo en el
ao siguiente de haber adquirido el derecho, ocasin en que el empleador deber pagar
la remuneracin vacacional. (el subrayado es nuestro).
Para explicar lo expuesto por el Tribunal pongamos un ejemplo. Un trabajador
A empieza a laborar en la empresa el 3 de septiembre de 2004; por ello, recin al
cabo de un ao natural (3 de septiembre de 2005), el trabajador habra ganado el
derecho a gozar de 30 das calendario de descanso remunerado los cuales se debern
hacer efectivos dentro del ao siguiente, es decir, el trabajador deber disfrutar de este
descanso fsico hasta antes del 3 de septiembre de 2006. De este modo, A podra
hacerlo efectivo en noviembre de 2005, en enero de 2006 o en mayo o agosto del mismo
NUESTRA POSICIN
DERECHO TRIBUTARIO
ALCANCES DE LA NORMA VIII DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO
TRIBUTARIO. El criterio jurisprudencial adoptado por el Tribunal Fiscal en la
Resolucin N 06686-4-2004 - Percy Bardales Castro
4852-2003
RESUMEN DE LA RESOLUCIN
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA
8 DE SEPTIEMBRE DE 2004
LIMA
INTRODUCCIN
II.
ALCANCES DE LA NORMA VIII DEL TTULO PRELIMINAR DEL
CDIGO TRIBUTARIO
La Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario (en adelante, la
Norma VIII) vigente a la fecha de la controversia que dio origen a la emisin de la
Resolucin del Tribunal Fiscal N 06686-4-2004 y a la fecha del presente informe,
establece en su segundo prrafo que: Para determinar la verdadera naturaleza del hecho
imponible, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria-SUNAT tomar
en cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen,
persigan o establezcan los deudores tributarios.
En relacin al texto de la Norma VIII, distintas interpretaciones y puntos de vista
se han formulado por parte de la Administracin Tributaria y los contribuyentes sobre el
alcance de su mbito de aplicacin. No obstante, de acuerdo al texto de dicha
disposicin, a lo establecido en otras disposiciones de nuestro ordenamiento jurdico y
en funcin a los criterios establecidos en la referida resolucin, en nuestra opinin los
alcances del mbito de aplicacin de la Norma VIII se encontraran sujetos a ciertos
lmites y restricciones. En los puntos siguientes se tratar de describir cada uno de ellos.
2.1. Apreciacin de la naturaleza econmica del hecho imponible.- En virtud
de lo establecido en la Norma VIII, se ha reconocido legalmente la facultad de la
Administracin Tributaria de apreciar, en ejercicio de su facultad de determinacin de
los tributos, la naturaleza de los hechos imponibles, de acuerdo a la realidad y finalidad
de los hechos econmicos efectuados por los contribuyentes.
Dicha atribucin legal prevista en la Norma VIII ha permitido reconocer a nivel
legal el criterio de interpretacin de la realidad econmica del hecho imponible. Este
criterio establece, en trminos generales, que la entidad tributaria correspondiente
analice las operaciones realizadas por los contribuyentes a fin de, una vez constatada la
realidad econmica de las mismas, establecer la relacin jurdica tributaria que
corresponda. De ese modo, se asignar a dicha relacin los efectos tributarios que las
normas de la materia disponen.
En aplicacin de dicho criterio, consideramos que la facultad de la
Administracin Tributaria de determinar la verdadera naturaleza econmica de los
hechos imponibles realizados por los contribuyentes, supone necesariamente una
labor o actividad de calificacin de dichos hechos a fin de determinar sus consecuencias
tributarias. En ejercicio de dicha labor de calificacin de los hechos imponibles,
empero, se discute la posibilidad de si la entidad tributaria correspondiente podra o no
desconocer las formas jurdicas adoptadas por los contribuyentes para cumplir dicha
finalidad.
En nuestra opinin, es importante tener presente que aun cuando en doctrina el
criterio de interpretacin de la realidad econmica del hecho imponible puede tener
determinado alcance o sentido de aplicacin, dicho criterio siempre debe ser aplicado en
funcin a una interpretacin sistemtica de lo previsto en el correspondiente
ordenamiento jurdico en que se encuentra regulado (2).
En el caso de nuestro ordenamiento, y conforme a la precisin antes realizada,
consideramos que la Norma VIII autoriza a la Administracin Tributaria nicamente a
apreciar los efectos econmicos de un hecho jurdico realizado por los particulares
valindose para tal efecto de los actos, situaciones y relaciones econmicas que
efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios, a fin de
determinar si dicho hecho est o no gravado (3). En ejercicio de la atribucin legal
prevista en la Norma VIII, la Administracin Tributaria no se encuentra facultada a
calificar o caracterizar jurdicamente los hechos econmicos. Es decir, dicha norma no
establece ni pretende posibilitar que se desconozca o se prescinda de las formas
jurdicas adoptadas por los contribuyentes.
Entender la atribucin prevista en el segundo prrafo de la Norma VIII en
trminos distintos a los antes mencionados, supondra prescindir del principio de
legalidad en materia tributaria, toda vez que solo por ley expresa puede crearse un
tributo, estableciendo los elementos indispensables para su configuracin y exigencia
por la Administracin Tributaria (4). Ciertamente, si consideramos que solo por ley
formal o Decreto Legislativo se puede crear un tributo (por consiguiente, todos los
aspectos que determinan la creacin vlida del mismo, entre los cuales se encuentra el
hecho generador), es claro que si se determina un hecho imponible sin existir norma
legal que lo haya previsto en forma previa (5), se estara aplicando la facultad prevista
en dicha norma sin cumplir el principio de reserva de ley. En otras palabras, se estara
aplicando la Norma VIII sin considerar lo establecido en nuestro ordenamiento jurdico
en su conjunto.
En el mismo sentido, consideramos que si se ejerce la facultad materia de
anlisis en un sentido distinto al comentado, estaramos posibilitando la aplicacin de
manera analgica de las normas tributarias. Dicha situacin, como sabemos, no est
permitida en nuestro ordenamiento jurdico, toda vez que no se puede permitir que se
asocie las consecuencias jurdicas atribuidas por la ley a supuestos considerados como
hechos imponibles, con hechos diferentes vinculados nicamente por su similitud
patrimonial (6).
Esta facultad de la Administracin Tributaria para valorar los efectos
econmicos de un hecho jurdico realizado por los deudores tributarios sin cuestionar
las estructuras jurdicas empleadas por aquellos se puede apreciar claramente, por
ejemplo, en el supuesto de la celebracin de un contrato de donacin con cargo.
Analizando los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen,
persigan o establezcan las partes de dicho contrato, la Administracin Tributaria podra
llegar a considerar que dicho negocio constituye un hecho generador de un tributo
determinado (interpretacin econmica). No obstante, lo que ni la Administracin
Tributaria ni la autoridad jurisdiccional podran hacer es sostener que la donacin, que
es un negocio jurdico celebrado a ttulo gratuito, por el hecho de estar vinculada a un
cargo, se convierte en un negocio jurdico celebrado a ttulo oneroso (calificacin
jurdica), pues ello implicara desconocer la autonoma privada de los particulares para
elegir las estructuras jurdicas que satisfacen de mejor manera sus reales intereses (7).
Como se puede apreciar, en virtud de la Norma VIII, la Administracin
Tributaria no podra, conforme a nuestro ordenamiento jurdico, desconocer el derecho
de los contribuyentes a elegir y concretar sus operaciones a travs de la utilizacin de
las figuras jurdicas que crean convenientes. De lo contrario, consideramos que la
aplicacin de la Norma VIII permitira justificar eventuales excesos, ya que posibilitara
desconocer las estructuras jurdicas vlidamente adoptadas por los particulares e
imponer a libre arbitrio las que se considere pertinentes, a fin de afectar los trminos
tributarios de los hechos que subyacen a dichas operaciones jurdicas.
Por tal motivo, a partir de lo expuesto en cuanto a este punto, consideramos que
no es correcta y, por tanto, debe ser dejada de la lado, la idea de que la aplicacin de la
Norma VIII supone o admite la calificacin jurdica de los hechos econmicos, es decir,
que autoriza a la Administracin Tributaria a desconocer la forma jurdica adoptada por
los contribuyentes en un supuesto particular, atribuirle una nueva forma jurdica y, de
este modo, crear el pago de un supuesto tributo en dicha situacin (8).
2.2. Posibilidad legal de que la Administracin Tributaria aplique vlidamente
el fraude a la ley a un caso concreto.- En el punto precedente, ha quedado establecido
que la Norma VIII reconoce legalmente la facultad de apreciar la naturaleza econmica
de los hechos imponibles, de acuerdo a la realidad y finalidad de los hechos
econmicos, mas no as reconoce la facultad de calificar o caracterizar jurdicamente los
mismos. Conforme a ello, hemos sostenido que no es correcto sealar que la Norma
VIII contemple la posibilidad de desconocer la libertad contractual de los particulares
para adoptar las formas jurdicas que se consideren ms convenientes para los intereses
del fisco, a fin de aplicar la regulacin de un determinado tributo a dichos supuestos.
Desde este punto de vista, consideramos que la Norma VIII no permite que en
determinado supuesto se declare que existe un caso de fraude a la ley. Las razones
especficas que justifican la prohibicin de calificar un hecho jurdico como un supuesto
de fraude a la ley se detallan a continuacin:
2.2.1. Interpretacin histrica de la Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario.- En este caso resulta necesario analizar el texto original de la Norma VIII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Legislativo N 816,
que estuvo vigente a partir del 22 de abril de 1996 hasta el 22 de setiembre de 1996 en
que fue modificada por el artculo 1 de la Ley N 26663.
Esta norma en principio estableca que para determinar la verdadera naturaleza
del hecho imponible, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
SUNAT, tomar en cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que
efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios.
Adicionalmente, dicha norma estableca que cuando estos sometan esos actos,
situaciones o relaciones a formas o estructuras jurdicas que no sean manifiestamente las
que el derecho privado ofrezca o autorice para configurar adecuadamente la cabal
intencin econmica y efectiva de los deudores tributarios, se prescindir, en la
consideracin del hecho imponible real, de las formas o estructuras jurdicas adoptadas,
y se considerar la situacin econmica real (el resaltado es nuestro).
Como puede apreciarse en la segunda parte del citado texto, el supuesto de
hecho previsto en la norma estaba orientado a determinar actos, situaciones o relaciones
que se hayan sometido a formas o estructuras jurdicas que no sean manifiestamente las
que el derecho privado haya ofrecido o autorizado para configurar adecuadamente la
cabal intencin econmica y efectiva de los contribuyentes. Es decir, este supuesto
originario haca referencia al concepto de fraude a la ley (9).
existe un caso de simulacin del negocio jurdico. La facultad regulada, conforme a esta
norma, solo est referida a la determinacin de los reales efectos econmicos de un acto
o negocio jurdico. A continuacin se desarrolla las ideas que sustentan esta afirmacin.
2.3.1. Breves alcances sobre la simulacin.- Como se sabe, la simulacin del
acto jurdico es una institucin jurdica que supone que las partes disimulen la
existencia, la naturaleza o un elemento del negocio, con la finalidad de crear para los
terceros una situacin aparente que no corresponde a la situacin real. En otras palabras,
la simulacin ocurre frente a una declaracin de voluntad no real, para producir con
fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o que es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a cabo (18) (19).
De acuerdo a la legislacin y a la doctrina, la simulacin puede ser absoluta o
relativa, dependiendo de s recae sobre la existencia del negocio, o sobre su naturaleza o
alguno de sus elementos, respectivamente.
En el caso de la simulacin absoluta, se establece que los contratantes
aparentan celebrar un negocio que no han querido en ninguna de sus partes (20). Es
decir, existe simulacin absoluta cuando los contratantes no han querido el negocio
jurdico que celebran ni ningn otro, de tal forma que se desea ocultar la realidad
precedente, sin modificarla (21).
En nuestro ordenamiento jurdico, la simulacin absoluta se encuentra regulada
en el artculo 190 del Cdigo Civil, que establece que en la simulacin absoluta se
aparenta celebrar un negocio jurdico cuando en realidad no existe voluntad de
celebrarlo (22) (23). Frente a negocios que adolecen de simulacin absoluta, el numeral
5 del artculo 219 del Cdigo Civil (24) establece como sancin la nulidad.
Por su parte, existe simulacin relativa cuando las partes celebran un negocio
distinto del que en realidad quieren concluir, o cuando alguno de los elementos del
negocio formalmente celebrado no corresponde a la real estructura del negocio querido
por las partes (25). Lo que caracteriza la simulacin relativa, entonces, es la existencia
de dos negocios jurdicos, a saber: (i) uno aparente u ostensible, cuya existencia est
destinada a imponerse a los terceros; y, (ii) otro secreto u oculto, que en las relaciones
de los contratantes (o de uno de ellos con su representado o mandante, segn sea el
caso), tiene por objeto restablecer la realidad (26).
En el caso concreto de nuestro ordenamiento, este tipo de simulacin se
encuentra regulada en el artculo 191 del Cdigo Civil, que establece que la simulacin
relativa no afecta la validez del negocio celebrado por las partes, salvo que la
simulacin tenga por objeto perjudicar a terceros (27). La simulacin relativa, de
acuerdo a lo establecido en el numeral 3 del artculo 221 del Cdigo Civil (28), se
encuentra sancionada con anulabilidad.
Ahora bien, sea que se trate de un supuesto de simulacin absoluta o uno de
simulacin relativa, en cualquiera de ambos casos el tercero que alega el perjuicio
causado por el negocio simulado debe estar en condiciones de demostrar la real
voluntad de las partes en el sentido de no celebrar negocio alguno, o de celebrar un
negocio distinto al efectivamente concluido. No basta acreditar, pues, el mero perjuicio,
sino tambin la divergencia entre la voluntad aparente y la voluntad real que subyace al
A MODO DE CONCLUSIN
La Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario solo faculta la
posibilidad de apreciar la naturaleza de los hechos imponibles, de acuerdo a la realidad
y finalidad de los hechos econmicos efectuados por los contribuyentes.
La Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario debe tener
una habilitacin expresa y clara por parte del legislador a fin de que permita que se
califique o caracterice un hecho, acto o negocio jurdico celebrado por los
contribuyentes, como un supuesto de fraude a la ley o simulacin.
DERECHO CONSTITUCIONAL
EL COMIENZO DEL FIN DE LA ARBITRARIEDAD DE LOS ARBITRIOS? A
propsito de una reciente sentencia del TC - Eduardo Luna Cervantes
VENTOSA, Ignasi. Las tasas de basura de pago por generacin. El caso de Torrelles
de Llobregat. En: Crnica Tributaria. IEF. Nm 111-2004).
En el caso de parques y jardines
43. El servicio brindado suele orientarse a la implantacin, recuperacin,
mantenimiento y mejoramiento de parques y jardines de uso pblico. Si bien los
beneficios ambientales y preservacin de reas verdes benefician a todos por igual,
quienes viven con mayor cercana a parques y jardines, indudablemente reciben un
beneficio mayor; de ah que la ubicacin del predio, resulta, en este caso, el criterio de
distribucin principal, pues el uso y tamao del predio resultan tangenciales para medir,
por s mismos, el beneficio en este caso.
En el caso de arbitrios de serenazgo
44. El servicio de serenazgo cumple el objetivo de brindar seguridad ciudadana,
por lo general, mediante servicios de vigilancia pblica y atencin de emergencias.
Como servicio esencial, la seguridad es un necesidad que aqueja por igual a todo
ciudadano, por lo que el tamao del predio resulta un criterio no relacionado
directamente con la prestacin de este servicio; sin embargo, es razonable admitir que el
uso de este servicio se intensifica en zonas de mayor peligrosidad, para cuya medicin
es importante el criterio de ubicacin del predio; asimismo, puede admitirse el criterio
uso del predio, ya que, por ejemplo, la delincuencia y peleas callejeras suelen producirse
con mayor intensidad en lugares de uso comercial y discotecas.
Finalmente, debe tomarse en cuenta que estos tres criterios ya han sido
positivizados por el legislador en la ltima modificacin legislativa a la Ley de
Tributacin Municipal, mediante Decreto Legislativo N 952, cuyo tenor es: Artculo
69 (...) Para la distribucin entre los contribuyentes de una municipalidad, del costo de
las tasas por servicios pblicos o arbitrios, se deber utilizar de manera vinculada y
dependiendo del servicio pblico involucrado, entre otros criterios que resulten vlidos
para la distribucin: el uso, tamao y ubicacin del predio del contribuyente (...).
b) La incidencia de la capacidad contributiva en la determinacin de la cuanta
de las tasas
45. En la doctrina se ha afirmado comnmente que este es un criterio aplicable a
impuestos, pero que encuentra dificultad en el caso de las tasas, pues en estas ltimas lo
que importa es la retribucin del costo que demanda el servicio y su mantenimiento, en
cuyo caso es poco relevante la capacidad contributiva del usuario del servicio.
46. La diferencia esencial es que, en el caso de los impuestos, el hecho
imponible pone de relieve, en cada sujeto, su concreta capacidad contributiva; cosa
distinta ocurre con las tasas (arbitrios), donde prevalece el carcter contraprestativo por
el uso de un servicio, adecundose ms bien a los principios de cobertura y beneficio o
equivalencia del costo.
47. Tal afirmacin en teora no resulta errada, pues si se trata de retribuir el costo
de un servicio, poco importara en principio si el usuario puede pagar la totalidad o
parte del mismo. A nuestro juicio, aceptar esta afirmacin en todos sus extremos nos
alejara de la realidad, porque nadie puede negar que en un mismo mbito jurisdiccional
no solo convergen zonas de mayor y menor peligrosidad, zonas comerciales y zonas
urbanas, sino tambin zonas pudientes frente a zonas de mayor pobreza; en cuyo caso,
el servicio prestado por el municipio podra encontrar un diferente cariz.
Si bien de lo que se trata es de costear un servicio, nada obsta para que las
municipalidades tomen en cuenta reglas de justicia en la imposicin; y es que nadie
puede ser llamado al pago de tributos si por lo menos no cuenta con una capacidad
mnima para satisfacerlos. La capacidad contributiva como uno de los principios
constitucionales bsicos para el ejercicio de la potestad tributaria del Estado, guarda
estrecha relacin con el principio de igualdad.
En ese sentido, cabe preguntarse cundo y hasta qu punto este principio puede
ser considerado al momento de distribuir los costos por arbitrios municipales.
48. Hemos sealado que la capacidad contributiva no es lo determinante sino lo
alternativo en el caso de los arbitrios municipales, debindose apreciar en conjunto con
otros criterios. Por ello, una primera prohibicin al momento de cuantificar tasas es que
el criterio de capacidad contributiva sea utilizado como nico criterio o el de mayor
prevalencia, pues es justamente en estos casos donde la tasa se convierte en un impuesto
encubierto. Las prohibiciones al uso del valor del predio como criterio de
cuantificacin, cuando este resulta determinante para aumentar el pago de arbitrios, se
justifica porque el mayor valor de un inmueble o los incrementos del mismo durante un
ao, de ninguna manera pueden determinar, por s mismos, el aumento de los montos.
Ello, deber ser evaluado para efectos del pago del impuesto predial.
Solo por citar un ejemplo, no se encuentra relacin razonable entre el mayor
costo de un predio y el servicio de serenazgo, puesto que, en principio, la seguridad
ciudadana es de inters pblico y representa un servicio esencial para todos los usuarios
en igual medida; sin embargo, resulta claro que hay viviendas situadas en zonas de
mayor peligrosidad, en cuyo caso el pago por una mayor intensidad en el uso del
servicio se establece no por el costo de la vivienda, sino por la mayores posibilidades de
riesgo y emergencia.
49. A nuestra consideracin, la capacidad contributiva como criterio de
distribucin se justifican nicamente si la misma estuviera directa o indirectamente
relacionada con el nivel de beneficio real o potencial recibido por el contribuyente; y en
ese sentido, servir como criterio adicional junto con otros criterios referidos en esta
sentencia. Debe advertirse las dificultades que esta regla presenta en el caso de servicios
esenciales, que por ser necesarios e imprescindibles, difcilmente permitirn determinar
la capacidad contributiva de los usuarios, mayor an en el caso de personas fsicas.
50. Otro aspecto de debe tomarse en cuenta es evitar que, bajo el pretexto de
atender a la capacidad contributiva, se termine exigiendo una contribucin mayor que la
equivalente al coste del servicio prestado. Consideramos que el principio de capacidad
contributiva se adeca ms si es utilizado para bajar la cuota respecto del estndar, mas
no para aumentarla.
Hay una cuota contributiva ideal, la cual no puede ser rebasada de manera
desproporcionada, bajo ningn pretexto. De tal manera que, a menos que la propia
municipalidad asuma tal exceso, el mismo no puede ser admitido.
Los servicios de serenazgo, limpieza pblica y parques y jardines son esenciales
y de ineludible recepcin; es lgico, entonces, que sea ms factible y justificado atender
al principio de capacidad contributiva, no siempre como criterio de determinacin
positiva, sino ms bien establecindose exoneraciones u otros beneficios de pago, como
lo son las tarifas sociales, para aquellos contribuyentes con menores recursos.
c) La Unidad Impositiva Tributaria (UIT) como criterio cuantificador
51. Los demandantes alegan que se trata de un criterio proscrito, puesto que no
se encuentra una conexin lgica entre ella y alguno de los servicios municipales
prestados. Por su parte, la defensa de la Municipalidad de Surco indica que su empleo se
justifica puesto que dicho importe es utilizado en nuestra legislacin como parmetro
para fijar montos a cobrar por multas, tasas, exoneraciones, entre otros.
52. Al respecto, la Norma XV del Cdigo Tributario, define la UIT como el:
(...) valor referencial que puede ser utilizado en las normas tributarias para determinar
las bases imponibles, deducciones, limites de afectacin y dems aspectos que considere
conveniente el legislador (...).
La finalidad de la UIT normalmente es lograr la actualizacin de montos, que
pueden estar expuestos a riesgo de quedar desfasados, como por ejemplo a causa de
inflacin.
53. Las tasas por servicios municipales, conforme lo hemos sealado (Fund. Jur.
29 y 30, supra) son tributos en los cuales resulta difcil entender la base imponible como
un concepto pensado para la medicin individualizada de riqueza exteriorizada por la
realizacin del hecho imponible, como si se tratara de impuestos. En estos casos, resulta
mejor, para efectos de equidad, hablar de criterio de reparto en base a una cuota global.
A fin de fijar esos criterios de reparto es necesario que exista una conexin
lgica entre el servicio prestado y la intensidad del uso, lo que determinar que la
distribucin de costos sea razonable.
A juicio del Tribunal, si se trata de actualizar montos, la Ley de Tributacin
Municipal ha previsto los reajustes de acuerdo al ndice de Precios al Consumidor, lo
cual resulta ms propicio que el uso de la UIT.
54. En el caso de las ordenanzas impugnadas, mediante el uso de la UIT no se
logra evidenciar una distribucin razonable en las tasas por arbitrios, pues en estos
casos, al ser usado conjuntamente con el valor del predio, distorsiona el verdadero
consumo de los usuarios. As, se observa que en la mayora de los casos, la
Municipalidad de Surco ha determinado el pago en funcin a rangos establecidos por el
valor del predio segn el autovalo, al cual, se le ha aplicado un porcentaje de la UIT
vigente al ao del servicio.
Evidentemente, dicha frmula no es viable para medir el uso del servicio, pues
lo nico que determina la cuanta del pago en estos casos es el valor del predio, y este
de ninguna manera puede ser un criterio preponderante para distribuir costos.
55. Por estas razones, consideramos que en ninguno de los casos que vienen
siendo analizados en la presente sentencia se ha justificado el uso de la UIT como
criterio capaz de medir directa o indirectamente la intensidad en el uso del servicio, ya
que nicamente, expresa un clculo en funcin al valor del predio.
Alcances del principio de no confiscatoriedad en el caso de arbitrios
municipales
La Defensora del Pueblo seala que las ordenanzas cuestionadas son
confiscatorias porque su exigencia en el pago no se sustenta en la verificacin del hecho
imponible, ni en criterios admisibles para la determinacin del costo efectivo que
demanda el servicio municipal. Asimismo, sealan que tales normas han instituido un
modelo confiscatorio de recaudacin del tributo municipal, al exigir el pago anticipado
de arbitrios, sin la comprobada prestacin efectiva del servicio municipal por todo el
trimestre.
56. El principio de no confiscatoriedad informa y limita el ejercicio de la
potestad tributaria estatal, garantizando que la ley tributaria no pueda afectar irrazonable
y desproporcionadamente la esfera patrimonial de las personas.
Debe tomarse en cuenta, adems, que la confiscatoriedad puede evaluarse no
solo desde el punto de vista cuantitativo, sino tambin cualitativo, cuando se produzca
una sustraccin ilegtima de la propiedad por vulneracin de otros principios tributarios,
sin que en estos casos interese el monto de lo sustrado, pudiendo ser incluso
perfectamente soportable por el contribuyente. (HERNNDEZ BERENGUEL, Luis.
El poder tributario y la nueva Constitucin. En: Revista del Instituto peruano de
Derecho Tributario. N 24. Junio. 1993).
57. Al respecto, el Tribunal Constitucional sostuvo en el Exp. N 2727-2002AA/TC, que el principio de confiscatoriedad tiene la estructura propia de lo que se
denomina un concepto jurdico indeterminado. Es decir, su contenido
constitucionalmente protegido no puede ser precisado en trminos generales y
abstractos, sino que debe ser analizado y observado en cada caso, teniendo en
consideracin la clase de tributo y las circunstancias concretas de quienes estn
obligados a sufragarlo. No obstante, teniendo en cuenta las funciones que cumple en
nuestro Estado democrtico de derecho, es posible afirmar, con carcter general, que se
transgrede el principio de no confiscatoriedad de los tributos cada vez que un tributo
excede el lmite que razonablemente puede admitirse como justificado en un rgimen en
el que se ha garantizado constitucionalmente el derecho subjetivo a la propiedad.
58. Por ello, conforme se declar en el Exp. N 0004-2004-AI/TC (acumulados),
es preciso distinguir la eventual inconstitucionalidad de un tributo en atencin a su
incidencia concreta en las circunstancias particulares en las que se encuentre cada uno
de los obligados a sufragarlo, y la inconstitucionalidad en la que pueda incurrir la ley
que lo regula, la cual solo podra ser determinada, en sentido abstracto, analizando los
elementos constitutivos del tributo, y particularmente la materia imponible y la alcuota,
171-MSS
25/01/2004 ACUERDO DE CONCEJO N 241 Publicado el
25/08/2004
172-MSS
28/01/2004
ANEXO 172-MSS 21/07/2004
Ordenanza N 003-96-O-MSS (04/08/1996), Ordenanza N 006-97-O-MSS
(22/05/1997), Ordenanza N 002-98-O-MSS (18/06/1998), Ordenanza N 01-99-O-MSS
(18/01/1999)
65. En todas estas ordenanzas se ha utilizado el criterio valor de predio
preponderantemente o en conjunto con la UIT, por lo que resultan invlidas y, por tanto,
inconstitucionales, pues conforme a lo expuesto en los fundamentos 47 al 51, supra, la
UIT no resulta criterio vlido porque expresa la distribucin de costos nicamente en
funcin al valor del predio.
El artculo 4 de la Ordenanza N 024-MSS (26/01/2000), artculo 4 de la
Ordenanza N 55-MSS (14/01/2001), artculo 6 de la Ordenanza N 92-MSS
(18/01/2002) y artculo 5 de la Ordenanza N 130-MSS (24/01/2003)
66. Los artculos impugnados establecen la vigencia de dichas ordenanzas a
partir del da siguiente de su publicacin. Tales disposiciones son inconstitucionales por
cuanto, conforme se ha desarrollado en esta sentencia, la vigencia de la ordenanza
distrital que grava arbitrios, est supeditada para su validez, a la ratificacin y
publicacin del respectivo Acuerdo de Concejo Provincial. En este caso, se han
vulnerado los principios de legalidad, de no confiscatoriedad cualitativa y no aplicacin
retroactiva de normas.
67. La Defensora alega, respecto a las Ordenanzas cuestionadas, que han
instituido un modelo confiscatorio de recaudacin, al exigir un pago anticipado de
arbitrios sin la comprobada prestacin efectiva del servicio municipal para todo el
trimestre. En otras palabras, la Defensora, cuestiona el hecho de que el aspecto
temporal de la hiptesis de incidencia, conforme se establece en las ordenanzas, no
coincide con la realizacin del hecho imponible.
El aspecto temporal de la hiptesis de incidencia establece cundo se dar por
realizado el hecho imponible; as, en el caso de las tasas por arbitrios, se determinar en
qu fecha se tendr por cumplida la puesta a disposicin o uso del servicio, a efectos del
cobro. Entendemos que la naturaleza propia de este tipo de tributos y la obligacin del
municipio de brindar un servicio pblico esencial de manera continua, hacen viable que
se establezca este tipo de ficciones en la ordenanza, tomando en cuenta que, para
brindar estos servicios, la Municipalidad ya habra incurrido en gastos para costearlos y
el usuario podr hacer uso de ellos potencialmente en cualquier momento. Estas
consideraciones otorgan razonabilidad a lo dispuesto en las ordenanzas.
Lo importante en estos casos es que la exigencia del cobro se asiente en una
ordenanza vlida y vigente.
Los artculos 7 y 8 y la Segunda Disposicin Final de la Ordenanza N 128-MSS
(22/01/2003)
hace necesario que este Tribunal Constitucional delimite los posibles efectos de su
decisin y que se obtenga de ella lo ms valioso para la sociedad.
72. El presente es un caso que, circunscrito en los vicios y anomalas a la
produccin normativa de la Municipalidad de Surco, reproduce una problemtica que a
nivel nacional aqueja a la mayora de gobiernos locales y usuarios de los servicios
prestados por ellas. Se ha observado a lo largo de los ltimos aos una notoria falta de
tecnicismo para la determinacin y distribucin de costos por servicios municipales,
adems de la inobservancia de requisitos de validez de sus ordenanzas; frente a ello, no
puede desconocerse tampoco la falta de previsin legislativa para establecer
procedimientos de ratificacin en tiempo eficaz y acordes a la realidad, as como la falta
de reglas claras sobre criterios de distribucin de arbitrios.
Afortunadamente, el Decreto Legislativo N 952, publicado el 3 de febrero de
2004, que modifica algunos artculos de la Ley de Tributacin Municipal, ya ha venido
corrigiendo esta situacin.
73. En este escenario, un primer aspecto a considerar es que la declaracin de
inconstitucionalidad de las ordenanzas impugnadas con efecto retroactivo (ex tunc),
involucrara la devolucin o compensacin de la totalidad de lo recaudado de acuerdo a
lo establecido en el Cdigo Tributario, por tratarse de pagos indebidos. Esta posibilidad
dada la antigedad de algunas normas impugnadas y la vigencia de sus efectos,
situacin que se agrava, considerando que es una problemtica que se reproduce a nivel
nacional, creara un caos financiero y administrativo municipal en perjuicio de los
propios contribuyentes, a quienes finalmente se busca garantizar.
Las cuantiosas devoluciones que habilitara un fallo con efectos retroactivos,
haran inviable la propia continuidad y mantenimiento de los servicios que hoy en da
deben suministrar los municipios, y con ello, la propia gestin municipal. Este, a
nuestro juicio, el argumento que impide a este Tribunal hacer uso de su facultad
excepcional de declarar la inconstitucionalidad con efecto retroactivo.
74. Y es que, en la valoracin, de las consideraciones expuestas, el principio de
unidad de la constitucin y el de concordancia prctica, nos obliga a buscar un justo
equilibrio entre la capacidad de los municipios para seguir gestionando servicios y el
respeto a los principios constitucionales para la creacin de tributos.
75. Este tipo de evaluacin, en casos de sentencias que anulan tributos, es una
consideracin que diversos Tribunales y Cortes Constitucionales han tomando en cuenta
en varias ocasiones. De ah que se afirme que: (...) cuando se dicten sentencias
anulatorias de tributos que han estado cobrndose por mucho tiempo, los efectos
retroactivos de aquellas pueden producir serias dislocaciones en las finanzas pblicas,
pues el Estado o la entidad pblica correspondiente se veran obligadas a devolver
grandes sumas de dinero ilegtimamente recaudadas. A fin de evitar estos problemas, se
utilizan las sentencias anulatorias, pero dimensionando sus efectos hacia futuro (...)
(HERNNDEZ VALLE, Rubn. La tipologa de las sentencias constitucionales con
efectos fiscales. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional. Ao 14. Nm 41.
Pg. 240).
puesto que parten de presunciones razonables que nos informan del grado de disfrute
efectivo que un contribuyente puede tener respecto de un servicio municipal.
As, es razonable suponer que un inmueble que desarrolla una actividad
econmica de servicios, por ejemplo, un restaurante, verter ms desperdicios que un
inmueble cuyo uso es dedicado a casa-habitacin; o que un hipermercado de una
manzana de extensin, verter ms desperdicios que un minimercado de menores
dimensiones, sin mencionar la intensidad que requiera el primero respecto al segundo
del servicio de barrido y lavado de calles. Estas presunciones son las que determinan
que el criterio del uso, y eventualmente el tamao, sean criterios razonables para
distribuir el costo del servicio municipal de limpieza pblica.
Con igual criterio, el contribuyente cuyo inmueble se encuentre ubicado frente a
un parque pblico, podr disfrutar de esta zona ambiental de recreacin y divertimento
con mayor intensidad que un contribuyente cuyo inmueble se encuentre en una zona
industrial, por ejemplo, donde normalmente no se mantienen parques o jardines
pblicos. Por lo tanto, ser razonable considerar por vlido el criterio de la ubicacin del
predio.
Por ltimo, para el caso del arbitrio por serenazgo, ser razonable admitir los
criterios de la ubicacin y uso del predio, ya que una zona de alta incidencia comercial o
de mayor peligrosidad, requerirn de una mayor intensidad del servicio de serenazgo
(frecuencia de patrullaje, por ejemplo) que un inmueble ubicado en una zona residencial
del distrito que registre adems un bajo ndice de criminalidad.
Ahora bien, como ya lo manifestramos, el Tribunal Constitucional ha sealado
que las municipalidades pueden utilizar reglas de justicia en la imposicin de las tasas
por arbitrios, apelando al principio de capacidad contributiva. Lo cual no habilita la
utilizacin de criterios como el valor del predio o autoavalo, cuando este es utilizado
como un criterio preponderante o exclusivo para la distribucin del costo del servicio;
como normalmente ha venido siendo utilizado por la mayora de las municipalidades en
el pas.
Esta aquiescencia del principio de capacidad contributiva, se fundamenta en una
corriente doctrinaria que va cobrando fuerza en el Derecho Tributario contemporneo. Y
es que ella parte por reconocer que quien solicita o recibe un servicio solo demuestra
que tiene necesidad de recibir y no capacidad de dar (11).
Los servicios pblicos municipales van dirigidos a la generalidad de los
contribuyentes. Esta consideracin es incompatible con el hecho de que posteriormente,
sus usuarios, sean personas de una determinada capacidad econmica.
De otro lado, no puede obviarse el hecho de que el servicio que se presta,
especficamente el de limpieza pblica, es un servicio esencial para el contribuyente; es
de recepcin obligatoria con independencia de la capacidad econmica de los sujetos
pasivos. Puesto que, de no prestarse a la totalidad de los contribuyentes, podra llegarse
al absurdo de exponer en su salud a las personas de escasos recursos econmicos
incapaces de solventar su cuota distribuida del costo del servicio pblico que se brinda
a epidemias y focos infecciosos producto de la descomposicin de los desperdicios
orgnicos, por ejemplo.
artculo fuera publicada en la pgina web del Tribunal Constitucional; y siempre que
medie la ratificacin a cargo de la Municipalidad Metropolitana de Lima, para lo cual la
exhorta a un trmite clere para este caso.
Si bien esta disposicin puede generar alguna controversia por la sustitucin de
lo dispuesto expresamente por la LTM, creemos finalmente que responde como l
mismo seala, a la circunstancia extraordinaria generada como consecuencia de la
declaracin de inconstitucionalidad de la Ordenanza N 172-MSS, que al tiempo de la
publicacin de la primera se encontraba en plena vigencia (15).
2. Para el resto de contribuyentes
Si bien es cierto que los efectos de la sentencia bajo comentario recaern sobre
las situaciones jurdicas existentes en Santiago de Surco, ello no obsta para que
cualquier contribuyente residente en otro distrito que se vea afectado por
procedimientos de similar naturaleza, tendentes a la cobranza de una deuda tributaria
generada como consecuencia de la aplicacin de ordenanzas con idnticos vicios de
inconstitucionalidad a los detectados por el Tribunal en este caso, pueda oponer este
fallo a la situacin jurdica actual en la que se encuentre. Mxime, si de conformidad
con el artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional, todos los poderes pblicos entre
lo que se encuentran los gobiernos locales, deben asumir como vinculantes las
sentencias del Tribunal.
Los efectos de la citada sentencia tendrn como primer escenario la instancia
administrativa, es decir, el procedimiento contencioso tributario (reclamacin ante la
Administracin Tributaria del gobierno local y apelacin ante el Tribunal Fiscal),
siempre y cuando claro est el contribuyente haya interpuesto dentro del plazo previsto
en el artculo 137 del Cdigo Tributario (20 das hbiles) su reclamacin.
De este modo, el contribuyente queda habilitado por este trnsito para presentar
una demanda contencioso administrativa o una demanda de amparo en defensa de su
derecho a la propiedad y al respeto de los principios de legalidad tributaria y no
confiscatoriedad o en defensa de los intereses de grupo (por los contribuyentes del
distrito) por la afectacin de esos mismos derechos y principios, en caso no vea
satisfecha su pretensin de dejar sin efectos los actos materiales tendentes al cobro de
los arbitrios ilegales.
Por lo dems, los ciudadanos siempre tendrn la posibilidad de presentar
directamente una demanda de inconstitucionalidad al Tribunal Constitucional, siempre
que ella sea suscrita por cinco mil ciudadanos del distrito, o solicitar que ella sea
interpuesta por el Defensor del Pueblo; en ambos casos, con la certeza de una resolucin
positiva de parte del mximo intrprete de la Constitucin.
III. REFLEXIONES FINALES
Las repercusiones de este fallo ya se han dejado sentir en la comunidad
municipal. Desde la publicacin de la sentencia se han emitido algunos comunicados de
parte de alcaldes (16), organismos pblicos (17), informes (18) y proyectos de ley, que
pretenden en algunos casos prevenirse frente a las inminentes reclamaciones de los
supuestos previstos en el artculo 1972 del Cdigo Civil, este extremo de la casacin
tambin resulta amparable. 4. DECISIN: Estando a las razones expuestas, resulta de
aplicacin la disposicin contenida en el inciso 1 del artculo 396 del Cdigo Procesal
Civil: a) Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don Daniel
Alfredo Valladolid Flores a fojas quinientos ochentisiete; en consecuencia, CASARON
la sentencia de vista de fojas quinientos setenticinco, su fecha treinta de mayo del dos
mil dos, en el extremo que confirm la apelada y declar fundada en parte la demanda
ordenando que el recurrente Daniel Alfredo Valladolid Flores pague en forma solidaria
por concepto de indemnizacin. b) Actuando en sede de instancia: REVOCARON la
sentencia del a quo nicamente en el indicado extremo y, REFORMNDOLA,
declararon INFUNDADA la demanda respecto al nombrado Daniel Alfredo Valladolid
Flores. c) DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad: en los seguidos por la empresa El Cielo Internacional
Sociedad Annima, sobre indemnizacin por daos y perjuicios; y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ, PACHAS VALOS; EGSQUIZA ROCA,
ZUBIATE REINA, ESCARZA ESCARZA.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.
INTRODUCCIN
Para nadie es un secreto que las decisiones que emiten nuestros jueces son, las
ms de las veces, cuestionables, no solo desde el punto de vista formal, sino tambin
sustancial; es decir, desde el punto de vista de las tcnicas argumentales y las doctrinas
utilizadas. El rea de la responsabilidad aquiliana no es la excepcin a la regla. Parece
ser que nuestros jueces se encuentran empeados en razonar sobre la base de la pura
intuicin y no sobre la base del recurso a modelos dogmticos impregnados de slidos
fundamentos. En las decisiones judiciales, en efecto, se suele encontrar razonamientos
que parecen haber sido extrados ms de la fantasa que de la elucubracin basada en
modelos dogmticos atendibles.
En el Per no es ni por asomo predicable, pues, aquella afirmacin segn la cual
el rea de la responsabilidad civil ha sido la ms permeable a la penetracin de diversos
y novedosos paradigmas metodolgicos que han llevado a la jurisprudencia a la
gestacin de soluciones novedosas (1). En fin, se trata de uno de los tantos sectores en
los que parece no haber penetrado lo genuinamente jurdico en la aplicacin de las
reglas que ofrece el derecho positivo.
La circunstancia descrita es tanto ms alarmante cuanto que nuestro legislador,
al haber consagrado expresamente la teora de la causalidad adecuada (2), ha relevado al
intrprete de incurrir en discusiones que tienen lugar en otras latitudes en donde falta
una explcita referencia normativa a la teora aplicable, situacin que ha originado
perplejidades y desencuentros doctrinales y aplicativos que no tienen sentido entre
nosotros.
El propsito de este estudio es, precisamente, llamar la atencin sobre las
carencias descritas a partir de un breve tratamiento de los rasgos esenciales del
problema de la responsabilidad solidaria de los autores de un mismo dao en relacin
evento daoso (14). Todo lo acotado explica, adems, por qu la solidaridad debe
considerarse aplicable cuando exista concurso de criterios de imputacin en los
responsables, es decir, cuando a alguno o a algunos les sea atribuible culpa o dolo,
mientras que a otro o a otros algn criterio de imputacin objetivo (15) o, incluso,
cuando exista solamente responsabilidad objetiva (16).
III.
es, del hecho que genera el dao para imputar la responsabilidad, mientras que la
causalidad jurdica es aquella fase del juicio causal que se dirige hacia la
determinacin del quantum respondeatur, o sea, de las consecuencias daosas que el
responsable deber resarcir (26).
Que ello sea as, es decir, que el juicio causal se pueda descomponer en dos
momentos, uno correspondiente al nexo entre conducta y evento daoso y el otro
correspondiente al ligamen entre evento daoso y consecuencias daosas (27), debe
hacernos caer en la cuenta de que su uso lingstico es aceptable solo si se tiene presente
que ambos son criterios normativos de calificacin (28). En efecto, como ha sido
convenientemente destacado (29), la cuestin de si el nexo causal en tanto funcin del
intelecto y no quid in rerum natura (30) concierna a ambos aspectos o solo a uno de
ellos, es meramente descriptiva, dado que resulta obvio que ante la presencia de la
lesin de determinado inters jurdicamente relevante es necesario, por un lado,
reconducir tal lesin a la esfera del responsable y, por otro, calcular las consecuencias
daosas que se estiman producidas por la lesin (31).
En conclusin, la funcin desenvuelta por la causalidad es doble,
correspondindole, en primer lugar, el establecimiento de la imputabilidad del hecho
generador de responsabilidad a un sujeto y, en segundo lugar, el establecimiento de la
entidad de las consecuencias daosas de tal hecho para la determinacin del dao
resarcible (32).
IV.
COLOFN
INFORME JURISPRUDENCIAL
S SE PUEDE! (...) TRANSFORMAR LAS ASOCIACIONES EN SOCIEDADES
ANNIMAS. A propsito de la propuesta para cambiar el ftbol peruano y las recientes
resoluciones del Tribunal Registral - Jairo Cieza Mora
INTRODUCCIN AL TEMA
otros temas que deben ser analizados y en muchos casos puestos en prctica por la
Federacin Peruana de Ftbol (FPF) y sus entes rectores, como la Asociacin Peruana
de Ftbol. Sin embargo, en lo que a nosotros respecta, delimitamos el presente trabajo a
analizar la propuesta de la Consultora en lo que concierne a la recomendacin
consistente en que los clubes (que son asociaciones deportivas) sean transformados a
sociedades annimas, aspecto sobre el que volveremos en las siguientes lneas.
El documento identifica a los clubes profesionales como ofertantes, a los
simpatizantes e hinchas del ftbol, como demandantes finales, y a las empresas
patrocinadoras y la televisin como demandantes intermedios. En una primera parte, el
documento analiza la estructura de propiedad y sistemas de supervisin y control,
sealando que Muchos clubes de ftbol se encuentran inmersos en una espiral de
endeudamiento progresivo y dependen de mecenas del ftbol que podran desa-parecer.
Los ratios financieros seran inadmisibles en cualquier industria tradicional. Aqu se
seala, por ejemplo, que la deuda de un club grande (3) asciende a US$ 5.1 millones
promedio, la de un mediano a US$ 950 mil promedio y la de un chico US$ 150 mil
promedio, concluyendo que El ftbol peruano tiene deudas que ms duplican los
ingresos brutos anuales de la industria. Adicionalmente se estima que el ftbol peruano
pierde anualmente ms de dos millones de dlares. La propuesta, segn el documento,
implica que la industria (la del ftbol) requiere de capitales frescos y una gestin
ordenada y alineada hacia objetivos de rentabilidad (una gestin empresarial). Estos
objetivos debern marcar las caractersticas de la estructura organizacional requerida
por los clubes. Asimismo, el documento expresa que la bsqueda de resultados
financieros equilibrados no se contrapone a la bsqueda de resultados deportivos. Es
decir, los incentivos que parten de un ordenamiento de gestin empresarial tambin se
alinean con la consecucin de las metas deportivas.
Sin embargo, quizs el motivo principal para la elaboracin del presente trabajo
fue lo expresado en el documento, bajo el ttulo Propuesta - Sociedad annima, que
seala: Apoyo Consultora recomienda que los participantes de los campeonatos de
primera divisin del ftbol peruano sean sociedades annimas. De esta manera se
introducira un enfoque de largo plazo y se lograra incorporar capital fresco de una
forma transparente (pg.12). Posteriormente se manifiesta (Propuesta - Sociedad
annima III) que: Se han identificado dos procesos mediante los cuales podra
realizarse el cambio a sociedad annima: La transformacin de los clubes o la cesin de
los derechos de marca a una sociedad annima generada para tal fin (pg. 13). En la
misma lnea se aclara que: Si bien la transformacin en sociedad annima es la mejor
opcin para atraer capitales frescos y generar los incentivos adecuados, esta no es
obligatoria. Los clubes podran decidir permanecer como asociaciones deportivas (pg.
14). Ampliando la recomendacin se expresa que: Si bien el proceso de transformacin
en sociedad annima es relativamente sencillo y flexible (4), se recomienda
implementar un mecanismo de financiamiento de capital mnimo requerido como parte
de la transformacin. En este sentido, se considera que el capital social mnimo
postransformacin a sociedad annima sea el de US$ 2.2. millones para club grande;
US$ 500 mil para club mediano y US$ 300 mil para club chico (pg. 15). Con respecto
a la otra alternativa reseada en el documento se expresa que: La opcin de cesin de
derechos a una sociedad annima representa un esquema alternativo bastante
conveniente para clubes que no desean transformarse en sociedad annima debido a que
realizan otras actividades deportivas adems del ftbol (pg. 16).
polticos (artculo 6), los sindicatos (artculos 7 y 28), las confesiones religiosas
(artculo 16), las asociaciones de consumidores y usuarios (artculo 51) y las
organizaciones profesionales (artculo 52) y de una forma general define, en su artculo
22, los principios comunes a todas las asociaciones, eliminando el sistema de control
preventivo, contenido en la Ley 191/1964, del 4 de diciembre, y posibilitando su
ejercicio. Consecuentemente, la necesidad ineludible de abordar el desarrollo del
artculo 22 de la Constitucin, mediante Ley Orgnica al tratarse del ejercicio de un
derecho fundamental (artculo 81) implica que el rgimen general del derecho de
asociacin sea compatible con las modalidades especficas reguladas en leyes especiales
y en las normas que las desarrollan, para los partidos polticos, los sindicatos, las
asociaciones empresariales, las confesiones religiosas, las asociaciones deportivas, y las
asociaciones profesionales de jueces, magistrados y fiscales. Con este objetivo se
establece un rgimen mnimo y comn, que es, adems, el rgimen al que se ajustarn
las asociaciones no contempladas en la legislacin especial. Se ha optado por incluir en
nico texto normativo la regulacin ntegra y global de todos estos aspectos
relacionados con el derecho de asociacin o con su libre ejercicio, frente a la posibilidad
de distinguir, en sendos textos legales, los aspectos que constituyen el ncleo esencial
del contenido de este derecho y, por tanto, regulables mediante Ley Orgnica de
aquellos otros que por no tener ese carcter no requieren tal instrumento normativo. Esa
divisin hubiese resultado difcilmente viable por las siguientes razones: en primer
lugar, en el texto actual se entrelazan, a veces como diferentes apartados de un mismo
artculo, preceptos de naturaleza orgnica y ordinaria, por lo cual su separacin hubiese
conducido a una prdida de calidad tcnica de la norma y a una mayor dificultad en su
comprensin, aplicacin e interpretacin; y segundo, agrupando en un nico texto
siempre diferenciando en funcin de la naturaleza orgnica o no el cdigo bsico que
regula el derecho de asociacin, se favorece su conocimiento y manejo por parte de los
ciudadanos, cuya percepcin del derecho de asociacin es bsicamente unitaria en
cuanto a su normativa reguladora, al menos en el mbito estatal (10).
Los clubes de ftbol en el Per en su mayora son asociaciones, con excepcin
del Club Deportivo Universidad de San Martn de Porres que adquiri las acciones del
Coopsol y ahora posiblemente del Sporting Cristal, que ha manifestado su intencin de
transformarse en sociedad annima (11). Clubes de gran importancia como el Alianza
Lima, Cienciano y Universitario de Deportes han manifestado a travs de sus
representantes su renuencia a adoptar una gestin como sociedades annimas. Al tener
la calidad de asociaciones, nuestros clubes de ftbol tienen todas las caractersticas y
atribuciones que le corresponde a estas personas jurdicas y por tanto se encuentran
dentro del marco conceptual que hemos descrito lneas arriba; es decir, tal como las
define nuestra Constitucin y nuestro Cdigo Civil. Si esto es eficiente o no, para el
desarrollo de nuestro ftbol lo determinar la experiencia de nuestros clubes bajo la
seria y responsable direccin de sus dirigentes, de lo que aqu tratamos de explorar es s
es o no posible que las asociaciones (en este caso clubes de ftbol) se transformen (bajo
el esquema de la reorganizacin societaria) a sociedades con finalidad lucrativa,
especficamente a sociedades annimas (12).
IV.
LA TRANSFORMACIN EN LA LEGISLACIN ESPAOLA Y
ARGENTINA
La Ley de Sociedades Comerciales 19.550 Argentina, en su Seccin X referida a
la Transformacin, establece en su artculo 74 que: Hay transformacin cuando una
sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus
derechos y obligaciones. De otro lado, en su artculo 75 (responsabilidad anterior de
los socios) precepta que: La transformacin no modifica la responsabilidad solidaria e
ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban
cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo
consientan expresamente. En este mismo sentido, el artculo 76 (responsabilidad por
obligaciones anteriores), establece: Si en razn de la transformacin existen socios que
asumen responsabilidad ilimitada, esta no se extiende a las obligaciones sociales
anteriores a la transformacin salvo que la acepten expresamente.
El Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas de Espaa, aprobado por
Real Decreto Legislativo 1564/1989 del 22 de diciembre, en su capitulo VIII (De la
transformacin, fusin y escisin), Seccin 1, artculo 223 (Transformacin de
sociedad annima), establece: 1. Las sociedades annimas podrn transformarse en
sociedades colectivas, comanditarias o de responsabilidad limitada. 2. Salvo disposicin
legal en contrario, cualquier transformacin en una sociedad de tipo distinto ser nula.
El artculo 225 (Transformacin en sociedad colectiva o comanditaria) establece que:
1. El acuerdo de transformacin de una sociedad annima en una sociedad colectiva o
comanditaria, simple o por acciones, solo obligar a los socios que hayan votado a su
favor. 2. Los accionistas disidentes y los no asistentes a la junta general quedarn
separados de la sociedad siempre que, en el plazo de un mes contado desde la fecha del
ltimo anuncio a que se refiere el artculo anterior, no se adhieran por escrito al acuerdo
de transformacin. 3. Los accionistas que no se hayan adherido obtendrn el reembolso
de sus acciones en la forma prevenida en esta Ley para el caso de sustitucin del objeto
social. El artculo 228 (Continuidad de la personalidad), establece que: 1. La
transformacin efectuada con arreglo a lo prevenido en los artculos anteriores no
cambiar la personalidad jurdica de la sociedad, que continuar subsistiendo bajo la
forma nueva. 2. Lo establecido en el apartado anterior no ser aplicable cuando la junta
general de una sociedad annima acuerde la disolucin de la sociedad y la constitucin
de otra de distinta forma. El artculo 231 (Transformacin en sociedad annima),
prescribe que: 1. La transformacin de sociedades colectivas, comanditarias o de
responsabilidad limitada en sociedades annimas no afectar a la personalidad jurdica
de la sociedad transformada y se har constar en escritura pblica, que habr de
expresar necesariamente todas las menciones previstas para la de constitucin de una
sociedad annima. El informe de los expertos independientes sobre el patrimonio social
no dinerario se incorporar a la escritura de transformacin. 2. La escritura pblica de
transformacin se presentar para su inscripcin en el Registro Mercantil, acompaada
del balance general cerrado el da anterior al del acuerdo de transformacin. El artculo
232 (Responsabilidad por deudas anteriores), establece que: La transformacin de
sociedades colectivas o comanditarias en sociedades annimas no libera a los socios
colectivos de la sociedad transformada de responder solidaria y personalmente, con
todos sus bienes, de las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin
de la sociedad, a no ser que los acreedores hayan consentido.
Las transformaciones se efectan por motivos de carcter econmico o jurdico,
pero como ya se ha dicho, las causas jurdicas se fundamentan tambin como causas
econmicas. As lo entiende el desaparecido maestro Enrique Elas Laroza (13) quien
citando a la respetada doctrina comercialista espaola manifiesta: Tradicionalmente se
admite que la transformacin de las sociedades se origina principalmente en razones
econmicas. Por ejemplo Rodrigo Ura, Aurelio Menndez y Luis Carln sealan que
unas veces ella obedece a razones de ndole econmico y otra a motivaciones jurdicas
pero, estas ltimas causadas con frecuencia por imperativos de carcter econmico.
(Rodrigo Ura, Aurelio Menndez y Luis Carln: Comentario al rgimen legal de las
sociedades mercantiles. Civitas. Tomo IX. Volumen I. Madrid, 1993. Pg. 9.) (...) Por
otra parte, es frecuente que la motivacin provenga de razones que son, en principio,
meramente societarias, tales como asegurar la permanencia de un nmero limitado de
socios, lograr la preferencia en la adquisicin de participaciones, cumplir con
determinadas disposiciones legales en cuanto al tipo o al capital de la empresa o adquirir
una forma legal adecuada frente a un cambio sustancial de sus operaciones. Pero, aun en
el caso de estos ltimos motivos, es fcil imaginar variadas razones de carcter
econmico que, en la prctica, se encuentran en la gnesis real del cambio (14).
Tal como se ha podido apreciar de lo expresado en la legislacin societaria
hispana o la argentina la transformacin se ejecuta mediante el principio de
subsistencia bajo una forma nueva; es decir, la persona jurdica transformada pervive,
mantiene su personalidad jurdica y cambia en su estructura externa, en su forma.
Asimismo, las normas glosadas precedentemente nos remiten a la responsabilidad de los
accionistas o socios antes y despus de producida la transformacin, dependiendo de la
situacin jurdica que ostentaba la persona jurdica transformada. As por ejemplo, el
artculo 232 de la norma espaola establece que: La transformacin de sociedades
colectivas o comanditarias en sociedades annimas no libera a los socios colectivos de
la sociedad transformada de responder solidaria y personalmente, con todos sus bienes,
de las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la sociedad, a
no ser que los acreedores hayan consentido. En este sentido, nuestra LGS tiene la
misma posicin (15). Coincidimos con lo sealado por el Dr. Laroza, cuando,
comentando los artculos 334 y 335 de la LGS, dice El precepto legal es lo
suficientemente amplio y explcito como para poder afirmar las siguientes conclusiones:
(I) Todo proceso de transformacin que involucre a cualquier clase de persona jurdica
en la que todos o algunos de sus socios respondan ilimitadamente por las obligaciones
de ella, que tenga como resultado que algunos o todos de esos socios respondan, en la
nueva persona jurdica, en forma limitada, continuarn respondiendo ilimitadamente
con respecto a las deudas sociales contradas antes de la transformacin. (II) An
cuando el artculo 334 no lo diga en forma expresa, entendemos que dicho mandato es
aplicable tanto a las personas que continan como socios despus de la transformacin
como a las que, por cualquier motivo, hubiesen dejado de serlo; as como tambin a
cualquier persona que, por mandato de la ley, hubiese sido incluida en la
responsabilidad ilimitada, como por ejemplo en el caso de aquel que permite que su
nombre figure en la razn social de la sociedad colectiva sin ser socio de ella; y (III) la
responsabilidad ilimitada a que hace referencia el artculo 334 incluye toda clase de
deudas u obligaciones patrimoniales de la sociedad (16).
V.
LAS DIVERSAS PERSPECTIVAS DE CIVILISTAS Y
COMERCIALISTAS
El tomar como objeto de estudio una figura como la transformacin y analizar la
posibilidad de su aplicacin, como proceso de reorganizacin, a las asociaciones, que
son personas jurdicas sin finalidad lucrativa y reguladas en nuestro Cdigo Civil, nos
traslada al escenario de la confrontacin entre civilistas y comercialistas. Esto
me hace recordar lo expresado por el profesor de Derecho Civil, el jurista espaol
Federico de Castro y Bravo (17), quien sealaba, al comentar aspectos relativos a la
Con fecha 6 de agosto de 2004, la Cuarta Sala del Tribunal Registral (36) emite
la resolucin N 147-2004- SUNARP-TR-T, en virtud a la apelacin interpuesta por
Jos Manuel Bazn Flores, Ttulo N 13982, presentado el 26/05/04, Zona Registral N
II- Sede Chiclayo, Registro Personas Jurdicas - Asociaciones, Acto: Transformacin de
asociacin en sociedad annima cerrada.
La sumilla de la citada resolucin dice: Transformacin de persona jurdica no
societaria.
La transformacin origina un cambio radical en la estructura de la persona
jurdica, es una mutacin esencial en la configuracin del ente colectivo.
La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica. Esto significa
que an con la transformacin la persona jurdica sigue siendo la misma, pero con
estructura diferente.
Solicitud de inscripcin
El 26 de mayo de 2004, Jos Manuel Bazn Flores solicit la inscripcin de la
transformacin de la Asociacin de Transportistas Individuales en Camionetas Rurales
Seor de los Milagros Monsef Chiclayo y Viceversa a Empresa de Transportes Seor
de los Milagros SAC, en mrito al acuerdo de transformacin de fecha 28/11/03,
formalizado por escritura pblica de fecha 30/04/2004.
Tacha del ttulo
El ttulo fue calificado por la Registradora Pblica de Chiclayo, Dra. Karina
Fong Maita, quien lo tach mediante esquela de fecha 07/06/2004, cuyo texto literal es
el siguiente:
2.1. Que, de conformidad con el artculo 98 del Cdigo Civil, una vez disuelta
la asociacin y concluida la liquidacin, el haber neto resultante es entregado a las
personas designadas en el estatuto, con excepcin de los asociados.
Que, vista la ficha 16 de asociaciones, NO SE HA INSCRITO la disolucin de la
Asociacin, lo cual es un acto previo necesario, para que con posterioridad se constituya
una nueva SAC, no pudiendo ser el resultado de una TRANSFORMACIN sino como
una nueva persona jurdica, salvo en los casos establecidos en la Ley (caso de Centros
Educativos y otros de la misma naturaleza).
Cuando alude al artculo 80 del Cdigo Civil, pretende afirmar que la asociacin
al transformarse en sociedad estara realizando un tipo de actividad que le quitara el
carcter de entidad con fin no lucrativo, lo que no es correcto afirmar, toda vez que al
efectuarse la transformacin, de la asociacin en sociedad, esta se adapta a un nuevo
rgimen legal y se convierte ya en una entidad con capacidad jurdica para realizar
actividad lucrativa.
- Cuando alude a que el artculo 91 del Cdigo Civil establece que los asociados
renunciantes, excluidos y los sucesores de los muertos no pueden exigir el reembolso de
sus aportaciones. As como el artculo 98 del Cdigo Civil seala que disuelta la
asociacin, el haber neto resultante se entrega a la entidad designada por la asociacin,
con exclusin de los asociados, pues pretende tambin de manera arbitraria, suponer que
la asociacin ha resuelto una disolucin, liquidacin y distribucin patrimonial entre sus
asociados, que realmente no existe. En tanto no consta como voluntad de los asociados,
la de disolver la asociacin, sino transformarla, que es una figura jurdica que, tal como
seala el artculo 333 de la Ley, es permisible y no entraa cambio de personalidad
jurdica, as como tampoco ha existido distribucin patrimonial de los bienes de la
asociacin, habiendo los socios aportado al capital social los bienes de su patrimonio
personal, lo cual se encuentra explcito en el acta de la asamblea de 12 de mayo de
2004, que, en el primer punto de agenda indica: Los socios seran accionistas
aportando su propio capital que se propone sea de S/. 200.00.
- Es de precisar que el proceso de transformacin se ha llevado a cabo conforme
al artculo 336 de la Ley N 26887 que seala: La transformacin se acuerda con los
requisitos establecidos por la ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurdica
para la modificacin de su pacto social y estatuto.
Planteamiento de las cuestiones
Interviniendo como ponente la vocal Dra. Martha del Carmen Silva Daz y con
el informe oral de la abogada Roxana E. Sigeas Mndez, la Sala establece que la
cuestin a determinar es la siguiente:
- Si procede la transformacin de una asociacin en sociedad annima.
- De ser as, cul debe ser el destino del patrimonio de la asociacin?
Anlisis del caso
Los argumentos centrales de la Sala para concluir que s es permisible la
inscripcin de la transformacin de una asociacin en una sociedad annima son los
siguientes:
1) Citando a Elas Laroza y a Beaumont Callirgos (citas que hemos desarrollado
en este trabajo) concluye que las personas jurdicas contempladas en el Cdigo Civil, a
partir de la vigencia de la Ley General de Sociedades, pueden transformarse en alguna
de las sociedades reguladas por esta norma, siempre que la ley no lo impida, y considera
que, efectivamente no, hay norma que limite tal transformacin.
expresarn tambin las normas que han sido aplicadas para la adopcin del acuerdo de
transformacin, as como el destino que se haya dado a los Fondos o Reservas que
tuviere la entidad.
Concluye la Sala, manifestando: Como se aprecia, de acuerdo a la citada
normativa, en la legislacin espaola se ha optado por destinar los fondos o reservas, a
lo establecido para el caso de disolucin de las sociedades cooperativas, solucin que en
todo caso, resultara concordante con la posibilidad de aplicar anlogamente lo previsto
en el artculo 98 de nuestro cdigo civil, a la transformacin de la asociacin en
sociedad.
De lo expresado en los acpites precedentes, concluimos en primer lugar, que la
normativa civil no constituye impedimento para la transformacin de una asociacin en
sociedad annima; en segundo lugar, consideramos que ante la ausencia de normativa
sobre el destino de los bienes de la asociacin, resultara de aplicacin analgica, el
precitado artculo 98 del Cdigo Civil y el estatuto de la asociacin.
Asimismo, se lee: De otro lado, se aprecia del Acta de Asamblea General
Universal de Socios de la Asociacin de Transporte Menor El Tigre, realizada el 12 de
mayo de 2004, as como de la minuta inserta en la escritura pblica, que los asociados
de la Asociacin de Transporte Menor El Tigre conforman el capital social de la
sociedad annima en la que deciden transformarse, mediante el aporte de dinero en
efectivo, aporte que en conjunto asciende al monto de S/. 5,800.00 soles oro, suma cuyo
depsito se acredita mediante el inserto que obra en la escritura pblica, efectuado en el
Banco Wiese Sudameris.
Por lo tanto, de acuerdo a lo sealado en los prrafos precedentes, los asociados
no estaran disponiendo del patrimonio de la asociacin a efectos de conformar el
capital social de la nueva forma adoptada.
Seala la Sala: Sin embargo, dado que la citada persona jurdica dejar de ser
regida por las normas civiles, y mantiene pendiente la definicin sobre el destino de su
patrimonio, debiendo precisarse dicha circunstancia en el Acta de Asamblea General
donde se acuerda la transformacin, de conformidad con el artculo 23 del estatuto de la
asociacin inscrita.
Resolucin
Finalmente, se resuelve REVOCAR la tacha formulada por el registrador del
Registro de Personas Jurdicas de la Zona Registral N IX-Sede Lima, al ttulo referido
en el encabezamiento, y DECLARAR que el mismo puede inscribirse, siempre que se
subsanen los defectos advertidos en los acpites 12 y 13 del anlisis de la presente
resolucin.
Suscribimos esta imaginativa y pragmtica solucin efectuada por la Tercera
Sala de la SUNARP, que utilizando la analoga como mtodo de integracin normativa,
aplica lo previsto en el artculo 98 del Cdigo Civil (destino del haber neto resultante) a
la persona jurdica transformada, previendo tal procedimiento en el acuerdo de
transformacin. Consideramos que esta resolucin tiene el mismo espritu que la
primera analizada, pero desarrolla con mayor amplitud el cmo proceder para que la
transformacin no contravenga normas imperativas.
VIII. CONCLUSIONES
1. S se puede transformar una persona jurdica regulada en el Cdigo Civil a
una persona jurdica normada en la Ley General de Sociedades, al no existir
impedimento legal expreso que proscriba tal negocio.
2. El acuerdo de transformacin debe ser tomado por el rgano superior de las
asociaciones, es decir la asamblea general de asociados.
3. Los bienes que integran el patrimonio de la asociacin (no es estrictamente
haber neto resultante, pues en la transformacin no se disuelve la persona jurdica)
deben ser destinados a las personas designadas en el estatuto, con exclusin de los
asociados, o en su defecto, La Sala Civil de la Corte Superior respectiva ordenar su
aplicacin a fines anlogos a los de la asociacin transformada, privilegiando a la
provincia donde tuvo su sede la asociacin.
4. Para hacer operativa la nueva persona jurdica con finalidad lucrativa es
necesario que los socios de la persona jurdica originaria aporten capital a la nueva
persona jurdica.
5. La transformacin se inscribe en la misma partida en donde se encuentra
inscrita la asociacin.
6. Siendo los clubes de ftbol asociaciones, es perfectamente posible su
transformacin en sociedades annimas.
7. La transformacin de los clubes de ftbol en sociedades annimas, como lo
aconseja la consultora Apoyo, no garantiza el xito del ftbol peruano, pero puede ser
un marco que incentive determinados negocios que permitan la modernizacin del
campeonato nacional y esto se pueda reflejar en mejores resultados de nuestro balompi
a nivel internacional.
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO REGISTRAL
DERECHO LABORAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO CONSTITUCIONAL
SI UNA REVISTA DIVULGA UNA INFORMACIN QUE UN TERCERO
CONSIDERA VIOLATORIA DE SU INTIMIDAD HAY OBLIGACIN DE
REVELAR LA FUENTE DE LA INFORMACIN?
LA EXIGENCIA DEL PAGO DE UNA DEUDA PUEDE IMPLICAR UN
ATENTADO CONTRA LA LIBERTAD DE CONTRATAR?
libertad tiene una doble dimensin: por un lado, comunicar y, por otro, recibir
informacin. Para el adecuado ejercicio de esta libertad, en su dimensin de comunicar
informacin por cualquier medio de comunicacin, los periodistas estn protegidos por
el artculo 2, inciso 18, de la Constitucin, que reconoce el derecho de guardar el secreto
profesional. El Tribunal Constitucional estima que este derecho protege a los titulares de
la libertad de comunicar informacin, en especial a los periodistas de cualquier medio
de comunicacin social; por ello, no pueden ser obligados a revelar sus fuentes
informativas.
3. El artculo 200, inciso 3, de la Constitucin establece que la accin de hbeas
data procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2, incisos 5) y
6), de la Carta Magna. El hbeas data no es un proceso destinado a obligar a los
periodistas o empresas periodsticas a revelar sus fuentes de informacin, que, por lo
dems, se encuentran protegidas por el artculo 2, inciso 18, de la Constitucin, y menos
a impedir el libre ejercicio de la libertad de comunicar. Por tanto, no encontrndose la
pretensin del demandante dentro de los dos supuestos del artculo 200, inciso 3, de la
Constitucin, la demanda resulta infundada respecto de la codemandada Caretas.
4. El derecho reconocido en el inciso 5, artculo 2, de la Constitucin seala que
toda persona tiene derecho a solicitar, sin expresin de causa, la informacin que
requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica en el plazo legal, con el costo que
suponga el pedido. Se exceptan las informaciones relativas a la intimidad personal y
las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad. Segn el
demandante, los codemandados ministerios de Justicia y del Interior supuestamente
habran violado este derecho al negarse a informarle quines entregaron la fotografa a
Caretas [1].
5. Al respecto, este colegiado ha subrayado que la informacin pblica solicitada
debe ser cierta, completa, clara y, adems, actual (cf. STC N 007-2003-AI/TC,
fundamento, 3). Asimismo, ha manifestado (STC 315-2000-HD, fund. 2) que el hbeas
data no es la va idnea para la declaracin de veracidad, o no, de una determinada
informacin (...); lo determinante, a efectos de precisar la pretensin en este proceso
constitucional, es la identificacin o determinacin de la informacin que se solicita.
6. En el presente caso, el demandante no est solicitando una informacin cierta,
completa y clara, porque precisamente lo que pretende, con relacin a los
codemandados ministros de Justicia e Interior, es que se le informe quin o quines son
los responsables de haber entregado a la revista Caretas la fotografa que aparece en su
ficha de identificacin policial. Al respecto, es evidente que ello deber determinarse a
travs de los procedimientos administrativos y judiciales respectivos. Por tanto, la
pretensin del demandante no cumple el requisito de que la informacin sea cierta y
completa, ya que para saber quin o quines entregaron la fotografa se requiere de una
investigacin.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
de primera instancia de fojas ochentitrs, su fecha once de diciembre de dos mil, declara
improcedente la demanda incoada por Elena Burbank Ferrand, en los seguidos contra
Eva Quevedo de Otoya y otro sobre desalojo por ocupacin precaria. 2.
FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO: Mediante resolucin de fojas treinticinco del cuadernillo de casacin, su
fecha primero de diciembre de dos mil tres, se ha declarado procedente el recurso
interpuesto por doa Elena Burbank Ferrand por la causal prevista en el inciso 2 del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil [1], relativa a la inaplicacin de los artculos 911
y 1703 del Cdigo Civil [2]. 3. CONSIDERANDOS: Primero.- La recurrente, en efecto,
sostiene que, en aplicacin del artculo 1703 del Cdigo Civil, puso fin al contrato de
arrendamiento celebrado con la codemandada, ello mediante comunicacin extrajudicial
(carta notarial de fojas diez, su fecha diecisis de julio de mil novecientos noventiocho),
por lo que desde ese momento el ttulo del cual se encontraban premunidos los
demandados feneci. Asimismo, arguye, que al haberse puesto fin al contrato de
arrendamiento de duracin indeterminada por tanto fenecido el ttulo que justificaba la
posesin de los demandados, estos incurran en el supuesto del artculo 911 del Cdigo
Civil, es decir, que su ocupacin de bien se convirti en precaria. Segundo.- El artculo
911 del Cdigo Civil establece que La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo
alguno o cuando el que se tena fenecido. Debe entenderse como ttulo fenecidoal
que hace referencia la ltima parte del artculo en mencin aquel ttulo que llega a su
fin por determinacin judicial, acto jurdico o por ministerio de la ley. Por otro lado, el
artculo 1703 del acotado establece que Se pone fin a un arrendamiento de duracin
indeterminada dando aviso judicial o extrajudicial al otro contratante. Tercero.- De
autos se tiene lo siguiente: 3.1. La demandante es copropietaria del inmueble ubicado en
la avenida Faustino Snchez Carrin nmero trescientos treinticinco, interior nmero
cuatro, Jess Mara, conforme se aprecia del asiento dos C) de la Ficha nmero un
milln ciento cincuentin mil trescientos noventisis del Registro de la Propiedad
Inmueble de los Registros Pblicos de Lima, obrante a fojas ocho - nueve. 3.2. Con la
copia certificada de la carta notarial de fecha diecisis de julio de mil novecientos
noventiocho, obrante a fojas diez, as como con lo expuesto por la propia codemandada
Eva Quevedo viuda de Otoya en su escrito de contestacin de fojas veintisiete, se
acredita que entre las partes existi un contrato de arrendamiento de duracin
indeterminada (ya sea porque as se pact en el contrato respectivo o porque la
arrendataria sigui en posesin del bien luego de vencido el plazo pactado,
producindose la continuacin del mismo, conforme a lo establecido en el artculo 1700
del Cdigo sustantivo), siendo que por dicha misiva la demandante comunic a la citada
codemandada que daba por finalizado el arrendamiento. Asimismo, solicit la
devolucin del inmueble en el plazo de treinta das calendarios [3]. Cuarto.- De lo
expuesto anteriormente se llega a la conclusin que, en efecto, la codemandada, Eva
Quevedo Viuda de Otoya, posea el inmueble materia de la presente litis en calidad de
arrendataria, es decir, contaba con ttulo que justificaba su posesin. Sin embargo,
mediante la carta notarial de fojas diez se dio por finalizado dicho ttulo. En otras
palabras, el ttulo que ostentaba la demandada feneci, ello en aplicacin del artculo
1703 del Cdigo Civil. En consecuencia, la ocupacin que ejerce la parte demandada
deviene en precaria. Consecuente con lo anterior, corresponde a esta Sala casatoria casar
la sentencia de vista impugnada y, actuando como organismo de instancia, confirmar la
sentencia de primera instancia. 4. DECISIN: a) Declararon FUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por doa Elena Burbank Ferrand y, en consecuencia, CASARON
la sentencia de vista de fojas ciento cincuentisiete, su fecha dieciocho de diciembre de
dos mil dos expedida por la Primera Sala Civil Superior de Lima. b) Actuando en sede
fotocopiada corre a fojas ciento catorce, su fecha cuatro de diciembre de dos mil uno,
que declar INFUNDADA LA NULIDAD propuesta. DISPUSIERON: Que por
secretara se proceda conforme a lo dispuesto por el artculo 383 del Cdigo Procesal
Civil. En los seguidos por Banco Santander Central Hispano con Millka Medical Import
E.I.R.L. sobre ejecucin de garantas.
SS. MARTNEZ MARAV / BARRERA UTANO
LOS FUNDAMENTOS DEL VOTO DEL SEOR JURADO NJERA SON COMO
SIGUE:
AUTOS Y VISTOS; y CONSIDERANDO: Primero.- Que el objeto de la
notificacin es, como lo establece el artculo 158 del Cdigo Procesal Civil, poner en
conocimiento de los interesados el contenido de las resoluciones judiciales, a efecto que
estos ejerciten su derecho de defensa, conforme al principio consagrado en nuestra
Carta Poltica; Segundo.- Que de las fotocopias de las cdulas de notificacin, obrantes
a fojas sesentinueve y ochentiuno, los codemandados Carmen Zenobia Torres Brousset
Fernndez de Vsquez y Jorge Antonio Vasquez Veliz, aparecen notificados con el
mandato de ejecucin de fojas sesentisiete, consigndose como recepcionista de dichas
cdulas a don Jos Gutirrez Aduano, acto que no puede surtir sus efectos por no haber
sido notificado el interesado en forma personal, ni sealada la relacin existente de
dicha persona con el destinatario; Tercero.- Que, por otro lado, por carta de fecha treinta
de setiembre de mil novecientos noventinueve, los mismos coejecutados comunican a
Bancosur, antes de su fusin al Banco Santander su nuevo domicilio sito en avenida
Laguna Grande N 253, La Molina, que figura recibido por este banco conforme a su
sello de recepcin; Cuarto.- Que si bien es cierto que en la clusula dcimo tercera de la
escritura de otorgamiento de fianza solidaria y constitucin de hipoteca, que corre a
fojas cuarentisiete se convino que el cambio de domicilio deba verificarse por conducto
notarial, formalidad que el banco exige, tambin es cierto que el artculo cuarenta del
Cdigo Civil; no establece como requisito sine qua non o ad solemnitaten que tal
comunicacin deba ser notarial, sino que la misma tenga el carcter de indubitable, esto
es, no puede abrigar dudas respecto de su verosimilitud, cumpliendo por tanto esta carta
su finalidad [3]; razones por las que MI VOTO es porque se REVOQUE la resolucin
expedida a fojas ciento catorce, la misma que declar infundada la nulidad; y
REFORMNDOLA se declare FUNDADA LA NULIDAD deducida por don Jorge
Antonio Vsquez Vliz a fojas noventiocho, refiriendo el estado de la causa al de
notificar a dichos demandados, con el mandato de ejecucin de fojas setentids al
domicilio procesal sealado en autos con la copia de la demanda y sus anexos.
Debiendo proceder secretara conforme a lo dispuesto por el artculo 383 del Cdigo
Procesal Civil.
SS. JURADO NJERA
ajena a la entidad demandante, toda vez que, tal como informa la ficha registral obrante
a fojas ciento veintisis, se presume de pleno derecho que es de conocimiento erga
omnes (artculo 2012 del Cdigo Civil) que la empresa demandada ya no era la titular
del predio y por tanto, no siendo la propietaria del bien sub litis, mal puede concluirse
que el indicado predio debe garantizar las obligaciones asumidas por la indicada
empresa. Si bien en la clusula primera del aludido testimonio de garanta hipotecaria se
establece, entre otros puntos, que la garanta otorgada garantiza las obligaciones que
actualmente tiene o pudiera tener la empresa demandada en el futuro a favor de la
entidad accionante, tambin lo es que esta disposicin no puede atentar contra el
derecho de propiedad y menos contra los atributos que emergen de tal derecho. Uno de
esos atributos lo constituye el poder de disposicin que ostenta todo propietario. En ese
sentido, cabe sealar que si la empresa demandada ya no era la propietaria del bien sub
jdice, como se ha anotado anteriormente, consecuentemente, las obligaciones
contradas por dicha entidad a favor de la empresa bancaria demandante no se
encuentran respaldadas por la garanta hipotecaria sub materia. Por lo que la denuncia
casatoria por esta causal debe desestimarse por infundada. Sexto.- Respecto de la
denuncia casatoria relativa a la interpretacin errnea del numeral 1097 del Cdigo
Civil, la entidad impugnante sostiene, entre otras razones, que en el caso de autos se ha
desconocido la naturaleza de las hipotecas, limitndose su vigencia a la propiedad, en
atencin a que la Sala Superior considera que la hipoteca sub materia existir mientras
sea propietario quien afect el bien. Agrega, que la correcta interpretacin del citado
numeral es que la ley reconoce al derecho real de hipoteca la persecutoriedad del bien,
sosteniendo, asimismo, que en virtud de tal principio la garanta hipotecaria siempre
sigue a la cosa hipotecada, cualesquiera que sea el titular de la propiedad. Stimo.Analizada la sentencia de vista se aprecia la aseveracin de la Sala Superior en el
sentido de que el segundo prrafo de la citada norma no es aplicable al caso sub
exmine, en razn de que el actual propietario del bien sub materia no puede responder
por la deudora principal, Consorcio Agropecuario A & R Sociedad Annima, pues a la
fecha en que se transfiere el citado bien dicha demandada no adeudaba suma dineraria
alguna al Banco ejecutante. La norma en comentario establece en su segundo prrafo
que la garanta no determina la desposesin y otorga al acreedor los derechos de
persecucin, preferencia y venta judicial del bien hipotecado. De lo expresado se
concluye que la interpretacin que ha dado la citada Sala a la mencionada norma es la
correcta, toda vez que no se encuentra en discusin en este proceso el derecho de
persecucin que ostenta la hipoteca frente al obligado principal, sino que dicha hipoteca
no garantiza las obligaciones reflejadas en los saldos deudores recaudados a la presente
demanda y en base a los cuales se pretende ejecutar el bien sub materia. Por lo que el
recurso impugnatorio propuesto debe declararse tambin infundado. 4. DECISION: [5]
A) Por estas razones. Declararon INFUNDADO el recurso de casacin de fojas ciento
noventicinco interpuesto por el Banco de Crdito del Per, en consecuencia NO
CASAR la resolucin de vista de fojas ciento ochentids, su fecha trece de mayo de dos
mil tres, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de La
Libertad; en el proceso seguido contra la empresa Consorcio Agropecuario A & R
Sociedad Annima y otro, sobre ejecucin de garantas. B) CONDENARON a la
entidad recurrente al pago de la multa de tres Unidades de Referencia Procesal, as
como las costas y costos originados en la tramitacin del recurso. C) DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; y los devolvieron.
litisconsorte codemandando que se inscribi el diez de julio de dos mil ) por tanto, al
conceder la entidad bancaria nuevo crditos (sic) a la empresa deudora a travs del
pagar de fojas siete y la letra de cambio de fojas once, lo hizo con conocimiento de que
la garanta constituida ya no cubra estas obligaciones en razn de la aludida
transferencia, caso en el cual no rige el principio de persecutoriedad de la hipoteca pues
este alcanza solo las obligaciones existentes hasta el momento en que el bien es
transferido no cubriendo las que se asumen con posterioridad, consideracin que la
sustentan entre otros, en el dispuesto por el artculo 1097 del Cdigo Civil. Sexto.- Que
al respecto el artculo 1097 en comento establece en forma clara que por la hipoteca se
afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un
tercero. La garanta no determina la desposesin y otorga al acreedor los derechos de
persecucin, preferencia y venta judicial del bien hipotecado. Stimo.- Que la norma
acotada debe entenderse en el sentido que la hipoteca es un derecho real de garanta
para asegurar el cumplimiento de alguna obligacin y que concede al acreedor
hipotecario entre otros, el derecho de persecucin referente a la facultad que tiene el
acreedor hipotecario de perseguir al bien gravado cualquiera sea su adquirente con la
finalidad de hacerse pago con el precio que se obtenga del remate; derecho que adems
se halla reproducido en los artculos 1109 y 1117 del mismo Cdigo Civil. Octavo.- Que
lo anotado se colige que la constitucin de hipoteca sobre un predio determinado no
impide su transferencia pero por el principio de persecutoriedad de la hipoteca quien
adquiere el bien asume el gravamen bajo los mismos trminos en que fue constituido,
razn por la cual las obligaciones reclamadas por la institucin bancaria se encuentran
perfectamente garantizadas con la hipoteca constituida a favor por escritura pblica del
seis de abril de mil novecientos noventisiete, independientemente de que ellas se hayan
contrado luego de que el predio fue transferido a favor de un tercero, en este caso,
primero a doa Roxanita Alcalde Marcelo y luego a favor del litisconsorte necesario
Gerardo Antenor Arteaga Cuba, ya que la garanta hipotecaria persigue al bien gravado
al margen de los cambios de titularidad que puedan existir en dicha propiedad gravada;
tanto ms si se tiene en cuenta que el mencionado litisconsorte adquiri el inmueble con
declaracin expresa de la vendedora de que sobre el predio que enajenaba pesaba una
hipoteca a favor del Banco de Crdito del Perla cual ser asumida ntegramente por el
comprador como se desprende de la clusula tercera de la escritura pblica del contrato
de venta de fojas ciento veinticuatro de imperativa cita; siendo pertinente puntualizar al
respecto que cuando existe convenio de las partes no rigen las normas registrales en lo
que ataen a la presuncin contenida en el artculo 2012 del Cdigo Civil relativa a que
se presume sin admitir prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del
contenido de las inscripciones: consecuentemente al haber considerado los Jueces de
Mrito que no rige el principio de persecutoriedad de la hipoteca pues este alcanza
nicamente a las obligaciones existentes hasta el momento en que el bien es transferido
mas no a las que se asumen con posterioridad, se ha producido la interpretacin errnea
del artculo 1097 en alusin, lo que conlleva al amparo del presente recurso casatorio.
Noveno.- Que en cuanto a la causal de inaplicacin tambin denunciada debe precisarse
que de acuerdo al artculo 1104 del Cdigo Civil la hipoteca puede garantizar una
obligacin futura o eventual, siendo que en el caso de acuerdo al propio documento de
constitucin de hipoteca de fojas trece, las partes pactaron que la misma garantiza no
solo las obligaciones presentes del deudor sino tambin las que puedan contraerse en el
futuro provenientes de pagars, letras descontadas por el deudor y otros, como consta de
la clusula primera de dicho contrato, estipulacin que es de cumplimiento obligatorio
conforme prev el artculo 1361 del Cdigo Civil. Dcimo.- Que as mismo es preciso
resaltar que no solo por concierto de voluntades conforme al artculo 1354 del Cdigo
Civil, las partes pueden acordar que el gravamen en referencia cubra adems de las
deudas presentes las que se contraigan en el futuro, es decir, no solo en base a lo
pactado se puede constituir lo que comnmente se conoce como hipoteca sbana, sino
que es por disposicin legal expresa contenida en el artculo 172 de la Ley de Banca
nmero 26702 vigente al momento de la suscripcin del contrato, que tambin posibilita
a que los bienes dados en prenda o hipoteca a favor de una empresa bancaria o
financiera respalden todas las deudas y obligaciones directas o indirectas, existentes o
futuras, asumidas para con ella por quien los afecte en garanta. Dcimo Primero.- Que,
dichas normas se han visto inaplicadas en la causa que nos atiende desde que los ttulos
valores (pagar y letra de cambio en descuento) que originaron el saldo deudor anexado
a fojas nueve y doce a la presente demanda, constituyen deudas futuras por haberse
suscrito o aceptado con posterioridad al otorgamiento de la escritura pblica de
hipoteca, situacin que de modo alguno impide que las obligaciones en ellos contenidos
estn cubiertas o garantizadas con dicho gravamen por estarse a lo expresamente
pactado por las partes y al propio texto de la ley, de manera que se ha producido la
causal de inaplicacin respecto de los artculos 1104, 1361 y 172 de la Ley 26702 antes
glosados. Duodcimo.- Que estando a que en las resoluciones de mrito qued
rechazada la contradiccin por inexigibilidad de la obligacin formulada por la
ejecutada consorcio agropecuario A & R S.A., as como tambin por el litisconsorte
Gerardo Antenor Arteaga Cuba a fojas ciento veintinueve corresponde a este Supremo
Tribunal, al haber advertido la configuracin de las causales denunciadas en casacin
contenidas en los incisos 1 y 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, emitir
pronunciamiento en sede de instancia. Dcimo Tercero.- Por tales razones, mi voto es
por que se declare en aplicacin del numeral 1 del artculo 396 del Cdigo Procesal
Civil: FUNDADO el recurso de casacin de fojas ciento ochentids; NULA la
resolucin de vista de fecha trece de mayo de dos mil tres, expedida por la Primera Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de la Libertad; actuando en sede de instancia: se
CONFIRME en cuanto declara infundada la contradiccin propuesta por el ejecutado
Consorcio Agropecuario A & R Sociedad Annima y se REVOQUE la resolucin
apelada de fojas ciento cuarentisis su fecha seis de enero de dos mil tres, en el extremo
que declara fundada en parte la contradiccin formulada por el litis consorte necesario
Gerardo Antenor Arteaga Cuba y en consecuencia nulo todo lo actuado e improcedente
la demanda dejando a salvo el derecho del Banco ejecutante con relacin a la precitada
empresa ejecutada; REFORMNDOLA en dicho extremo se declare INFUNDADA la
contradiccin formulada por el referido litisconsorte, debiendo procederse a ordenar el
remate del bien hipotecado.
SS. ZUBIATE REINA
Demandado :
Kelly Ludea Retegui y Sulma Crdenas Valderrama
Asunto
:
Reivindicacin
Fecha
:
4 de noviembre de 2004 (El Peruano, 30/03/2005)
Existe buena fe cuando una persona edifica en terreno ajeno ignorando que el terreno no
es de su propiedad, no siendo suficiente afirmar que se construy por creer ser
propietario al haber adquirido el terreno mediante contrato con firmas legalizadas, pero
el cual no se presenta en el proceso.
CAS. N 2081-2003 MOYOBAMBA.
Lima cuatro de noviembre de dos mil cuatro.- La SALA CIVIL PERMANENTE
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, con los acompaados; vista la causa el da
y la fecha producida la votacin correspondiente con arreglo a Ley emite la siguiente
sentencia. 1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto
por doa Petronila Gamonal Hernndez de Jara contra la sentencia de vista de fojas,
doscientos noventa su fecha diecisis de mayo de dos mil tres, expedida por la Sala
Mixta de la Corte Superior de Justicia de San Martn, que revocando la sentencia
apelada de fojas doscientos cuarentisiete, su fecha veintisiete de noviembre de dos mil
dos que declara fundada la demanda interpuesta por doa Petronila Gamonal de Jara
sobre reivindicacin y ordena la desocupacin y entrega de los demandados del
inmueble materia de litis, con la demolicin de lo edificado; reformndola, declararon
fundada en parte dicha demanda en el extremo de la reivindicacin respecto del terreno
materia de litis e improcedente y en cuanto al inmueble construido disponemos que el
actor opte por el derecho que le concede el artculo 941 del Cdigo Civil; previa
valorizacin y tasacin del terreno y la construccin efectuada sobre dicho terreno; con
lo dems que contiene. 2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA
DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO; Esta Sala Suprema por resolucin del
nueve de febrero de dos mil cuatro ha estimado procedente el recurso por las causales
previstas en los incisos 1 y 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil relativas a la
aplicacin indebida e inaplicacin de una norma de derecho material. 3.CONSIDERANDOS: Primero.- La recurrente al sustentar la causal prevista en el inciso
1 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, sostiene que se ha aplicado indebidamente
el artculo 941 del Cdigo Civil relativo a la edificacin de buena fe en terreno ajeno,
toda vez que ha demostrado que el bien materia de autos ha resultado ser un bien de la
sociedad conyugal y para su disposicin se requiere la participacin de ambos cnyuges
lo cual no ha sucedido en autos; por lo que cabe presumir que la construccin efectuada
se ha producido de buena fe de parte de los demandados, pues desconocan con certeza
que el suelo resultaba ajeno. Segundo.- En cuanto a la segunda causal, denuncia la
inaplicacin del artculo 943 del Cdigo Civil relativo a la edificacin de mala fe en
terreno ajeno toda vez que en autos est acreditado que los demandados edificaron de
mala fe en terreno ajeno por cuanto la construccin se ha efectuado con pleno
conocimiento de causa de que el bien pertenece a la sociedad de gananciales; aunque los
demandados entraron en posesin del terreno con consentimiento del cnyuge de la
recurrente, aun cuando sostienen que el predio fue materia de compraventa no
acreditada, siendo aplicable la norma material invocada. Tercero.- El artculo 941 del
Cdigo Civil seala que cuando se edifique de buena fe en terreno ajeno, el dueo del
suelo puede optar entre hacer suyo lo edificado u obligar al invasor a que le pague el
terreno. En el primer caso, el dueo del suelo debe pagar el valor de la edificacin, cuyo
monto ser el promedio entre el costo y el valor actual de la obra. En segundo caso, el
invasor deber pagar el valor comercial actual del terreno. Cuarto.- En la resolucin
materia de impugnacin se aplica dicha norma, referida a la presuncin de buena fe de
parte del poseedor, al indicar en sus fundamentos que la construccin efectuada se
presume que se ha producido con buena fe de los demandados ya que de haber existido
mala fe, existe la obligacin de los demandantes de acreditarlo y en el caso de autos no
lo han probado toda vez que no existe medio de prueba como es el requerimiento de la
entrega del bien, o la abstencin de la construccin, aun cuando en su declaracin de
parte de los demandantes, hayan manifestado que no radican en Tarapoto, lo cierto es
que no han demostrado ello. Quinto.- Considerando el sentido adoptado por el
Colegiado respecto a esta norma y de otro lado, la pretensin subsistente demandada,
dicho fundamento no tiene mayor incidencia en lo resuelto por la impugnada. Sexto.En cuanto a la segunda causal invocada, la Sala Mixta como se ha sealado
anteriormente arriba a la conclusin de que no se ha configurado la mala de fe de los
demandados. Stimo.- Cabe establecer que existe buena fe cuando una persona edifica
en terreno ajeno y cuando ignora que el terreno no es de su propiedad, en cuyo caso, el
dueo del suelo debe pagar el valor de la edificacin o el invasor debe pagar el valor
comercial del terreno; de otro lado, existe mala fe cuando el que construye sabe que el
terreno en el cual edifica no le pertenece, no es de su propiedad; en este caso, el dueo
puede exigir la demolicin de lo edificado si le causa perjuicio ms el pago de la
correspondiente indemnizacin, o sino, hace suyo lo edificado sin obligacin de pagar
su valor. Octavo.- En el caso de autos se ha inaplicado el artculo 943 del Cdigo Civil,
porque el demandado tena conocimiento que el inmueble materia de litis no era de su
propiedad, no siendo suficiente la afirmacin de que construy porque crey que l era
propietario al haber comprado el terreno mediante contrato de compraventa privado
suscrito entre la actora recurrente, su cnyuge y los demandados, habiendo sido
fraccionado el contrato y legalizado las firmas ante el Notario Pblico Manuel Durango,
documento que no se encuentra en autos, puesto que conforme lo ha sealado el propio
demandado anex el original del contrato de compraventa del inmueble sublitis, para la
obtencin del certificado de alineamiento ante la Municipalidad Provincial de San
Martn, en donde se extravi la minuta de compraventa; que adems tampoco constituye
prueba suficiente lo expuesto por la resolucin impugnada porque el demandado, no ha
probado que el propietario haya presentado su consentimiento para edificar dicha
construccin, ni que por el transcurso del tiempo la demandante haya perdido el
ejercicio de sus derechos a la propiedad [1]. Noveno.- Considerando, que la resolucin
impugnada ha inaplicado el artculo 943 del Cdigo Civil, el recurso de casacin debe
declararse fundado respecto a esta causal. 4.- DECISIN: a) Declararon: FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos trece por doa Petronila Gamonal
Hrnandez de Jara; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas doscientos
noventa, su fecha diecisis de mayo de dos mil tres; y actuando en sede de instancia:
CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas doscientos cuarentisiete, su fecha
veintisiete de noviembre de dos mil dos que declara FUNDADA la demanda sobre
reivindicacin, en consecuencia los demandados doa Kelly Ludea Retegui y doa
Sulma Crdenas Valderrama de Ludea, quedan obligados a desocupar y entregar a la
demandante el plazo de seis das el inmueble materia de autos, cuyo dominio corre
inscrito en la ficha nmero dos mil setecientos dieciocho del Registro de Propiedad
Inmueble de San Martn - Tarapoto; con obligacin de demolerlo edificado
indebidamente sobre el indicado predio. b) DISPUSIERON la publicacin de esta
resolucin en el Diario Oficial El Peruano bajo responsabilidad y los devolvieron.
pesar de que dicha norma establece que se presume, sin admitir prueba en contrario, que
toda persona tiene conocimiento de las inscripciones, como es el caso de los
antecedentes registrales en la ficha registral nmero ocho mil seiscientos cincuenta
donde se inscribi la hipoteca. Tercero.- Asimismo, denuncia la inaplicacin del artculo
2016 del Cdigo Civil, referido al principio de prioridad en la inscripcin, toda vez que
a pesar de existir un aparente conflicto por los asientos registrales, el colegiado revisor
no aplica el principio de prioridad registral, pues la ficha registral matriz nmero ocho
mil seiscientos cincuenta donde se inscribi la hipoteca de fecha veintiuno de abril de
mil novecientos noventisiete, resulta siendo prioritaria y por tanto tiene preferencia
respecto de las posteriores inscripciones. Cuarto.- Para tal efecto, el artculo 2012 del
Cdigo Civil establece que Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda
persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. Cabe anotar que este
numeral contiene una presuncin jure et de iure, esto es, no se admite prueba en
contrario. Quinto.- En tal sentido, el anotado numeral tiene que complementarse con lo
dispuesto por el artculo I del Ttulo Preliminar del Reglamento de los Registros
Pblicos-Resolucin nmero 195-2001-SUNARP/SN, que establece que la publicidad
registral formal garantiza que toda persona acceda al conocimiento efectivo del
contenido de las partidas registrales y, en general, obtenga informacin del archivo
registral, por lo tanto; esto determina que forman parte de la publicidad de los Registros
Pblicos, los ttulos archivados. Sexto.- En el presente caso, el colegiado superior
considera que los demandantes habran adquirido la segunda planta y caja de escalera de
acceso a un tercer nivel o aires del segundo piso del inmueble ubicado en la calle
Snchez Cerro nmero seiscientos cincuentiocho en mrito de la ficha registral
independizada nmero treintinueve mil ochocientos cincuentids, cuya copia obra a
fojas catorce, en la cual no se consign el gravamen inscrito en la ficha matriz nmero
ocho mil seiscientos cincuenta, por lo que posteriormente, edificaron un tercer y cuarto
piso que indebidamente han sido comprendidos en la ejecucin de garantas con
subsiguiente remate y adjudicacin a favor del demandado impugnante don Enrique
Flores Berru, de lo que se concluye que en el caso de autos, concurren los requisitos
para que se configure la buena fe registral de los actores. Stimo.- Sin embargo, cabe
anotar que conforme se aprecia del testimonio de escritura pblica de fecha cuatro de
febrero de dos mil, obrante a fojas quince a dieciocho, los demandantes celebraron
contrato de compra venta con don Flix Escobar Paucar e Hilda Arrese Coloma de
Escobar, adquiriendo la segunda planta del inmueble sub jdice, mencionndose al
Reglamento Interno de Propiedad Horizontal y la ficha registral nmero ocho mil
seiscientos cincuenta, como antecedente dominial, asimismo, se debe tener en cuenta
que en la ficha registral nmero treintinueve mil ochocientos cincuentids, se encuentra
inscrita la parte independizada adquirida por los demandantes, en la que se hace
referencia que se trata de la partida trasladada, teniendo como antecedente dominial la
ficha registral nmero ocho mil seiscientos cincuenta, en la cual se inscribi la garanta
hipotecaria. Octavo.- A mayor abundamiento, conforme ha establecido el a quo al
expedir la sentencia de primera instancia, tambin debe tenerse en cuenta que de
acuerdo al contenido de la clusula cuarta de la escritura pblica de compra venta a
favor de los actores, se hace referencia a que parte del precio del inmueble vendido ha
sido recibido con anterioridad por los compradores y de acuerdo a los trminos de una
minuta celebrada entre las mismas partes con fecha veinte de diciembre de mil
novecientos noventisiete, fecha posterior a la inscripcin de la garanta hipotecaria
(veinticuatro de abril de mil novecientos noventisiete) y anterior a la inscripcin de la
independizacin del bien hipotecado, de lo que se concluye que los demandantes tenan
ya conocimiento pleno que el total del inmueble materia de litis (primera y segunda
planta) se encontraba afectado por garanta hipotecaria. Noveno.- En tal sentido, cabe
anotar que la buena fe registral no puede amparar a los actores, ya que se encuentra
acreditado que estos conocan del contenido de los Registro Pblicos, de acuerdo a los
dispuesto por el artculo 2012 del Cdigo Civil. Dcimo.- Por las razones anotadas, se
advierte que la Sala Superior ha inaplicado no solo el artculo 2012 del Cdigo Civil,
sino tambin los otros principios registrales tal como el consagrado en el artculo 2016
del acotado Cdigo Civil, que prev la preferencia que otorga el registro pblico a los
derechos inscritos conforme a la prioridad de su inscripcin, por lo que se tiene que la
hipoteca inscrita a favor del Banco Regional del Norte es de fecha anterior a la compra
venta de los actores, la misma que recae sobre el total del inmueble sub litis, as como
de sus edificaciones posteriores, conforme se acord en la escritura pblica de garanta
hipotecaria [2]. 4. DECISIN: a) Declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por don Enrique Flores Berru, en consecuencia, NULA la resolucin de vista
expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Piura de fojas ciento ochenta, su
fecha diecinueve de mayo de dos mil tres, b) Actuando como sede de instancia:
CONFIRMARON la sentencia de primera instancia a fojas ciento treintinueve su fecha
cuatro de noviembre de dos mil dos, que declara INFUNDADA la demanda sobre mejor
derecho de propiedad; en los seguidos por Rudy Clemente Valencia Arce y otra, sobre
mejor derecho de propiedad. c) ORDENARON se publique la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; bajo responsabilidad y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ, CARRIN LUGO, PACHAS VALOS, ZUBIATE
REINA, ESCARZA ESCARZA
literal. Concluye sealando que, conforme lo establece el artculo 402, inciso 3, del
acotado, es procedente solicitar alimentos para la madre gestante cuando el padre haya
vivido en concubinato con la madre durante la poca de la concepcin, considerndose
la existencia del concubinato cuando un hombre y una mujer, sin estar casados entre s,
hacen vida de tales, situacin que segn refiere se dio en el presente caso. Segundo.El artculo 414 del Cdigo Civil establece que En los casos del artculo 402, as como
cuando el padre ha reconocido al hijo, la madre tiene derecho a alimentos durante los
sesenta das anteriores y los sesenta das posteriores al parto, as como al pago de los
gastos ocasionados por este y por el embarazo. Tambin tiene derecho a ser
indemnizada por el dao moral en los casos de abuso de autoridad o de promesa de
matrimonio, si esta ltima consta de modo indubitable, de cohabitacin delictuosa o de
minoridad al tiempo de la concepcin. Estas acciones son personales, deben ser
interpuestas antes del nacimiento del hijo o dentro del ao siguiente; se dirigen contra el
padre o sus herederos y pueden ejercitarse ante el juez del domicilio del demandado o
del demandante. Por otro lado, el artculo 402, inciso 3, del acotado establece que La
paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada: a) Cuando el presunto
padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la poca de la concepcin. Para
este efecto se considera que hay concubinato cuando un varn y una mujer, sin estar
casados entre s hacen vida de tales. Tercero.- Pues bien, el artculo 414 del Cdigo
Civil establece que la madre tiene derecho, entre otros, a alimentos durante los sesenta
das anteriores y los sesenta das posteriores al parto, as como al pago de los gastos
ocasionados por este y por el embarazo en dos supuestos: a) en los casos previstos en el
artculo 402 del Cdigo Civil (entre ellos, cuando el presunto padre hubiera vivido en
concubinato con la madre en la poca de la concepcin); y b) cuando el padre haya
reconocido al hijo. Cuarto.- Consecuente con lo anterior, la interpretacin efectuada por
la Sala Superior, respecto del numeral 414 del Cdigo Civil es errnea, correspondiendo
a esta Sala amparar el recurso de casacin por la causal bajo anlisis y, actuando en sede
de instancia, pronunciarse sobre el fondo de la controversia. Quinto.- En efecto,
revisados los autos, se tiene lo siguiente: 5.1. Con fecha quince de julio de dos mil dos
doa Marisol Laurente Medrano interpuso demanda de alimentos contra Frans Adrin
Mallco Loayza, solicitando el pago de trescientos nuevos soles mensuales (por los
sesenta das anteriores y sesenta das posteriores al parto), as como el pago de tres mil
nuevos soles por concepto de gastos que genere el mismo. Manifiesta haber mantenido
relacin convivencial con el demandado desde el ao dos mil hasta el mes de abril de
dos mil dos, dentro de la cual procrearon a la menor Sol Adriana Mallco Laurente
(nacida el diecisiete de abril de dos mil uno segn copia simple del acta de nacimiento
de fojas dos) y concibieron al que, a la fecha de interposicin de la demanda, vena
gestando (gestacin de siete semanas segn ecografa obsttrica de fojas tres, llevada a
cabo el da veintiuno de marzo de dos mil dos). Se ampara jurdicamente en los
artculos 414 y 402, inciso 3, del Cdigo Civil. 5.2. Por su parte, el demandado
reconoce la relacin convivencial mantenida con la demandante: sin embargo,
manifiesta que la misma concluy el veinte de enero de dos mil dos, por lo que el hijo
que viene gestando no es suyo. 5.3. Por escrito de fojas veintiuno, el demandado
formul tacha contra la ecografa obsttrica de fojas tres, la, misma que fue declarada
infundada en la diligencia de Audiencia nica llevada a cabo el veinte de agosto de dos
mil dos, cuya acta corre a fojas treintiuno. La citada resolucin qued firme al no haber
sido impugnada por el demandado, 5.4. Por escrito de fojas cuarentitrs la demandante
expone, adjuntando, entre otros documentos, la denominada Citacin Policial dirigido
a la demandante por denuncia sobre violencia familiar en agravio de su conviviente.
Dicha citacin tiene fecha trece de abril de dos mil dos. Sexto.- De lo expuesto
anteriormente, se llega a las siguientes conclusiones: 6.1. Que entre las partes ha
existido una relacin convivencial que ha durado hasta el mes de abril de dos mil dos.
Ello se encuentra acreditado con la prueba documental obrante a fojas dos, cuarenta,
cuarentiuno y cuarentids. Es ms, el demandado no ha acreditado que su relacin
convivencial haya concluido el veinte de enero de dos mil dos [1]. 6.2. Que al veintiuno
de marzo de dos mil dos la demandante se encontraba en estado de gestacin de siete
semanas, por lo que la concepcin debi ocurrir aproximadamente los ltimos das de
enero o primeros das de febrero de dos mil dos, es decir, durante la vigencia de la
relacin convivencial mantenida por las partes. Ello se encuentra corroborado con la
prueba documental obrante a fojas tres, veintisiete, veintiocho, treintisis, treintisiete.
6.3. En consecuencia, la demandante tiene derecho a alimentos durante los sesenta das
anteriores y los sesenta das posteriores al parto, as como al pago de los gastos
ocasionados por este y por el embarazo, al encontrarse bajo el supuesto del artculo 402,
inciso 3, del Cdigo Civil, si a ello se agrega que el numeral 414 del indicado Cdigo
sustantivo prev dos supuestos en los cuales es procedente el pago de los derechos
anotados: 1) Cuando se da alguno de los casos previstos para la declaracin de la
paternidad extramatrimonial regulado por el numeral 402 del mencionado Cdigo, sin
que sea previa y necesariamente declarada la paternidad, pues, dicho precepto legal no
exige tal declaracin judicial como un requisito previo para la viabilidad de los derechos
aludidos, como emerge de la interpretacin literal y sistemtica de la norma. Si el
legislador hubiera tenido la posicin contraria simplemente habra consignado como
primer supuesto del numeral 414 lo siguiente: En los casos de paternidad
extramatrimonial judicialmente declarada, as como.... 2) Cuando el demandado haya
reconocido al hijo, se entiende al que est por nacer o que incluso haya nacido. Esa es la
interpretacin correcta del artculo 414 del Cdigo Civil. 4. DECISIN: A) Declararon
FUNDADO [2] el recurso de casacin interpuesto por doa Marisol Laurente Medrano;
y en consecuencia, CASARON la sentencia de vista de fojas ciento cuarentinueve, su
fecha nueve de junio de dos mil tres, expedida por la Primera Sala Mixta-Civil de la
Corte Superior de Justicia de Ayacucho: en los seguidos con don Frans Adrian Mallco
Loayza; sobre alimentos. B) Actuando en sede de instancia: CONFIRMARON la
sentencia de primera instancia de fojas cincuenticinco, su fecha once de setiembre de
dos mil dos, que declara fundada la demanda. C) DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano bajo responsabilidad; y los
devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ; CARRIN LUGO; PACHAS VALOS; ZUBIATE
REINA; ESCARZA ESCARZA
DERECHO COMERCIAL
desprenda de su texto o espritu, por lo que el agravio in iudicando tampoco puede ser
amparado. 4. DECISIN: Estando a las consideraciones precedentes, de conformidad
con el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil y con lo expuesto por el Fiscal Supremo
en lo Civil: a) Declararon INFUNDADO [4] el recurso de casacin interpuesto por don
Napolen Valdez Ferrand a fojas ciento veintisis; en consecuencia, NO CASAR la
sentencia de vista de fojas ciento veinte, su fecha quince de abril del dos mil tres. b)
CONDENARON al recurrente a la multa de una Unidad de Referencia Procesal, as
como al pago de las costas y costos del recurso. c) DISPUSIERON la publicacin de
esta resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos
por el Ministerio de Economa y Finanzas, sobre obligacin de dar suma de dinero; y
los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ; SANCHEZ-PALACIOS PAIVA; CARRIN LUGO;
PACHAS VALOS; ESCARZA ESCARZA
setentiuno del Cdigo Procesal Civil [2], que establece que los puntos controvertidos
son fijados en la Audiencia Conciliatoria, lo que ha ocurrido en la audiencia del
veintids de marzo del dos mil uno; que nuestro ordenamiento procesal no ha
establecido que el juez tenga que pronunciarse respecto a las observaciones en su
sentencia, razn por la que alega se infringe su derecho al debido proceso contenido en
el artculo Primero del Ttulo Preliminar del Cdigo adjetivo [3], citando adems la
Ejecutoria Suprema expedida en la Casacin nmero dos mil cuatrocientos
cincuentinueve-noventinueve que de manera contundente establece la inexistencia de
mandato legal sobre pronunciamiento del juez respecto de las observaciones. 3.CONSIDERANDO: Primero.- Este Supremo Tribunal, mediante Resolucin de fecha
veinte de setiembre del dos mil, ha declarado Procedente el recurso de casacin respecto
a la causal contenida en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil. Segundo.- Que, el recurso de casacin tiene esencialmente una finalidad
nomofilctica, esto es, lo que se juzga es el Derecho, sin embargo, atendiendo caso por
caso se puede examinar un error patente o una sentencia arbitraria en atencin a su
finalidad dikelgica. Tercero.- Que, examinada la denuncia sobre contravencin de
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, se tiene que el recurrente seala
que la Sala Civil ha declarado por segunda vez la nulidad de la sentencia apelada,
estimando que al no haberse pronunciado el juez de la causa sobre las observaciones
formuladas por la demandada respecto al dictamen pericial, no cumpli con
pronunciarse sobre todos los puntos controvertidos, conforme lo seala el artculo ciento
veintids inciso cuarto del Cdigo adjetivo. Que del estudio de los actuados se aprecia
que la Sala Civil de la Corte Superior de Ica mediante resolucin que corre a fojas
trescientos ochenticinco y siguientes ha declarado por segunda vez la nulidad de la
sentencia apelada de fojas trescientos cincuentinueve, estimando que al no haberse
pronunciado el juez de la causa sobre las observaciones formuladas por la demandada
respecto al dictamen pericial, no cumpli con pronunciarse sobre todos los puntos
controvertidos, conforme lo seala el artculo ciento veintids inciso cuarto del Cdigo
adjetivo. Cuarto.- Que, de autos se observa que el dictamen pericial ordenado en autos
fue en efecto observado por la parte demandada mediante escrito de fojas doscientos
noventa y absuelta por los seores peritos a fojas doscientos noventiocho as como en la
audiencia complementaria realizada a fojas trescientos dos, apareciendo en el acta
mencionada la observacin planteada, as como la absolucin efectuada por el seor
perito, cumplindose as con las previsiones sealadas en el artculo doscientos
sesentisis del Cdigo Procesal Civil. Quinto.- Que conforme lo seala el artculo
cuatrocientos setentiuno del Cdigo Procesal, los puntos controvertidos se fijan en la
audiencia conciliatoria, siempre que no prospere la conciliacin. El artculo doscientos
sesentisis del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente a las observaciones de los
dictmenes periciales en los siguientes trminos: Los dictmenes periciales pueden ser
observados en la audiencia de pruebas, las observaciones y las correspondientes
opiniones de los peritos se harn constar en el acta respectiva. Las partes podrn
fundamentar o ampliar los motivos de sus observaciones, mediante escrito que debe
presentarse en un plazo de tres das de realizada la audiencia. Excepcionalmente el juez
puede conceder un plazo complementario. Sexto.- Que las observaciones formuladas
por la parte demandada al dictamen pericial, no constituyen de modo alguno puntos
controvertidos, sino propiamente una cuestin probatoria que ser merituada de manera
conjunta con todo el causal probatorio actuado en autos. Sptimo.- Que, al haberse
comprobado que la Sala Superior al expedir la resolucin a casar ha considerado como
punto controvertido las observaciones al dictamen pericial, ha desnaturalizado el
procedimiento e incurrido en la causal de contravencin de normas del debido proceso.
veintitrs de setiembre del dos mil dos, obrante fojas veintisiete del cuadernillo formado
en esta Sala Suprema, se ha declarado procedente el recurso de casacin por la causal de
contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso, en relacin a la
cual se ha sealado que la recurrida niega a la accionante toda posibilidad de ejercitar su
defensa, pronuncindose dicha resolucin segn la demandante sobre el fondo de la
controversia, pese a que ello est reservado para la sentencia: agregando que conforme a
los ar-tculos quinientos treintitrs y quinientos treinticuatro del Cdigo Procesal Civil,
la tercera de propiedad solo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados por
medida cautelar o para la ejecucin, debiendo el demandante acreditar su derecho con
documento pblico o privado de fecha cierta. Asimismo seala que la demanda cumple
con los requisitos de admisibilidad y procedencia, por lo que fue calificada
positivamente la incoada, razn por la cual la accionante sostiene que ha debido
confirmarse el auto apelado, sealando finalmente que a pesar de que el artculo primero
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil seala que toda persona tiene derecho a
la Tutela Jurisdiccional Efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses,
con sujecin a un debido proceso, sin embargo se ha revocado la resolucin que admite
a trmite la demanda, limitndose su derecho de accin mxime si las normas
procesales contenidas en el Cdigo acotado son de carcter imperativo y por tanto de
cumplimiento obligatorio, conforme lo prev el artculo noveno del Ttulo Preliminar
del mencionado cuerpo normativo, razones por las cuales considera que los
fundamentos que sustentan la resolucin de vista ha sido emitida contraviniendo el
derecho a un debido proceso establecido por el inciso tercero del artculo ciento
treintinueve de nuestra Carta Magna. Y CONSIDERANDO: Primero.- Que, a fin de
resolver el recurso interpuesto, cabe precisar que la demandante segn el texto de su
demanda pretende que se reconozca el derecho de propiedad que ejerce la sociedad
conyugal conformada por ella y, el ahora codemandado, don Ernesto Javier Paico
Garca sobre el predio sublitis; y, como consecuencia de ello, que se suspenda el remate
del mencionado bien, pues se tratara de un bien social cuya titularidad habra sido
obtenida en base a la calificacin como beneficiario de la reforma agraria, pese a lo
cual, ella no intervino en la constitucin de la garanta hipotecaria cuya ejecucin
pretende el banco demandado. Segundo.- Que, los argumentos que sustentan la
resolucin de vista consisten bsicamente en que, si bien la demandante acredit haber
contrado matrimonio con el codemandado don Ernesto Javier Paico Garca (garante
hipotecario) antes de la inscripcin de la garanta hipotecaria que motiva la demanda de
tercera, tambin es cierto que al constituir la aludida garanta real, su esposo se
identific como soltero (pese a que cuando se celebr el aludido contrato ya ostentaba el
estado civil de casado) y ms an agrega la resolucin de vista dicho matrimonio
"(...) no consta ni se afirma que tenga existencia en el Registro de la Propiedad
Inmueble en la partida registra) del inmueble hipotecado y por lo tanto resulta
jurdicamente imposible que se pueda oponer al derecho que le asiste al Banco
ejecutante para que este haga valer los derechos de persecucin y preferencia de su
derecho hipotecario (...)". Tercero.- Que, en el caso de autos la demandante ha
denunciado que, pese a que el artculo primero del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil garantiza el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, se ha limitado su
derecho de accin, pues no obstante haber cumplido con los requisitos de admisibilidad
y procedencia regulados en los artculos quinientos treintitrs y quinientos treinticuatro
del Cdigo adjetivo, la resolucin recurrida no ha confirmado el auto que admite la
demanda sino que, por el contrario, lo ha revocado, pronuncindose de esta manera
sobre el fondo de la controversia en una resolucin que, segn se afirma, ha sido
emitida contraviniendo el derecho a un debido proceso establecido por el inciso tercero
del artculo ciento treintinueve de la Constitucin Poltica del Estado [1]. Cuarto.- Que,
de los documentos anexados a la demanda se aprecia que se ha dado cumplimiento a las
exigencias contenidas en los artculos quinientos treintitrs y quinientos treinticuatro del
Cdigo Procesal Civil, pues la demanda se funda en el derecho de propiedad reclamado
por la demandante como integrante de la sociedad conyugal conformada por ella y el
demandado Ernesto Javier Paico Garca adems de haber sido interpuesta antes de que
se inicie el remate del bien. Quinto.- Adems, cabe destacar que a la demanda se ha
acompaado el documento que acreditara el supuesto derecho de la accionante, como
es la partida de matrimonio de fojas cinco, en mrito a la cual reclama la propiedad del
inmueble sub litis y la suspensin del remate ordenado, en razn de no haber
intervenido en la constitucin de la garanta hipotecaria, pese a tratarse de un bien
social. Sexto.- Que, por tanto, del anlisis de la resolucin de vista se puede apreciar
que esta contiene argumentos de fondo que resultan prematuros en la medida que lo que
fue materia de grado ante el colegiado superior fue el auto que admita a trmite la
demanda y no una sentencia. En efecto, temas como la oponibilidad del derecho de la
accionante respecto del derecho del banco ejecutante solo podrn ser expuestos de
manera oportuna al emitirse pronunciamiento sobre el fondo de la controversia, luego
de tener a la vista todos los elementos probatorios ofrecidos por las partes y, en su caso,
aquellos que el juez estime necesarios conforme a la facultad conferida por el artculo
ciento noventicuatro del Cdigo Procesal Civil [2]. Stimo.- No obstante todo lo
anteriormente sealado, debe precisarse que si bien el recurso de casacin resulta
fundado, ello no debe ser interpretado, en modo alguno, en el sentido de que, en esta
etapa del proceso, ya se tenga alguna idea en el sentido de establecer a cul de las partes
le asiste la razn, pues lo nico que se persigue con el presente pronunciamiento es
garantizar a las partes el derecho a un debido proceso [3] que consagra el inciso tercero
del artculo ciento treintinueve de nuestra Carta Magna, el mismo que ha sido
quebrantado al declarar improcedente la demanda en base a consideraciones que como
ya se ha expuesto resultan prematuras, en razn a la etapa en que se encuentra el
proceso y a que la demanda cumpla con las exigencias de orden procesal para su
admisin a trmite, advirtindose que como consecuencia de ello se ha producido un
quebrantamiento de forma que debe ser enmendado por este Supremo Tribunal;
fundamentos por los cuales, de conformidad con lo establecido en el numeral dos punto
uno del artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil: DECLARARON:
FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas ciento ochenta, por la
demandante doa Martha Rubela Nio Faya, en consecuencia NULA la resolucin de
vista de fojas ciento setentisiete, su fecha nueve de julio del dos mil dos,
ORDENARON que el Colegiado Superior de procedencia expida nuevo
pronunciamiento, atendiendo a las consideraciones expuestas en la presente resolucin;
en los seguidos contra el Banco Internacional del Per y otro sobre Tercera de
Propiedad; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial
El Peruano; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ; WALDE JUREGUI; LOZA ZEA; ROCA
VARGAS; PALOMINO THOMPSON
cancelada, igualmente, debe ser desestimada, pues, para arribar a dicha conclusin,
indefectiblemente, debe determinarse previamente si la obligacin reclamada es exigible
o no a la parte deudora. Por lo que, en el caso de autos, habindose determinado que
previamente debe dilucidarse en el proceso judicial correspondiente el posible pago por
la empresa demandada mediante el referido certificado de participacin, resulta
irrelevante esclarecer en el presente caso si la deuda puesta a cobro ha sido o no
cancelada [1]. Es ms, revisado el presente proceso, tampoco aparece de lo actuado que
las instancias inferiores, al dirimir la presente litis, hayan reputado como vlido el
ofrecimiento de pago efectuado por la empresa ejecutada, tal como se verifica del
dcimo considerando de la resolucin apelada. Finalmente, como consta de la ltima
parte de la clusula stima del contrato de reconocimiento de deuda y convenio de pago,
Sociedad Agente de Bolsa El Alamo faculta irrevocablemente a la entidad bancaria a
aplicar el monto que se obtenga por la venta de la participacin nmero veinticuatro
emitido por la Bolsa de Valores de Lima para amortizar las obligaciones mencionadas
en la clusula primera del contrato, lo que revela la intencionalidad que han tenido las
partes que celebraron el acto jurdico bilateral respecto de la deuda materia de la
cobranza. Consecuente con lo anterior se llega a la conclusin de que al resolverse el
presente proceso no se ha omitido resolver algn punto en controversia. Stimo.- Por las
razones anotadas, que conducen a sostener que en el caso submateria no se ha infringido
el debido proceso en los trminos denunciados, el presente medio impugnatorio debe
desestimarse por infundado. DECISIN: A) Declararon INFUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por el Banco Financiero del Per a fojas ochocientos ocho, en
consecuencia NO CASAR la resolucin de vista de fojas setecientos ochentitrs, su
fecha primero de abril dos mil tres, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima, en el proceso seguido contra doa Sara Mara Len
Marcionelli y otros, sobre ejecucin de garantas. B) CONDENARON a la entidad
recurrente al pago de la multa de una Unidad de Referencia Procesal, as como las
costas y costos originados en la tramitacin del recurso. C) DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano bajo
responsabilidad: y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ; SNCHEZ PALACIOS-PAIVA; CARRIN LUGO;
PACHAS VALOS; ESCARZA ESCARZA
DERECHO REGISTRAL
SI EL REA DEL PREDIO NO SE ENCUENTRA EN EL TTULO ARCHIVADO
cul ser ttulo suficiente para rectificar el asiento?
TTULO
RECURSO
REGISTRO
ACTO (S)
SUMILLA :
RECTIFICACIN POR ERROR DE CONCEPTO
"Para la procedencia de la rectificacin por error de concepto cuando no conste
claramente del ttulo archivado, debe presentarse ttulo modificatorio otorgado por todos
los interesados o en mrito de resolucin judicial, si el error fue producido por la
redaccin vaga, ambigua o inexacta del ttulo primitivo; o tratndose de reas, linderos
y medidas perimtricas, alguno de los documentos sealados por el artculo 13 de la Ley
N 27333".
I.
ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Mediante el ttulo venido en grado, Abraham Salcedo Mayta, solicita el
completar la inscripcin de inmueble inscrito en la partida registral N 02062560 (antes
tomo 211, foja 267), del Registro de Predios de la Zona Registral N X-Sede Cusco.
Con tal finalidad adjunta tanto por el interesado como por la Gerencia Registral de la
Zona Registral N X-Sede Cusco, los siguientes documentos:
a)
b)
c)
Copia fedatada de la resolucin Gerencial N 117-2002-ZRX/GTR, de
fecha 13 de agosto de 2002.
d)
Ttulo N 0620200200001157.
e)
Legajo 06202002PIN00686-2002.
f)
Certificado de inscripcin del tomo 211, folio 267, asiento 1 y anotacin
de recurso de apelacin.
g)
Ttulo que dio lugar a la extensin del tomo 211, folio 267, asiento1.
h)
i)
II.
DECISIN IMPUGNADA
FUNDAMENTOS DE LA APELACIN
ANTECEDENTE REGISTRAL
En la partida registral N 02062560 (antes tomo 211, fojas 267, asiento 1) del
Registro de Predios de la Zona Registral N X-Sede Cusco, se encuentra inscrita la
transferencia de propiedad va compra venta a favor de Miguel Salcedo y Lucrecia
Mayta del predio denominado Huachullaypata parte alta.
Asimismo, en el asiento 2 de la citada partida registral N 02062560, se ha
extendido la rectificacin del asiento 1, precisando que el acto causal contenido en la
escritura pblica del 18 de setiembre de 1935, contenida la transferencia del predio
denominado Huachullaypata y Huachullayhuaico.
V.
Interviene como ponente el vocal Ral Jimmy Delgado Nieto. Se deja constancia
que el abogado del apelante no asisti al informe oral.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala las cuestiones a
determinar son:
a) La naturaleza y procedencia de la rectificacin peticionada.
b) Los requisitos para la procedencia de rectificacin por error de concepto.
c) La necesidad de realizar el cambio de uso del predio: rstico a urbano.
VI.
ANLISIS
del asiento 1 de dicha partida registral, se precise que el rea del predio denominado
Huachullayhuaicco es de 1060.42 metros cuadrados, por tanto estamos ante un error de
concepto y sobre este analizaremos los requisitos que deben cumplirse para proceder o
denegar, segn el caso a la peticin formulada por el apelante.
2. Los requisitos para la procedencia de rectificacin por error de concepto
4. Precisada la naturaleza jurdica como error de concepto del pedido formulado
por el apelante, es necesario establecer sus requisitos tal como los exige el artculo 84
del Reglamento General de los Registros Pblicos, que seala:
"La rectificacin de los errores de concepto se efectuar:
a) Cuando resulten claramente del ttulo archivado: en mrito al mismo ttulo ya
inscrito, pudiendo extenderse la rectificacin a solicitud de parte o, de oficio, en el
supuesto previsto en el segundo prrafo del artculo 76 del presente Reglamento;
b) Cuando no resulten claramente del ttulo archivado: en virtud de nuevo ttulo
modificatorio otorgado por todos los interesados o en mrito de resolucin judicial, si el
error fue producido por la redaccin vaga, ambigua o inexacta del ttulo primitivo".
5. Por tanto, resulta fundamental a fin de determinar en virtud del principio de
causalidad, el ttulo archivado que dio lugar a la extensin del asiento 1 de la partida
registral N 02062560 (antes tomo 211, fojas 267, asiento 1), que fue objeto de
reconstruccin mediante Resolucin Gerencial N 117-2002-ZR-X-GTR, de fecha 13 de
agosto de 2002, y en cuyo artculo primero se dispone la incorporacin del testimonio
de la escritura pblica de compraventa que otorga Natividad Salcedo y Cristina Salcedo
a favor de Miguel Salcedo y esposa Lucrecia Mayta de Salcedo como ttulo archivado
del asiento 1, folio 267, tomo 211. A riesgo de ser redundantes, y con la finalidad de
otorgar mayor claridad, debemos precisar que la resolucin gerencial N 117-2002-ZRX-GTR emitida por la Gerencia Registral de la Zona Registral N X-Sede Cusco,
autoriza nicamente a que se incorpore como ttulo archivado a la escritura pblica del
18 de setiembre de 1935.
6. Revisado el precitado ttulo archivado, tenemos que si bien aparece del mismo
que son objeto del contrato de compraventa tanto el predio denominado Huachullaypata
y el predio Huachullayhuaico, sin embargo, y respecto de este ltimo que es objeto del
recurso de apelacin venido en grado no se indica el rea que el apelante pretende se
consigne en el asiento rectificatorio.
Siendo esto as, nos encontramos ante el supuesto regulado por el inciso b) del
artculo 84 del Reglamento General de los Registros Pblicos, por lo que para proceder
a la rectificacin peticionada el apelante debe adjuntar nuevo ttulo modificatorio
otorgado por todos los interesados o en mrito de resolucin judicial, o en todo caso
acogerse al procedimiento regulado por el artculo 13 de la Ley N 27333, por lo que la
observacin debe confirmarse en este punto.
Sobre este particular, no causan conviccin suficiente los planos adjuntados por
el interesado, por cuanto estos no forman parte del legajo que dio lugar a la extensin
del asiento 1, de la partida registral N 02062560 (antes tomo 211, fojas 267, asiento 1)
RESOLUCIN
DERECHO LABORAL
UN TRABAJADOR PERTENECIENTE AL FUERO SINDICAL puede ser
despedido en virtud del principio de razonabilidad?
DERECHO TRIBUTARIO
FUSIN Y REVALUACIN DE ACTIVOS EN EL CASO BARRICk. Requisitos de
la fusin y el hecho de que sea un mismo propietario
Que los bienes y derechos de los que era titular Acuarios Minera y Exploradora
S.A. fueron adquiridos por la recurrente desde el momento de la fusin y consiguiente
extincin de aquella;
Que no se puede sostener, como pretende la administracin, que esta
transferencia de la propiedad de los bienes que pertenecieron a Acuarios Minera y
Exploradora S.A. no fuera onerosa, toda vez que origin la emisin de acciones a favor
de los antiguos accionistas de esta, es decir, hizo los efectos de un aporte;
Que por el contrario, la ms autorizada doctrina, define a la fusin por absorcin
como la transmisin del patrimonio (2) entero de una sociedad a otra, a cambio de
acciones que entrega la sociedad que recibe dicho patrimonio, es decir, reconoce la
existencia de una contraprestacin;
Que el artculo 5 del Decreto Legislativo N 774 seala que para los efectos de la
legislacin del Impuesto a la Renta, se entiende por enajenacin, la venta, permuta,
cesin definitiva, expropiacin, aporte en sociedades y, en general, todo acto de
disposicin por el que se transmita el dominio a ttulo oneroso, es decir, para efectos del
Impuesto a la Renta, el aporte a sociedades es una operacin a ttulo oneroso;
Que desde el punto de vista econmico y financiero, el aporte que hacen los
accionistas debe ser retribuido mediante pagos dividendos que constituyen el costo
del capital para la empresa, as como los intereses constituyen el costo de una deuda,
siendo que ambos, el capital y la deuda, son formas de obtener los recursos necesarios
para adquirir sus activos y llevar a cabo sus actividades;
Que en virtud de lo expuesto, al analizar el artculo 74 del TUO, se puede
deducir que el valor de adquisicin de las concesiones incluir el "precio pagado", en
los casos en que se ha adquirido la concesin minera de terceros, o los gastos del
petitorio, en los casos en que directamente se ha tramitado la concesin;
Que entender que el valor de adquisicin solamente incluye el precio pagado en
los contratos de compraventa, por ser estos en los que el precio constituye la
retribucin, significara una restriccin de los alcances de la norma no previsto en la
misma, de cuyo enunciado general se extrae que en todos los casos ser deducible el
valor de adquisicin a travs de la amortizacin, ya sea que se haya adquirido la
concesin por compra, permuta, aporte, cesin de derechos o concesin directa por el
Estado;
Que a mayor abundamiento, el artculo 74 del TUO no prev como el inciso g)
del artculo 44 del Decreto Legislativo N 774, una prohibicin de amortizar los
intangibles aportados;
Que no es posible sostener que ambas reglas se aplican conjuntamente, de tal
manera que para todos los casos rigiera la prohibicin de amortizar los intangibles
aportados, toda vez que cada regla tiene efectos distintos, permitindose en el TUO fijar
el plazo de amortizacin sobre la vida probable del depsito, mientras que para los
intangibles de duracin limitada el Decreto Legislativo N 774 autoriza un plazo de diez
aos;
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
TRIBUNAL FISCAL
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD
INTELECTUAL
SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
CONSEJO DE MINERA
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
que no ha sido sentenciada por el Poder Judicial" (sic), lo cual resulta confiscatorio; y
que la actualizacin de las deudas debe ser realizada mediante el factor de actualizacin,
consistente en un mecanismo matemtico que permite medir con precisin la desviacin
que ha sufrido la moneda respecto a su valor adquisitivo en un momento determinado.
De otro lado, manifiesta que el artculo 9 vulnera el derecho de propiedad, pues
estipula un plazo a partir de cuyo cmputo el derecho a acreditar acreencias por
concepto de deudas provenientes de la Reforma Agraria, habr caducado.
Finalmente, alega que el artculo 10, que establece que la aceptacin de los
bonos a que se refiere la norma acarrea la renuncia o el desistimiento automtico de
cualquier proceso judicial o administrativo relacionado con el pago de la deuda agraria,
limita el derecho de acudir a los rganos judiciales con el propsito de hacer efectivo el
pago de la deuda, adems de la indemnizacin, por lo que vulnera el derecho a la tutela
judicial efectiva.
El procurador pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de
Economa y Finanzas solicita que se declare la improcedencia liminar de la demanda,
alegando que la demanda ha sido planteada fuera del plazo legal previsto en la ley y que
en el Acta de la Sesin Extraordinaria del Colegio de Abogados de Ica, no aparece que
la Junta Directiva haya estado presente. De otro lado, refiere que el decreto de urgencia
impugnado, lejos de afectar el derecho de propiedad, procura establecer un mecanismo
para solucionar la situacin de la deuda agraria; que la deuda derivada de la Reforma
Agraria se estima en 4,300 millones de nuevos soles, motivo por el cual no puede ser
atendida en un solo presupuesto, pues implicara la desatencin de muchos sectores
sociales; que la referida cifra debe ser confirmada mediante un procedimiento de
calificacin, acreditacin y reconocimiento de deudas que necesariamente debe ser
establecido por una norma legal; y que el mecanismo regulado por el decreto supremo
no ha entrado en vigencia por la ausencia de su norma reglamentaria.
Sostiene que la norma impugnada no vulnera el principio de independencia
jurisdiccional, dado que no obliga a acogerse a ella, siendo ello tan solo una facultad.
Por el mismo motivo aade no existe afectacin del debido proceso. Asimismo, aduce
que la finalidad de la norma solo es viabilizar un mecanismo idneo de pago, real y
posible, pues no pretende interferir en procesos en trmite ni desviar de la instancia
establecida por la ley.
Manifiesta que carece de sentido sostener que la norma impugnada vulnera el
principio de la cosa juzgada por, supuestamente, enervar lo resuelto por el Tribunal
Constitucional en la sentencia recada en la causa N 022-1996-AI/TC, pues para alegar
tal vulneracin sera necesario que se presenten los elementos constitutivos de la cosa
juzgada, tales como la identidad entre el petitorio y el inters para obrar de las partes, lo
que no se configura en el presente caso.
Finalmente, argumenta que se ha establecido un plazo de caducidad para hacer
valer el derecho a acreditar acreencias por concepto de deudas provenientes de la
Reforma Agraria, ya que el hecho de que una obligacin permanezca pendiente
indefinidamente en el tiempo, colisiona el principio de seguridad jurdica.
FUNDAMENTOS
11. El Tribunal Constitucional no considera que el Decreto de Urgencia N 0882000 pretenda desconocer la calidad de cosa juzgada y los efectos vinculantes para
todos los poderes pblicos que tienen las sentencias recadas en los procesos de
inconstitucionalidad (artculo 36 de la Ley N 26435). En primer lugar porque, como ha
quedado dicho, el referido decreto de urgencia no pretende imponer ninguna frmula de
solucin a los acreedores de la deuda agraria sino, tan solo, ofrecer una alternativa
frente a la posibilidad de acudir al Poder Judicial para exigir el cumplimiento de la
obligacin.
En segundo trmino, y fundamentalmente, porque, a diferencia de las
disposiciones que fueron impugnadas en el proceso de inconstitucionalidad N 0221996-AI/TC, la norma ahora cuestionada no pretende otorgar al "justiprecio" pendiente
como consecuencia de las expropiaciones, un tratamiento inalterable y ajeno a las
circunstancias del tiempo; antes bien, establece en su artculo 5 un mecanismo de
actualizacin de las deudas. En efecto, el aludido artculo dispone que:
"Las deudas acreditadas y reconocidas en virtud de lo establecido en la presente
disposicin sern actualizadas de acuerdo a lo siguiente:
a) Tratndose de bonos de la deuda agraria, el principal impago de los bonos se
convertir a dlares americanos al tipo de cambio oficial vigente a la fecha de emisin
y, sobre el monto resultante, se aplicar una tasa de inters de siete y medio por ciento
(7.5%) anual hasta el mes inmediato anterior al que se efecta el clculo, capitalizable
anualmente.
b) En los dems casos, el importe impago de la valorizacin aprobada por el
Ministerio de Agricultura se convertir a dlares americanos al tipo de cambio oficial
vigente a la fecha de la Resolucin de Valorizacin, y, sobre el monto resultante, se
aplicar una tasa de inters de siete y medio por ciento (7.5%) anual hasta el mes
inmediato anterior al que se efecta el clculo, capitalizable anualmente".
7. Sobre la supuesta afectacin del derecho a la igualdad "en la ley"
12. El demandante aduce, asimismo, que el mencionado artculo 5 quebrantara
el derecho a la igualdad, reconocido en el artculo 22 de la Norma Fundamental, puesto
que pretende aplicar a los acreedores de la deuda agraria un mecanismo de clculo de la
deuda y sus intereses distinto al previsto para el comn de los acreedores en las
disposiciones del Cdigo Civil.
13. Evidentemente, en dicho alegato (tal como ocurre con la mayora de los
cuestionamientos presentados en la demanda) subyace la errnea interpretacin de que
el decreto de urgencia impone el mecanismo de reactualizacin de la deuda previsto en
su artculo 5, en desmedro de los clculos de indexacin y de intereses moratorios
contemplados en los artculos 1235, 1242 y sgtes. del Cdigo Civil.
Al tratarse de una simple opcin prevista en la norma, no existe posibilidad de
vulneracin del derecho a la "igualdad en la ley", toda vez que tal afectacin
nicamente podra presentarse en los supuestos en los que el trato diferenciado se
proyecte como una imposicin surgida desde la misma ley y no en circunstancias en
En segundo lugar, y sobre el plazo de caducidad, convenimos con que existe solo
una manera de interpretar el dispositivo y, por tanto, se hizo bien en descartar la otra por
inconstitucional. Pero, ello lleva a que se declare infundada la demanda, por
mantenerse la vigencia del texto; o fundada, al eliminar un sentido interpretativo que
contraviene la Constitucin?
En la sentencia recada en el Expediente N 0004-2004-CC/TC (sobre la
autonoma del Poder Judicial para presentar su presupuesto), se sistematizan la tipologa
y los efectos de las sentencias de inconstitucionalidad. Entre dichos tipos se encuentra
una estimativa de la demanda (esto es, que declara la inconstitucionalidad de la norma)
llamada sentencia interpretativa propiamente dicha que fuera de las crticas
conceptuales que pueden hacerse a las afirmaciones del mximo colegiado se emiten
cuando existe una interpretacin errnea, que deber prohibirse en futuras aplicaciones
por ser contraria a la Constitucin. Adems, entre las sentencias desestimativas de la
demanda (que ratifican la constitucionalidad de la norma) encontramos una denominada
sentencia de "desestimacin por sentido interpretativo (interpretacin strictu sensu)",
que es aquella a decir del intrprete supremo de la constitucionalidad en la que se
declara que existe un nico, exclusivo y excluyente sentido interpretativo
constitucionalmente vlido.
Con cul de estos tipos de sentencia calza lo anotado por el Tribunal sobre el
plazo de caducidad? La respuesta es: con los dos tipos. La sentencia poda declararse
fundada o infundada sin problema, de atenernos a la citada clasificacin del Tribunal
Constitucional. Por nuestra parte, siguiendo a Javier Daz Revorio, consideramos que
las sentencias interpretativas siempre deberan declarar fundada la demanda (fundada en
parte) ya que finalmente confirman (aunque sea parcialmente) lo alegado por el
demandante y elimina una norma (sentido interpretativo de un dispositivo) o varias
del ordenamiento jurdico, quedando la posibilidad de escoger otras interpretaciones
posibles (y constitucionales). Sucede igual si se determina que solo un sentido
hermenutico es el correcto; en este caso, se declarar la inconstitucionalidad de toda
interpretacin diferente de la fijada por el Tribunal Constitucional, quedando proscrita la
aplicacin en ese sentido, con alcances generales (artculo 82 del Cdigo Procesal
Constitucional)
No debe declararse infundada la demanda porque ello no solo implicara negarle
la razn al demandante (a pesar de que se le da), sino que todos los operadores jurdicos
quedaran vinculados a varias posibles interpretaciones constitucionales o, en el mejor
de los casos, a una sola interpretacin efectuada por el Tribunal (a pesar de que pudieran
existir otras interpretaciones ajustadas a la Constitucin que no concibi el Tribunal,
inclusive ms favorables a la persona). Debe tenerse presente que la sentencia que
confirma la constitucionalidad de una norma no puede ser inaplicada y que, incluso,
toda interpretacin que de la norma confirmada se haga deber observar,
obligatoriamente, los criterios de interpretacin del Tribunal Constitucional (artculo VI
del Cdigo Procesal Constitucional).
Entonces, nos parece inadecuado lo hecho por el Tribunal Constitucional al
diferenciar la "sentencia estimativa interpretativa propiamente dicha" de la "sentencia
desestimativa interpretativa strictu sensu", pues ambas pueden reconducirse a un solo
tipo denominado "sentencia interpretativa", lo que debe conllevar a que se resuelva
declarndose fundada la demanda de inconstitucionalidad. El Tribunal debera resolver
TRIBUNAL FISCAL
LA COMUNICACIN EFECTUADA MEDIANTE FORMULARIO N 194 tiene
naturaleza de reclamacin?
EL CRDITO DE LOS BIENES PERDIDOS POR CONSECUENCIA DE UN ROBO
debe reintegrarse?
2-02
INTERESADO
ASUNTO
Impuesto a la Renta
PROCEDENCIA
FECHA
Huacho
medida que dicha comunicacin haya sido presentada dentro del plazo establecido en el
referido artculo 137, proceder la suspensin y/o conclusin del procedimiento de
cobranza coactiva contra tales actos, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 119
del citado Cdigo".
Que es preciso anotar que el mencionado criterio vara los establecidos en las
Resoluciones del Tribunal Fiscal Ns. 0026-2-2001 y 9392-5-2001, antes mencionadas;
Que el criterio del Acuerdo antes citado tiene carcter vinculante para todos los
vocales de este Tribunal conforme con lo dispuesto por el Acuerdo recogido en el Acta
de Reunin de Sala Plena N 2002-10, suscrita el 17 de setiembre de 2002;
Que atendiendo a lo expuesto, este Tribunal resulta competente para conocer de
la apelacin interpuesta contra la Resolucin de Oficina Zonal N 171401646, en el
extremo referido a la modificacin del saldo a favor del Impuesto a la Renta del
ejercicio 2000;
Que conforme al artculo 61 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF, la determinacin de la obligacin
tributaria efectuada por el deudor tributario est sujeta a fiscalizacin o verificacin por
la Administracin, la que podr modificarla cuando constate la omisin o inexactitud en
la informacin proporcionada, emitiendo la resolucin de determinacin, orden de pago
o resolucin de multa;
Que segn el numeral 6 del artculo 77 del referido cdigo la resolucin de
determinacin ser formulada por escrito y expresar, entre otros, los motivos
determinantes del reparo u observacin, cuando se rectifique la declaracin tributaria;
Que en el caso de autos, tal como se observa en la copia de la declaracin del
Impuesto a la Renta del ejercicio 2000 presentada el 2 de abril de 2001, la recurrente
consign como saldo a favor del ejercicio la suma de S/. 437 683,00;
Que como se puede apreciar, la Administracin modific el saldo a favor
consignado en la declaracin del ejercicio 2000, el que solo podra ser rectificado
mediante resolucin de determinacin como resultado de un procedimiento de
fiscalizacin o verificacin tal como se seala en la norma antes citada;
Que en tal sentido, al haberse efectuado una nueva determinacin del saldo a
favor declarado por la recurrente sin seguir el procedimiento establecido en el Cdigo
Tributario, la resolucin apelada deviene en nula de conformidad con el numeral 2 del
artculo 1099 del mencionado Cdigo;
Con los vocales Arispe Villagarca, Huamn Sialer e interviniendo como ponente
la vocal Len Pinedo.
RESUELVE:
1. Declarar NULA la Resolucin de Oficina Zonal N 171401646 del 31 de
octubre de 2001, en el extremo que modifica el saldo a favor del Impuesto a la Renta del
De igual forma, y si bien no se ha incluido dentro del criterio vinculante, hay que
remarcar que el Tribunal Fiscal tambin establece que en la medida de que la
presentacin del Formulario N 194 implica un recurso de reclamacin, su presentacin
dentro del plazo sealado por el artculo 137 del Cdigo Tributario (20 das hbiles)
supone una impugnacin oportuna. Con ello se cumple la condicin exigida para
suspender el procedimiento de cobranza coactiva, si este se hubiera iniciado, tal como lo
dispone el numeral 3 del literal a) del artculo 119 del citado Cdigo.
N 4027-03
INTERESADO
S.R.LTDA.
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA
Arequipa
sustentado y por no haberse efectuado el reintegro del crdito que grav las
adquisiciones de bienes que se perdieron a causa de robos e incendio.
Que manifiesta que en la fiscalizacin se determin diferencias en caja,
agregando que en la etapa de reclamaciones, de acuerdo con los resultados del
Requerimiento N 462-99-SUNAT/NC0400, la recurrente no acredit mayores egresos
en la cuenta caja bancos que desvirtuaran el reparo, por lo que proceda mantenerlo.
Que indica que al resultar de aplicacin al caso de autos lo previsto en la
Resolucin de Superintendencia N 106-99/ SUNAT, publicada el 18 de setiembre de
1999, fecha en la que se encontraba en trmite la reclamacin formulada, vencido el
plazo de 60 das que dicha norma estableci para rehacer los libros y registros perdidos,
en mrito a su facultad de reexamen, mediante Requerimiento N 446-99-NC0400,
solicit a la recurrente la exhibicin de su registro de compras, advirtindose de su
revisin que en los perodos enero a julio de 1997, no haba anotado la totalidad del
crdito fiscal consignado en las declaraciones pago correspondientes, aadiendo que
respecto de aquel comprendido entre enero y julio de 1998, lo hizo bajo el concepto de
"varios", no detallando el comprobante de pago ni los montos respectivos.
Que agrega que se procedi a realizar cruces de informacin con los proveedores
de la recurrente respecto del crdito fiscal anotado en su registro de compras,
obtenindose como resultado la validez del crdito utilizado por esta, reparndose el
correspondiente a los periodos enero a julio de 1998 al no estar debidamente sustentado.
Que finalmente, expresa que se confirm el reparo al crdito fiscal por ajustes al
crdito fiscal por robos o siniestros (reintegros) en los periodos enero, abril y agosto de
1998, al encontrarse sustentados en las comunicaciones presentadas por la recurrente.
Que la recurrente cuestiona los saldos a favor determinados por la
Administracin al habrsele desconocido el crdito fiscal arrastrable de diciembre de
1996, el crdito por adquisiciones de enero de 1997 y los saldos a favor consignados en
sus declaraciones.
Que seala que por equidad debe reconocerse el crdito fiscal declarado a pesar
que no fue anotado en su registro de compras, por cuanto no contaba con la
documentacin sustentatoria por haberse siniestrado.
Que en el presente caso, en la etapa de reclamaciones la Administracin
consider el crdito fiscal consignado en el registro de compras respecto de los meses
de enero a junio de 1997, de acuerdo con los cruces de informacin realizados con los
proveedores de la recurrente, reparando aquel correspondiente a enero a julio de 1998
por no encontrarse debidamente sustentado y adicionalmente el de enero, abril y agosto
de 1998 por no haberse reintegrado el crdito fiscal que grav las adquisiciones de
bienes que se perdieron como consecuencia de robos e incendio ocurridos en dichos
ltimos meses, procediendo adems a mantener el reparo al dbito fiscal del mes de
agosto de 1998 formulado debido a la deteccin de diferencias en la cuenta Caja bancos,
por lo que la controversia radica en establecer la procedencia de los mencionados
reparos.
contratos de construccin que cumplan con determinados requisitos, entre ellos, que
sean destinadas a operaciones por las que se deba pagar dicho impuesto.
Que el artculo 22 de la referida ley seala que en el caso de ventas de bienes
depreciables destinados a formar parte del activo fijo, antes de transcurrido el plazo de
dos aos de haber sido puestos en funcionamiento y en un precio menor al de su
adquisicin, el crdito fiscal aplicado en la adquisicin de dichos bienes deber
reintegrarse en el mes de la venta, en la proporcin que corresponda a la diferencia del
precio.
Que obran en autos a fojas 542 y 543, las Cartas Ns. 022162 y 022163 del 29 de
diciembre de 1998, mediante las cuales la recurrente comunic a la Administracin
haber sufrido con fechas 26 de enero y 27 de abril de 1998, el robo de mercadera por
los montos de S/. 36 922,62 y S/. 84 015,26, cuya adquisicin origin un crdito fiscal
de S/. 6 646,07 y S/. 15 122,75, respectivamente, adems de la prdida por el siniestro
ocurrido el 3 de agosto de 1998, por el importe de S/. 4 156 118,52, que origin un
crdito fiscal de S/. 748 101,33, hechos que se corroboran con los atestados policiales
que corren en los actuados.
Que en cuanto a la prdida de bienes como consecuencia de robo, se han
suscitado dos interpretaciones, una que considera que de acuerdo con los artculos 18 y
22 de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo
aprobada por Decreto Legislativo N 821, no debe reintegrarse el crdito fiscal por la
prdida de bienes ocurrida por robo, aun cuando no se haya contemplado expresamente
dentro de las excepciones que seala el Reglamento aprobado por Decreto Supremo N
029-94-EF, modificado por Decreto Supremo N 136-96-EF, y la otra conforme a la cual
segn el artculo 18 de la citada ley debe reintegrarse, por no haberse contemplado
expresamente dentro de las excepciones que seala dicho reglamento.
Que mediante Acuerdo de Sala Plena N 2005-05 de fecha 15 de febrero de
2005, se aprob la primera de dichas interpretaciones, segn consta en el Acta suscrita
el 4 de marzo de dicho ao, de conformidad con los fundamentos que a continuacin se
reproducen.
"Mediante la RTF N 7164-2-2002, que constituye jurisprudencia de observancia
obligatoria, este Tribunal estableci que de acuerdo a los artculos 18 y 22 de la Ley del
Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, Decreto Legislativo
N 821, no debe reintegrarse el crdito fiscal por la destruccin de bienes por desmedro
debidamente acreditada de conformidad con las normas del Impuesto a la Renta, aun
cuando no se haya contemplado expresamente dentro de las excepciones que seala el
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 029-94-EF.
Posteriormente, con la RTF N 417-3-2004, que tambin constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria, se estableci que de acuerdo a los artculos
18 y 22 de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo,
Decreto Legislativo N 821, no debe reintegrarse el crdito fiscal por la destruccin de
bienes por caso fortuito o fuerza mayor, debidamente acreditado, aun cuando no se haya
contemplado expresamente dentro de las excepciones que seala el Reglamento
aprobado por los Decretos Supremos Ns. 029-94-EF y 136-96-EF.
Para llegar a tales conclusiones este Tribunal consideren el marco del texto
original del Decreto Legislativo N 821 lo siguiente:
"Que con la finalidad de no distorsionar la tcnica de determinacin del valor
agregado y no deducir ms impuesto del que realmente corresponde, el artculo 18 de la
Ley del Impuesto General a la Ventas en anlisis, Decreto Legislativo N 821, establece
dos requisitos sustanciales para que las adquisiciones de bienes, servicios y contratos de
construccin, otorguen derecho a la utilizacin del crdito fiscal: a) que los bienes
adquiridos sean costo o gasto para efecto del Impuesto a la Renta, y b) que dichos
bienes sean destinados a operaciones gravadas.
Que en cuanto al primer requisito, debe indicarse que la remisin a las normas
del Impuesto a la Renta est dada por principio de causalidad regulado por los artculos
37 y siguientes de la Ley del Impuesto a la Renta, Decreto Legislativo N 774. De este
modo, para que los gastos sean deducibles debe existir una relacin de causalidad
directa entre estos y la produccin de la renta y/o mantenimiento de su fuente.
Que el segundo requisito est referido a establecer qu parte del crdito fiscal
debe aplicarse como deduccin del impuesto bruto, considerando que solo debe tomarse
el crdito fiscal que corresponde a adquisiciones destinadas a operaciones gravadas,
pues solo por estas se determina el mayor valor por el cual debe pagarse el impuesto.
Tal es as que por remisin del artculo 23 de la Ley de Impuesto General a las Ventas
bajo examen, el numeral 6) del artculo 69 del Reglamento de dicha Ley, aprobado por
el Decreto Supremo N 029-94-EF modificado por los Decretos Supremos Ns. 136-96EF y 075-99-EF, regula la proporcin de crdito fiscal que debe ser deducido cuando el
sujeto del impuesto realiza a la vez operaciones gravadas y no gravadas.
Que la prdida que da origen a una reduccin o eliminacin del valor neto
realizable del bien como consecuencia de una alteracin de la cantidad o calidad del
bien es considerada contablemente como un gasto y representa disminuciones en los
beneficios econmicos y como tales no son diferentes en cuanto a su naturaleza de los
otros gastos.
Que no obstante, esa prdida total del bien puesto a la venta o consumo en
cuanto a su valor neto realizable, no significa el incumplimiento de los requisitos
exigidos por el artculo 18 de la Ley del Impuesto General a las Ventas que otorgan el
derecho a aplicar el crdito fiscal que se origina con la adquisicin de tales bienes (...).
Que en cambio distinta es la, situacin contemplada por el (...) artculo 22 de la
Ley del Impuesto General a las Ventas (...) la cual obliga a efectuar el reintegro
tributario en el caso de la venta de aquellos bienes del activo fijo que si bien fueron
adquiridos para ser destinados a operaciones gravadas, son apartados de ese destino por
razones ajenas al proceso productivo con motivo de su transferencia antes del plazo
estipulado por la ley, incumpliendo con ello los requisitos exigidos por el artculo 18 de
la citada ley". (1)
En el presente caso corresponde establecer si la prdida de bienes por robo
sustenta la obligacin de reintegrar el crdito fiscal procedente de la adquisicin de los
bienes que fueron objeto de prdida.
Debe sealarse que la prdida del valor en libros (2) de un bien como
consecuencia de un robo es un gasto extraordinario que se origina por un hecho
claramente distinto de las actividades ordinarias de la empresa, puesto que no se espera
que se presente frecuentemente o en forma regular a diferencia de las actividades
ordinarias, considerndose contablemente como gasto en la medida que representa
"disminuciones en los beneficios econmicos y como tal no es diferente en cuanto a su
naturaleza a los otros gastos"; tal como lo seala el Marco Conceptual para la
Preparacin y Presentacin de los Estados Financieros aprobado por el IASC en sus
acpites 78 al 80 (3).
No obstante, la prdida total de los bienes no implica el incumplimiento de los
requisitos exigidos por el artculo 18 de la Ley del Impuesto General a las Ventas que
otorgan el derecho a aplicar el crdito fiscal que se origina con la adquisicin de tales
bienes.
En efecto, en cuanto al primer requisito sustancial, debe indicarse que en tanto la
prdida de bienes, que participan en la actividad de la empresa, a causa de un robo
ocurra en el curso o en la realizacin de actividades gravadas, tal hecho incide en el
proceso destinado a generar ingresos gravados, no procediendo el reintegro tributario
del crdito fiscal de los bienes perdidos por tal supuesto, al demostrarse su relacin de
causalidad como gasto en la generacin de la renta gravada o mantenimiento de la
fuente productora, en concordancia con el inciso d) del artculo 37 de la Ley del
Impuesto a la Renta, aprobada por Decreto Legislativo N 774.
En lo que concierne al cumplimiento del segundo requisito sustancial, sealase
que solo deber considerarse como crdito fiscal, el Impuesto General a las Ventas que
grava las adquisiciones de los insumos o bienes que se consuman en el proceso o que
constituyan gastos de la actividad, destinados a operaciones gravadas.
Que de otro lado, el artculo 22 de la Ley del Impuesto General a las Ventas en
anlisis, obliga a efectuar el reintegro tributario en el caso de la venta de aquellos bienes
del activo fijo que si bien fueron adquiridos para ser destinados a operaciones gravadas,
son apartados de ese destino por razones ajenas al giro del negocio con motivo de su
transferencia antes del plazo estipulado por la ley, incumpliendo con ello los requisitos
exigidos por el artculo 18 de la citada ley. As, el artculo 22 del Decreto Legislativo N
821, sealaba que en el caso de venta de bienes depreciables destinados a formar parte
del activo fijo, antes de transcurrido el plazo de 2 (dos) aos de haber sido puestos en
funcionamiento y en un precio menor al de su adquisicin, el crdito fiscal aplicado en
la adquisicin de dichos bienes deba reintegrarse en el mes de la venta, en la
proporcin que correspondiera a la diferencia de precio.
Al respecto, el Ttulo I del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las
Ventas, Decreto Supremo N 29-94-EF, modificado por Decreto Supremo N 136-96-EF,
estableca en el numeral 4 del artculo 6 que la desaparicin, destruccin o prdida de
bienes cuya adquisicin generase un crdito fiscal, as como la de bienes terminados en
cuya elaboracin se hayan utilizado bienes e insumos cuya adquisicin tambin
generase crdito fiscal; determina la prdida del crdito, .debiendo reintegrarse el
mismo en la fecha en que corresponda declarar las operaciones que se realicen en el
perodo tributario en que se produzcan tales hechos, siendo las nicas excepciones
previstas las correspondientes a mermas y desmedros, debidamente acreditados de
conformidad con lo establecido por el Impuesto a la Renta, as como los bienes del
activo fijo que se encuentren totalmente depreciados.
Como se advierte el reglamento no inclua como excepciones para reintegrar el
crdito fiscal otros supuestos que por ley cumpliran los requisitos para ejercer el crdito
fiscal y por ende no generaran tampoco obligacin del reintegro, tales como la
destruccin, desaparicin o prdida de bienes por delitos cometidos en perjuicio del
contribuyente por sus dependientes o terceros, que incluye entre ellos la prdida de
bienes por robo.
Consecuentemente, aun cuando el Reglamento de la Ley de Impuesto General a
las Ventas, Decreto Supremo N 136-96-EF establezca por regla general la obligacin de
reintegrar del crdito fiscal en el supuesto de prdida, desaparicin o destruccin de
bienes; la Ley de Impuesto General a las Ventas, Decreto Legislativo N 821, no lo
hace, por lo que al amparo del artculo 102 del Texto nico Ordenado del Cdigo
Tributario, Decreto Supremo N 135-99-EF, el Tribunal Fiscal debe preferir la Ley del
Impuesto General a las Ventas por ser de mayor jerarqua a su reglamento.
Cabe indicar que para efecto de establecer la inexigibilidad del reintegro de
crdito fiscal por la prdida de bienes producida por robo, debern considerarse
elementos probatorios que razonablemente acrediten la relacin entre la prdida de los
bienes y el delito cometido en perjuicio del contribuyente.
En suma, la desaparicin, destruccin o prdida de bienes por delitos cometidos
en perjuicio del contribuyente por sus dependientes o terceros, que incluye el delito de
robo, no debe dar lugar al reintegro del crdito fiscal en la medida que no se incumplen
los requisitos del artculo 18 de la Ley del IGV, pues se trata de gastos vinculados a la
actividad gravada que inciden en la generacin de operaciones afectas con el impuesto.
En tal sentido, la dacin de la Ley N 27039, que sustituye el artculo 22 de la
Ley del IGV, disponiendo en forma expresa la exclusin de la obligacin del reintegro
del crdito, entre otros supuestos, en caso de desaparicin, destruccin o prdida de
bienes por delitos cometidos en perjuicio del contribuyente por sus dependientes o
terceros, no hace sino aclarar el verdadero sentido en que deben interpretarse las normas
del Impuesto General a las Ventas vigentes con anterioridad y que resulta de aplicacin
al tema que nos ocupa.
Que por las razones expuestas, no procede el reintegro del crdito fiscal
generado en la adquisicin de mercadera que se perdi como consecuencia de robos,
exigido por la Administracin en virtud a este nico hecho, por tanto corresponde dejar
sin efecto el reparo al crdito fiscal formulado por tal motivo en los meses de enero y
abril de 1998.
Que el criterio recogido en el Acuerdo de Sala Plena antes citado tienen carcter
vinculante para todos los vocales de este Tribunal, conforme con lo establecido por el
Acuerdo de Sala Plena N 2002-10 de fecha 17 de setiembre de 2002, en virtud al cual
se emite la presente resolucin.
Que asimismo, corresponde que la presente resolucin se emita con el carcter
de observancia obligatoria y se disponga su publicacin en el Diario Oficial El Peruano,
otros valores similares que impliquen un aumento indebido de saldos o crditos a favor
del deudor tributario, se basan en los reparos establecidos al crdito fiscal no sustentado
en los meses de enero a diciembre de 1997, al haberse establecido su procedencia,
procede confirmarlas.
Que en cuanto a las Resoluciones de Multa Ns. 052-02-0000154 a 052-020000161, emitidas tambin por la infraccin tipificada por el numeral 2) del artculo 178
del Cdigo Tributario, en virtud de los reparos al crdito fiscal declarado en los meses
de enero a agosto de 1998 que careca de sustento o corresponda a la adquisicin de
mercadera perdida por robo o incendio y los reparos al dbito por diferencias de la
cuenta caja bancos, antes analizados, la Administracin deber efectuar una nueva
liquidacin del monto de la sancin contenidas en ellas, teniendo en cuenta lo resuelto
respecto de tales reparos.
Con las vocales Chau Quispe, Olano Silva y Pinto de Aliaga, e interviniendo
como ponente la vocal Pinto de Aliaga.
RESUELVE:
1. REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 055-4-03928/ SUNAT del 15 de
mayo de 2003, en el extremo referido al reparo al dbito fiscal por diferencias de caja, y
al crdito fiscal sustentado en adquisiciones correspondientes a bienes perdidos como
consecuencia de robos e incendio contenido en las Resoluciones de Determinacin Ns
052-03-0000146 y 052-03-0000148, los cuales se dejan sin efecto y CONFIRMARLA
en lo dems que contiene, debiendo la Administracin reliquidar las Resoluciones de
Determinacin Ns. 052-03-0000146 a 052-03-0000149 y las Resoluciones de Multa
Ns. 052-02-0000154 a 052-02-0000161, en los trminos expuestos en la presente
resolucin.
2. DECLARAR que de conformidad con el artculo 154 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF, la
presente resolucin constituye precedente de observancia obligatoria; disponindose su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano en cuanto establece el siguiente criterio:
"De acuerdo con los artculos 18 y 22 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, Decreto Legislativo N 821, no debe
reintegrarse el crdito fiscal por la prdida de bienes ocurrida por robo, an cuando no
se haya contemplado expresamente dentro de las excepciones que sealaba el
Reglamento aprobado por los Decretos Supremos Ns. 029-94-EF y 136-96-EF".
Regstrese, comunquese y remtase a la SUNAT, para sus efectos.
SS. CHAU QUISPE; OLANO SILVA; PINTO DE ALIAGA; EZETA CARPIO
Comentario.La presente resolucin del Tribunal Fiscal, luego de analizar los requisitos
sustanciales para tener derecho al crdito fiscal, seala que la ley ha contemplado la
forma de devolver el IGV que se utiliz como crdito fiscal cuando la finalidad para la
DENUNCIANTE
DENUNCIADO
MATERIA
LIBRE COMPETENCIA
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
NULIDAD
NEGATIVA INJUSTIFICADA A ENTREGAR INFORMACION
PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA
ACTIVIDAD :
FABRICACIN DE SUSTANCIAS QUMICAS
BSICAS, EXCEPTO ABONOS Y COMPUESTOS DE NITRGENO
SUMILLA: en el procedimiento sancionador seguido por la Comisin de Libre
Competencia contra Clorox Per S.A. por presunta negativa injustificada a entregar
informacin, la Sala ha resuelto declarar la nulidad de la Resolucin N 009-2004CLC/INDECOPI que inici el procedimiento sancionador contra Clorox Per S.A. y de
la Resolucin N 039-2004-INDECOPI/CLC y que, luego del procedimiento
correspondiente, declar que Clorox Per S.A. cometi la infraccin tipificada en el
artculo 5 del Decreto Legislativo N 807, al negarse injustificadamente a presentar
Comisin mediante las cartas nmeros 229-2003/CLC-INDECOPI y 008-2004/CLCINDECOPI, sealando que dicha negativa configura uno de los supuestos de infraccin
contemplados en el artculo 5 del Decreto Legislativo N 807, relativo a la negativa
injustificada de proporcionar la informacin requerida por un rgano funcional del
INDECOPI.
Mediante escritos del 12, 19 y 23 de marzo de 2004 CLOROX contest la
imputacin afirmando que no se haba negado a presentar la informacin requerida sino
ms bien que, haba cuestionado la razonabilidad de la solicitud de la Secretara Tcnica
de la Comisin. Asimismo a travs de dichos escritos CLOROX adjunt toda la
informacin, que a su entender, habra sido requerida por la Secretara Tcnica de la
Comisin. De otro lado, solicit que toda la informacin consignada en el expediente
fuera declarada reservada.
El 22 de abril de 2004, mediante Carta N 197-2004/CLC-INDECOPI, la
Secretara Tcnica de la Comisin requiri a CLOROX que cumpliera con los requisitos
establecidos en los lineamientos sobre informacin confidencial, bajo apercibimiento de
incorporar la informacin sealada en el prrafo anterior en el expediente pblico.
El 30 de junio de 2004, se llev a cabo la audiencia de informe oral ante la
Comisin con la presencia del representante de CLOROX.
El 7 de julio de 2004, la Comisin emiti la Resolucin N 039-2004INDECOPI/CLC mediante la cual declar que CLOROX haba cometido la infraccin
tipificada en el artculo 5 del Decreto Legislativo N 807, al negarse injustificadamente
a presentar informacin solicitada por la Secretara Tcnica de la Comisin,
sancionando a dicha empresa con una multa ascendente a veinticinco (25) Unidades
Impositivas Tributarias.
El 27 de julio de 2004, CLOROX interpuso recurso de apelacin contra la
Resolucin N 039-2004-INDECOPI/CLC argumentando lo siguiente:
i) existen tres elementos para que se configure la hiptesis de hecho sancionable
por la autoridad administrativa los cuales son: a) tipicidad; b) causalidad; y, c)
culpabilidad;
ii) en tanto haba cumplido con cada uno de los requerimientos de informacin
solicitada no se configuraba el elemento tipicidad pues la supuesta infraccin en
realidad no ha sido cometida;
iii) no se configura el elemento causalidad, pues al haber cumplido con los
requerimientos de la Secretara Tcnica de la Comisin no existe una conducta omisiva
causante de algn tipo de lesin;
iv) al no existir una conducta omisiva por parte de CLOROX no corresponde
analizar si dicha conducta responde a un actuar doloso o culposo; y,
v) no habiendo existido negativa injustificada, la empresa actu creyendo que,
segn el principio de razonabilidad y el silencio de la Secretara Tcnica de la
Comisin, no le corresponda poner a disposicin de la Comisin informacin que era
irrelevante en el caso concreto y, en ese sentido, al solicitar a la misma que los eximiera
de presentar la informacin requerida se encontraban haciendo uso de su derecho a ser
odos por la Administracin Pblica.
En su recurso de apelacin, CLOROX solicit el uso de la palabra ante la Sala.
El 5 de agosto de 2004, mediante Resolucin N 045-2004-INDECOPI/CLC, la
Comisin concedi el recurso de apelacin interpuesto por CLOROX.
II. CUESTIONES EN DISCUSIN
(i) Determinar si corresponde conceder el informe oral solicitado por CLOROX.
(ii) Determinar la existencia de una conducta infractora que configure negativa
injustificada a entregar la informacin requerida por la Secretara Tcnica de la
Comisin, en los trminos del artculo 5 del Decreto Legislativo N 807.
III.ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
1. El informe oral solicitado por CLOROX
En su recurso de apelacin, CLOROX solicit que se le conceda el uso de la
palabra. No obstante, esta Sala considera que cuenta con los elementos de juicio
necesarios para emitir pronunciamiento sobre la cuestin en discusin, por lo que
resulta innecesario conceder el uso de la palabra solicitado. En consecuencia, en
ejercicio de la facultad de la Sala para conceder la realizacin de audiencias, recogida
en el artculo 33 del Reglamento de la Ley de Organizacin y Funciones del Instituto
Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(1) corresponde denegar el pedido de informe oral formulado por CLOROX.
2. El tratamiento de los requerimientos de informacin
El artculo 1 del Decreto Legislativo N 807 (2) seala que las Comisiones del
Indecopi gozan de las facultades necesarias para desarrollar investigaciones
relacionadas con los temas de su competencia. Asimismo, dicha norma establece que las
referidas facultades sern ejercidas a travs de las Secretaras Tcnicas. Entre las
facultades que pueden ser ejercidas por las Secretaras Tcnicas se encuentra la de
solicitar informacin referida a la organizacin, los negocios, el accionariado y la
estructura de propiedad de las empresas, contemplada en el literal a) del artculo 2 del
Decreto Legislativo N 807 (3).
Las facultades mencionadas en el prrafo anterior deben ser ejercidas por la
autoridad administrativa respetando el principio de razonabilidad, recogido en el
numeral 1.4 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento
Administrativo General (4). En el caso de un requerimiento de informacin, ello obliga
a que este deba ser razonable y ajustarse al fin pblico perseguido por el procedimiento
administrativo que se tramita.
En el caso de un requerimiento de informacin en un procedimiento en materia
de libre competencia, cuando la Secretara Tcnica de la Comisin solicita a las
RESOLUCIN N 0329-2005/TDC-INDECOPI
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD
INTELECTUAL
Sala de Defensa de la Competencia
EXPEDIENTE N 003-2004/PROCEDIMIENTO SANCIONADOR-CCO-ODILAL
PROCEDENCIA
:
COMISIN DELEGADA DE
PROCEDIMIENTOS CONCURSALES EN LA UNIVERSIDAD PRIVADA
ANTENOR ORREGO DE LA LIBERTAD (LA COMISIN)
DEUDOR
:
INSTITUTO DE OJOS, ODOS, NARIZ Y GARGANTA
DE TRUJILLO S.A. EN LIQUIDACIN (INSTITUTO DE OJOS Y ODOS)
DENUNCIADO
:
BKV & ASOCIADOS CONSULTORA DE
GESTIN Y NEGOCIOS S.A.C. (BKV & ASOCIADOS)
DENUNCIANTE
ARROYO)
MATERIA
:
DERECHO CONCURSAL
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DE ENTIDAD
LIQUIDADORA
SANCIN ADMINISTRATIVA
FRAUDE A LA LEY
PAGO DE RETRIBUCIONES A AUTORIDADES DE LA
JUNTA DE ACREEDORES Y COMIT DE ACREEDORES
PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA
ACTIVIDAD :
SERVICIOS MDICOS Y ODONTOLGICOS Y
OTROS SERVICIOS DE SANIDAD
SUMILLA: en el procedimiento sancionador seguido de oficio por la Comisin
Delegada de Procedimientos Concursales en la Universidad Privada Antenor Orrego de
La Libertad contra BKV & Asociados Consultora de Gestin y Negocios S.A.C. sobre
incumplimiento de sus obligaciones como entidad liquidadora de Instituto de Ojos,
Odos, Nariz y Garganta de Trujillo S.A., la Sala ha resuelto revocar la Resolucin N
872-2004/CCO-ODI-LAL emitida el 24 de noviembre de 2004 por la Comisin, que
sancion a BKV & Asociados con una multa ascendente a cincuenta (50) Unidades
Impositivas Tributarias por incumplimiento de su obligacin de pagar los crditos
reconocidos de acuerdo al orden de preferencia establecido en la Ley General del
Sistema Concursal.
Ello, toda vez que los pagos efectuados por dicha entidad liquidadora por
concepto de dietas a favor de los miembros del Comit de Acreedores de la concursada
no constituyen una conducta infractora, toda vez que al haber sido calificados en el
ANTECEDENTES
procedimiento, as como los honorarios del liquidador. De esta manera, BKV &
Asociados procedi al pago de sus honorarios, aquellos correspondientes a la anterior
liquidadora de Instituto de Ojos, Odos, Nariz y Garganta de Trujillo, gastos corrientes y
dietas del Comit de Acreedores. En sustento de su posicin, BKV & Asociados
present copia del informe trimestral de fecha 21 de julio de 2004, en el cual se detall,
entre otros puntos, la relacin de gastos y honorarios cancelados, incluyndose el
concepto "pagos por dietas de Comit" por la suma total de US$ 191 356,52 a los
seores Fernando Iyo Shuguiyama, Guillermo lvarez Len, Rodolfo Reyes Prncipe y
Jorge Luis Vigo, quienes a su vez son tambin acreedores de Instituto de Ojos, Odos,
Nariz y Garganta de Trujillo.
El 23 de noviembre de 2004, la Secretara Tcnica de la Comisin emiti el
Informe N 002-2004/ST-CCO-ODI-LAL, en el cual concluy que BKV & Asociados
incumpli sus obligaciones de liquidadora establecidas en el inciso 1 del artculo 88 de
la Ley General del Sistema Concursal, por haber pagado las dietas del Comit con
prelacin a las acreencias laborales. Ello, debido a que, a criterio de la Secretara
Tcnica, el monto cancelado por concepto de dietas de Comit resultaba excesivo para
una empresa en liquidacin y que tal pago perjudicaba ilegtimamente el derecho de
cobro de la colectividad de acreedores, especialmente de aquellos que ostentaban un
mejor orden de preferencia que los acreedores integrantes del Comit. Agreg que era
evidente que las estipulaciones contenidas en el Convenio de Liquidacin referidas al
pago de dietas a los miembros del Comit contravenan las disposiciones legales
imperativas sobre pago de crditos en el procedimiento de liquidacin, puesto que su
nica finalidad consista en causar perjuicio a los dems acreedores, siendo que los
gastos incurridos por el liquidador y sus honorarios constituan los nicos pasivos a
pagarse con preferencia a los crditos reconocidos.
Por Resolucin N 872-2004/CCO-ODI-LAL del 24 de noviembre de 2004, la
Comisin sancion a BKV & Asociados y en forma solidaria a su representante legal
con una multa ascendente a cincuenta (50) UIT por incumplimiento de sus obligaciones
como entidad liquidadora de Instituto de Ojos, Odos, Nariz y Garganta de Trujillo. En
sustento de dicho pronunciamiento, la Comisin reprodujo los fundamentos expuestos
por la Secretara Tcnica en su informe acusatorio.
El 7 de diciembre de 2004, BKV & Asociados apel la Resolucin N 8722004/CCO-ODI-LAL, alegando que (i) el pago de dietas al Comit fue expresamente
acordado por la Junta de Acreedores en el Convenio de Liquidacin, siendo que la
propia Comisin, si consideraba que el citado acuerdo vulneraba normas imperativas de
la ley, pudo haber declarado de oficio su nulidad; (ii) sin perjuicio de lo anterior, la
Comisin no hubiera podido declarar la nulidad del referido instrumento concursal
debido a que los conflictos surgidos con motivo de la ejecucin del Convenio de
Liquidacin constituan relaciones entre privados cuya solucin era de competencia
exclusiva del Poder Judicial; (iii) no exista norma alguna que prohibiera la fijacin de
dietas a favor del Comit; (iv) ninguno de los acuerdos adoptados por la Junta de
Acreedores y el Comit fueron impugnados por los acreedores.
El 21 de marzo de 2005 se realiz el informe oral con la participacin del
representante de BKV & Asociados y de la representante de la Comisin.
II.
CUESTIONES EN DISCUSIN
crditos que permita, bajo reducidos costos de transaccin, distribuir entre la totalidad
de acreedores involucrados los beneficios y prdidas derivados del concurso en funcin
a su grado de afectacin por la crisis patrimonial del deudor.
2. Actos realizados en fraude a la ley
De acuerdo al principio de autonoma privada que inspira el Derecho Civil
Patrimonial, las personas se encuentran facultadas para regular libremente sus propios
intereses en el mbito del ordenamiento jurdico, libertad que se expresa en el poder de
crear, modificar y extinguir relaciones jurdicas obligacionales (9). Esta concepcin se
fundamenta en el reconocimiento de una esfera de libertad de actuacin reservada a los
particulares, dentro de la cual estos tengan la posibilidad de determinar por s mismos
los efectos de las relaciones entabladas entre ellos, dado que tal autoregulacin
constituye el mecanismo que permite a los individuos la consecucin de fines que, si
bien estn dirigidos a la satisfaccin de intereses privados, son considerados valiosos
por el Derecho para garantizar un adecuado desarrollo de la sociedad y, por tanto,
resultan merecedores de proteccin.
El ordenamiento jurdico ha provisto a los particulares de instrumentos que les
permiten autoregular sus relaciones jurdicas de la forma ms conveniente para sus
intereses. Dichos instrumentos son el acto jurdico y, principalmente, como una especie
de aquel, el contrato, de acuerdo a la definicin establecida por el Cdigo Civil (10).
Ahora bien, la autonoma otorgada a los privados para regular sus intereses no es
irrestricta, encontrando su lmite en aquel mbito regulado por normas de obligatorio
cumplimiento o de carcter prohibitivo o sancionador, sin que los destinatarios de las
mismas puedan pactar en contrario. El fundamento de tal limitacin radica en la
existencia de un conjunto de reglas generales de organizacin social que deben ser
respetadas por todos los integrantes de la sociedad para la preservacin del orden
establecido, para lo cual el Estado compromete el uso de su poder de coercin a travs
de la expedicin de normas imperativas (11).
El artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil establece que es nulo el acto
jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres
(12). Del mismo modo, el artculo 1354 del citado dispositivo legal prescribe que las
partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea
contrario a norma legal de carcter imperativo (13).
Por tanto, los particulares solo se encuentran habilitados para regular sus
relaciones jurdicas dentro del mbito de actuacin que el ordenamiento jurdico les
reconoce, encontrndose obligados a observar las normas imperativas vigentes. Sin
embargo, existe la posibilidad de que los destinatarios de tales normas pretendan, a
travs de una utilizacin fraudulenta de los instrumentos que la Ley les otorga para la
satisfaccin de sus intereses privados, eludir el cumplimiento de las mismas bajo la
apariencia de una actuacin sujeta al marco legal. Esta figura jurdica ha sido
denominada por la doctrina como "negocio jurdico en fraude a la ley" (14).
Mediante la figura del negocio en fraude a la ley, los sujetos celebran un
determinado negocio (o acto) jurdico con el propsito de alcanzar un resultado prctico
que no guarda correspondencia alguna con los efectos que normalmente se pretenden
BKV & Asociados pag a los integrantes del Comit de Acreedores de Instituto
de Ojos y Odos por concepto de dietas, por la asistencia a las sesiones de dicho rgano
deliberativo, la suma total de US$ 191 356,52. Este hecho ha quedado acreditado de la
revisin del informe trimestral del proceso de liquidacin de Instituto de Ojos y Odos
presentada por la referida entidad liquidadora a la Comisin el 21 de julio de 2004,
documento que obra de fojas 32 a 40 del expediente. El detalle de los montos de las
dietas canceladas a cada uno de los miembros del Comit es el siguiente:
ACREEDOR MONTO US$
ANGEL REYES PRNCIPE 49 218,84
JORGE RUIZ VIGO 47 833,64
GUILLERMO ALVAREZ LEN 47 152,02
FERNANDO IYO SHIGUIYAMA 47 152,02
TOTAL
191 356,52
Asimismo, se ha verificado, de acuerdo al anlisis efectuado en el acpite III.1
de la presente Resolucin, que el pago de dichas retribuciones como gastos del
procedimiento liquidatorio fue expresamente estipulado en el Convenio de Liquidacin
de Instituto de Ojos y Odos.
Conforme se aprecia de la revisin de los actuados en el procedimiento
sancionador, as como de la documentacin que obra en el expediente principal de
Instituto de Ojos y Odos (20), los acreedores integrantes del Comit de Acreedores son
los seores Fernando Iyo Shiguiyama, Guillermo Alvarez Len, Rodolfo Reyes Prncipe
y Jorge Ruiz Vigo, acreedores de la empresa concursada segn el siguiente detalle:
ACREEDOR US$ S/.
Orden de preferencia
CapitalIntereses
CapitalIntereses
ANGEL REYES PRNCIPE 50 553,70
JORGE RUIZ VIGO
61 038,11
114 330,97
GUILLERMO ALVAREZ LEN 57 555,53
382,74
FERNANDO IYO SHIGUIYAMA 49 500,00
1 426,06
5
5
1
1
114 330,97
382,74
1 426,06
49 218,84
47 833,64
47 152,02
47
Prncipe y Jorge Ruiz Vigo habran conseguido en realidad el cobro de la mayor parte de
sus crditos reconocidos frente a Instituto de Ojos y Odos.
Dicha consideracin se ve reforzada por el hecho de que fueron los mismos
acreedores en cuestin quienes, con su voto mayoritario, no solo acordaron en Junta
designarse ellos mismos integrantes del Comit, sino tambin aprobar el Convenio de
Liquidacin en el cual se pact el pago de retribuciones a favor de aquellos en su
calidad de miembros del referido rgano concursal (26). Ello conlleva a tener en cuenta
la hiptesis de que dichos acreedores, valindose de su posicin predominante en la
Junta de Acreedores, implementaron un mecanismo en apariencia legal para burlar el
pago de los crditos de acuerdo al orden de preferencia establecido por la norma
concursal.
Como un elemento adicional a tener presente, debe sealarse que, a
consecuencia de los pagos efectuados por concepto de dietas de Comit, un
considerable porcentaje de acreedores laborales de primer orden de prelacin no pudo
cobrar la mayor parte de sus crditos. Dicha conclusin se extrae del cotejo de la
relacin del total de crditos del primer orden reconocidos con el monto de tales
crditos cancelados por el liquidador.
CRDITOS DE PRIMER ORDEN DE PREFERENCIA RECONOCIDOS EN
EL PROCEDIMIENTO DE INSTITUTO DE OJOS Y ODOS
ACREEDORES LABORALES
MONTO RECONOCIDO US$
MONTO
RECONOCIDO S/.
GUILLERMO ALVAREZ LEN 57 555,53
382,74
FERNANDO IYO SHIGUIYAMA 49 500,00
1 426,06
JORGE NINAQUISPE CONDE
862,98 47,93 1 700,00
EDITH ANGLICA QUIROZ MERCADO
25 631,49
21 708,33
ELVIRA ROSA CABRERA PURISACA
11 539,57
5 072,10
PIERA LUZ CANCINO DE PAJARES
9 670,35
392,71
JANNET TANIA ARROYO GUZMAN
18 905,94
12 085,04
DAVID SANDOVAL CARMONA
4 696,46
259,92
ACREEDORES LABORALES
MONTO RECONOCIDO US$
MONTO
RECONOCIDO S/.
ESPAA JESUS JARA CAMPOS
9 999,77
MICAELA DEL PILAR ANGULO CARRANZA
19 387,10
16
554,64
ELSA VIOLETA CHUQUIPOMA MEZA
18 259,25
11 505,34
ARTURO MORENO DE LA CRUZ
22 187,91
11 674,39
VIOLETA PAOLA SANTISTEBAN TAPIA
979,54
15,29
ROBERTO RENSON GRACEY ALVIZURI
4 473,16
82,98
JUANA GLADIS GONZALES VILLANUEVA
25 489,33
31
884,17
JUANA CECILIA HUAYLLA BRICEO
1 553,11
40,80
NILA SAAVEDRA
1 364,73
AFP INTEGRA
757,29
CSAR JIMNEZ CHAMACHE
WENCESLAO AGUILAR CHIZA
AFP UNIN VIDA
2 144,20
TOTAL
107 055,53
1 808,80
1 700,00
61,56
64,70
15 961,97
18 768,03
513,12
212 632,18
401,07
112 364,09
RESOLUCIN DE LA SALA
Delito :
Seduccin
Agraviada
C.J.P.M.
diecisiete de febrero de dos mil cuatro, que condena a Pedro Antonio Espinoza Neyra,
como autor del delito contra la libertad sexual-seduccin en agravio de la menor
identificada con las iniciales C.J.P.M. Segundo: Que la recurrente sostiene a fojas
doscientos cuarentinueve, haber nulidad en la sentencia impugnada precisando, que con
la declaracin referencial de la menor agraviada prestada en presencia del seor
representante del Ministerio Pblico, se acredita la responsabilidad penal del encausado
Espinoza Neyra en la comisin del delito contra la libertad sexual-violacin de menor
de catorce aos, que se le imputa. Tercero.- Que el delito de seduccin, tipificado en el
artculo ciento setenticinco del Cdigo Penal, se configura cuando el agente mediante
"engao" tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal con una persona de catorce
aos y menos de dieciocho aos de edad. Por consiguiente, para verificarse este delito
es necesario el empleo de un medio fraudulento como el engao obre la prctica sexual
a realizarse, ya que como consecuencia de ello el agente induce en error a la vctima y
logra el acceso carnal; el "engao", pues, no debe tener la finalidad de conseguir el
consentimiento de la vctima sino facilitar la realizacin del acceso sexual. El agente
engaa al sujeto pasivo sobre su identidad aprovechando su parecido fsico con la pareja
sentimental de la vctima. Si esta es afectada por el error y se relaciona sexualmente con
el agente, a quien cree ser su pareja sentimental, el tipo penal del artculo ciento
setenticinco del Cdigo Penal se habr configurado. Por el contrario, si el agente hace
promesas al sujeto pasivo para que este acepte el acceso carnal, y luego dichas promesas
no se cumplen, no se dar el delito. Cuarto.- Que la tipicidad de los hechos imputados es
una exigencia procesal vinculada al principio de legalidad. Ella consiste en la
adecuacin que debe hacer el juez de la conducta que se atribuye al imputado a la
descripcin legal de un delito formulada en abstracto por la ley penal. Quinto.- Que
resolviendo el caso sub jdice, se debe considerar lo siguiente: a) Que en autos no se
configuran los supuestos exigidos por el artculo ciento setenta y cinco del Cdigo
Penal, ya que tanto la menor agraviada como el procesado Espinoza Neyra, coinciden
en manifestar que las relaciones sexuales que sostuvieron fueron de mutuo acuerdo; b)
Que la menor de iniciales C.J.P.M. sostiene en su declaracin referencial de fojas
ochentinueve, y en los debates orales de fojas doscientos veinticuatro, que el encausado
Espinoza Neyra no intent violarla sino que mantuvieron relaciones sexuales por
voluntad propia en el cuarto de la casa de su madre; c) Que la agraviada tambin ha
referido que cuando ocurrieron los hechos, esto es, en el mes de abril del ao dos mil
uno, contaba con catorce aos de edad; d) Que la versin de la agraviada es corroborada
con las declaraciones del procesado. Es as que en su manifestacin policial a fojas seis
y en presencia de la representante del Ministerio Pblico; as como en su instructiva de
fojas ciento treintinueve y en los debates orales a fojas doscientos veinte, de manera
reiterada y uniforme, el procesado ha sostenido que mantuvo relaciones sexuales con la
menor en una sola oportunidad cuando esta contaba con catorce aos de edad, contando
para ello con su pleno consentimiento; e) Que, de otro lado, en autos tambin ha
quedado acreditado que a la fecha de la comisin del delito, abril del ao dos mil uno, la
menor agraviada contaba con catorce aos de edad tal como se infiere de la partida de
nacimiento de fojas cuarentitrs; f) Que, por consiguiente, en el caso sub jdice no se
configuran los presupuestos tpicos exigidos por el artculo ciento setenticinco del
Cdigo Penal al no haberse empleado engao para el acceso carnal; siendo ello as la
conducta del procesado Pedro Antonio Espinoza Neyra es atpica y penalmente
irrelevante. Sexto.- Que, en consecuencia, habindose precisado los alcances del
concepto de "engao" en el delito contra la libertad sexual-seduccin, del artculo ciento
setenticinco del Cdigo Penal, corresponde otorgar a dicha interpretacin
jurisprudencial el carcter de precedente vinculante en aplicacin de lo autorizado por el
inciso uno del artculo trescientos uno - A, del Cdigo de Procedimientos Penales,
incorporado por el Decreto Legislativo nmero novecientos cincuentinueve. En
consecuencia, de conformidad con los artculos doscientos ochenticuatro y trescientos
uno del Cdigo de Procedimientos Penales; y estando a las consideraciones antes
expuestas: DECLARARON HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas
doscientos cuarenta, su fecha diecisiete de febrero de dos mil cuatro, que condena a
PEDRO ANTONIO ESPINOZA NEYRA como autor del delito contra la libertad sexual
- seduccin en agravio de la menor de iniciales C.J.P.M., a tres aos de pena privativa
de libertad suspendida en su ejecucin por el periodo de prueba de dos aos, y fija en
mil nuevos soles la reparacin civil que deber abonar el sentenciado a favor de la
agraviada; y REFORMNDOLA: ABSOLVIERON a PEDRO ANTONIO ESPINOZA
NEYRA de la acusacin fiscal por el delito contra la libertad sexual-seduccin en
agravio de la menor de iniciales C.J.P.M.; MANDARON: archivar definitivamente el
proceso, DISPUSIERON: la anulacin de los antecedentes penales y judiciales que se
hubieren generado, de conformidad con el Decreto Ley nmero veinte mil quinientos
setentinueve; DISPUSIERON: que la presente Ejecutoria Suprema, constituya
precedente vinculante en lo concerniente a las precisiones y alcances del concepto de
"engao" en el delito contra la libertad sexual-seduccin que se detallan en el tercer
considerando de esta resolucin; ORDENARON: que el presente fallo se publique en el
Diario Oficial El Peruano; con lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS. VILLA STEIN; VALDEZ ROCA; PONCE DE MIER; QUINTANILLA
QUISPE; PRADO SALDARRIAGA
Comentario.Son dos las notas caractersticas del delito de seduccin sexual, en relacin con
los dems delitos contra la libertad sexual: el empleo de engao sobre la vctima, y que
esta solo puede ser una persona (adolescente) de catorce aos y menos de dieciocho
aos de edad.
El legislador, en el artculo 175 del CP, ha considerado que los adolescentes,
antes de cumplir la mayora de edad, son especialmente susceptibles de ser engaados
por los adultos, a fin de que consientan el acto sexual. Una maniobra engaosa o una
estrategia encubierta que un adulto est en condiciones de descubrir o eludir, puede
inducir a error a un adolescente de catorce a menos de dieciocho aos, llevndolo a
consentir viciadamente el acceso carnal.
La seduccin (artculo 175 del CP) se castiga en razn de que afecta el libre y
normal proceso de formacin de la voluntad de personas entre catorce y dieciocho aos
aos (necesaria para hablar de libertad sexual). Pues, a esa edad, se considera que las
bases squicas e intelectuales y volitivas e inhibitorias de los adolescentes no se
encuentran acabadas de formar, situacin que las hace especialmente vulnerables a ser
manipulados por engao para consentir un acto sexual.
La ley, al establecer los mrgenes cronolgicos, como en otras ocasiones,
presume iure et de jure que las personas a esa edad no han desarrollado por completo su
capacidad de entendimiento, ni su inteligencia, tienen poca madurez squica y son
inestables emocionalmente, pues no han terminado de formar su personalidad ni de
internacin no puede ser indeterminada, por eso el operador judicial debe definir en la
sentencia su extensin temporal, la cual, conforme lo establece el artculo setenticinco
ab initio, en ningn caso puede exceder los lmites cuantitativos de la pena privativa de
libertad concreta, que se hubiera aplicado al procesado si hubiera sido una persona
imputable. d) Que, adems, la duracin de la medida de internacin debe ser
proporcional a la peligrosidad potencial del agente y coherente con las recomendaciones
que sobre el tratamiento a aplicar haya precisado el perito psiquiatra. Noveno: Que de
autos se aprecia que el Colegiado mediante resolucin de fojas trescientos noventicinco,
de fecha diez de noviembre de dos mil cuatro, declar inimputable al procesado Marcos
Edwin Ramos Veramendi antes de la sentencia y dispuso su internamiento sin
determinar el tiempo de su permanencia en el centro especializado; adems no fij el
monto de la reparacin civil por el hecho ilcito a favor del agraviado, incurriendo as en
omisiones relevante; sin embargo, en aplicacin de los principios de economa y
celeridad procesales, y conforme a lo dispuesto por el artculo doscientos noventiocho
del Cdigo de Procedimientos Penales, esta Sala Penal Suprema se encuentra facultada
para subsanar las omisiones advertidas. Dcimo: Que, siendo ello as, para determinar el
tiempo de la medida de internacin del procesado Marcos Edwin Ramos Veramendi se
debe tener en cuenta los siguientes aspectos: a) Que conforme es de verse de la
evaluacin psiquitrica de fojas trescientos sesentiocho, se concluye que dicho
encausado presenta trastorno esquizofreniforme delusional orgnico y requiere
evaluacin y tratamiento en institucin especializado, pericia que fue ratificada a fojas
trescientos ochentiuno, donde los especialistas sealaron que el examinado presenta un
trastorno mental que tiene dos componentes, uno orgnico, es decir, que tiene lesin
orgnica cerebral demostrable, y dos, tiene alteraciones en el funcionamiento del
cerebro como consecuencia de dicha lesin, esta persona tiene el cerebro con
alteraciones donde se juntan los dos componentes, tiene alterado no solo el
pensamiento, porque se siente perseguido, acosado, etc, sino tambin, tiene alterado la
percepcin porque ve o escucha cosas donde no las hay, entonces est alterada la
voluntad, la conciencia, la percepcin y el pensamiento; no se da cuenta perfectamente
de lo que hace; no logra entender lo que es bueno o malo, le da lo mismo si hubiera
matado a alguien, describira con lujo y detalle, porque para l es un hecho comn que
no reviste la magnitud del tipo legal o moral que tiene una persona normal. Por eso el
procesado es una persona peligrosa que debe recibir un tratamiento en una institucin
especializada para que el dao no se mayor". b) Que para fijar el tiempo de internacin
del procesado Marcos Ramos Veramendi se debe tener en cuenta la peligrosidad
delictual del agente, la gravedad del hecho cometido y los delitos que probablemente
cometera si no fuera tratado. c) Que segn las conclusiones de la evaluacin
psiquitrica se diagnostica peligrosidad potencial derivada y conexa con la enfermedad
que padece dicho procesado, enfatizando que ella puede controlarse prudencialmente
con un tratamiento siquitrico adecuado. d) Que la autoridad correspondiente del Centro
de Internacin cada seis meses deber remitir al juez de la causa una pericia
circunstanciada que de informacin sobre la necesidad de mantener la medida de
internacin aplicada, conforme lo exige el artculo setenticinco del Cdigo Penal.
Dcimo Primero: Que, en consecuencia, habindose establecido en esta resolucin los
presupuestos, el procedimiento y la oportunidad de aplicacin de la medida de
seguridad de internacin, prevista en los artculos setenticuatro y setenticinco del
Cdigo Penal, corresponde otorgarle a dicha interpretacin jurisprudencial el carcter de
precedente vinculante en aplicacin de lo autorizado por el inciso uno del artculo
trescientos uno - A, del Cdigo de Procedimientos Penales, incorporado por el Decreto
Legislativo nmero novecientos cincuentinueve; y estando a las consideraciones antes
Delito :
Agraviado
El Estado
mayor magnitud que las establecidas por la Ley N 28002. Por lo tanto, a los
condenados antes de esa ley, les era aplicable el segundo prrafo del artculo 6 del CP,
precepto que seala que si durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley ms
favorable al condenado, el juez sustituir la sancin impuesta por la que corresponda,
conforme a la nueva ley.
Sin embargo, haca falta criterios seguros de sustitucin proporcional de las
sanciones penales impuestas en funcin a los nuevos mrgenes de pena (mximos y
mnimos), que adems preserve valorativamente la diferencia tpica de los delitos de
trfico ilcito de drogas: tipo bsico, tipos atenuados y agravados. El Pleno
Jurisdiccional Penal de 2004 tiene la virtud de haber llenado ese vaco, estableciendo los
siguientes criterios de sustitucin:
i) Si la pena impuesta fue mayor a la del nuevo mximo, se reducir al nuevo
mximo legal.
ii) Si la pena impuesta fue el mnimo anterior, se convertir en el nuevo mnimo
legal.
iii) Si la pena impuesta fue inferior al mnimo anterior, pero mayor del nuevo
mnimo, se reducir al nuevo mnimo legal.
iv) Si la pena impuesta fue inferior al nuevo mnimo legal y menor al nuevo
mximo de la pena del tipo base (artculo 296 del CP), no se podr reducir la pena.
En tal sentido, la Sala Penal Suprema ha hecho suyo el tercer criterio de
solucin: en aquellas hiptesis en que la pena impuesta por el delito de trfico ilcito de
drogas fuera de menor magnitud que el mnimo anterior, pero mayor del nuevo mnimo,
se reducir al nuevo mnimo legal.
Delito :
Estafa
Agraciado
fuese superior a la ya aplicada se debe realizar nuevo juicio e imponerse la nueva pena
que corresponda al procesado. c) Que para la operatividad de las excepciones
mencionadas se debe efectuar una comparacin entre la pena concreta impuesta en la
primera sentencia y la pena legal conminada para el delito recin descubierto pero
cometido antes de la primera sentencia. d) Que, por otro lado, es de sealar que el texto
vigente del artculo cincuentiuno tiene una finalidad prctica orientada por los
principios de economa procesal y eficacia judicial frente al gasto y desgaste funcional
que representa todo nuevo proceso que al estar vinculado con un concurso real de
delitos demanda una sancin coherente con lo prescrito en el artculo cincuenta del
Cdigo Penal. Quinto.- Que el derecho de la vctima a una reparacin por daos y
perjuicios no se afecta con el sobreseimiento que autoriza el artculo cincuentiuno y que
tiene una efectividad estrictamente punitiva; por tanto tal facultad de la vctima puede
ejercerse en sede civil. Sexto.- Que, en ese contexto, es importante resaltar que en la
ciudad de Arequipa, con fecha diecisis de diciembre del ao mil novecientos
noventisiete, los vocales superiores integrantes de las Salas Penales de la Repblica, se
reunieron en sesin de Sala Plena Jurisdiccional Nacional Penal, con la finalidad de
establecer criterios comunes para la aplicacin de la norma penal, procesal penal y
penitenciaria. Que entre los problemas jurisprudenciales sometidos a consideracin del
Pleno en aquella ocasin, se encontraba la aplicacin del concurso real retrospectivo,
llegando a los siguientes acuerdos plenarios con relacin a este tema: a) Para efectuar la
comparacin entre la pena impuesta en la sentencia y el delito recin descubierto
cometido antes de ella, debe estarse a la pena conminada legalmente, sin perjuicio de
tenerse presente los supuestos de eximentes. b) El sobreseimiento por concurso real
retrospectivo no impide a la parte civil interponer una demanda en sede civil. c) En el
caso que el delito recin descubierto mereciera una pena igual a la impuesta en la
sentencia condenatoria no puede sobreseerse el proceso; y d) La ley que modific el
artculo cincuentiuno del Cdigo Penal no es inconstitucional, ya que no afecta el
principio del debido proceso, el derecho a la tutela jurisdiccional, el derecho a la
presuncin de inocencia, ni el derecho a la igualdad de la ley. Sptimo.- Que, adems; la
Sala de Derecho Constitucional y Social de esta Corte Suprema, en la Ejecutoria de
fecha veintiocho de agosto de dos mil, emitida en el expediente nmero mil setecientos
noventicinco dos mil, adopt un criterio similar. En dicha resolucin la Sala Suprema en
mencin resolvi desaprobar la inaplicabilidad del artculo cincuentiuno, modificado
por la Ley nmero veintisis mil ochocientos treintids, realizada en virtud del control
difuso por incompatibilidad normativa con los incisos dos y veinticuatro del artculo
segundo de la Constitucin Poltica del Estado. Octavo.- Que, en consecuencia,
habindose establecido la aplicacin adecuada del artculo cincuentiuno del Cdigo
Penal en aquella resolucin plenaria y por el sentido de esta Ejecutoria cabe conceder a
dicha interpretacin jurisprudencial el carcter de precedente vinculante en aplicacin
de lo autorizado por el inciso uno del artculo trescientos uno - A, del Cdigo de
Procedimientos Penales, incorporado por el Decreto Legislativo nmero novecientos
cincuentinueve; y estando a las consideraciones antes expuestas: DECLARARON NO
HABER NULIDAD en la resolucin recurrida de fojas mil seiscientos setentitrs, su
fecha treintiuno de octubre de dos mil tres, que declara el sobreseimiento definitivo de
la causa a favor de Marcial Inga Jaimes por el delito contra el patrimonio - estafa en
agravio de la Municipalidad Provincial del Santa. MANDARON: Archivar
definitivamente el proceso. DISPUSIERON: Que la presente Ejecutoria Suprema,
constituya precedente vinculante en lo concerniente a la aplicacin del artculo
cincuentiuno del Cdigo Penal, sobre el concurso real retrospectivo, en los trminos
expuestos en los considerandos cuarto, quinto y sexto. ORDENARON: Que el presente
fallo se publique en el Diario Oficial El Peruano; con lo dems que contiene; y los
devolvieron.
SS. VILLA STEIN; VALDEZ ROCA; PONCE DE MIER; QUINTANILLA
QUISPE; PRADO SALDARRIAGA
Comentario.Para la Sala Penal Suprema, la ley que modific el artculo 51 del CP (Ley N
26832, del 03/07/97) no es inconstitucional, ya que no afecta el principio del debido
proceso, el derecho a la tutela jurisdiccional, el derecho a la presuncin de inocencia, ni
el derecho a la igualdad de la ley, y ms bien encuentra su justificacin en los principios
de economa procesal y eficacia judicial.
La presente ejecutoria parte de una premisa, que confirma el rgimen razonable
a tenerse en cuenta en la aplicacin de las sanciones penales en los casos de concurso
real retrospectivo (artculo 51 del CP): no debe castigarse al agente ms severamente
que si se le hubiese juzgado por todos los delitos cometidos.
Respetando su premisa, la presente ejecutoria establece ciertos criterios para
efectuar esa comparacin. Establece, como precedente obligatorio, que para determinar
si la pena por el delito descubierto con posterioridad efectivamente merece una pena
inferior a la ya impuesta (que origina el sobreseimiento definitivo de la causa) o
superior (que origina un nuevo juicio y una nueva pena) se debe efectuar una
comparacin entre la pena ya impuesta y la pena legal conminada para el delito recin
descubierto (cometido antes de la primera sentencia).
En ese sentido, hace suyos los resultados del Pleno Jurisdiccional Penal de 1997:
i) para efectuar la comparacin entre la pena impuesta en la sentencia y el delito recin
descubierto cometido antes de ella, debe estarse a la pena conminada legalmente, sin
perjuicio de tenerse presente los supuestos de eximentes y ii) en el caso de que el delito
recin descubierto mereciera una pena igual a la impuesta en la sentencia condenatoria
no puede sobreseerse el proceso.
Finalmente, agrega la Sala Penal Suprema, que los casos de sobreseimiento no
hacen perder el derecho de la vctima a una reparacin civil, a quien reconocen la
facultad de demandarla en un proceso civil.
CONSEJO DE MINERA
SI SE DECLARA LA CADUCIDAD DEL DERECHO MINERO POR EL NO PAGO
DEL DERECHO DE VIGENCIA se podr acreditar extemporneamente su pago?
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
EL PROCESO ABREVIADO
EL PROCESO ABREVIADO
Los individuos que formamos parte de esa estructura llamada Estado experimentamos
una serie de necesidades. Estas necesidades se presentan porque existe una cantidad
limitada de bienes en relacin con el nmero de sujetos que aspiran a ellos para
satisfacer sus intereses. Semejante situacin provoca que, a menudo, los sujetos entren
en conflicto. Para evitar que ello ocurra, el ordenamiento estatal dota a los sujetos de
diversos instrumentos para satisfacer sus necesidades. Estos instrumentos no son sino
las situaciones jurdicas subjetivas (derechos, poderes, intereses legtimos deberes,
cargas, sujeciones, etc), las cuales son las posiciones especficas en las que se
encuentran los sujetos respecto de las normas jurdicas. Ahora bien, si la tarea
primordial del derecho estatal es la consecucin de una convivencia pacfica, es lgico,
como advierte Adolfo Di Majo, que no se limite a "reconocer" la abstracta titularidad de
las diversas situaciones jurdicas subjetivas de ventaja (como los derechos subjetivos,
los intereses legtimos o los poderes), sino, ante todo, a garantizar la efectiva proteccin
de las mismas. El proceso pero no solo l es el instrumento tpico para el logro de la
antedicha finalidad (concretizada en la efectiva satisfaccin de los intereses de las
partes, que son las autnticas protagonistas del proceso y no el juez, como quieren las
trasnochadas e insostenibles visiones juspublicsticas). En el mbito civil, nuestro
ordenamiento estatal ha construido, en lo que atae al proceso declarativo, tres
esquemas procedimentales: (a) el proceso de "conocimiento", (b) el proceso "abreviado"
y (c) el proceso "sumarsimo". Analizaremos en la presente seccin algunos fallos
generales al segundo de los mencionados: el proceso abreviado.
I.
II.
I.
juzgada. Nuestro ordenamiento procesal ha previsto tres variantes de este proceso: (a) el
proceso "de conocimiento", (b) el proceso "abreviado" y (c) el proceso "sumarsimo". El
proceso "abreviado" es, en realidad, un proceso declarativo concebido -en teora- como
esquema dotado de mayor celeridad (as lo testimonian los plazos previstos para l en el
Cdigo Procesal Civil).
1. Justificacin de su autonoma
Casacin
N 251-98-Lima
Fecha :
01-02-99
II.
MBITO DE APLICACIN
Conceptos previos.- Segn el artculo 486 del Cdigo Procesal Civil, se tramitan en la
va del proceso abreviado los asuntos contenciosos que ataen al derecho de retracto, al
ttulo supletorio, a la prescripcin adquisitiva, a la rectificacin de reas o linderos, a la
responsabilidad civil de los jueces, a la expropiacin, a la tercera, a la impugnacin de
acto o resolucin administrativa, a la pretensin cuyo petitorio tenga una estimacin
patrimonial superior a veinte unidades de referencia procesal, con tal que dicha
estimacin no pase las trescientas unidades de referencia procesal, los que no tienen un
va procedimental propia, los que son inapreciables pecuniariamente, los que presentan
dudas sobre su monto o por la naturaleza de la pretensin, los que el juez considere
dignos de atencin para esta va y otros que la ley seale. Son estos, pues, los asuntos
cuyo tratamiento, segn nuestro ordenamiento, debe ser reconducido a la va abreviada.
2.
Nocin de retracto
Expediente
N 349-97-Lima
Fecha :
14-07-97
"El retracto es una institucin limitativa del derecho de propiedad, que por
concesin legal se otorga a determinadas personas para subrogarse en lugar del
comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa. Resulta prevalente
la consideracin de la oportunidad del pago del precio del bien que se pretende retraer".
Comentario.El derecho potestativo de retracto es aquel en virtud del cual determinados
sujetos se hallan legitimados por la norma pblica para sustituir al comprador en su
entero estatus contractual. Nuestro ordenamiento procesal ha determinado que las
cuestiones relativas a este mecanismo de sustitucin operado a travs del ejercicio del
poder negocial en que se traduce la autonoma privada, sean tramitadas en la va del
llamado proceso abreviado. No se trata, como seala la resolucin bajo comentario, de
una limitacin al derecho de propiedad, sino de la normal consecuencia de una especie
de sustitucin en la actividad negocial o, ms precisamente, de un caso de sucesin en
un estatus contractual. El derecho de propiedad no se limita; lo que ocurre es que el
retrayente pasa a ocupar la posicin del adquiriente, de modo que si este ya ha adquirido
el derecho de propiedad (como en el caso de venta inmobiliaria en la cual, como se
sabe, existe eficacia real del contrato), se convertir en nuevo propietario o, en caso de
no haber adquirido la propiedad (como en el caso de venta mobiliaria sin traditio),
devendr en acreedor de la entrega del bien.
3. Requisito de procedencia en el retracto
Casacin
N 1488 - 97-Ayacucho.
Fecha :
06-05-98
N 2251-97-Lima.
Fecha :
05-10-98
N 1123-94-Tacna.
Fecha :
04-07-95
N 1741-94-Lima
Fecha :
03-08-95
N 1944-94-Lima
Fecha :
24-04-95
N 571-96-Lima
Fecha :
09-10-97
N 0795-98-Lima
Fecha :
30-03-01
N 1504-95-Lima
Fecha :
31-01-96
N 273-97-Lima
Fecha :
22-12-97
Fecha :
S/F
N 1330-93-Lambayeque
para que la parte dispositiva de la norma jurdica entre en accin), requiere la presencia
o verificacin de una serie de hechos concretos insertados en una secuencia de
necesidad y sucesin temporal cuyo efecto final es, ni ms ni menos, la adquisicin por
parte de un sujeto del derecho de propiedad sobre un determinado bien.
10. Requisitos de la demanda de prescripcin adquisitiva de dominio
Casacin
N 0772-99-Ica
Fecha :
02-01-02
N 264-98-Huanuco
Fecha :
03-09-99
"La actora denuncia interpretacin errnea del artculo novecientos cincuenta del
Cdigo Civil (referido a los requisitos de la prescripcin adquisitiva de bien inmueble),
sosteniendo que el poseedor precario tambin puede adquirir el bien inmueble por
prescripcin. (...) Que, sin embargo esta forma de posesin por su naturaleza no es
pblica ni es pacfica, pues no se conduce como propietario, requisito sine qua non para
que prospere la usucapin".
Comentario.El artculo 950 del Cdigo Civil establece que la propiedad inmobiliaria puede
adquirirse por usucapin con tal que quien la pretenda haya estado en posesin del bien
N 2037-T-96-Lima
Fecha :
18-11-97
"El demandante alega que es propietario del inmueble, por ello (...) no tiene
legitimidad para obrar porque es el poseedor no propietario y no el propietario poseedor
el que puede demandar para que se le declare propietario va prescripcin adquisitiva de
dominio".
Comentario.La usucapin, como se ha mencionado precedentemente, es un especial
mecanismo jurdico, actuado a travs de un supuesto de hecho de formacin progresiva
cuya finalidad es la adquisicin de la propiedad de un bien por parte de un sujeto. Si es
un mecanismo para la adquisicin de la propiedad, en principio debe entenderse que no
podran valerse de l aquellos sujetos que ya son propietarios. Sin embargo, no vemos
bice para que ello proceda en la medida en que es un medio por el que finalmente
queda plenamente acreditado el derecho de propiedad, teniendo en cuenta que el ttulo
de propiedad alegado pudiere ser viciado.
13. Fundamento y finalidad de la tercera
Casacin
N 1448-98-Lima
Fecha :
22-07-98
N 391-97-Lima
Fecha :
31-07-97
N 1882-97-Cajamarca.
Fecha :
31-07-97
N 110-97-Lima
Fecha :
324-10-97
N 1739-95-Lima
Fecha :
13-06-96
N 522-95-Lima
Fecha :
01-05-98
N 1022-98-Lima
Fecha :
24-06-98
N 1932-99-Jan
Fecha :
09-11-01
DERECHO CONSTITUCIONAL
DETENCIN JUDICIAL PREVENTIVA BASADA EN EL PELIGRO PROCESAL.
Criterios para determinar el peligro procesal
COMENTARIO
La Corte Suprema asimila al garante con el "deudor cedido" del artculo 1215
del Cdigo Civil, a quien debe notificrsele fehacientemente la cesin. Tal asimilacin
nos parece adecuada en la medida en que no hay justificativo para que el tratamiento sea
diferenciado, pues finalmente el garante tambin es un obligado a satisfacer la deuda. El
tema cuestionable nos parece el de la comunicacin "fehaciente" de la cesin. La Corte
Suprema dice que esta puede darse tambin con la notificacin de la demanda, que es
propiamente la accin de cobro. Esto no tiene sentido, pues hace innecesaria la
comunicacin de la cesin: simplemente uno debe accionar el cobro y all el deudor o
garante se entendera "comunicado". Nos parece que la comunicacin debe implicar un
acto previo al cobro de la deuda, de modo que la cesin sea oponible cuando
efectivamente se acciona tal cobro. Si no, de qu sirve el artculo 1215?
cuarentinueve del Cdigo Civil; expresando las recurrentes como fundamentos: que se
ha inaplicado el artculo mil quinientos cuarentinueve del Cdigo sustantivo, dado que,
como alega la actora en su demanda, si ella realiz la compraventa del inmueble sub
jdice mediante un documento privado, pero perdi dicho documento, le corresponda
demandar el otorgamiento de la escritura pblica, o el perfeccionamiento documentario
a travs de los ttulos supletorios mas no la prescripcin adquisitiva de dominio para que
se le declare propietaria del bien, puesto que ya se estimaba propietaria; de tal modo que
en aplicacin del citado artculo debi declararse improcedente la presente demanda;
Primero.- Que, el derecho de propiedad de nivel Constitucional, conforme al artculo
setenta de la Carta Magna, es un derecho real el cual toda persona desea acceder
respecto de determinados bienes, en virtud a que este, conforme al artculo novecientos
veintitrs del Cdigo Civil, comporta un poder jurdico que permita usar, disfrutar,
disponer y reivindicar un bien: de tal modo que aquel que se considere propietario de un
bien y desee que este sea reconocido en tal condicin, procurar la obtencin del ttulo
comprobativo de dicho derecho ya sea al momento de la adquisicin del derecho de
propiedad o a posteriori; Segundo.- Que, en ese sentido, cuando el propietario con el
ttulo respectivo desee una mayor formalizacin del mismo y obtenga un pleno efecto
erga onmes, peticionar entonces el otorgamiento de escritura pblica correspondiente,
de conformidad con los artculos mil cuatrocientos doce y mil quinientos cuarentinueve
del Cdigo Civil; sin embargo, si el ttulo comprobativo de su derecho se pierde,
extrava o deteriora al punto de hacerlo intil, desapareciendo as el documento que
acredita su derecho, no obstante la condicin de propietario puede elegir por ejercer la
pretensin de ttulos supletorios, para que supla el anterior; as lo establece el artculo
quinientos cuatro inciso primero del Cdigo adjetivo, cuando prescribe que puede
interponer demanda "el propietario de un bien que carece de documentos que acrediten
su derecho, contra su inmediato transferente o los anteriores a este, o sus respectivos
sucesores para obtener el otorgamiento del ttulo de propiedad correspondiente";
Tercero.- Que, sin embargo, lo anterior no significa que el propietario de un bien con
ttulo extraviado, perdido o deteriorado, est obligado a interponer nica y
exclusivamente la pretensin de ttulo supletorio: toda vez que, siendo el fin defender,
cautelar o preservar el derecho de propiedad, el titular del derecho, puede hacer uso de
todos los mecanismos que le franquee la Constitucin Poltica del Per y la ley para la
obtencin de dicho fin; en tal virtud, si una persona que se considera propietaria de un
inmueble ha extraviado su ttulo de propiedad, esta se encuentra perfectamente
legitimada para optar por interponer demanda de prescripcin adquisitiva de dominio
respecto del bien, con lo cual estar renunciando a la acreditacin de su derecho
mediante el ttulo que obtuvo pero se perdi y se sujetar a la acreditacin de los
requisitos de la usucapin establecidos por el artculo novecientos cincuenta del Cdigo
Civil, con el riesgo latente de resultar vencido dentro de un debido proceso: pero que
ser de cargo suyo, puesto que por dicha va se decidi; Cuarto.- Que, en el presente
caso, si bien es verdad que la actora interpone la presente demanda de Prescripcin
Adquisitiva de Dominio respecto del inmueble sito en la calle Las Margaritas nmero
ciento ocho, manzana "D", lote nmero dos, de la urbanizacin veintids de febrero, del
distrito de Laredo, La Libertad, sealando que accedi a la posesin del inmueble en
virtud de habrselo vendido su abuela materna Fortunata Rodrguez Rodrguez mediante
documento privado que se le extravi, pero que cumple con los requisitos legales para
ser declarada propietaria del mismo por usucapin; tambin es cierto, que ello en modo
alguno la deslegitima para interponer la referida demanda, conforme ya se indic, sino
que evidencia la buena fe con la que ingres al predio sub jdice, pero a su vez renuncia
a estimarse propietaria en base al referido ttulo y su deseo de recurrir al instituto
DERECHO PENAL
ERROR DE TIPO EN VIOLACIN SEXUAL DE MENOR. Cuando el desarrollo
fsico de la vctima induce a error al agente
EXCLUSIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL POR "AUTOPUESTA" EN
PELIGRO. Atropellamiento de peatn en estado de ebriedad
apreciacin en que incurra, es decir, es un error superable, aqu solo se elimina el dolo
por subsiste la culpa(sic) y el hecho sera sancionado como un delito culposo siempre y
cuando se encuentre tipificado como tal con el Colegio Penal, que segn lo establece el
artculo doce del precitado cuerpo de leyes, el error del tipo invencible, en cambio, se
presenta cuando a pesar de la diligencia debida el sujeto no puede dase cuenta de su
error, es decir, es un error de carcter insuperable, en donde el agente queda exento de
responsabilidad penal, pues se elimina tanto el dolo como la culpa. Tercero: Que, del
estudio y anlisis de autos, se tiene que la Sala Superior Penal en el desarrollo del juicio
oral, en la sesin de audiencia de fecha diecisiete de diciembre de dos mil tres, durante
la comparecencia de menor agraviada, conforme al principio de inmediacin ha podido
verificar que la cita menor presenta un desarrollo fsico que excede el promedio que
presenta una persona de catorce aos de edad, aspecto que indudablemente puede hacer
inducir a error en cuanto a su verdadera edad, a quien a simple vista la observe,
situacin que en todo caso tambin ha influido en el acusado. Cuarto: Que, la
presuncin de inocencia es una consecuencia directa del principio del debido proceso
legal, de acuerdo con el artculo nueve de la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano de mil setecientos ochentinueve, precepto reiterado en el artculo
veintisis de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes, de dos mil novecientos
cuarentiocho en el artculo once de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
de la Organizacin de las Naciones Unidas, se reconoce que ella crea a favor de las
personas "(...) un verdadero derecho subjetivo a ser consideradas inocentes de cualquier
delito que se les atribuya, mientras no se presenta prueba bastante para destruir dicha
presuncin, aunque sea mnima". (Jan Vallejo, Manuel: "La presuncin de inocencia en
la jurisprudencia constitucional", Akal, Madrid. Mil Novecientos ochentisiete, pgina
diecinueve) por lo tanto de la presuncin de inocencia se derivan dos consecuencias
procesales fundamentales, primero, que el imputado no tiene el deber de probar su
inocencia, sino que dicho deber recae en el titular de la accin penal, en este caso
corresponde al representante del Ministerio Pblico probar su culpabilidad, y segundo
para condenar el juzgador debe tiene la plena certeza y conviccin de que l es
responsable por el delito , bastando, para su absolucin, la duda con respecto a su
culpabilidad in dibuio pro reo. Quinto: que del anlisis de autos se desprende que contra
el acusado Richar Tony Maryluz Duran, obra la sindicacin primigenia que hace la
menor agraviada en su manifestacin policial de fojas doce diecisis, y en su
declaracin preventiva de fojas treinticinco a fojas treintinueve, en donde refiere que el
encausado le hizo sufrir el acto sexual en dos oportunidades, aunque admite que fue con
su pleno consentimiento por cuanto eran enamorados, esta versin es corroborada por el
inculpado en su manifestacin policial de fojas veintinueve, continuada de fojas
treintitrs a fojas treinticuatro. Sin embargo, posteriormente al prestar su ampliacin de
instructiva de fojas noventa a fojas novenitiuno y durante el juicio oral, el procesado ha
negado los hechos admitidos inicialmente, mencionado que se puso de acuerdo con la
agraviada para declarar que haban tenido relaciones sexuales en la creencia que ello
servira para que recobrar su libertad, estltima referencia ha sido avalada con la
manifestacin vertida por la menor agraviada en su ampliacin de su declaracin
preventiva de fojas ciento cuarentinueve a fojas ciento cincuenta, y asimismo durante el
juicio oral donde se ha retractado de la sindicacin inicial que formular. Por otro lado,
obra en autos a fojas dieciocho, el certificado mdico legal practicado a la agraviada, de
fecha catorce de marzo de dos mil tres, que diagnostica desfloracin antigua, sin signos
de violencia, ni acto sexual contra natura, por lo dems tampoco se ha acreditado que tal
desfloracin himeneal haya sido causada por el proceso, ya que la misma agraviada ha
declarado haber tenido relaciones sexuales en el ao dos mil uno, con una persona de
nombre Luis Sabino el cual en dicha poca era su enamorado, Sexto: Que, estando,
pues, a esa secuencia probatoria, es decir reiterar lo expuesto de modo constante en las
Ejecutorias Penales de la Corte Suprema de Justicia que sustentan la absolucin por
primacia de la presuncin de inocencia y que debe seguirse en el presente caso ya que:
No desvirta la presuncin de inocencia que favorece el acusado, la que por ser un
derecho fundamental vincula a los poderes pblicos y exige, para ser desvirtuada, una
mnima actividad probatoria, por lo que amerita absolverlo de la acusacin fiscal (Sala
Penal. Recurso de Nulidad nmero cuatro mil novecientos sesenticinco guin
noventiocho. Lima), por los fundamentos expuestos, en consecuencia; declararon: NO
HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas ciento treinticinco a fojas ciento
cuarentids, su fecha de veintinueve de diciembre del ao dos mil tres que absuelve a
Richard Tony Maryluz Duran, de la acusacin fiscal por el delito contra la libertad y
honor sexual violacin sexual de menor, en perjuicio de la menor iniciales M.S.I, con lo
dems que contienen, y los devolvieron.
SS. GONZALES CAMPOS R.O.; VALDEZ ROCA; VEGA VEGA; BARRIOS
ALVARADO; PRADO SALDARRIAGA
COMENTARIO
El error de tipo consiste bsicamente en el desconocimiento de al menos un
elemento del tipo penal y genera que el acusado interprete de una manera equivocada la
realidad, realizando una conducta que considera irrelevante para el Derecho Penal, pero
que en verdad s tiene relevancia. As, como se ve en el caso, por su desarrollo fsico, la
agraviada aparenta una edad cronolgica que no le corresponde, hecho que genera un
estado de error no solo para el agente sino para el comn de las personas (como lo
admite el juez en el juicio oral) haciendo que tal percepcin se transforme en un error
insuperable o invencible; y por tanto creer que tener relaciones sexuales con ella est
dentro de una conducta lcita y permitida. Sin embargo, el carcter invencible del error
puede quedar desvirtuado si el supuesto agresor se hubiera procurado conocimientos,
que por las circunstancias le eran exigibles tener.
DERECHO PREVISIONAL
SI EL REQUISITO LEGAL PARA SER EMPLEADO PBLICO ES REALIZAR
LABORES "CON PLAZA DE PRESUPUESTO" puede diferenciarse entre la plaza
presupuestada para obrero y para empleado?
DERECHO REGISTRAL
AL CONSTITUIR UNA HIPOTECA basta verificar la titularidad en el asiento
registral?
setenticinco de la Ley de Banco vigente, norma que prescribe que sus seis incisos, la
forma como la empresa bancaria o financiera debe proceder ante sus clientes a fin de
evitar que estos realicen dentro de las empresas bancarias o financieras, actividades
ilcitas: Quinto.- Que, la causal casatoria de aplicacin indebida de una norma de
derecho material, se configura cuando los magistrados de mrito aplican al conflicto,
una norma jurdica impertinente, esto es, que no se ajusta a las consideraciones fcticas
del proceso; Sexto.- Que, conforme se ha descrito en el considerando tercero, la Sala de
mrito no ha considerado que la operacin efectuada por el Banco recurrente y la
codemandada sea pasible de un ilcito penal, sino que ha pretendido extraer una
conclusin ilustrativa de cmo la recurrente debi de actuar para la determinacin de la
identidad de sus clientes, esto es, la Sala Superior procura sostener que la norma
empleada puede aplicarse, extensivamente, no solo para los clientes o cuentas
sospechosas sino que, adems, puede o debe ser aplicado a todos los clientes de la
entidad bancaria o financiera; Stimo.- Que, en consecuencia, respecto de este extremo,
no se habra configurado la causal de aplicacin indebida de una norma de Derecho
material, toda vez que la Sala Revisora no ha aplicado para resolver el conflicto
intersubjetivo de intereses el artculo trescientos setenticinco de la Ley de Bancos
vigentes, sino que ha pretendido extraer, extensivamente, una conclusin sobre el actuar
del Banco, por lo que este extremo debe ser desestimado; Octavo.- Que, con relacin a
la inaplicacin de normas de derecho registral, es preciso recordar que esta causal
casatoria se configura cuando los magistrados de mrito inaplican las disposiciones
jurdicas pertinentes y necesarias, a la litis, siendo que, dicha omisin, cambia el sentido
de la decisin adoptada; Noveno.- Que, las presuntas normas inaplicadas son las
siguientes: artculo dos mil trece del Cdigo Civil, la cual prescribe que: el contenido de
la inscripcin se presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o
se declare judicialmente su invalidez; asimismo el artculo dos mil catorce del mismo
cuerpo legal refiere que: el tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn
derecho de persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo, mantiene su
adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se anule, rescinda o resuelva el
del otorgante por virtud de causas que no consten en los registros pblicos. La buena fe
del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la inexactitud del registro; y
por ltimo, el ar-tculo dos mil veintids del Cdigo Sustantivo, seala que: Para oponer
derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen derechos reales sobre los
mismos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito con anterioridad al de
aquel a quien se opone. Si se trata de derechos de diferente naturaleza se aplican las
disposiciones del derecho comn; Dcimo.- Que, la entidad recurrente sostiene que se
habran inaplicado las disposiciones registrales antes invocadas y que determinaran que
la recurrente ha actuado de acuerdo a lo contenido en el asiento registral, que produce
publicidad registral; en consecuencia, es preciso analizar el principio de fe pblica
registral previsto en el artculo dos mil catorce del Cdigo anotado, para luego seguir
con el principio de legitimidad regulado en el artculo dos mil trece del mismo cdigo;
Undcimo.- Que, el fundamento del principio de fe pblica registral radica en la
necesidad de asegurar el trfico patrimonial cuyo objeto consiste en proteger las
adquisiciones que por negocio jurdico efecten los terceros adquirentes y que se hayan
producido confiados en el contenido del registro; para ello, la ley reputa exacto y
completo el contenido de los asientos registrales: es as que, las inscripciones del
registro se consideran exactas y completas, respecto de terceros adquirientes de buena
fe, ya que quien adquiere el derecho de hipoteca, confiado en la exactitud del registro
deviene en titular de la hipoteca; Duodcimo.- Que, el legislador, al redactar el Cdigo
Civil, esta de acuerdo con esta posicin (Exposicin de Motivos Oficial al Libro de los
Registros Pblicos: doctor Jack Bigio Chrem); siendo esto as, la fe pblica registral
protege la adquisicin efectuada a ttulo oneroso y con buena fe de quien aparece en el
registro como titular registral, que se inscribe en el registro, contra cualquier intento de
enervar dicha adquisicin que se fundamente en causas no inscritas antes (Exposicin
de Motivos Oficial del Cdigo Civil, Editorial Cuzco, mil novecientos noventiocho,
pginas ciento noventicuatro y ciento noventisiete); Dcimo Tercero.- Que, en
consecuencia, de acuerdo con la norma invocada, el tercero adquiriente adquiera el
derecho de la persona que en el registro aparece con facultades para transmitirlo; que en
el caso de autos, el Banco recurrente constituye un gravamen hipotecario de quien en
los registros pblicos apareca como la nica propietaria del bien; por lo que, el citado
banco acta en la creencia, es decir de buena fe, de que la garanta hipotecaria otorgada
a su favor estaba constituido por quien gozaba de todas las facultades para gravar el
bien, puesto que, era de su nica y exclusiva propiedad segn la informacin registral
que tena; Dcimo Cuarto.- Que, sin embargo, aun cuando el legislador concuerda con
esta interpretacin, en la ltima parte del artculo dos mil catorce del Cdigo Civil,
precisa que el titular del derecho mantiene su adquisicin una vez inscrito su derecho,
aunque despus se anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que
no consten en los registros pblicos. La buena fe del tercero se presume, mientras no se
pruebe que conoca la inexactitud del registro; Dcimo Quinto.- Que, conforme la
interpretacin de la norma debemos sealar que la ficha registral est constituido no
solo por la informacin resumida contenida en el correspondiente asiento registral sino
por los ttulos archivados que motivaron la inscripcin, los cuales constituyen parte de
los Registros Pblicos, consecuentemente, constituye informacin a la que puede
acceder cualquier agente econmico que acta dentro de una econmica de mercado;
Dcimo Sexto.- Que, por otro lado, es preciso recordar que el sistema registral peruano
es de inscripcin, esto es, resume el contenido del ttulo en el asiento, a diferencia del
sistema francs, en el que se transcribe ntegramente el ttulo del asiento, por lo que las
personas que utilice los Registros Pblicos son conscientes de que en la ficha registral
solo se incluye un resumen parcial de la informacin referida al Ttulo; Dcimo
Stimo.- Que, este criterio ya ha sido recogido por este Supremo Tribunal en otras
ejecutorias; Dcimo Octavo.- Que, por ende, en el caso de autos, a pesar de que el
Banco ha constituido un gravamen hipotecario de quien apareca en los Registros
Pblicos como su propietaria, no se poda limitar al contenido del asiento registral, sino
que deba de recurrir a los ttulos archivados, en donde descubrira que la hipoteca tiene
el estado civil de casada, al momento de constituir el gravamen; Dcimo Noveno.- Que,
por ende, el Banco recurrente no puede amparar su derecho en la buena fe registral, no
sindole aplicable al caso de autos, tampoco el artculo dos mil trece del Cdigo Civil;
Veintavo.- Que, con relacin al artculo dos mil veintids del Cdigo Civil, su
aplicacin a este caso deviene en innecesaria, puesto que no se trata de un conflicto de
derecho de igual o distinta naturaleza, sino de la determinacin de si el derecho del
recurrente en casacin se encuentra o no protegido por las disposiciones y principios
registrales: estando a las conclusiones que preceden y a lo dispuesto por el artculo
trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil; declararon: INFUNDADO el recurso
de casacin interpuesto a fojas trescientos treintisis por el Banco Wiese Sudamerissucursal Huancayo; en consecuencia, NO CASARON la resolucin de vista de fojas
trescientos veinte, su fecha once de julio de dos mil tres, y su correccin de fojas
trescientos veintiocho su fecha veintiuno de julio del mismo ao; CONDENARON a la
recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso as
como a la multa de una Unidad de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin
de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los
seguidos por Jorge Eleodoro Urruchi Garca con Eva Gutirrez Zrate de Urruchi y
otros sobre Tercera Excluyente de Dominio; y, los devolvieron.
SS. ROMN SANTISTEBAN, LAZARTE HUACO, RODRGUEZ
ESQUECHE, EGSQUIZA ROCA
EL VOTO DEL SEOR VOCAL TICONA POSTIGO ES COMO SIGUE:
VISTOS: y, CONSIDERANDO: Primero.- Que, aparece de autos a fojas uno
que don Jorge Eleodoro Urruchi Garca interpone demanda de tercera excluyente de
dominio, a fin de que se excluya del remate ordenado en el Expediente nmero dos mil
uno - cero doscientos setentinueve (sobre ejecucin de garanta hipotecaria que sigue el
Banco Wiese Sudameris contra Julia Mercedes Gutirrez Zrate y Eva Gutirrez Zrate)
al bien inmueble ubicado en el Jirn Francisco Bolognesi nmero trescientos quince,
Distrito de El Tambo, Provincia de Huancayo, en razn a que el mismo pertenece a la
sociedad conyugal conformada con su esposa Eva Gutirrez Zrate, quien adquiri el
citado bien durante la vigencia de la sociedad de gananciales que formaron con la unin
matrimonial contrada el siete de agosto de mil novecientos setentiuno, por lo que
constituye un bien social y no un bien personal de la indicada Eva Gutirrez Zrate,
razn por la cual aquella no poda otorgarlo en garanta sin intervencin ni
consentimiento del otro cnyuge; Segundo.- Que, al absolver el traslado de la demanda,
el Banco Wiese Sudameris seala que el ttulo de dominio del inmueble sub litis
apareca inscrito en los Registros Pblicos a favor de Eva Gutirrez Zrate como soltera,
habendolo adquirido con ese estado civil de sus anteriores propietarios con fecha
veintisis de noviembre de mil novecientos setentisiete, reiterando el mismo estado al
suscribir la Escritura Pblica de Garanta Hipotecaria y Restriccin Contractual de fecha
trece de noviembre de mil novecientos noventisiete a favor del Banco: Tercero.- Que, la
sentencia de primera instancia declar infundada la demanda interpuesta aplicando el
principio de legitimidad previsto en el artculo dos mil trece del Cdigo Civil, conforme
al cual el contenido de la inscripcin se presume cierto y produce todos sus efectos
mientas no se rectifique o declare judicialmente su invalidez; y, en consecuencia,
advirtindose en autos que en los registros pblicos aparece consignado que Eva
Gutirrez Zrate adquiri el inmueble sub litis como soltera de sus anteriores
propietarios, declarando como tal su estado civil al momento de la suscripcin de la
Escritura Pblica de Garanta Hipotecaria y Restriccin Contractual, el demandante
tercerista no puede pretender excluir del remate aquello que se apoya en la fe del
registro. La sentencia de vista, sin embargo, revoc la apelada y declar fundada la
demanda interpuesta, alegando como fundamento principal que si bien la seora Eva
Gutirrez Zrate no mencion su condicin de casada al tramitar y obtener el prstamo
hipotecario, ni inscribi el bien comn a nombre de la sociedad conyugal, la entidad
financiera estaba en la obligacin de ultimar los trmites para percatarse del estado civil
de la prestataria, recurriendo para ello a la bsqueda computarizada de los asientos
registrales, sin dejar de observar de modo adicional los sistemas de identificacin de
clientes y mantenimiento de registros dispuesto por el artculo trescientos setenticinco
de la Ley veintisis mil setecientos dos, y que al inobservar estos detalles de obligatorio
cumplimiento ha motivado el otorgamiento de un prstamo a quien no tena facultad
para gravar a ttulo individual un bien del patrimonio social; Cuarto.- Que, en autos la
institucin demandada denuncia la aplicacin indebida del artculo trescientos
setenticinco de la Ley veintisis mil setecientos dos, Ley General del Sistema
inscritos en los Registros Pblicos resulten causas que anulen rescindan o resuelvan el
derecho del otorgante. Este principio busca proteger al tercero que ha adquirido, de
buena fe, un derecho de quien finalmente carecera de capacidad para otorgarlo, lo que
implica la bsqueda de la seguridad en el trfico inmobiliario, y que supone a veces un
sacrificio en la seguridad del derecho, conforme aparece en la Exposicin de Motivos
Oficial del Cdigo Civil, la buena fe que se exige a una persona a efectos de
constituirse en tercero registral, es la de ignorar la existencia de inexactitud en lo
publicado por el registro. En otros trminos, si en verdad existen razones de nulidad,
rescisin o resolucin, que no aparecen en el registro, ellas deben ser adems
desconocidas por quien pretende ampararse en el principio estudiado (Ob. cit, pgina
200); Stimo.- Que, el contrato de otorgamiento de garanta hipotecaria es sin duda un
contrato oneroso, porque oneroso es todo aquello que genera una obligacin; en
consecuencia, en autos se cumple con el primer requisito sealado en el considerando
anterior. En lo que respecta al segundo requisito, debe precisarse que el acto jurdico del
matrimonio civil se inscribe en los Registros Civiles, los que por su naturaleza no gozan
del principio de publicidad registral consagrado en el artculo dos mil doce del Cdigo
Civil, es decir, que su contenido no se presume conocido sin admitir prueba en
contrario, no habindose acreditado en autos que la entidad financiera recurrente haya
tenido conocimiento del verdadero estado civil de Eva Gutirrez Zrate; en tal sentido,
se presume que actu de buena fe. En cuanto al tercer y cuarto requisitos, el Banco
Wiese Sudameris adquiri un derecho real de garanta mediante Escritura Pblica del
trece de noviembre de mil novecientos noventisiete de aquella persona que apareca en
el registro como nico titular del inmueble gravado, procediendo a inscribirlo el
veinticuatro de noviembre del mismo ao. El quinto y ltimo requisito se verifica
igualmente, porque al tiempo de constituir y registrar su derecho el Banco demandado,
no apareca en los asientos registrales ni de los ttulos inscritos causal alguna que anule,
rescinda o resuelva el derecho de la otorgante Eva Gutirrez Zrate; Octavo.- Que, de lo
establecido en los considerandos precedentes, queda claro que el derecho del recurrente
se encuentra protegido por el principio de buena fe registral, y no constando en el
registro que la codemandada Eva Gutirrez Zrate haya sido casada al momento de
adquirir el derecho de propiedad sobre el bien sub litis, y que por tanto este fuere un
bien social, este derecho no puede ser opuesto al Banco emplazado; Noveno.- Que,
finalmente se denuncia la inaplicacin del artculo dos mil veintids del Cdigo Civil.
Esta norma seala que para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin
tienen derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone est
inscrito con anterioridad a aquel a quien se opone; y si se trata de derechos de diferente
naturaleza se aplican las disposiciones del derecho comn. Sin embargo, no resulta
pertinente la aplicacin de esta norma para la solucin de la presente controversia, toda
vez que no nos encontramos ante dos derechos reales inscritos, pues solo se encuentra
registrado el derecho real de garanta a favor del Banco demandado, mas no el derecho
de propiedad que alega la parte actora a favor de la sociedad conyugal conformada por
Jorge Eleodoro Urruchi Garca y Eva Gutirrez Zrate, por lo que resulta imposible
establecer la prioridad que invoca la entidad recurrente; de otro lado, tampoco nos
encontramos ante dos derechos de diferente naturaleza, pues los derechos que se
invocan son ambos de naturaleza real; Dcimo.- Que, por las razones expuestas,
configurndose la causal prevista en el inciso segundo del artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil, por inaplicacin de los artculos dos mil tres y
dos mil catorce del Cdigo Civil, de conformidad con lo dispuesto en el artculo
trescientos noventisis inciso primero de la citada norma procesal, debe ampararse el
recurso presentado; por cuyas razones: MI VOTO es porque se declare FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por Banco Wiese Sudameris mediante escrito de fojas
trescientos treintisis; en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas trescientos
veinte, su fecha once de julio de dos mil tres; y actuando en sede de instancia: SE
CONFIRME la sentencia apelada de fojas doscientos sesentids, su fecha siete de
febrero de dos mil tres, que declara infundada la demanda interpuesta, con lo dems que
contiene; SE DISPONGA la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial
El Peruano; en los seguidos por Jorge Eleodoro Urruchi Garca contra Banco Wiese
Sudameris y otros sobre tercera excluyente de dominio; y los devolvieron.
SS. TICONA POSTIGO
COMENTARIO
Es cierto que la informacin que se presenta en el asiento registral es parcial, por
cuanto all se muestran solo los datos ms relevantes del acto, documento, etc. que se
desee inscribir. Sin embargo, cabe preguntarse si debe ser protegida una persona que no
se preocupa de que su derecho aparezca en el asiento registral y no solo en los ttulos
archivados. No se incentiva la conducta negligente de este agente, en perjuicio de
quien inscribi su derecho bajo buena fe registral?
DERECHO CONCURSAL
El ACREEDOR CUYO CRDITO NO HA SIDO RECONOCIDO POR LA
COMISIN puede interponer demanda judicial para tal reconocimiento?
adoptados por la Junta de Acreedores son oponibles; tanto a quienes hayan suscrito el
plan de reestructuracin patrimonial como a aquellas personas que no han participado
del mismo, o sus crditos no estn reconocidos o se opongan a los acuerdos adoptados.
Expresa, adems, que dicho acuerdo es oponible a la totalidad de las deudas de la
ejecutada a partir de haberse generado las obligaciones, y hasta el veinticuatro de julio
de dos mil dos, sin portar si estas han vencido o no antes de dicha fecha, siendo ello as,
el pago de la deuda contenida en los pagars resulta inexigible a estar incluida dentro
del Plan de Reestructuracin denominado Acuerdo de Refinanciamiento, el cual
comprende todas y cada una de las deudas de la recurrente originadas antes del
veinticuatro de julio de dos mil dos, estn o no sealadas en los Anexos del Acuerdo
Global. Agrega que, en efecto, la fecha del vencimiento de los pagars no es la que
determina su inclusin o no dentro del acuerdo toda vez que el acuerdo a aplicarse es el
de la fecha en la que se genere la obligacin conforme lo establece el Acuerdo de
Refinaciamiento, as como los artculos ocho y cuarenta de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial; CONSIDERANDO: Primero.- Que, mediante escrito de fojas trece, Banco
Sudamericano interpuso demanda a la va ejecutiva contra la empresa Sustancias
Naturales Sociedad Annima, para que esta cumpla con pagarle la suma de ciento
catorce mil doscientos dlares americanos, monto al que asciende los importes
consignados en los pagars puestos a cobro; Segundo.- Que, los citados ttulos
ejecutivos fueron suscritos en siguiente orden: a. el pagar en dlares americanos
nmero cero veintiocho mil doscientos noventisiete, obrante a fojas cero dos, fue girado
el seis de abril de dos mil por la suma de cincuentisiete mil doscientos dlares
americanos, sealndose como su fecha de vencimiento el tres de octubre del mismo
ao, siendo renovado posteriormente por igual monto y fijndose como nueva fecha de
vencimiento del trece de noviembre del citado ao: b. el pagar en dlares americanos
nmero cero veintisiete mil ciento treintiocho, obrante a fojas tres, fue girado el cinco
de julio de dos mil por la suma de ochentisis mil dlares americanos, sealndose
como su fecha de vencimiento el cuatro de agosto del mismo ao, renovndose
posteriormente hasta en dos oportunidades, siendo la ltima por un monto ascendente a
cincuentisiete mil dlares americanos y con fecha de vencimiento al once de noviembre
del citado ao; Tercero.- Que, al contradecir el mandato ejecutivo, Sustancias Naturales
Sociedad Annima alegentre otros que la obligacin puesta a cobro es inexigible,
toda vez que la misma se encontraba incluida dentro del Plan de Reestructuracin de la
empresa. denominado Acuerdo Global de Refinanciacin, suscrito con sus acreedores
(entre los que se encuentra el Banco ejecutante) el catorce de diciembre de dos mil, el
cual comprende todas y cada una de las deudas y obligaciones directas e indirectas
registradas hasta el veinticuatro de julio de dos mil, inclusive aquellas no sealadas
expresamente en los anexos del acuerdo; Cuarto.- Que, las instancias de mrito han
declarado infundada la contradiccin, amparando la demanda bajo los siguientes
argumentos; i. que el Acuerdo Global de Refinanciacin no comprendi a los pagars
puestos a cobro. situacin claramente comprobada con el mrito del Informe de la
Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del
INDECOPI de fojas doscientos cuarenticinco; ii. que la exigibilidad de las obligaciones
contenidas en los pagars, en atencin a las fechas de vencimiento y sus renovaciones,
resultaba ser posterior al veinticuatro de julio de dos mil, por lo que es inoperante la
presuncin de incluir los pagars al grupo de deudas sometidas a refinanciamiento; iii.
que no se advierte que la sumatoria de los importes contenidos en ambos pagars guarde
relacin con la suma de doscientos treintitrs mil cuarentids dlares americanos
correspondiente a los crditos autoliquidables reconocidos a favor del Banco ejecutante
comprendidos en la categora E, ni siquiera con los montos parciales que pudieran
haberse dado a cuenta, siendo que los documentos de fojas doscientos veintinueve y
doscientos treinta solo verifican el abono efectuado por el Banco Sudamericano de la
suma contenida en el pagar de fojas dos; Quinto.- Que, bsicamente, la denuncia por
inaplicacin del artculo cuarentiocho de la Ley de Reestructuracin Patrimonial
persigue establecer que el "Acuerdo Global de Refinanciacin" aunque no
expresamente a los pagars puestos a cobro, por el solo hecho de haber sido suscritos
antes del veinticuatro de julio de dos mil, conforme a los trminos all acordados;
Sexto.- Que, la causal de inaplicacin de una norma material se configura cuando: a) el
Juez, por medio de una valoracin conjunta y razonada de las pruebas, establece como
probado ciertos hechos; b) que estos hechos guardan relacin de identidad con
determinados supuestos fcticos de una norma jurdica material; c) que no obstante esta
relacin de identidad (pertinencia de la norma) el juez no aplica esta norma sino otra,
resolviendo el conflicto de intereses de manera contraria a los valores y fines del
derecho y, particularmente, lesionando el valor de justicia; Stimo.- Que, el artculo
cuarentiocho de la Ley de Reestructuracin Patrimonial establece que el Plan de
Reestructuracin aprobado por la Junta obliga al insolvente y a todos sus acreedores,
aun cuando se hayan opuesto a los acuerdos, no hayan asistido a la Junta por cualquier
motivo, o no hayan solicitado oportunamente el reconocimiento de sus crditos. Como
puede advertirse, la norma en comento es una de carcter general e imperativa, que se
limita a establecer el vnculo obligacional que se genera entre acreedores y deudores por
la sola aprobacin del Plan de Reestructuracin; de manera tal que su anlisis sobre la
base de los argumentos que sustentan su aplicabilidad implicara un nuevo estudio e
interpretacin de los trminos en que fue suscrito el denominado "Acuerdo Global de
Refinanciacin" del catorce de diciembre de dos mil, lo que no es factible realizar a
travs de esta causal, que se circunscribe nicamente al anlisis de cuestiones de
derecho y no de aquello que se estima probado, como lo es el hecho que, para las
instancias de mrito, el citado Acuerdo solo comprende a deudas cuya exigibilidad sea
anterior al veinticuatro de julio de dos mil (que no sera el caso de los ttulos ejecutivos
controvertidos), y que el monto de los pagars no se encuentra incluido en la Categora
E en la que se han reconocido los crditos a favor del Banco ejecutante, conclusiones a
las que arriba no solo analizando el Informe de la Comisin de Reestructuracin
Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI corriente a fojas doscientos
cuarenticinco, sino adems el propio mrito de los ttulos ejecutivos, el anotado
"Acuerdo Global de Refinanciacin" y los documentos presentados por la ejecutada al
absolver el requerimiento del Juzgado que obra a fojas doscientos doce, que la compela
a acreditar con prueba documentaria que la obligacin puesta a cobro se encontraba
incluida dentro del acuerdo global de refinanciacin; Octavo.- Que, por lo dems, debe
atenderse al hecho que el sometimiento de las empresas a los alcances de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial no importa que las obligaciones de aquellas, sean actuales
o futuras, se tornen en inexigibles, sino nicamente favorece a la suspensin de su
exigibilidad solo hasta la aprobacin del Plan de Reestructuracin, incluido el
cronograma de pago de los crditos hasta su cancelacin, el mismo que deber
comprender la totalidad de las obligaciones de la empresa, inclusive aquellas que a la
fecha de aprobacin del Plan no hubiesen sido reconocidas por la Comisin, a tenor de
lo preceptuado en el artculo cuarentisiete inciso c) de la ley acotada, concordante con el
artculo ciento once de la misma. En ese sentido, nada impide los acreedores de la
insolvente, en general, interponer demandas en la va judicial a fin de obtener una
sentencia firme que reconozca o declare la existencia de un crdito a su favor, sin
perjuicio de la suspensin de su ejecucin, conforme ya se ha anotado, ni de los
alcances de los trminos pactados en el Acuerdo Global de Refinanciacin que pudieran
suscribir, difiriendo el plazo para su pago; Noveno.- Que, del otro lado, con respecto a
lo afirmado por la recurrente, en el sentido que la fecha establecida para el vencimiento
de los pagars no es la que determina su inclusin o no dentro del acuerdo, sino la fecha
en la que se genere la obligacin, conforme a lo dispuesto en los artculos ocho y
cuarenta de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, debe advertirse que tal argumento
carece de todo sustento, en razn a que las normas ltimas citadas no contienen tal
supuesto sealado, sino que se refieren tanto a la reserva e informacin de los
procedimientos de reestructuracin como a las pautas para el trmite de la impugnacin
de acuerdos. respectivamente, por lo que resulta impertinente analizar sus alcances;
Dcimo.- Que, siendo as, no resulta amparable la causal de inaplicacin normativa que
se denuncia, en razn a que aquella no incide sustancialmente en el sentido de lo
resuelto, toda vez que el Plan de Reestructuracin, aprobado por la Junta de Acreedores,
no resulta para este caso en particular oponible a la entidad demandante, por lo que el
recurso propuesto debe ser desestimado, en atencin a lo dispuesto en el artculo
trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil; por cuyos fundamentos, Declararon:
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos veintiocho: en
consecuencia, NO CASARON la resolucin de vista de fojas trescientos diecinueve, su
fecha veinticuatro de julio de dos mil tres; CONDENARON a la parte recurrente al
pago de una multa ascendente a dos Unidades de Referencia Procesal, as como al pago
de las costas y costos originados por la tramitacin del presente recurso;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano
en los seguidos por el Banco Sudamericano contra Sustancias Naturales Sociedad
Annima sobre Obligacin de Dar Suma de Dinero; y los devolvieron.
SS. ROMN SANTISTEBAN; TICONA POSTIGO; LAZARTE HUACO;
RODRGUEZ ESQUECHE; EGSQUIZA ROCA
COMENTARIO
A pesar de existir un proceso de reestructuracin patrimonial, el rgano
jurisdiccional, ante el cual se presenta el acreedor, si considera que debe ser reconocido
judicialmente un determinado crdito, debe hacerlo a efectos de brindar al interesado
una mayor seguridad jurdica, dejando que el tratamiento para su pago siga el curso
dado por las reglas concursales. En ese sentido el plan de reestructuracin, que contiene
todas las obligaciones pendientes de pago, deber contar con un mecanismo de
contingencia que asegure la realizacin del crdito que an no est reconocida (judicial,
administrativamente o en otra sede), pero que puede estarlo en el futuro.
DERECHO REGULATORIO
SECTOR
:
EXPLOTACIN DE LA INFRAESTRUCTURA
AEROPORTUARIA DE USO PBLICO
VISTOS:
Contrato de Concesin del Aeropuerto Internacional Jorge Chvez (AIJCH), y/o las
leyes vigentes, otorgan al Concesionario LAP la potestad de impedir que las lneas
areas contraten de manera competitiva el servicio de inspeccin de equipaje a travs de
rayos X.
10. Con fecha 7 de diciembre se sostuvo una audiencia privada con funcionarios
de la Direccin General de Aeronutica Civil.
11. Mediante Informe N 132-04-GAL-OSITRAN, la Gerencia de Asesora
Legal remiti opinin legal sealando que ni las leyes vigentes ni el Contrato de
Concesin, confieren al Concesionario la potestad de impedir que las lneas areas
contraten de manera competitiva el servicio de inspeccin de equipaje a travs de rayos
X, siempre que dicha competencia sea tecnolgicamente posible y no ponga en riesgo
las condiciones de seguridad en el AIJCH.
12. Por Informe N 075-04-GRE-OSITRAN de 10 de noviembre de 2004 se
recomend: (a) declarar improcedente la solicitud de fijacin tarifaria para la prestacin
del servicio de revisin (inspeccin) de equipaje mediante un sistema de rayos X; y, (b)
solicitar a LAP remitir a OSITRAN su nuevo Plan de Seguridad debidamente aprobado
por la DGAC, as como presentar las razones tcnicas y econmicas, por las cuales las
empresas que actualmente vienen prestando el servicio de revisin (inspeccin) de
equipaje mediante un sistema de rayos X, no podrn competir con LAP en la prestacin
de dicho servicio.
13. Por Resolucin N 068-2004-CD-OSITRAN se declar improcedente la
solicitud de fijacin de tarifas formulada por LAP, para la prestacin del servicio de
revisin (inspeccin de equipaje) mediante un sistema de rayos X en el Aeropuerto
Internacional "Jorge Chvez" y se solicit que LAP remita a OSITRAN su nuevo Plan
de Seguridad del AIJCH debidamente aprobado por la Direccin General de
Aeronutica Civil, as como sustentar las razones tcnicas y econmicas por las cuales
las empresas que actualmente vienen prestando el servicio de revisin (inspeccin) de
equipaje mediante un sistema de Rayos X, no podrn competir con la empresa
concesionaria de la prestacin de dicho servicio;
La resolucin fue notificada a LAP con fecha 4 de enero de 2005 por Oficio
Circular N 074-04-GG-OSITRAN de 16 de diciembre de 2004 y publicada en el Diario
Oficial El Peruano con fecha 7 de enero de 2005;
14. Con fecha 21 de enero de 2005 LAP interpuso recurso de reconsideracin
contra la referida resolucin;
II.CUESTIONES EN DISCUSIN
En atencin a que el escrito de reconsideracin ha sido presentado dentro del
plazo de ley por la Entidad Prestadora que cuenta con legitimidad para ello, corresponde
determinar las cuestiones en discusin:
1. Si se ha vulnerado el derecho al debido procedimiento de LAP al haberla
privado de informarle las razones por las cuales las empresas que actualmente vienen
prestando el servicio en cuestin, no podrn competir con LAP en la prestacin del
mismo, una vez que este entre en operacin el sistema de equipos de rayos X instalado
por LAP en el AIJCH;
2. Si al momento de expedir la resolucin impugnada, se ha incumplido con
expresar inequvocamente su objeto, de conformidad con el numeral 2) del artculo 3 de
la LPAG;
3. Si los argumentos de LAP permiten reconsiderar la decisin en cuanto al
fondo y aprobar la tarifa solicitada.
III. ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
1. Vulneracin del derecho al debido procedimiento
1. LAP seala que se ha vulnerado su derecho al debido procedimiento porque:
(i) OSITRAN no le solicit que sustente las razones tcnicas y econmicas por las
cuales las empresas que actualmente vienen prestando el servicio de inspeccin de
equipaje mediante el sistema de rayos X, no podrn competir con LAP en la prestacin
de dicho servicio una vez que entre en funcionamiento el sistema instalado por LAP,
conforme a lo establecido en el Contrato de Concesin; y, (ii) OSITRAN tampoco
solicit a LAP la presentacin del Programa de Seguridad del Aeropuerto, ni condicion
la aprobacin de la tarifa propuesta a determinadas modificaciones del referido
Programa de Seguridad;
2. LAP seala que OSITRAN se limit a solicitarle, mediante Oficio N 103-04GRE-OSITRAN de 19 de noviembre de 2004, que informe si el sistema de inspeccin
de rayos X instalado por LAP en el Aeropuerto, admitir la exclusin en sus procesos de
alguna lnea area lo que fue respondido por LAP por Carta LAP-GCCO-C-2004-0105
de fecha 26 de noviembre en sentido afirmativo;
3. Sealan que en atencin a lo anteriormente expuesto, se ha privado a LAP de
la posibilidad de exponer sus explicaciones sobre la referida exclusin, pues entienden
que si OSITRAN requera dicha explicacin debi haber solicitado que exponga dichas
razones;
4. Asimismo, sealan no entender la razn por la que, no obstante sealar en el
artculo 2 de la Resolucin, que a efectos de evaluar la solicitud se requiere de mayor
informacin, se declara improcedente la solicitud;
5. Al respecto, debe sealarse que un principio fundamental sobre el que se
sustenta el ordenamiento jurdico es que nadie puede alegar desconocimiento de la Ley
(en sentido amplio, es decir, incluyendo Decretos Supremos y normas de inferior
jerarqua).
6. En este estado, es importante sealar que el Reglamento General de Tarifas
aprobado por Resolucin de Consejo Directivo N 043-2004-CD-OSITRAN, en lo
sucesivo RETA, seala lo siguiente:
Artculo 11.- Necesidad de regulacin tarifaria
23. Por otro lado, en cuanto al argumento de LAP en el sentido que la instalacin
del sistema de ins-peccin de equipajes por parte de LAP, garantizar una mayor
seguridad conforme a lo sealado en la Seccin 4.3.1.5 del Anexo 6, no resulta
suficiente para sustentar la prestacin exclusiva por parte de LAP;
24. El nico efecto que se desprende de la referida Seccin, es que LAP tiene
que cumplir la referida obligacin y en todo caso, cuando el Ministerio de Transportes y
Comunicaciones apruebe el procedimiento pertinente determinar si las exigencias de
seguridad ameritan que el servicio se preste de manera centralizada;
25. En relacin a los problemas de espacio e infraestructura, debido a la estrecha
vinculacin con el Programa de Seguridad 2005 del Aeropuerto, y a que la informacin
proporcionada por LAP no es suficiente para evaluar dicho aspecto, no resulta posible la
emisin de pronunciamiento alguno en este tema;
26. En relacin al argumento de LAP en el sentido que desde el punto de vista
econmico, OSITRAN debe fijar las tarifas teniendo en consideracin que permitan la
recuperacin de todos los costos en que deba incurrir el concesionario, debe sealarse
que esta discusin solo tendr lugar en la medida en que se logre acreditar que el
servicio debe ser prestado en exclusividad por LAP;
27. Es as que, en atencin a que LAP no ha logrado acreditar que a la fecha
existen razones que sustentan la necesidad de que el servicio se preste en exclusividad
por esta, no corresponde la fijacin de tarifa alguna;
POR LO EXPUESTO, en virtud de las funciones establecidas en el liberal e) del
artculo 50 del Reglamento General de OSITRAN, aprobado mediante el Decreto
Supremo N 010-2001-PCM; en el literal b) del numeral 3.1 de la Ley N 27332; y
artculo 1 del Decreto Supremo N 032-2001-PCM; y estando a lo acordado por el
Consejo Directivo en su sesin del 28 de febrero de 2005;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Desestimar los fundamentos del recurso de reconsideracin
presentado por LIMA AIRPORT PARTNERS S.R.L., confirmando la resolucin
reconsiderada.
Artculo 2.- Precisar que queda a salvo el derecho de LIMA AIRPORT
PARTNERS S.R.L. para iniciar el procedimiento de fijacin de tarifas en el momento en
que se apruebe el referido procedimiento por parte de la autoridad competente.
Artculo 3.- Autorizar la publicacin de la presente Resolucin en el Diario
Oficial El Peruano.
Artculo 4.- Notificar la presente resolucin a LIMA AIRPORT PARTNERS
S.R.L.
Artculo 5.- Notificar la presente resolucin al Ministerio de Transportes y
Comunicaciones.
DESAFECTACIN
forzada pero eficiente al problema que supone la afectacin de un bien de tercero, por lo
dilatado y costoso que resulta emplear la tercera para lograr que se revierta la medida.
II.
MARCOS DE PAPEL
Necesitamos jueces penales?
No compren cdigos baratos
Se habr comido un "no" el juez en su fallo?