DERECHO CIVIL II

El Derecho Civil en sentido amplio se divide en derecho patrimonial y derecho de familia.

Las personas en sus relaciones particulares toman contacto con las cosas y establecen
una situacin jurdica. Algunos critican que se hable de relacin jca, sobre este punto
Guzmn Brito ha sealado que una de las varias categoras del pensamiento es la
relacin, y por lo tanto no es errneo hablar de una relacin persona- cosa, esto frente a la
crtica de que las relaciones solo se dan entre sujetos, y no entre persona-cosa.
El derecho subjetivo es conceptualizado como el poder o seoro que el ordenamiento jco
reconoce y garantiza a una persona, de tal forma que ella pueda a travs de su voluntad
satisfacer algn inters que le atae a la esfera de su personalidad o bienes. Todo derecho
subjetivo supone la existencia de sujetos que se encuentran unidos en una relacin jca,
existe un sujeto activo o pretensor, y un sujeto pasivo que puede verse compelido a
ejecutar una prestacin. Esta prestacin consiste en una cosa que se trata de dar, hacer o
no hacer.
El concepto de cosa es amplsimo, desde una perspectiva filosfica cosa es un
concepto amplio, y el nico concepto ms amplio que cosa es el de ser; todas las cosas
son, pero no todo lo que es o existe es una cosa (Ej: las personas no son cosas). Por lo
tanto podemos decir que cosa es todo aquello que existe sin ser persona, ya sea
que tenga una entidad corporal o incorporal.
Una cosa corporal es aquella que puede ser percibida por los sentidos, y entre las cosas
corporales encontramos una amplia variedad, desde cosas que tienen un volumen mucho
mayor que la tierra como el sol u otros planetas, hasta elementos microscpicos, Qu
tienen en comn todas las cosas corporales? que pueden ser percibidas, o como dice el CC
tienen un ser real.
Las cosas incorporales o inmateriales son aquellas que no pueden ser percibidas por
los sentidos, si no que por el intelecto. Las cosas inmateriales como una idea, composicin
musical, un modelo industrial, son una creacin del autor. Por lo tanto las cosas
inmateriales o incorporales comprenden una amplia gama de creaciones, inventos,
producciones, pero nuestro CC nos entrega una visin ms restringida, considera cosa
incorporal a los derechos, aunque filosficamente es un concepto ms amplio, cosa
incorporal en filosofa es todo aquello que no tiene un ser real.
No todas las cosas corporales o incorporales pueden ser objeto de derechos, solo pueden
ser objeto de derecho las cosas tiles y apropiables, este tipo de cosas se denominan
bienes. Son tiles las que proporcionan algn beneficio moral o econmico, existen
entonces tambin cosas intiles, que no son por lo tanto objeto de derecho, y adems
existen cosas que no son apropiables. Existen cosas muy tiles que por su naturaleza
estn destinadas al uso comn de todos los hombres, y que no pueden objeto de derecho
exclusivo de nadie (Ej: altamar, luz solar), aunque parte de estas cosas si pueden reportar
una utilidad particular (Ej: hoy en da se puede aprovechar la energa solar), existen por
tanto bienes que no son apropiables (Ej: el aire es un bien libre).
La palabra bienes debe su etimologa a la utilidad, a que la cosa hace un bien o es til,
proviene de la palabra latina bonus que significa hacer algo bien. Nuestro CC no es muy
purista con el uso del lenguaje, a veces habla de bienes y otras veces habla de cosas, para
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referirse a las cosas tiles y apropiables, pero podemos decir que existe una relacin de
gnero-especie entre cosa y bien, todos los bienes son cosas, pero existen cosas intiles e
inapropiables. El cdigo entonces no define el concepto de cosa en general sino que lo
supone conocido, en cambio el cdigo si se pronuncia sobre en qu consisten las cosas,
indica que las cosas consisten en cosas corporales e incorporales, nos entrega por tanto
una clasificacin y luego explica qu entiende por cosa corporal e incorporal. Si los bienes
consisten en cosas corporales o incorporales debemos partir de la base que se trata de
cosas susceptibles de ser objeto de derecho.

Clasificacin de las cosas

La clasificacin de los bienes consiste en una operacin lgica de categorizacin o
generalizacin en grupos y subgrupos, clasificar es separar, jerarquizar, ordenar, segn
ciertas caractersticas comunes. Las cosas se clasifican pues permiten abarcar de mejor
manera la comprensin de su funcin como objeto del derecho. Nuestro CC entrega varias
clasificaciones, seala las distinciones ms importantes. Si existen varias clases de bienes
es porque existen elementos que permiten diferenciar esas clases de otras.
1. Cosas corporales e incorporales
Dependiendo si las cosas son perceptibles por los sentidos las cosas pueden ser cosas
corporales e incorporales. Esta clasificacin la encontramos desde la obra de Gayo,
denominada las institutas, y l indica que son cosas corporales las que se pueden tocar,
como un fundo, un vestido, el oro, o la plata, y son incorporales las que no se pueden
tocar, como aquellas que consisten en derechos, tal como la herencia, y el usufructo. Ya
las institutas de Gayo hacan la diferencia entre el derecho de herencia y las cosas que
componen la herencia. El cdigo recoge esta clasificacin de Gayo en los art 565 y 566
CC, en donde indica qu entiende por cosa corporal e incorporal con una pequea
diferencia, y es que Andrs Bello reduce las cosas incorporales solo a los derechos.
Esta clasificacin de corporal e incorporal histricamente surge en el derecho romano post
clsico y es recogido por Gayo, la diferencia entre las dos difcilmente ha tenido
importancia en el cdigo chileno, ha sido criticada y olvidada por la doctrina y las
modificaciones al cdigo. Las criticas vienen principalmente por el problema lgico que
supone considerar en una relacin vertical con una cosa, y a su vez considerar a los
derechos en una relacin horizontal, de tal forma se tendran derechos sobre una cosa, y
como el derecho es una cosa se tendra un derecho sobre un derecho. Esta dificultad
lgica se ha recogido por quienes mantienen una defensa de esta clasificacin porque
tiene utilidad en el trfico jurdico, por ejemplo la transferencia de los derivados de
capitales. Si los derechos cosas, todos los derechos son cosas?, los derechos de las
personas por ejemplo son derechos que no se pueden considerar como cosa, por lo tanto
solo se considera cosa un derecho con el fin de transferirlo. Se ha estimado que solo los
derechos patrimoniales, que tienen carcter de bien pueden ser considerados como cosa
incorporal, art 576 y 583 CC.
Desde el punto de vista prctico la clasificacin que se estudia ha tenido un importante
desarrollo, hasta el siglo pasado no fue motivo de grandes estudios, pero las corrientes
ideolgicas impactaron en la interpretacin. Existan dos modelos excluyentes de
desarrollo, en un sistema de central planificado no se garantiza la propiedad privada, en
un sistema liberal s. En el contexto poltico de chile, la constitucin del 1925 no estableca
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un sistema determinado pero si estableca un sistema a la antigua, se garantizaba la

propiedad privada en el artculo 10 n10. Las restricciones al derecho implicaban una
violacin a la garanta constitucional del derecho a la propiedad.
La corte suprema estableci la inconstitucionalidad de una norma, un DFL que atentaba
contra la titularidad de una cosa incorporal, fue la inaplicabilidad interpuesta por Julia
Troncoso contra el DFL de 1968, este ltimo dispona la vigencia inmediata de la
modificacin de los plazos mnimos de un contrato de arrendamiento sobre predios
rsticos, que segn la norma no poda ser inferior a 10 aos. En caso de celebrarse un
contrato por menos tiempo se entenda prorrogado hasta los 10 aos. La corte suprema
acogi este recurso estimando que la garanta constitucional tambin ampara la
propiedad sobre el derecho de restitucin, siendo inaplicable la disposicin legal sin una
previa expropiacin. Posteriormente con la constitucin de 1980 se reforz el derecho de
propiedad en todas sus especies y se reforz en dos sentidos: en uno sustantivo y adems
se establece el recurso de proteccin, o sea, adjetivamente. Posterior a la constitucin de
1980 y a travs del recurso de proteccin se fueron incorporando una serie de derechos a
propsito del derecho de propiedad.
La corte suprema empez a restringir y sealo que si hay un procedimiento esa es la va
para ingresar la tutela y no puede el recurso de proteccin subsanar y reemplazar todos
los procedimientos para obtener un pronunciamiento jurisdiccional. Este fenmeno se
denomin la propietatizacin de los derechos o cosificacin de los derechos,
bsicamente por dos vas: tanto por la categora que se estableca en el 565, como por la
interpretacin del art 19 n24 de la CPR, y esto se ha utilizado tanto para protegerse de
agresiones legislativas como de agresiones de una autoridad o particulares. En la
aplicacin prctica de esta materia se produjo la diferencia entre privacin y perturbacin
o restriccin, la ley puede restringir un derecho, pero la autoridad puede restringir un
derecho siempre que no modifique su contenido esencial, art 19 n26 de la CPR. La
privacin debe ser a travs de la expropiacin con una indemnizacin, en cambio la
restriccin no requiere de indemnizacin. Tambin se discuti la diferencia entre derechos
adquiridos y meras expectativas, la ley protege al que tiene el derecho y no al que tiene
una mera expectativa.
El art 576 CC expone las cosas incorporales pueden ser derechos reales o personales,
por tanto debemos distinguir derecho real y personal:
1.1.

Derecho real: art 577 CC

Un derecho real conforme al art 577 CC que recoge la concepcin clsica, e indica que
existe una relacin persona-cosa, de esta forma un derecho real es aquel que se tiene
sobre una cosa sin respecto a determinada persona, de este modo podemos afirmar
que la cosa esta sometida a la voluntad de la persona pudiendo afirmarse que existe una
titularidad, los romanos hablaban de ius in re o derecho sobre o en la cosa, la persona
tiene un poder sobre la cosa, y este poder podr ser ms o menos completo, el poder o
seoro ms pleno sobre una cosa es el dominio, y se trata por lo tanto de un derecho
real, pero tambin existen otros poderes ms limitados que se tienen sobre la cosa y en la
cosa pero de forma ms limitada, as encontramos por ejemplo al usufructo, a la
servidumbre, y al derecho de uso y habitacin, estos tambin se denominan derechos
limitados porque expresan un poder incompleto sobre la cosa.

El objeto sobre el cual recae el derecho real es tambin una cosa que podr ser corporal o
incorporal, lo que nos lleva al problema de los derechos sobre derechos. Se ha dicho que
es impropio hablar de una relacin entre una persona y una cosa, que la relacin jca
siempre es entre sujetos, y es el objeto de la relacin aquel que consiste en una cosa, por
esta disconformidad han surgido ciertas teoras para que la concepcin de derecho real
sea absorbida por la de derechos personales, de este modo se ha conceptualizado a los
derechos reales como un tipo especial de obligacin, una obligacin con un sujeto pasivo
indeterminado o universal, si todas las relaciones jcas son entre sujetos y el derecho real
no puede ser entendido como relacin persona cosa, debemos entender que el
destinatario de la conducta debida son todos los sujetos, existira un sujeto pasivo
universal. De este forma si el derecho personal solo puede ser exigido de ciertas y
determinadas personas, el derecho real en cambio puede ser exigido respecto de todas
las personas, la diferencia no sera sustancial sino solo de la cantidad de sujetos
obligados, por lo tanto al existir una relacin pasiva universal, este derecho real puede ser
exigido por todas las personas, esta idea tambin ha sido criticada, primero porque si yo
reviso el pasivo del patrimonio de una persona no aparecen las obligaciones universales
de no perturbar el goce de una cosa. Adems Guzmn Brito sealo que es un error desde
el punto de vista filosfico estimar que solo existen relaciones entre personas, desde el
punto de vista filosfico la relacin se puede establecer entre dos puntos (Ej: ms cerca o
ms lejos), no es una crtica valida desde el punto de vista lgico. Desde el punto de vista
histrico el concepto de derecho real es ms antiguo que el concepto de relacin jca, por
tanto el derecho lo toma desde la lgica, hoy en da se ha impuesto como parte de la
estructura lgica de la norma, pero no es una categora lgica necesaria.

Clasificacin de los derechos reales:

Se pueden clasificar atendiendo a su contenido, de esta forma encontramos derechos
reales de goce, y derechos reales de garanta. Los derechos reales de goce son
aquellos que establecen para el sujeto el poder de aprovecharse de algunas de las
caractersticas o atributos de la cosa, son derechos reales de goce por ejemplo el dominio,
el usufructo, el uso y habitacin, y la servidumbre.
Son derechos reales de garanta los que permiten aprovecharse del valor de cambio de la
cosa para asegurar el cumplimiento de una obligacin. Por ejemplo la prenda, la hipoteca.
Otra clasificacin distingue entre el derecho real pleno, en el cual el dominio constituye en
s mismo una categora, y por otra parte estn los llamados derechos en cosa ajena o ius
in re aliena, que son todos los dems derechos reales con exclusin del dominio.
La reserva legal de la creacin de derechos reales:
Solo la ley o el legislador puede crear derechos reales, por esta caractersticas de que se
imponen a todas las personas sin necesidad de que consientan en ello, se ha estimado
que los particulares no pueden crear derechos reales derivados del principio de autonoma
de la voluntad, que solo les permite crear derechos personales pero no derechos reales.
Se tratara por lo tanto de una enumeracin cerrada, o sea seria numerus clausus. En
cambio los derechos personales serian numerus apertum.Nuestro cdigo realiza una
enumeracin no taxativa de los derechos reales en el art 577 CC, y el 579 CCnos da otro
derecho real que no est en esta numeracin, el censo en cuanto se persigue la finca
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acensuada es tambin un derecho real, existen tambin leyes especiales que han
establecido otros derechos reales. Por ejemplo, en el cdigo de minera se estable el
derecho de concesin minera, en el cdigo de aguas se establece el derecho real de
aprovechamiento de las aguas, y finalmente encontramos la ley 20.930 que establece el
extico derecho real de conservacin medio ambiental. Entonces se trata de una
enumeracin solo por va legal.
Adems de los derechos reales que conocemos, en el derecho comparado se encuentran
2 figuras adems de las ya mencionadas: el derecho de superficie y la enfiteusis, esta
ltima consiste en una relacin por la cual un predio rustico es concedido a cambio de
una retribucin de carcter peridica con la carga para el enfiteuta de mejorar el predio, y
puede haber una enfiteusis temporal o perpetua. El derecho de superficie por su parte es
un derecho de propiedad que recae sobre todo lo que exista sobre el terreno, ya sean
construcciones o plantaciones, pero se reserva el suelo para otra persona individual o
colectiva.
1.2.

Derecho personal: art 578 CC

El derecho personal o crdito es aquel que solo puede reclamarse (en el real dice
se tiene) de ciertas y determinadas personas, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, lo cual hace referencia a las fuentes. Hay que ir al art 1437 CC
para entender esto. Un derecho personal solo puede reclamarse de aquella persona que la
ley dice o que ha ejecutado un hecho que hace nacer la obligacin correlativa. Ej: el
deudor est obligado a pagar porque la ley lo dice, o porque ha ejecutado un hecho.
El derecho personal y la obligacin son lo mismo mirados desde los dos extremos, desde
la perspectiva del acreedor que tiene un derecho personal, o desde la perspectiva del
deudor que tiene la obligacin. El acreedor dispone de acciones que son personales, y el
titular del derecho real posee acciones que son de carcter real. Una accin personal se
dirige solo respecto de un deudor, la accin real en cambio se impone respecto de aquella
persona que ha perturbado el goce tranquilo y pacfico de la cosa.
2. Bienes muebles y bienes inmuebles
Esta clasificacin es aplicable tanto a las cosas corporales como a los derechos, que
pueden ser calificados como muebles o inmuebles dependiendo del objeto en que recae,
de esta forma por ejemplo el derecho a pedir la tradicin de un bien raz ser inmueble, en
cambio la accin para el cobro del precio ser mueble.
El art 566 CCindica que las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles, esta
clasificacin tambin la hace el derecho romano y se ha trasformado en una importante
categora, principalmente por la naturaleza y el rol econmico que tienen los inmuebles.
En la concepcin econmica que se tuvo en vista al redactar el CC la riqueza estaba
constituida por la tenencia de la propiedad raz, eran los ricos los dueos de la tierra,
minas y agua, la agricultura, o sea, del sector primario de la economa. Por lo tanto los
resguardos para proteger este derecho eran mayores a los resguardos para proteger los
bienes muebles. Sin embargo tras la revolucin industrial el dueo de la tierra sigue
siendo el rico pero surge otro tipo de riqueza que es el dueo del capital. Este fenmeno
no fue totalmente considerado por Andrs Bello, por ejemplo un bono que es un
documento puede tener un valor muy superior a cualquier propiedad raz.
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Este mayor valor que han tomado los bienes muebles ha llevado a que la legislacin se
adapte estableciendo sistemas de registro parecido al de los inmuebles, por ejemplo los
vehculos motorizados tambin se inscriben en el registro civil, y existen entidades de
depsitos de valores que tambin establecen una especie de registro para las acciones.
Nuestro derecho civil establece una serie de manifestaciones de esta diferencia de trato o
trato preferente que tienen los inmuebles por sobre los muebles:
-

En la compraventa se establece una solemnidad tratndose de compraventa de

inmuebles, en cambio los muebles son por regla general consensuales.
En la tradicin de los inmuebles se realiza mediante la inscripcin en el registro de
propiedad del conservador de bienes races(Art 686 CC). En cambio la tradicin de los
bienes muebles se realizar solo mediante las formulas establecidas en el art 684 CC.
Para ganar por prescripcin el dominio de los bienes races es necesario que transcurra
un tiempo superior al exigido tratndose de bienes muebles, plazo que se distingue si
provienen de posesin regular o irregular.
Cuando se transmiten inmuebles por sucesin por causa de muerte el art 688 CC
establece distintos requisitos para enajenarlos tratndose de bienes muebles o
inmuebles.
En las reglas de la sociedad conyugal el marido como administrador de los bienes
sociales tiene amplias facultades para disponer de los bienes pero necesita la
autorizacin de la mujer para enajenar los bienes inmuebles, o darlos en
arrendamiento por un plazo superior a 8 aos.
La accin rescisoria por lesin enorme solo opera tratndose de bienes races.
La enajenacin de inmuebles del pupilo debe efectuarse mediante una formalidad
especial que es la venta en pblica subasta previo decreto judicial.
Las cauciones reales para muebles e inmuebles son distintas procediendo la prenda
para los muebles y la hipoteca para los inmuebles.
2.1.

Bienes muebles:

Los bienes muebles se clasifican en semovientes e inanimados, semovientes son

aquellos que pueden desplazarse de un lugar a otro, movidos por su propia energa, y los
bienes muebles inanimados necesitan una fuerza externa para moverse.
El art 567 CC define los bienes muebles, los bienes muebles se clasifican tambin en
muebles por su naturaleza que se ajusta a la disposicin del 567, y adems pueden ser
bienes muebles por anticipacin que estn establecidos en el art 571 CC, son
aquellos que estn por naturaleza unido a un inmueble pero se consideran muebles para
efectos de constituir derechos en favor de una persona distinta a su dueo, al reputarse
muebles se les aplican todas las normas que corresponden a esa categora, y as por
ejemplo las solemnidades para enajenarlo no son aplicables a este tipo de bienes.
2.2.

Bienes inmuebles:

El concepto est en el art 568 CC, los inmuebles se sub clasifican en inmuebles por
naturaleza, por adherencia y por destinacin:
-

Los inmuebles por naturaleza son aquellos que estn contenidos en la disposicin
citada, principalmente se trata de la tierra, las minas, y tambin tienen este sistema
las aguas aunque naturalmente las aguas si pueden trasladarse de un lugar a otro, lo
que no se traslada es el cauce o pozo.
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Los inmuebles por adherencia son muebles que se refutan inmuebles por
encontrarse adheridos permanentemente a un inmueble (2 requisitos: tiene que estar
adherido y esa adherencia debe ser permanente), hay que hacer la distincin tambin
con los muebles por anticipacin, los productos de la tierra y frutos son por naturaleza
inmueble pero se reputan muebles para efectos de constituir derechos en favor de un
tercero ,y para ser aplicable el estatuto de los muebles, los inmuebles por adherencia
en cambio son originariamente mueble, pero que se reputan inmuebles , de esta forma
las edificaciones, ventanas, canaletas, se reputan inmuebles. Una misma cosa puede
ser mueble, inmueble, y mueble de nuevo, el estatuto que se le aplica es el vigente a
la celebracin del acto.
Los inmuebles por destinacin son muebles que la ley reputa inmuebles por estar
permanentemente destinado al uso, cultivo, o beneficio de un inmueble, como indica el
art 570 CC. Para reputar inmuebles a estos bienes el legislador atendi a un fin
practico, los inmuebles tienen un mayor potencial productivo si poseen estos muebles
por destinacin, complementan las herramientas de labranza, los animales de tiro
como los bueyes, etc, porque permiten el aprovechamiento productivo del inmueble, y
por lo tanto se entienden como parte integrante del predio. Si se celebra un acto jco
sobre el inmueble sin especificar la suerte de estos bienes se entendern incluidos. El
cdigo habla de uso, cultivo, o beneficio del inmueble, no del dueo del inmueble (Ej:
si el dueo tiene un tractor este no va incorporado). Se podran estipular clusulas que
excluyan a determinados bienes, pero esto debe ser expreso, si no lo hace debemos
entender que estn incluidos. La jurisprudencia se ha pronunciado reiteradamente no
de manera uniforme sobre que bienes deben entenderse incorporados, a veces se
incluye un bien otras veces no, la recomendacin es hacer un inventario.
Existe una gran clasificacin de los bienes inmuebles, que distingue entre inmuebles
urbanos y predios rsticos tambin llamados rurales. Nuestro derecho distingue
entre urbano y no urbano, originariamente era por la actitud agrcola, y el legislador
buscaba proteger esa actitud agrcola, en cambio otros inmuebles podan destinarse al
desarrollo urbano o forestal porque no tenan actitud agrcola. Hoy en da la actitud
agrcola no es el elemento diferenciador, por los adelantos de la industria y tecnologa
pueden convivir las actividades agrcolas con las urbanas.
En otros ordenamientos jcos en el derecho comparado la regulacin es ms severa, en
Italia no se puede construir en terrenos rurales, con lo cual se protege la ruralidad. En
Chile esta materia est regulada en la Ley General de Urbanismo y Construccin y
la Ordenanza General de Edificacin y Urbanizacin. El criterio pasa por definir al
predio rustico como todo inmueble de uso agrcola y ganadero o forestal, que este
situado o no en un sector urbano o rural; predio no rustico o urbano es todo aquel que
no est en la definicin anterior. Existe una superposicin de conceptos, por una parte
la ley habla de urbano y por otras parte habla de rural y rustico, la rusticidad tiene que
ver con la funcin agrcola, y la urbanidad tiene que ver con la pertenencia a un radio o
sector urbano, alrededor de un centro urbano existe una lnea imaginaria que
determina que inmuebles son urbanos en los cuales se puede edificar, y cuales son no
urbanos. Esta lnea imaginaria est determinada en un plano regulador que establece
que sectores son urbanos y cuales son no urbanos, el problema es que este plano va
cambiando en funcin de una decisin poltica. Por lo tanto esta materia es bastante
oscura y no obedece a factores realmente tcnicos.

3. Bienes consumibles y bienes no consumibles

Esta clasificacin la encontramos en el art 575 CCy por sus caractersticas solo se aplica
a los bienes muebles, son objetivamente consumibles aquellos bienes que atendida su
natural funcin se extinguen o desaparecen por el primer uso, existir una desaparicin
natural y una desaparicin civil, se destruyen naturalmente si desaparecen
fsicamente, y cuando sufren una transformacin o alteracin sustancial; desaparecen o se
destruyen civilmente cuando patrimonialmente cambian de ubicacin, o sea, cuando se
enajenan, de esta forma un alimento seria naturalmente consumible y las monedas son
civilmente consumible. En cambio hay cosas que son objetivamente no consumibles
porque su primer uso no implica destruccin (un auto, mesa), son subjetivamente
consumibles los bienes que atendido el destino que le asigna su titular su primer uso
implica enajenacin o destruccin, a la misma mesa que naturalmente es no consumible,
su dueo la puede haber destinado a una exhibicin de un karateka. Un libro es no
consumible, pero para el vendedor los libros serian consumibles porque los enajena.
Existirn bienes que son subjetivamente no consumibles, una manzana por su
naturaleza es no consumible, pero si se le aplican conservantes y se usa como adorno se
transforma en no consumible. Son subjetivamente consumibles aquellos bienes cuyo
destino le han dado no implica en su primer uso destruccin o enajenacin.
La naturaleza consumible o no consumible de un bien no se opone a que exista un
paulatino deterioro de la cosa, una mesa una silla se deterioran con el tiempo, ello no los
trasforma en consumible, se van a destruir por el paso del tiempo, lo importante es que la
destruccin se produzca no por el primer uso sino por el deterioro paulatino. Esta
clasificacin tiene importancia para la celebracin de ciertos actos jcos, determinados
actos jcos solo pueden celebrarse respecto de bienes no consumibles, por ejemplo el
usufructo, y cuando el usufructo se constituye sobre cosa consumible se denomina cuasi
usufructo. El mutuo en cambio es un crdito de consumo sobre cosas consumibles.
Finalmente hay una sub categora dentro de las cosas consumibles que son las cosas
corruptibles, aquellas cosas que deben consumirse dentro de un breve tiempo, pues van
a perder prontamente sus caractersticas consumibles (frutas, lcteos), esto tiene
importancia por ejemplo en la enajenacin por embargo, en donde el remate debe ser
rpido para que mantengan el valor.
4. Bienes fungibles y no fungibles
Las cosas fungibles son aquellas que presentan entre si una igualdad de hecho, de
forma tal que poseen igual poder liberatorio, o sea que pertenecen al mismo gnero y se
encuentran en el mismo estado. Ej: 15 botellas de agua de una misma partida, si se
compra una de ellas el almacenero puede cumplir la obligacin con cualquiera de ella, lo
mismo sucede con los billetes de $1000 para pagarle, se puede dar cualquiera de ellos.
Una cosa fungible puede tambin transformarse en no fungible.
Ser no fungible aquellos bienes que no cumplen con la descripcin anterior, es una
categora por exclusin, son no fungibles aquellos bienes que no permiten ser
reemplazados por otro para cumplir con la obligacin, por regla general una especie o
cuerpo cierto es no fungible, pero tambin existe una fungibilidad subjetiva. Ej: vaca
filomena.

5. Bienes principales y bienes accesorios

Los bienes principales son aquellos que tienen existencia independiente, sin necesidad
de otros bienes. Los bienes accesorios en cambio son aquellos que dependen o estn
subordinados a otros sin los cuales no pueden subsistir. Por ejemplo sera un bien principal
el suelo, que existe con independencia a cualquier otra cosa, y bien accesorio sera un
rbol que nace del suelo, porque para su existencia y subsistencia requiere del primero. El
cdigo expresamente no formula esta clasificacin, pero la reconoce en distintas
disposiciones, por ejemplo art 587, 1122, 1127 CC. Como podemos observar esta
clasificacin no solo se aplica a las cosas corporales sino que es tambin extensiva a las
incorporales, as por ejemplo la servidumbre es accesoria al dominio del predio dominante,
y la hipoteca es accesoria del crdito que garantiza. Los criterios para determinar cundo
una cosa es accesoria de otra pueden variar, el ms frecuente es el criterio de la
subsistencia, es decir, si la cosa puede mantenerse de manera independiente es una
cosa principal.
Otro criterio que opera normalmente de manera sucesiva es el criterio del valor, si
tenemos 2 cosas y estas cosas operan conjuntamente se entender como principal a la de
mayor valor, ah encontramos por ejemplo segn Peailillo la relacin motor-combustible.
Otro criterio que opera a falta de los anteriores es el criterio de la finalidad, cuando una
cosa tiene por objeto mantener a la cosa (Ej funda- computador). Por ejemplo en la
adjuncin el art 659, 660, 661 CC. Finalmente el ltimo criterio seria el criterio del
volumen.
Esta clasificacin es importante por la aplicacin de un principio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal. Este principio indica que si se traspasa una cosa principal
se entienden traspasados los accesorios, y al revs que extinguido un derecho sobre una
cosa principal se entiende extinguido lo accesorio.
6. Bienes divisibles e indivisibles
Desde un punto de vista fsico todos los bienes son divisibles, entonces esta clasificacin
no atiende a un criterio fsico, jurdicamente hay 2 conceptos de divisibilidad, una material
y una intelectual, la divisibilidad material implica la posibilidad de fraccionamiento de
una cosa existiendo la misma estructura, funcin, y valor proporcional respecto del todo.
Ej: si yo tengo una bolsa con 1 kg de frutos secos, y la divido en 4 bolsas de 250 gramos
esa divisin mantiene la misma estructura, y funcin, de forma tal que si las vuelvo a
juntar en la bolsa de kg mantiene el mismo valor, funcin y estructura. Materialmente
existen cosas que pueden dividirse y otras que son indivisibles. Desde el punto de vista
material un lquido es divisible, un animal es indivisible.
Intelectualmente las cosas pueden fraccionarse en partes ideales o cuotas que son
operaciones intelectuales. Ejemplo: pueden 4 personas ser dueas de una vaca, y cada
persona tiene un 25% de derechos sobre la vaca, podran 3 de ellos trasferir sus derechos
a uno de ellos, y este podra nuevamente transferirlos a otra persona.
Desde el punto de vista intelectual todas las cosas son divisibles, los bienes incorporales o
derechos son normalmente divisibles, admiten divisin en cuotas, y excepcionalmente y
por expresa disposicin legal pueden ser indivisibles. Principalmente en materia de
derechos reales el cdigo ha establecido la indivisibilidad de la servidumbre art 826 y
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827 CC, prenda art 2405 CC, e hipoteca art 2408 CC. Respecto al dominio hay una
discusin, ya que el dominio tiene una caracterstica que es tpicamente divisible, o sea
admite una modalidad que es la copropiedad o condominio que es distinta a la
divisibilidad de la cosa sobre la que recae el dominio, un animal es materialmente
indivisible pero admite copropiedad, y adems en el dominio es posible desprenderse de
alguna de las facultades del mismo, por lo tanto una persona puede seguir siendo dueo y
constituir un derecho de uso y goce en favor de un tercero sobre la cosa.
7. Cosas singulares y cosas universales
Son bienes singulares los que constituyen una unidad natural (Ej: manzana) o artificial
(Ej: computador), las cosas universales en cambio son agrupaciones de cosas singulares
que no tienen entre si una conexin fsica, pero que estn relacionadas o vinculadas
formando una unidad funcional, un caballo es por ejemplo una cosa singular. Las
universalidades pueden clasificarse en universalidad de hecho, tambin denominada
universitasfactis, y universalidad de derechos que tambin se denomina universitas
iuris:
-

Una universalidad de hecho es un conjunto de bienes que no obstante conservar

una singularidad propia, forman un todo coherente al estar unidos por un vnculo de
igual destino normalmente de carcter econmico. Actualmente la antigua discusin de
la necesariedad de tratarse de bienes muebles parece estar superada, pudiendo
considerarse como integrante de una universalidad de hecho tambin a bienes
inmuebles. La universalidad de hecho puede estar compuesta de bienes de igual
naturaleza como un rebao de animales o una biblioteca, o bienes de distinta
naturaleza, como sucede en un establecimiento de comercio. Todos estos bienes
mantienen su individualidad, tienen su propia funcin y c/u posee un valor distinto, por
lo que no se consideran como una universalidad de hecho las partes o fracciones de un
bien singular, de este modo un saco de trigo no es una universalidad, porque los
granos considerados individualmente son solo parte de un bien singular que es el saco,
lo mismo sucede con un par de zapatos, se pueden vender individualmente pero
adquieren sentido en par. El vnculo que las une para hablar de universalidad es un
comn destino o finalidad, esta alusin a la finalidad puede generar algn problema
tratndose de las destinaciones genricas, por ejemplo las herramientas de un
artesano, al no estar determinado que se entiende por herramienta o por artesano
podemos encontrar desde un desatornillador hasta un escner vehicular.
La doctrina entiende que la universalidad de hecho solo comprende el activo pero no
las deudas, y dentro de las universalidades de hecho la doctrina ha distinguido dos
categoras, las colecciones y las explotaciones. Colecciones se trata de objetos que
estn constituidos en una agrupacin por una relacin entre s o con el sujeto que los
agrupa, Ej: coleccin de pinturas, a veces se agrupan por pintor, por tema, etc. La
biblioteca, tambin pueden ser temticas, de poca, etc.
Las explotaciones estn constituidas por un conjunto de cosas singulares de diferente
naturaleza, que contienen muchas veces tambin inmuebles y cuyo vinculo y finalidad
es el desarrollo de una actividad econmica, en esta categora encontramos por
ejemplo el establecimiento de comercio.
La destinacin o destino comn es algo que los autores consideran trascendental en la
universalidad de hechos, y este destino comn es conferido por el propietario de dichos
bienes, aqu se hace la diferencia por ejemplo entre el vestuario de una determinada
opera que se establece para ser vendida en su conjunto, con esas mismas piezas que
10

pueden estar en una tienda donde su propietario las vende individualmente, entonces
una cosa puede formar parta de una universalidad de hecho dependiendo de la
voluntad del propietario.
-

Las universalidades de derechos estn constituidas por un conjunto de bienes y

relaciones jcas activas y pasivas considerndose que jurdicamente forman un todo
indivisible, en la doctrina se establece como una caracterstica de la universalidad de
derechos que se trata de relaciones activas y pasivas, a diferencia de la universalidad
de hecho, que solo consideraba a los bienes o componente activo. Adems se estima
que existe un correlato funcional entre ambas cosas (activo, pasivo) de tal forma que el
activo responde de las deudas. Dentro del conjunto de bienes que componen la
universalidad existe una especie de subrogacin real, de forma tal que ingresan bienes
a costa de otros que salen, pasando los que ingresan a ocupar el mismo lugar jco de
los que salieron. Tpica universalidad jca reconocida por la doctrina es la herencia,
otros sealan tambin los bienes de la sociedad conyugal, el patrimonio del deudor
sujeto a liquidacin, el patrimonio reservado de la mujer casada, y en general el
patrimonio de cualquier persona.
La universalidad de derechos est configurada por el legislador a diferencia de la
universalidad de hecho, cuyo destino est establecido por el individuo y la ley
establece las universalidades en atencin a un destino que considera digno de
proteccin. La diferencia de la universalidad de hecho y derecho es que las
legislaciones le aplican a la universalidad de hecho las reglas de las cosas singulares
que la componen, en cambio la universalidad de derecho es tratada como una unidad y
se le aplica la regla general de las cosas sin detallar los bienes que la componen. En
nuestro cdigo no existe una reglamentacin de las universalidades, lo que ha
generado discusiones en torno a las reglas aplicables. Sin embargo existe disposiciones
que consideran la distincin de cosa singular y universal, y otras disposiciones que
permiten distinguir la universalidad de hecho y de derecho. Art 1317, art 2304, art
905 (universalidad de derecho), y 788 CC (universalidad de hecho).

8. Bienes presentes y bienes futuros

Si atendemos a la existencia real de la cosa al momento de perfeccionarse la relacin jca,
las cosas se clasifican en presentes y futuras, como puede observarse se trata de una
clasificacin jca porque desde un punto de vista factico solo existen las cosas presentes,
una cosa es presente cuando tiene una existencia real al momento de perfeccionarse el
acto, y son futuras aquellas cosas que no existen cuando se perfecciona el acto, pero se
espera que exista, entonces la futuridad se puede considerar desde un punto de vista
objetivo o subjetivo, el objetivo no tiene mayor explicacin, la cosa tiene existencia o ser
real, y desde un punto de vista subjetivo implica que cuando se celebra el acto la cosa
realmente le pertenezca al sujeto (que exista para l como algo propio). Desde el punto de
vista objetivo una cosa es presente cuando tiene existencia, y desde el punto de vista
subjetivo adems de que exista debe pertenecer al sujeto para que el acto de disposicin
que est realizando pueda ser cumplido. Ej: la pesca del da (objetiva).
La futuridad admite graduacin normalmente tratndose de cosas compuestas, por
ejemplo departamentos en blanco o en verde, ambas son cosas futuras pero en una la
cosa est por convertirse en cosa presente y otra en proyecto, y los valores son distintos.

11

Tambin existe graduacin en cuanto a la posibilidad de existencia de la cosa futura,

existen bienes futuros de existencia esperada y bienes futuros de existencia
aleatoria, en un caso la posibilidad de existencia es ms alta, en el segundo la posibilidad
de existencia depende de un fracaso.
9. Bienes comerciables e incomerciables
Esta clasificacin atiende a si los bienes pueden ser objeto de relaciones jurdicas entre
particulares, un bien es comerciable cuando los particulares pueden celebrar relaciones
o pueden constituirse derechos reales o personales, y un bien incomerciable es aquel
que no puede ser objeto de relaciones jurdicas ni de derechos personales. Se distinguen
los incomerciables en razn de su naturaleza como alta mar, o el aire, el cdigo civil
en el art 585 denomina a estas cosas como cosas que la naturaleza ha hecho comunes
a todos los hombres, estas son las nicas cosas que no son susceptibles de ser objeto de
derecho. En segundo lugar encontramos la incomerciabilidad por su destino, se trata
de cosas que son por su naturaleza comerciables
pero que han sido sustradas del
comercio humano al destinarse a un objetivo o finalidad de utilidad o uso pblico como por
ejemplo las plazas, caminos, calles y los dems bienes nacionales de uso pblico.
Puede suceder que sobre los bienes incomerciables o nacionales de uso pblico se
constituyan relaciones jcas de carcter pblico, por ejemplo: caminos, carreteras, playas,
etc. Estas pueden ser concesiones o permisos.
Adems sobre los bienes particulares que son por su naturaleza comerciables podra
decretarse una medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos, o una
prohibicin de enajenar, esta es impuesta por el juez y transforma al bien en
incomerciable. Estas prohibiciones tambin pueden emanar de la ley, por ejemplo en las
viviendas del SERVIU, e incluso por voluntad de las partes se establecen prohibiciones,
este tema de las prohibiciones convencionales es bastante discutible (*problema de la
clusula de no enajenar*).
Existen adems ciertos derechos que no pueden ni enajenarse ni trasmitirse entre vivos o
mortis causa, que son los derechos personalsimos, y que si tienen contenido
patrimonial porque otorgan ventajas o beneficios patrimoniales, por tanto es bastante
discutible si son o no comerciables. Ej: derechos de alimentos, uso y habitacin, los cuales
no se pueden transferir.
Otro grupo de cosas incomerciables son aquellas que han sido destinada al culto divino
(Ej: un cliz de oro, una cruz). Estas cosas son por su naturaleza comerciables, pero la ley
las ha excluido de las relaciones jca privadas, aunque perfectamente la iglesia podra
desafectarlas. Toda la regulacin que se hace de las cosas dedicadas al culto divino fue
dictada en la poca en que exista una sola iglesia y no haba separacin entre la iglesia y
el estado.
10.

Cosas apropiables e inapropiables

Esta clasificacin se relaciona con la anterior, pero el foco se centra en la posibilidad de

constituir el derecho de dominio sobre la cosa, una cosa apropiable es aquella
susceptible de propiedad, por tanto hay cosas que son apropiables pero incomerciables
(cosas del culto divino), son inapropiables las cosas incomerciables por naturaleza, o
sea, las que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. Dentro de las cosas
12

apropiables se pueden distinguir las cosas apropiadas e inapropiadas, y las cosas

susceptibles de apropiacin privada y las no susceptibles de apropiacin privada.
Apropiables
BIENES

Si estn o no apropiadas
Son susceptibles de apropiacin privada

Inapropiables

Bienes apropiables que pueden ser a su vez apropiados o inapropiados: Esta

primera clasificacin de bienes apropiados e inapropiados se establece en atencin a si
el bien tiene dueo en un momento especfico, y las cosas ac se clasifican en dos
grandes grupos: cosas que nunca han tenido dueo y las cosas que habiendo tenido
dueo han sido abandonada. Las primeras se denominan res nullius, y las segundas
res derelictae, las cosas que no tienen dueo se denominan mostrencos si son
muebles, y si son inmuebles se denominan vacantes, en nuestro derecho no existen
bienes vacantes, en atencin al art 590 CC.
Bienes susceptibles de apropiacin particular, y bienes no susceptibles de
apropiacin particular: Existen ciertos bienes que en atencin a la organizacin de
la sociedad quedan entregados al dominio particular, pero otros se estiman que
pertenecen a toda la comunidad, y estn destinados entonces a necesidades
generales, existen bienes como las calles y caminos que sirven a toda la comunidad.
Pero esta reserva de ciertos bienes puede extenderse a aspectos que son considerados
como esenciales para el desarrollo econmico de la nacin, esto ocurre en nuestro pas
formalmente con las minas y las aguas, que son de dominio del Estado. El estado
puede reservarse el dominio de ciertos bienes, y puede excluir determinadas
actividades econmicas, o sea, que no puedan ser desarrollados o apropiadas por
particulares, determinados sectores de la economa podran ser de reserva estatal y
solo el estado los pueda desarrollar. Ej: fabricacin de armas, energa nuclear.
Finalmente se distingue entre bienes de dominio privado o bienes particulares y
por otra parte los bienes pblicos, y dentro de estos bienes pblicos la clasificacin
apunta a quienes son los usuarios de estos bienes pblicos, existen bienes nacionales
de uso pblico, llamados simplemente bienes pblicos (calles), y existen bienes del
estado tambin llamados fiscales (un furgn del ministerio del transporte), hay
personas autorizadas por la ley y reglamentos para hacer uso de un bien fiscal.

La propiedad
El derecho de propiedad presenta como primera particularidad que se trata de una
materia compleja y esencialmente controvertida en donde existen muchos conceptos.
Cada autor presenta su visin y con una alta carga ideolgica. La base de la propiedad es
la posibilidad que tiene una persona de sealar que tiene una cosa propia y evitar que
otros se beneficien de esta cosa propia.
*Los derechos fundamentales no solo se considera cuando est en la constitucin, sino tambin en los
tratados internacionales y no solo los que se han suscrito.

El debate que estamos iniciando se centra en que si consideramos tener un derecho para
disponer de una cosa determinada tiene o no la caracterstica de ser fundamental, y un
segundo problema que se presenta es que si lo consideramos como derecho fundamental
este debe tener un contenido esencial, los derechos admiten limitaciones siempre que no
13

se afecta su esencia, la ley entonces podra limitar este derecho, los limites pueden ser
absolutos, como la expropiacin que implica privacin de un derecho, se puede limitar el
uso de una cosa y su disposicin, pero si algo que me pertenece va a ser usado para un
fin comn ese activo se debe reemplazar en el patrimonio.
Si este derecho es un derecho constitucional, garantizado prcticamente en todas las
constituciones estas normas forman parte del OPE y de la constitucin econmica, la
reglamentacin legal se somete a los textos superiores, y por ello el estudio debe partir
por analizar los N 23, 24 y 25 del art 19 CPR. Las normas legales relativas a la
propiedad se encuentran principalmente en el CC pero tambin en leyes especiales, que
establecen formas especiales de ejercicio de este derecho, por ejemplo la propiedad
indgena, normas sobre propiedad industrial, derecho de autor, normas urbansticas para
predios urbanos, as encontramos desperdigadas en leyes especiales normas relativas a
ciertos tipos de propiedad.
Concepto
El art 582 CC define que entiende por dominio, indicando que el dominio que se llama
tambin propiedad es el derecho real sobre cosa corporal que habilita para usar y
disponer de l arbitrariamente no siendo contra ley o contra derecho ajeno. Este
concepto legal representa una definicin analtica del dominio porque lo concibe en torno
a las facultades que se pueden ejercer autnomamente sobre la cosa.
Frente a esta definicin analtica los autores determinan que tambin puede existir una
definicin sinttica que solo atiende a lo esencial de manera comprensiva y se dice que el
dominio sera un seoro pleno sobre el objeto de propiedad, o sea, la mayor cantidad de
facultades que una persona pueda tener respecto de una cosa. Este tipo de definiciones
son ms abiertas, y entregan elementos cualitativos, no se detiene a enumerar facultades,
sino que describe las caractersticas ms destacables de la institucin.
Un segundo punto de la definicin legal, adems de la enumeracin de facultades, es la
alusin a que dichas facultades se ejercen arbitrariamente. Nuestra definicin de dominio
se enmarca en las concepciones clsicas, en que el dueo poda gozar y disponer sin
autorizacin previa, en determinadas situaciones la ley impone ciertos requisitos, y en
ciertos casos no, en la concepcin tradicional el dominio era considerado un derecho
absoluto, derecho absoluto es aquel que se ejerce sin ningn tipo de injerencia interna,
entonces la expresin arbitrariamente indica que este derecho era un derecho
individualista y desprovisto de situacin social, pero el propio cdigo lo complementa
diciendo no siendo contra ley o derecho ajeno, ello nos lleva entonces a que la ley podra
imponer restricciones que adecuen este derecho a un rol o funcin social y por lo tanto el
concepto del CC es ms bien abierto y flexible que un derecho absoluto.
Esta definicin nos entrega ciertos elementos que la doctrina ha destacado:
1. Lo califica como un derecho, o sea es una cosa incorporal, y como cosa es
susceptible de propiedad
2. Dice que es un derecho real, es decir, que se tiene sobre una cosa sin respecto a
determinada persona
3. Indica que habilita para gozar y disponer, entendiendo que el uso est implcito en
el goce
4. Que estas facultades se pueden ejercer arbitrariamente
5. Que esta arbitrariedad est limitada por la ley y el derecho ajeno
14

6. Que tiene un campo de aplicacin natural que seran las cosas corporales. En el
art siguiente (583) este campo de aplicacin es ampliado a las cosas incorporales,
aunque matizadamente, porque habla de una especie de propiedad. Al respecto hay
dos posturas:
- La primera estima que sobre las cosas incorporales existe algo parecido a la
propiedad, la expresin especie designa a una cosa que no es completamente igual
pero puede asimilarse, pues cumple la misma funcin. Puede existir dominio sobre
cosas incorporales pero no sera el mismo dominio que se tiene sobre cosa corporal.
- Una segunda interpretacin es la que realiza Alejandro Guzmn Brito, estima que
existe una relacin de gnero a especie, y cuando el art 583 y 584 hablan de
especie de propiedad se estn refiriendo a un gnero que sera la propiedad en
general y que tendra 3 especies: propiedad sobre cosa corporal, sobre cosas
incorporales, y finalmente sobre cosas intelectuales o ideales. Por lo tanto no seran
distintos pues formaran parte de un gnero comn cuya caracterstica fundamental
es la exclusividad.
La propiedad por su importancia en la organizacin social y econmica se encuentra
regulada en el texto constitucional, estas reglas constitucionales se refieren al campo de
aplicacin, a su funcin social, a su proteccin, a los atributos o facultades esenciales, y a
ciertos objetos especiales.
En cuanto a lo primero, sus atributos esenciales los vamos a estudiar por separado pero
son el uso, goce y disposicin, su campo de aplicacin est determinado en el 19 n23
que de forma general establece la libertad para adquirir el dominio de toda clase de
bienes, esta amplitud se puede analizar en dos sentidos, la generalidad de las cosas son
susceptibles de propiedad privada sean corporales o incorporales. En cuanto a la
proteccin del derecho existen dos orientaciones: primero se protege el derecho a adquirir
la propiedad, y se protege el derecho a la propiedad ya adquirida.
Existe una reserva legal para establecer los modos de adquirir la propiedad y tambin
para imponer restricciones a estas obligaciones, estas restricciones pueden ser sobre un
objeto en especfico, y puede consistir en la privacin, o expropiacin, que esta
detalladamente regulada en la propia CPR, adems la propiedad est protegida por la
garanta del n26 de la CPR, o sea que el derecho no puede ser afectado en su esencia,
y finalmente la propiedad est protegida dentro del recurso de proteccin junto a las
dems garantas que se establecen en el art 20.
Su funcin social se considera una restriccin y est establecida en resguardo de los
intereses de la sociedad, la titularidad que otorga este derecho implica un poder sobre la
cosa, pero este poder se encuentra restringido, lo que se busca es compatibilizar dos
esferas de poder sobre la cosa, en principio todas las cosas estn sometidas al poder
regulatorio del estado, y dentro de este orden le entrega facultades a un individuo para
ser titular de una cosa especfica, esta titularidad no implica que el ejercicio de este poder
por parte del individuo pueda ser ejercido en un sentido distinto al de los fines esenciales
del estado, uno de los cuales es el bien comn, entonces si el ordenamiento jco reconoce
a un individuo el poder de aprovecharse de los atributos de una cosa ello en caso alguno
implica que el estado renuncie a su poder regulatorio, pudiendo establecer restricciones
que miren al inters de la comunidad, ese es el sentido de la expresin funcin social.

15

La constitucin ha dispuesto que solo la ley pueda establecer el modo de adquirir la

propiedad, de usar, gozar y disponer de ella, y las limitaciones y obligaciones que deriven
de su funcin social. La funcin social esta precisada en 4 objetivos:
- En cuanto exijan los intereses generales de la nacin, con ello se est refiriendo a un
tema conocido, ya le expropiacin estaba referida o restringida al inters general.
En segundo lugar la seguridad nacional, materia de por si compleja.
- La utilidad y la salubridad pblica.
- Y la conservacin del patrimonio ambiental, que se manifiesta en derecho ambiental.
Tipos de propiedad: Formas especiales de propiedad
Existe una concepcin general de propiedad que se aplica a todos los bienes cualquiera
sea su naturaleza o calidad, sin perjuicio de esto existen preceptos que modifican este
rgimen general y que se aplican a una determinada categora de bienes, lo que va a
depender de la naturaleza de estos bienes, por eso se habla de formas de propiedad ms
que de tipos. Estas formas se van delineando paulatinamente en el tiempo al irse
complementando las normas sobre este tipo de bienes. Estas normas generan una
especie de estatuto particular de la propiedad, as encontramos por ejemplo la propiedad
agraria, la propiedad minera, propiedad intelectual, etc. Todas estas normas tienen en
comn la funcin o rol que tiene este objeto especfico sobre el que recae, atributos, y
caractersticas que le otorgan fisonoma.
Caractersticas del dominio
1. En primer lugar se trata de un derecho real, el derecho real por excelencia se ejerce
sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
2. En segundo lugar es un derecho absoluto, ya que otorga al titular la posibilidad de
ejercitar sobre el objeto las ms amplias facultades de manera soberana o ilimitada, el
cdigo entonces quiere referirse al dominio como derecho absoluto, pero como se
deca despus de decir arbitrariamente (art 582), no siendo contra ley, o contra
derecho ajeno. Entonces el carcter de absoluto es una caracterstica que ha ido
perdiendo el dominio bsicamente por la funcin social, considerando que no es
absoluto. Algunos autores reemplazan esta caracterstica por otra denominacin, lo
denominan un derecho general, el propietario podra tener todos los beneficios sin
necesidad de un ttulo o autorizacin previa, a diferencia de otros derechos reales
donde si existen limitacin, el dominio seria general ms no absoluto.
3. En tercer lugar es un derecho exclusivo, en el sentido que tiene un solo titular, no
pueden dos personas pretender derechos exclusivos sobre una cosa. Esta caracterstica
no se opone a la copropiedad donde 2 personas afirman poseer derechos sobre una
cosa de manera parcial, cada uno de su cuota, pero no son dueos exclusivos de la
cosa. Por ejemplo, son propietarios de un computador en conjunto, ambos son dueos
de la cosa, y no existe otra persona con el mismo derecho de dominio.
Una importante manifestacin de la exclusividad es el derecho o facultad de
excluir, este consiste en un poder que tiene el propietario para impedir que los
dems se aprovechen de alguno de los atributos de la cosa, que implica que
ninguna otra persona podr usar , gozar , o disponer de la cosa, ya sea por
intromisiones materiales o jurdicas. Si una persona es duea de una cosa, un tercero
no puede tomar la cosa y usarla. En segundo lugar nadie podra celebrar actos
jurdicos respecto del objeto ajeno, existen algunas excepciones como el
derecho de uso inocuo. La terminologa no es suficientemente acertada pues no
se trata de un derecho, esta facultad consiste en el provecho de una cosa ajena sin
16

causar dao operjuicio alguno al propietario o que esto sea insignificante. Tambin
encontramos el derecho de acceso forzoso o coactivo, tcnicamente este es un
derecho que se reconoce al dueo o tenedor una cosa para entrar transitoriamente en
un inmueble ajeno para ejecutar un acto relativo a la utilizacin del objeto propio, Ej:
los frutos que caen en el patio del vecino, o que penden de una rama hacia el patio del
vecino. El dueo del rbol es el dueo del terreno donde estn las races del rbol. Art
620 y art 943 CC.
Finalmente la ltima regla especial en la facultad de excluir es el principio del mal
menor, cualquier persona puede aprovecharse de una cosa ajena para salvar una
cosa o bien jco de mayor entidad o valor que se encuentra frente a un peligro
inminente. Estas instituciones constituyen aplicaciones de principios generales en
torno a esta materia.
4. En cuarto lugar se dice que el dominio es un derecho perpetuo, en el sentido de que
este derecho subsiste mientras exista la cosa sobre la cual recae, se ha dicho que ms
que perpetuo es un derecho que tiende a la perpetuidad. A diferencia de los derechos
personales, los reales tiene la caracterstica de la permanencia, las obligaciones nacen
para existir durante un periodo de tiempo que puede ser ms o menos limitado, los
derechos reales y principalmente el dominio pueden acompaar a la persona durante
extensos periodos de tiempo. Los derechos reales y el dominio permanecen con su
titular mientras otra persona no adquiera el dominio sobre esa cosa, y adems no se
pierden por el no uso, el tiempo puede jugar un papel pero no es una prescripcin
extintiva.
Finalmente existe una tendencia en los ordenamientos jcos a limitar la duracin del
dominio de ciertos bienes, existiendo una especie de dominio revocable, se trata ms
bien de situaciones de caducidad de un derecho por su no ejercicio y podramos
encontrar algo similar en la denominada propiedad fiduciaria, art 733 CC.
5. La ltima caracterstica del dominio es la abstraccin y elasticidad, estas
expresiones buscan plasmar de manera concreta ciertas caractersticas del dominio, es
abstracto en el sentido de que el poder del titular es independiente de las facultades
que integran su contenido (uso, goce, disposicin), si el propietario ha constituido
usufructo traspasando uso y goce, el derecho sigue siendo el mismo, el propietario esta
privado del uso y el goce sobre la cosa porque esta ha sido embargada y entregada a
un depositario, por tanto no podra disponer libremente pero sigue siendo el
propietario. Por lo tanto el derecho es elstico ya que puede encogerse desmembrando
algunas facultades o puede expandirse cuando todas ellas vuelven a manos del
propietario, para esto se utilizan los conceptos de abstraccin y elasticidad.
Atributos o facultades del dominio: Uso, goce y disposicin
La facultad de uso tambin llamada ius utendi implica que el propietario puede utilizar
o servirse de la cosa conforme a su utilidad o uso normal, el cdigo a propsito del
dominio no habla de esta facultad de uso lo que ha llevado a pensar que la entiende
incorporada en la facultad de goce, para arribar a esta conclusin se cita adems del art
582, el art 764 a propsito del usufructo, y el art 1915 CC en materia de arrendamiento.
No se menciona la facultad de uso, pero existen otras disposiciones donde s se menciona,
art 575, 1946, 1916, 2174 CC. Claramente el cdigo no los confunde, no est
reduciendo el uso al goce.
En segundo lugar est la facultad de goce o ius fruendi, esto implica que el dueo
tiene la facultad de beneficiarse con los frutos y productos que la cosa genera, el art 643
17

CC habla en general de producto pero la doctrina siempre ha distinguido los frutos de los
productos. Los frutos son lo que la cosa genera peridicamente sin detrimento de su
sustancia, con o sin la ayuda de la industria humana (Ej: uvas). Los productos en cambio
carecen de periodicidad y disminuye la sustancia de la cosa, art 537 CC. Ej: las piedras
de una cantera se extraen pero sin una periodicidad y adems van disminuyendo a la
cosa. Por ello se ha estimado que la accesin utiliza mal los conceptos cuando en el art
643 indica que el propietario se hace dueo por accesin de los frutos, cuando en verdad
estos frutos le pertenecen en virtud de la facultad de goce que tiene sobre la cosa
fructuaria.
La facultad de disposicin tambin llamada ius abutendi, implica que el dueo puede
conforme a su voluntad y arbitrariamente desprenderse del todo o parte de la cosa, o del
todo o parte de los atributos que posee sobre la cosa, esta disposicin implica limitacin
del dominio y enajenacin, tanto en su sentido material o jca. Enajena materialmente una
persona cuando destruye la cosa, y enajena jurdicamente cuando traspasa el dominio a
un tercero o constituye algn otro derecho real sobre la cosa. Esta facultad tambin puede
ser limitada por su propietario mediante estipulaciones donde se compromete a no
disponer ya sea material o jurdicamente. La estipulacin de no disponer materialmente
es poco frecuente y no presenta mayores problemas interpretativos, en cambio la
convencin por la cual se obliga a no disponer jurdicamente o no enajenar es un tema
bastante ms conflictivo. La doctrina ha mantenido una larga querella acerca de la validez
o no de la clusula de no enajenar, en algunas disposiciones del CC, se permite esta
convencin, en otras se prohbe, lo que ha llevado a que existan posiciones diversas,
existen opiniones que estiman la invalidez de esta convencin, otras doctrinas que hablan
de una validez absoluta, y finalmente otras que hablan de una validez relativa.
Validez de la clusula de no enajenar:
Los planteamientos son los siguientes, por una parte se estima que la facultad de
disposicin que est establecida garantiza la libre circulacin de la riqueza, y el
establecimiento de trabas a la facultad de disposicin podra ocasionar en ultimo termino
un problema para el funcionamiento del sistema econmico, que se plasma en los cdigos
que surgen en el siglo XIX que establecen un sistema liberal en contraposicin al antiguo
rgimen, monrquico, absolutista y de corte feudal. En el sistema feudal la tenencia de la
tierra era de los nobles, se entrababa la disposicin para mantener grandes estancias que
eran heredadas a travs del tema del mayorazgo, es por ello que los cdigos del siglo XX
garantizan la libre circulacin de la riqueza, porque antes esta se mantena en propias
manos. Existe por lo tanto un inters pblico comprometido en la decisin de no limitar la
facultad de disposicin.
Por el contrario en la otra postura estn los que afirman que es posible limitar la facultad
de disposicin, esto sera una manifestacin de la autonoma de la voluntad que responde
a otro aforismo de que si el dueo puede desprenderse de todas las facultades del
dominio, porque no va a tener el poder de limitar su facultad de disposicin, esto es, quien
puede lo ms, puede lo menos, y quien no puede lo menos, con mayor razn no puede lo
ms.
Nuestro cdigo en algunas disposiciones especficas prohbe la clusula de no enajenar,
por ejemplo en los art 1126, art 2031, o en el art 2415 CC. Existen otras disposiciones
del cdigo donde expresamente se permite la clusula, por ejemplo en los art 751, 793,
y 1432 CC. No existe una norma concreta que ni prohba ni que permita estipular
18

limitaciones a la facultad de disposicin, por lo mismo se han planteado argumentos para

afirmar la validez de la clusula que podemos resumir de la siguiente manera:
1. No existe una prohibicin expresa de estos pactos, y es un principio aceptado que
en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est prohibido.
2. Si la ley prohbe la clusula expresamente en determinadas situaciones es posible
concluir que la regla general es la contraria.
3. Si el propietario puede desprenderse de las 3 facultades inherentes al dominio, con
mayor razn podra desprenderse solo de la ltima facultad, que es la disposicin.
4. Se da una razn de texto, el reglamento del registro del conservador de bienes
races permite inscribir todo impedimento o prohibicin, ya sea convencional, legal,
o judicial. Art 53 n3 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, que
se ha estimado que lo dict el ejecutivo por una delegacin de facultades, por tanto
tiene rango legal.

En contra de la validez de la clusula:

1. Atentara en contra de la libre circulacin de la riqueza, est libre circulacin de la
riqueza forma parte de los principios inspiradores de la codificacin del siglo XIX, ya
el mensaje con que el presidente enva el proyecto del CC establece la intencin de
romper con el sistema feudal, o con los resabios que aun subsistan en la legislacin
castellana aplicable en chile. El sistema econmico liberal exige que se garantice la
libre circulacin de los bienes, lo que se considera una norma de orden pblico,
normas que son irrenunciables o no disponibles por los particulares.
2. Si en determinadas situaciones el cdigo expresamente reconoce la validez de la
clusula de no enajenar es porque la regla general es la contraria, es decir, que no
se considera vlida esta estipulacin.
3. Se cita la disposicin del art 1810 CC, en cuanto a que solo la ley puede prohibir la
enajenacin de las cosas. Entonces si pueden venderse todas las cosas cuya
enajenacin no est prohibida por ley, implica que una convencin no impide que
las cosas puedan enajenarse, o sea, si pueden venderse las cosas cuya enajenacin
est prohibida por la ley, e incluso judicialmente. Art 1464 n3 CC.
4. La disposicin del art 53 del reglamento, como se trata de una norma de rango
reglamentario esta no puede sobrepasar los lmites impuestos por la ley, por lo
tanto el reglamento al tener menor jerarqua normativa que la ley cede en su
vigencia, recordar que este reglamento fue dictado en virtud de la delegacin del
art 695 CC.
Estas son las dos tesis extremas, pero frente a estas dos posiciones surge una tercera
postura que afirma la validez relativa de las clusulas de no enajenar, y se estima
que seran valida cuando se establecen por un tiempo no tan prolongado, y en segundo
lugar que tengan alguna justificacin, con ello la clusula no atentara contra la libre
circulacin de la riqueza porque estara fijando un lapso en el cual se encontrara limitada
esta facultad, y no existira una suerte de categora de bienes no transferibles.
Sancin:
Para los partidarios de la validez de la clusula la sancin por disponer de aquello que se
comprometi a no disponer seria la nulidad absoluta por ilicitud del objeto, para los
19

detractores lo que sera nulo seria la clusula de no enajenar y no el acto de disposicin,

tambin por ilicitud del objeto. Finalmente para la tesis de la validez relativa la clusula
de no enajenar estara imponiendo una obligacin de no hacer, y si enajena deberamos
aplicar lo dispuesto por el art 1555 CC.
La corte suprema ha aceptado la validez de la clusula de no enajenar en un fallo de 1909,
posteriormente acogi la tesis contraria, y finalmente ha decantado por la tesis
intermedia, donde entiende que ms que un problema de nulidad sera una condicin
resolutoria de la que pende la existencia del contrato.
Clasificacin del derecho de propiedad
-

La propiedad conforme a su extensin se clasifica en propiedad plena, y en nuda

propiedad. Propiedad plena es aquella que tiene el dueo de la cosa cuando
conserva todos los atributos de uso, goce y disposicin, y se habla de nuda
propiedad cuando el dueo se ha desprendido del goce actual de la cosa, como indica
el inc 2 del art 582 CC.
Conforme a la certeza respecto a la conservacin de la propiedad esta puede ser
absoluta,
y propiedad fiduciaria. La propiedad absoluta es aquella que est
definitivamente radicada en el patrimonio del dueo, y la propiedad fiduciaria
conforme a lo que dispone el art 733 CC, es aquella que est sujeta al gravamen de
pasar a otra persona por el hecho de cumplirse una condicin. Ac el constituyente le
entrega la propiedad a una persona pero de manera provisoria, mientras se cumple
una condicin, mientras esta condicin no se verifique el propietario fiduciario es
dueo, pero es un dueo que est en permanente incertidumbre, porque si se verifica
la condicin la cosa pasa a un tercero que se denomina fideicomisario.
Conforme a su titular el dominio puede ser individual o colectivo. La propiedad
individuales aquella en que titular es el nico y exclusivo propietario, y la propiedad
colectiva es aquella en que existen 2 o ms personas que poseen en comn la cosa.
Conforme a las cosas sobre las que recae, se habla de propiedad minera,
agraria, intelectual, artstica, indgena, austral, entre otras.

La Copropiedad
En los libros se encontraran las siguientes expresiones que se refieren a lo mismo:
indivisin, comunidad, condominio y copropiedad, muchas veces el cdigo los utiliza
indistintamente y en otro les da un sentido particular. En general indivisin es aquella
situacin en que dos o ms personas poseen algo pro-indiviso, sea, sin dividir. Se utiliza
como unidad para designar la indivisin sobre una universalidad jurdica, se reserva la
palabra condominio cuando dos o ms personas poseen el derecho de dominio proindiviso sobre una cosa, siendo condominio tambin sinnimo de copropiedad. Entonces
utilizaremos la expresin copropiedad que parece ser ms especfica para el tema que
vamos a tratar.
Existen dos tipos de copropiedad, una que es propiamente copropiedad que es la
copropiedad pro-indiviso, en trminos de que cada comunero tiene un derecho que se
extiende a la totalidad del objeto, pero tambin se ha concebido una comunidad prodiviso, en la que cada derecho del sujeto recae sobre una parte especial y especifica de la

20

cosa. Esto ocurre por ejemplo en la propiedad sobre determinados estacionamientos que
se poseen en comunidad pero sealando el espacio sobre el cual se tiene derecho.
El CC se refiere a la comunidad dentro de los cuasi contratos (existen bsicamente 3
cuasicontratos: la agencia oficiosa, pago de lo no debido, comunidad), la comunidad est
tratada como un cuasi contrato en los art 2304 y siguientes CC. Existen tambin otras
disposiciones que estn diseminadas a travs del mismo cdigo, por ejemplo art 1776,
2115, 2303 CC.
Hay 2 concepciones respecto a la copropiedad, una tesis de origen romano y otra de
origen germano:
-

La doctrina romana considera a la copropiedad como una modalidad de dominio, en

la cual cada comunero tiene una cuota-parte en la cosa comn, y en conjunto son
dueos del total, adems los comuneros tienen derechos sobre la cosa, en su totalidad.
Cada comunero tiene una cuota-parte que es una abstraccin ideal, porque la cosa no
se encuentra dividida materialmente, sino que es una operacin intelectual. En este
sentido cada comunero es dueo exclusivo de sus cuotas, y como tal puede celebrar
todo tipo de contratos, y si miramos la cosa en su totalidad los comuneros tambin
tienen derechos sobre la cosa, pero el derecho de cada uno est limitado porque
concurre con los dems. Por lo tanto ninguno puede ejecutar actos materiales o jcos
sin el consentimiento de los dems. Ej: varias personas que son comuneros sobre una
bicicleta, todos pueden andar en la bicicleta, pero el uso que realiza uno en el
momento excluye al uso que podran realizar los dems, si no se ponen de acuerdo
ninguno va a poder usar la cosa.
El CC mira con desconfianza la comunidad porque los bienes sujetos o sometidos a una
comunidad son menos productivos que aquellos que estn sometidos a un dominio
exclusivo o pleno, por esto nuestro cdigo le concede a los comuneros la facultad de
tomar decisiones sobre la administracin de la cosa comn,
mediante un
procedimiento que est en el CPC, que es el nombramiento de un administrador pro
indiviso.
La doctrina germnica abandona la concepcin de la propiedad exclusiva y adopta
una concepcin colectivista o comunitaria, en que predomina el derecho del grupo por
sobre el individuo, y se entiende que la comunidad es una situacin permanente donde
los bienes igualmente pueden ser productivos, incluso puede resultar beneficiosa para
determinadas actividades econmicas donde se requiera la colaboracin entre los
distintos individuos, se denomina a esta tesis germnica propiedad de manos juntas o
mano comn. Esta tesis dice que el objeto pertenece a todos los comuneros
considerados como un ente colectivo, la cosa tiene un solo titular que sera esta mano
comn, de esta forma nadie tiene derechos sobre una cuota, sino que todos tienen un
derecho de goce sobre la totalidad del objeto, en esencia este derecho es igual al que
tienen los dems pero est limitado por los derechos de los otros comuneros. En esta
tesis germnica se introduce la toma de decisiones a travs de la regla de la mayora,
nuestro cdigo en esto como prcticamente en todas las dems materias sigue la tesis
romana, aunque con pequeas correcciones, que van en la lnea de la posibilidad de
nombrar un administrador de los bienes que forman la indivisin. La materia relativa a
los derechos que se tienen sobre la cosa comn, el derecho de veto, la responsabilidad
de los comuneros, y la extincin de la comunidad se encuentra regulados en los art
2304 CC y siguientes, como indicbamos a propsito del cuasi contrato de comunidad.
Nuestro cdigo no regula la administracin, lo que queda entregado a las disposiciones
del CPC. lo que si regula el CC son las obligaciones y responsabilidades que tienen los
21

comuneros. Esta materia es compleja y poco precisa, principalmente porque Andrs

Bello consideraba a la comunidad como una situacin esencialmente transitoria, por
eso el art 1317 CC indica que cualquiera de los cosignatario de una cosa podr pedir
la siempre la particin.
Clases de copropiedad
1. Segn el objeto sobre el cual recae puede haber comunidad sobre una cosa
singular o universal. En doctrina se ha discutido sobre si solo existe comunidad
sobre universalidades jcas, o tambin sera posible una comunidad sobre una
universalidad de hecho, sobre las universalidades jcas no habra problema para
entender que existan derechos cuotativos. Otro ejemplo de comunidad sobre cosas
universales seria la que resulta de la disolucin de la sociedad conyugal, este punto ha
sido discutido, se ha dicho que lo que caracteriza a las universalidades jcas es que
exista un activo y un pasivo de forma tal que el activo responde de las deudas, y
resulta que los art 1354, y 2306 CC indican que el pasivo est dividido por el solo
ministerio de la ley entre los coparticipes, entonces habiendo dos o ms comuneros el
pasivo est siempre dividido entre ellos, quedando el activo como una especie de
universalidad de hecho. De todas formas hay que analizar bastante bien los conceptos
sobre universalidades que veamos a propsito de la clasificacin de las cosas.
Otro tema es la comunicabilidad entre la cuota y los bienes que la componen,
cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge el problema de que normas
se aplican a la universalidad, si en esta universalidad existen inmuebles y sabiendo
que los actos de disposicin sobre inmuebles son solemnes, y que la solemnidad es la
escritura pblica, ello implica que tambin los actos de disposicin sobre la
universalidad deben cumplir con la misma solemnidad? Para resolver esta duda
debemos recordar que nuestro cdigo sigue en esto la teora romana, lo que trae como
corolario dos situaciones:
1)

Primero que la particin de esta comunidad y la consecuente adjudicacin

poseen efectos declarativos. La comunidad puede terminar por varias causales
una es la particin, y esta puede efectuarse entre los comuneros o por un juez
partidor, o bien en aquellos casos en que el causante ha hecho la particin en el
testamento. La adjudicacin es el acto por el cual el comunero recibe un bien
determinado de la comunidad en pago de su asignacin o cuota, como es un efecto
declarativo se entiende que esa persona fue dueo retroactivamente desde el
momento en que se inici la comunidad, este efecto declarativo opera como una
verdadera ficcin y opera tanto en su favor como en su contra. Se entiende que ha
sido dueo del bien que se le adjudico desde el inicio de la comunidad pero ello
implica que ha sido dueo de los bienes que componen la comunidad desde su
origen, por lo tanto si se han gravado bienes por parte de uno de los comuneros la
suerte de estos gravmenes va a depender de si se le adjudican en definitiva o no.
Nuestro CC se aleja de la tesis romana que optaba por el efecto atributivo, y toma
en cuenta el efecto declarativo.

2) Una segunda caracterstica de la concepcin romana es la relacin que existe

entre la cuota y los bienes que integran la universalidad, nuestro cdigo
acoge la tesis de la no comunicabilidad, la mayora de la doctrina estima que al no
haberse resuelto expresamente por alguna de las dos alternativas debe entenderse
que a las universalidades se les aplican las reglas de los bienes muebles que es la
norma general, y po lo tanto la universalidad al ser una cosa distinta a los bienes
22

que la componen en una relacin de continente y contenido, deben regirse por la

regla general que es la de los bienes muebles, sin que sea trascendente que en la
universalidad existan inmuebles.
Por lo tanto nuestro CC se aparta de la concepcin romana primero en el efecto de la
adjudicacin, estableciendo que es declarativa, y en segundo lugar se aparta de la
tesis romana puesto que no establece la comunicabilidad, sino que al guardar
silencio deben aplicarse a las universalidades las normas establecidas con carcter
general que son la de los bienes muebles. Existen de todas maneras autores que
establecen la regla contraria, o sea que existe comunicabilidad, y como argumento
ofrecen lo sealado por el art 1909 CC, que establece que el cedente del derecho de
herencia no responde sino de su calidad de heredero, lo que dara pie para interpretar
que los bienes que componen la herencia no son importantes para la transferencia y el
perfeccionamiento de este acto. En contra de esta tesis y abogando por la reinsercin
de la concepcin romana se cita el art 951 CC, y se dice el CC diferencia los bienes
que componen esta universalidad.
Respecto de las cosas singulares no hay duda que la cuota de cada uno de los
comuneros se encuentra radicada en el objeto de la comunidad. Ms que hablar de
comunicabilidad no existe una creacin o un cuerpo intermedio como sucede con las
universalidades y por ello los actos sobre la cuota estn sometidos a las reglas que
rigen ha dicho objeto.
2. Una segunda clasificacin de la comunidad atiende a su origen y ac la comunidad
puede derivase de un hecho de la ley o de la voluntad de su titular. Un hecho
es por ejemplo la muerte que da origen a la comunidad hereditaria.
La ley es fuente de la comunidad en el caso de la copropiedad inmobiliaria y la
voluntad de las partes da origen a la comunidad cuando se adquieren un objeto por
dos o ms personas.
3. En tercer lugar la comunidad se clasifica segn su duracin y puede ser comunidad
temporal o perpetua la regla general es que sean temporales y que la temporalidad
sea indeterminada pero pueden tener tambin un plazo determinado como sucede
cuando las partes han pactado indivisin, de lo contrario las partes pueden solicitar la
particin en cualquier momento. Por el contrario encontramos la comunidad perpetua
que est establecida por la ley, es esta quien determina que la cosa se tenga por dos o
ms personas con derechos de la misma naturaleza como sucede por ejemplo con la
copropiedad inmobiliaria.
4. En cuarto lugar segn su funcionamiento la copropiedad puede ser comunidad
activa y pasiva. Hoy en da las comunidades funcionan como patrimonios dinmicos
donde se explotan determinadas actividades y la comunidad como un conjunto de
derechos que recaen en un bien, no privan a este bien de su capacidad
productiva.Entonces una comunidad activa es aquella que funciona desarrollando
una determinada actividad productiva y una comunidad pasiva es un conjunto de
bienes que estticamente se tienen y que estn a la espera de algn acto para ser
divididos entre los comuneros, y que por lo tanto no generan ningn tipo de
actividad.Se dice que Bello tena en mente este tipo de comunidad y por eso
consideraba que la comunidad era un estado perjudicial para el desarrollo econmico.

23

La cuota
Siguiendo la tesis romana los derechos de los comuneros se establecen a travs del
concepto de cuota-parte, se trata de una porcin ideal determinada o determinable que
cada uno de los comuneros tiene la cosa comn, esta cuota puede ser igual o desigual. Es
posible que un derecho tenga participacin igual o desigual en la comunidad, pero a falta
de estipulacin o una regulacin distinta las cuotas se encuentran iguales si nada se dice
por ejemplo.
El comunero puede disponer libremente de su cuota ya sea por acto entre vivos o por
causa de muerte, tambin puede reivindicarse la cuota, y esta tambin puede ser
embargada.En otro grupo de atribuciones los comuneros tienen facultades para realizar
actos materiales sobre la cosa, y decamos que esta materia se regula por el Cdigo de
Procedimiento Civil que determina la forma de hacer una comunidad y colocar una
administracin proindiviso.
La coposesin
Existen 3 calidades por las cuales una cosa puede estar sometida al poder de una
persona, se puede ser dueo, poseedor y mero tenedor, el poseedor es aquel que
tiene una cosa como seor y dueo sin serlo, y el mero tenedor es el que posee una cosa
reconociendo el dominio ajeno, por ejemplo el arrendatario.
As como existe el condominio o copropiedad existir tambin la coposesin. La
coposesin tiene lugar cuando dos o ms personas poseen un mismo objeto, el
nimo de dueo debe ser compartido por los coposeedores aun cuando no todos ellos
detenten la cosa, y basta con que uno la tenga a nombre de todos.
Los coposeedores tienen una cosa, la poseen, y pueden o no ser dueos porque lo
importante en la posesin es que se tenga la cosa con nimo de seor o dueo.
La copropiedad inmobiliaria
Cuando hablamos de copropiedad inmobiliaria nos estamos refiriendo al uso comn
que se da a los espacios que conviven con el uso exclusivo de otros. La copropiedad
inmobiliaria no es nuevo, ya que incluso en Roma tenan una regulacin para la
construccin en altura, as es como las ciudades buscan un uso ms eficiente del espacio
en donde se busca ampliar la densidad poblacional.
Las construcciones en las ciudades buscan utilizar de mejor manera los espacios comunes,
los espacios pblicos, lo que genero el surgimiento de una legislacin para normar las
relaciones de los propietarios de los distintos pisos o departamentos. Estas soluciones que
nacieron para regular el uso de los espacios comunes en los departamentos en los
edificios se ha extendido a otras figuras, ya no de edificios sino de que terrenos en lo que
se denomina comnmente como condominios. Antiguamente se hablaba de propiedad
horizontal y hoy da todas estas materias se tratan en la Ley de Copropiedad
Inmobiliaria. Se trata de un rgimen de propiedad en el cual se es titular exclusivo sobre
una determinada unidad de un edificio o parte del suelo y se es comunero, copropietario
de modo permanente e irrenunciable de los elementos comunes y que son indispensables
para poder usar y disfrutar de la cosa, todas estas materias estn en la Ley 19.537.
El ordenamiento territorial de una determinada comuna esta entregado a la direccin de
obras municipales. El propietario de un terreno que pretende construir en l debe
solicitarle al director de obras un certificado en el cual acoge este terreno al rgimen de
copropiedad determinando el nmero de unidades en las cuales est dividido. Acto
24

seguido debe elaborarse un reglamento de copropiedad, la ley dispone cuales son las
menciones que debe tener este reglamento.
El primer reglamento lo elabora la persona que est desarrollando el proyecto y este
reglamento se reduce a escritura pblica, que se debe escribir ante notario y luego llevado
al registro de hipotecas y gravmenes del conservador de bienes races y una vez que se
ha realizado la inscripcin se puede obtener el certificado que acoge el condominio al
rgimen de copropiedad y desde ese momento el reglamento es obligatorio. Si se tiene el
reglamento inscrito se puede cobrar ejecutivamente por ejemplo los gastos comunes.
Junto con esto se van a archivar tambin los planos del condominio que deben estar
aprobado por el director de obras municipales. Decamos que en el condominio horizontal
o un edificio existen bienes de dominio exclusivo por ejemplo departamento 42, la bodega
y el estacionamiento 12.
Entonces existen bienes de uso exclusivo, pero esta unidades de dominio exclusivo
coexisten con unidades de uso comn, incluso con la nueva ley se permite que coexistan
el dominio exclusivo de lotes de suelo que estn unidos entre s por suelo comn. La idea
original de esta normativa era regular os edificios, despus se permiti usarlos para
unidades de un solo piso y por ltimo se permiti para unidades de un solo suelo.
Los bienes comunes son aquellos necesarios para la existencia, seguridad y conservacin
del conjunto o edificio.
Estos estn regulados por el reglamento de copropiedades. En un edificio son bienes
comunes prcticamente todo menos los departamentos que son de uso exclusivo.
En suma los copropietarios deben contribuir a los gastos en que incurra la comunidad y
estos gastos se establecen en proporcin normalmente el que tiene ms metros paga
ms. Y la ley autoriza para que en caso de deudas de gasto comunes se pueda
desconectar los servicios bsicos.
Decamos que la copropiedad inmobiliaria existe una comunidad perpetua, es decir los
coparticipes no pueden pedir la particin mientras permanezcan al servicio de estos
copropietarios. Una situacin semejante a la copropiedad es la que se produce en los
cementerios donde existen zonas que son de uso exclusivo y otros que son de uso comn.
Ej: tiempos compartidos. Los tiempos compartidos parten de la base que se permite el uso
alternativo de los inmuebles teniendo as un mayor aprovechamiento, estos lugares tienen
tambin espacios pblicos o comunes. Y en estos tambin se aplican los reglamentos que
norman las personas que han comprado un tiempo compartido.

Modos de Adquirir
Nuestro cdigo opta por establecer un sistema de adquisicin de los derechos reales
consistente en una dualidad ttulo-modo, por regla general para adquirir un derecho
personal o contraer una obligacin basta con la suscripcin de un contrato, de un acto jco
en general, por ejemplo perfeccionado el contrato de compra venta nace para el
comprador el derecho para exigir del vendedor la tradicin de la cosa, podemos decir
entonces que el vendedor tiene una obligacin pero que el comprador tiene un derecho
personal, el problema es que el vendedor sigue siendo el dueo de la cosa que se vendido
y cundo dejar de ser dueo? Cundo el comprador adquiere el derecho real? al
momento de realizarse la tradicin. Para adquirir el derecho real de dominio es necesario
que medie entre comprador y vendedor una segunda convencin, no basta con el contrato
de compraventa sino con la tradicin. Se requiere el ttulo que es el contrato seguido del
modo de adquirir.

25

La teora romana que es la que recoge nuestro cdigo consiste en la descomposicin del
acto traslaticio, por una parte una fuente de las obligaciones que sirve de causa remota, y
un modo de adquirir, que es la causa prxima de la adquisicin. Desde este punto de vista
el ttulo es el hecho que da posibilidad o vocacin para adquirir el dominio u otro derecho
real, y el modo de adquirir es el hecho idneo para producir en concreto la adquisicin del
derecho en favor de una persona. Existe teoras que rechazan esta distincin del ttulo y el
modo, una teora explica que bastara solo con el ttulo para adquirir el derecho real, y el
modo seria innecesario bien estara implcito en el ttulo. El cdigo francs sigue esta
tendencia, y la tradicin pierde este carcter de modo de adquirir, representando solo la
ejecucin de la obligacin del vendedor. Optar por una u otra teora genera efectos en
atencin a la composicin del patrimonio, el sistema francs puro original del cdigo de
Napolen implicaba serios peligros para los terceros, por ello el rgimen se fue atenuando
a travs de sucesivas modificaciones legales que bsicamente establecieron medidas de
publicidad de los actos, para que los terceros pudiesen saber las transferencias de
dominio, y si la publicidad no se realiza el acto es vlido pero inoponible a terceros.
Otra teora estima que hay que independizar los actos, o sea la causa remota (titulo) y la
causa inmediata (modo) y lo que interesa para la adquisicin es el modo de adquirir, que
se desdobla en 2 etapas o fases, por una parte el acuerdo real y por otra la efectiva
tradicin o inscripcin. El acuerdo real es el pacto entre el enajenante y el adquiriente,
acuerdo que consiste en la intencin de transferir el dominio u otro derecho real, se trata
de un acto abstracto, en el sentido de que se prescinde de la causa, que si bien es cierto
debe existir se decide que sea irrelevante en el caso concreto. Por ello si el negocio causal
es por ejemplo una compraventa nula pero de la cual se ha seguido efectivamente la
entrega traslaticia no se va a investigar la validez de ese contrato, sino que solo se va a
medir si en el modo de adquirir hubo intencin de traslaticia. Por este acuerdo traslaticio
sobre la cosa en concreto debe ser seguido por la efectiva entrega o inscripcin, entrega si
se trata de muebles, y la inscripcin si se trata de fincas o bienes races. Este sistema
cambia completamente la teora romana o tradicional, en que la tradicin est vinculada
al hecho o acto que le sirve de antecedente, en cambio en el cdigo alemn la causa
remota o ttulo se independiza o se prescinde de el para la validez de la adquisicin. El
sistema alemn es notablemente ms seguro para los terceros.
Existe actualmente una tendencia que reivindica la vigencia de la dualidad ttulo- modo,
que es la forma o tesis romana, en chile y en otros pases de derecho continental se
mantiene esta distincin. Sin embargo tambin hay una tendencia de que los cdigos
eliminen esta dualidad ttulo-modo, Ej: cdigo italiano
Enumeracin de los modos de adquirir
Al art 588 CC enumera los modos de adquirir.Los modos de adquirir el dominio son la
ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la
prescripcin. Esta numeracin no es taxativa, desde ya no se establece a la ley como
modo de adquirir, por ejemplo en el usufructo legal del padre sobre los bienes del hijo, y
del marido sobre los bienes de la mujer, estos se adquieren por el solo ministerio de la ley.
Clasificacin de los modos de adquirir
Las clasificaciones se puede establecer desde distintos puntos de vista, siguiendo a
Alessandri vamos a distinguir entre:
1. Modos originarios y derivativos:
26

Un modo de adquirir es originario cuando hace adquirir la propiedad

independientemente de un derecho anterior de cualquier otra persona, desde este punto
de vista son originarios la ocupacin, la accesin, y la prescripcin. El modo de adquirir es
derivativo cuando la propiedad se traspasa de un patrimonio a otro, cuando el modo
hace adquirir la propiedad fundado en un precedente, un derecho que una persona tena
sobre la cosa. Son modos derivativos la tradicin y la sucesin por causa de muerte. Tiene
importancia distinguir entre modos originarios y derivativos ya que el alcance del derecho
que se adquiere es distinto dependiendo si el ttulo es originario o derivativo. Cuando el
modo es originario se atiende solo al titular del derecho y nada ms, cuando el modo es
derivativo para examinar las facultades, la extensin, el alcance del derecho no basta con
examinar al titular sino que hay que realizar el mismo examen respecto de su antecesor,
hay que mirar si el derecho exista y como exista en manos del antecesor, esto porque
nadie puede transferir ms derechos que los que tiene (mxima del derecho romano). Por
lo tanto si el antecesor en el dominio tena un derecho sujeto a condicin resolutoria, el
adquirente va a tener la misma condicin, lo mismo si la cosa estaba gravada con una
hipoteca, y si el antecesor no era dueo el adquirente tampoco adquiere el dominio, pero
podr nacer en l una posesin que lo va a llevar a adquirir por prescripcin.
2. Modos de adquirir a titulo singular o universal:
Dependiendo de la individualizacin de los bienes que se adquieren los modos pueden ser
a titulo universal o singular. Es a titulo universal el modo en virtud del cual se adquiere
la universalidad de los bienes de una persona o una parte alcuota de ellos, y es a titulo
singular en cambio el modo por el cual se adquieren bienes determinados. El modo de
adquirir a titulo universal por excelencia es la sucesin por causa de muerte, pero tambin
puede operar como tal la tradicin y la prescripcin adquisitiva. Existen dos modos de
adquirir que siempre son a titulo singular: la accesin, y la ocupacin. La sucesin por
causa de muerte es normalmente a titulo universal pero tambin opera a titulo singular en
el caso del legado, y la tradicin y la prescripcin pueden operar a titulo singular o
universal.
3. Modo de adquirir a ttulo oneroso y gratuito:
Esta clasificacin atiende a si existe sacrificio pecuniario por parte del adquirente, por lo
tanto ser gratuito si el adquirente no hace ningn sacrificio pecuniario por ejemplo en la
ocupacin, y ser oneroso cuando s importa un sacrificio pecuniario. La tradicin puede
ser tanto a ttulo gratuito como oneroso, la sucesin por causa de muerte y prescripcin
son siempre gratuitas.
4. Modos de adquirir entre vivos y por actos de ltima voluntad, causa de
muerte o mortis causa:
Esta clasificacin depende de si el fallecimiento opera como un requisito de la
transferencia no basta con que el derecho este subordinado a la muerte de una persona,
siendo necesario adems que este derecho derive de la persona difunta, por eso que los
seguros de vida no son actos por causa de muerte, porque nace del beneficiario pero
provienen de la compaa. La sucesin por causa de muerte es el modo de adquirir por
acto de ltima voluntad y todos los dems son actos entre vivos.
El art 588 CC est ubicado dentro del ttulo correspondiente al dominio, pero lo que se
dice del dominio se aplica a todos los dems derechos reales, y por lo tanto los modos de
adquirir sirven para adquirir todos los derechos reales e incluso para adquirir derechos
27

personales. Existen algunos modos que se aplican a cualquier derecho real o personal,
como el dominio, usufructo, servidumbre, crdito, en estos se ubica la tradicin y sucesin
por causa de muerte, en cambio hay algunos modos que se aplican solo a algunos
derechos reales, la accesin y la ocupacin se aplica solo al dominio, y la prescripcin se
aplica a todos salvo a servidumbres discontinuas o inaparentes. Una cosa solo puede
adquirirse mediante un modo de adquirir sera una contradiccin lgica decir que una
persona se hizo duea por tradicin y luego por prescripcin, si adquiri por prescripcin
es porque la tradicin no fue apta para adquirir el dominio. Si bien es cierto se pueden
poseer las cosas por varios ttulos se adquiere por uno solo.
La tradicin para que opere requiere un ttulo y para que trasfiera el dominio este ttulo
debe ser traslaticio de dominio, lo que decimos de la tradicin se hace en oposicin a
otros modos como la accesin, ocupacin, que segn Alessandri tienen incorporados en s
mismo el ttulo, en cambio la tradicin siempre requiere de un antecedente o causa
remota, y esta conclusin se obtiene primero porque el art 675 CC as lo exige, segundo
porque nuestro CC sigue la tesis romana y por ello los contratos solo generan derechos
personales, por eso se dice que ms que la tradicin requiere un ttulo es que el contrato
exige una tradicin. Alessandri sealaba que el sistema chileno exige que en todo modo
de adquirir exista un antecedente que le sirva de causa, pero que en caso de accesin,
ocupacin y prescripcin el ttulo se confunde con el modo. Otros como Somarriva
piensan que esta exigencia del ttulo modo solo procede respecto de la tradicin.

La Ocupacin
La ocupacin es un modo de adquirir las cosas que no pertenecen a nadie mediante la
aprehensin material de ellas, acompaada de la intencin de adquirirla, en el supuesto
de que la adquisicin de esas cosas no est prohibida por la ley o por el derecho
internacional. La ocupacin es sino el modo ms antiguo de adquirir, y tiene ciertos
requisitos, para que tenga lugar la ocupacin es necesario que se renan 3 requisitos:
1. Que se trate de adquirir el dominio de cosas que no pertenecen a nadie: debe
tratarse de cosas sin dueo, las cosas que carecen de dueo pueden ser de 2 tipos: res
nullius y res derelicta. La res nullius nunca han tenido dueo como los animales bravos
o salvajes, las perlas que estn dentro de una ostra, las caracolas que se encuentran
en la playa, etc. Las cosas que han tenido dueo y han dejado de tenerlo son cosas que
su dueo abandona para que las haga suya el primer ocupante, Ej: monedas que se
arrojan despus de un bautizo, un diario que se deja en el bus, los romanos llamaban a
estas res derelicta. Hay una categora especial que es el tesoro, que son monedas o
joyas que han permanecido largo tiempo oculta sin que se sepa su dueo, claramente
estas cosas han tenido dueo porque provienen de la industria humana, y son tambin
res derelicta los animales que han recobrado su libertad (Ej: caballo). En chile solo
procede la ocupacin de bienes muebles, principalmente porque el art 590 CC
establece que todos los inmuebles que carecen de dueo son del fisco, por tanto no
existen inmuebles sin dueo. El DL n1939 del ao 1977 establece normas sobre la
adquisicin, administracin y disposicin de los bienes del estado, y establece que no
pueden ser ocupados los bienes races del estado, y por lo tanto nadie va a poder
alegar ocupacin respecto de ningn inmuebles, porque los que no son del estado son
28

particulares y tienen dueo, y adems debemos restringir el campo de ocupacin a las

cosas muebles corporales, ya que otro requisito de la ocupacin es la aprehensin
material, las cosas incorporales solo son aprehendidas por el intelecto
2. Que su adquisicin no est prohibida por la ley, o por el derecho
internacional: (esto es importante a propsito de la captura blica y las cosas
naufragadas), por ejemplo la ley prohbe en ciertas zonas o pocas la caza o la pesca
de ciertas especies, el derecho internacional prohbe el pillaje, que es la aprehensin
material de objetos que realizan soldados respecto de las cosas que estn en la zonas
vencidas, el estado si puede hacerlo pero no los soldados. La propiedad privada en
general solo puede ser confiscada por el estado vencedor, y sabemos que en la
prctica esto poco se respeta.
3. Que exista una aprehensin material con la intencin de adquirir el dominio
(animus aprehendendi): debe haber una aprehensin material con nimo o
intencin de adquirir el dominio, dentro de este requisito se deben distinguir 2
elementos: aprensin material y el nimo. El primero es una situacin de hecho, el
segundo es una situacin interior o volitiva, por esta razn los dementes e infantes que
carecen de voluntad no pueden adquirir por ocupacin, porque faltara en ellos el
elemento intencional, no se exige capacidad, u impber que ha dejado de ser infante
puede adquirir por ocupacin. La aprehensin puede ser real o presunta, es real
cuando efectivamente el sujeto toma la cosa, es presunta cuando a pesar de no
producirse esta aprehensin material el individuo ejecuta actos que ponen de
manifiesto su intencin de adquirir la cosa, por ejemplo el cazador que ha herido a su
presa y va a buscarla, se presume que tiene la intencin a pesar de que an no toma
materialmente la cosa.
Clases de ocupacin
Se divide en ocupacin de cosas animadas, ocupacin de cosas inanimadas y
especies al parecer perdidas y naufragadas, el CC detalladamente regula cada una
de estas. Las cosas animadas se pueden adquirir por caza y pesca, y las cosas inanimadas
por invencin o hallazgo, descubrimiento de un tesoro y la captura blica.
1. Ocupacin de cosas animadas:
A travs de la caza y la pesca se adquiere el dominio de los animales bravos, que pueden
ser terrestres, voltiles, o acuticos, el art 608 CC divide a los animales para efectos de la
ocupacin en 3 categoras. Los animales domsticos no pueden objeto de ocupacin
porque estn sujetos a dominio, viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, si
el animal se fuga o introduce en tierras ajenas no por esto se pierde el dominio. Los
animales domesticados son aquellos que no obstante ser salvajes por naturaleza se han
acostumbrado a la domesticidad y reconocen de cierto modo el dominio del hombre,
mientras mantengan la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre siguen
la regla de los domsticos. Sin embargo, si recobran su libertad se les aplican las normas
de los animales salvajes y pueden ser adquiridos por ocupacin, en este sentido el art
619 CC establece que estos animales pertenecen al dueo cuando se encuentran en
algunas de las prisiones que este les ha destinado pero que recobrada su libertad
cualquiera puede apoderarse de ellos. El dueo de un animal bravo no pierde en principio
el dominio a pesar de que el animal se fugue o recobre su libertad, si el animal fugitivo
penetra en tierras ajenas en la cual est prohibido cazar ello solo implica que un tercero
29

no podra apropiarse de ese animal, no que el dueo pierda el dominio, mientras el dueo
este en seguimiento o no lo pierda de vista. Determinado entonces qu tipo de animal
puede adquiere por ocupacin cabe preguntarse en qu momento se hace dueo del
animal. El cazador o pescador se hace dueo en los siguientes casos:
- cuando hay aprehensin material,
- cuando efectivamente ha tomado al animal con el animus aprehendendi,
cuando lo ha herido gravemente de manera que el animal ya no pueda escapar y que
el cazador o pescador persista en la persecucin. Sin perjuicio de esto si el animal
ingresa en tierras ajenas donde est prohibido cazar o pescar el dueo de dichas
tierras podr hacerlo suyo conforme lo indica el art 617 CC.
- Tambin se adquiere por ocupacin cuando el animal ha cado en las trampas
o redes que el cazador ha dispuesto para estos efectos, siempre que estas se
encuentren ubicadas en parajes donde sea posible cazar o pescar. Existen tierras
donde no es licito cazar y pescar y a esto se refiere el art 609 CC. La ley sanciona al
que caza en tierras ajenas sin permiso del dueo, y la sancin es que las cosas quedan
para el dueo de la tierra a quien deber indemnizarse de todo perjuicio, el CP
establece una falta por ingresar a un sitio cerrado o vedado a cazar, distinguiendo si lo
hace con o sin violencia para entrar. Respecto a la pesca existen tambin restricciones,
la pesca y la caza marina estn reguladas por el CC. La ley de pesca recreativa es la
LEY 20.256, que establece las formas y modos de obtener una licencia de pesca.
Existen disposiciones especiales respecto de las abejas y las palomas, ello por la
importancia que tienen las primeras para la salud y las palomas para la comunicacin
en la antigedad. Bello toma estas normas de las leyes espaolas, y el CC les dedica 2
artculos. Las abejas y las palomas son animales domesticados que pertenecen al
dueo de la colmena o palomar en que viven mientras conservan la costumbre de
volver, pero si pierden esta costumbre y por ejemplo forman una colmena o nido en
otro rbol se aplican las normas de los art 620 y 621 CC.
2. Ocupacin de cosas inanimadas:
Primeramente se habla de la invencin o hallazgo, es una especie de ocupacin por la cual
el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie adquiere su dominio
apoderndose de ella, de este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y
otras especies que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior. Se les
llama invencin porque viene del latn invenire que significa hallar, encontrar, no se
trata de un invento en un sentido moderno. Para que exista invencin o hallazgo deben
concurrir 3 requisitos:
- Que se trate de una cosa inanimada
- Que sea una res nullius
- Que el que encuentra la cosa se apodere de ella con la intencin de adquirir
el dominio.
En principio las cosas que provienen de la industria humana se entienden como cosas al
parecer perdidas, la ley no obstante las asimila a las res nullius, entendiendo que debe
existir algn signo de abandono, entiende el CC que existe con las res derelicta una
especie de donacin a personas indeterminadas, el nimo de abandonar la cosa debe
rebelarse de manera inequvoca porque la renuncia a un derecho no puede presumirse, no
es lo normal que las personas se desprendan del dominio, por tanto en caso de duda debe
entenderse que el dueo conserva el nimo. De esta manera el art 624 inc 4 CC

30

establece que las cosas que se arrojan al mar para alivianar la carga en caso de avera no
se consideran como res derelicta.
El tesoro:
El descubrimiento de un tesoro es una forma de invencin o hallazgo en que una
persona adquiere el dominio de monedas, joyas u otros efectos preciosos que siendo
elaborados por el hombre han estado largo tiempo separados o escondidos sin que haya
memoria o indicio de un dueo. Para que exista debe tratarse:
- Bien mueble
- Estos muebles deben consistir en monedas, joyas u otros objetos preciosos:
Se ha estimado en la jurisprudencia que piedras gravadas o de mosaicos lo constituye
hallazgo de un tesoro.
- Debe tratarse de objetos elaborados por el hombre: no son tesoros las minas,
minerales y otros productos naturales.
- Es necesario que estos objetos hayan sido escondidos por largo tiempo.
Deben estar escondido y se ha dicho que si el objeto ha estado a la vista no
constituye un tesoro.
Deben haber estado escondidos durante largo tiempo por lo tanto si las monedas
son recientes no se trata de un tesoro.
Por ejemplo, quien descubre entre los libros de una biblioteca joyas o monedas u otros
objetos valiosos o un billete muy antiguo descubre un tesoro; lo mismo quien
encuentra estos objetos valiosos en las murallas.
- Es necesario que no exista indicio o memoria del dueo: Porque solo se adquiere
por ocupacin las cosas que no pertenecen a nadie
El dominio del tesoro se adquiere por el solo hecho del descubrimiento, aunque el
descubridor no se apodere de la cosa.El legislador se satisface con una aprensin
presunta.Para saber a quin pertenece el tesoro hay que distinguir por una parte si lo ha
descubierto el propietario del suelo en que se encuentra o si lo ha descubierto un extrao.
-

Si lo ha descubierto el propietario: A l le corresponde en su totalidad la mitad a

ttulo de propietario y la otra mitad a ttulo de descubridor.El propietario no adquiere a
ttulo de accesin si no que, por ocupacin, siendo necesario que el descubra el tesoro.
- Si lo ha descubierto por un tercero en suelo ajeno:
Si lo ha descubierto de manera fortuita o es el resultado de pesquisas hechas con
autorizacin del dueo:El tesoro se divide por partes iguales entre el descubridor y el
dueo del suelo.
Si el descubrimiento es el resultado de pesquisas realizados contra o sin la voluntad
del dueo:Todo el tesoro pertenece al propietario del suelo.
El art 627CCestablece la posibilidad de solicitar al dueo del suelo permiso de cavar en
busca de dinero o alhajas cuando el que solicita este permiso asegura ser el dueo.El art
628CC establece que sucede con aquella persona que solicit permiso para cavar para
recuperar las especies y que no logra acreditar su dominio. Hay que distinguir entre el
tesoro y las especies perdidas.

La captura blica:
31

Est regulada en los art 640, 641 y art 642 CC, es el despojo de los bienes del vencido
en provecho del vencedor. El Botn es la capturar de bienes muebles en la guerra
terrestre, la Presa es la captura de naves y mercaderas en el mar.
Antiguamente la captura blica era una forma legtima de adquisicin porque la guerra era
de pueblo a pueblo. En los tiempos ms modernos se entienden que son de estados a
estados por lo que se puede requisar bienes del estado y no particulares.
La convencin de la Haya sobre la guerra terrestre y martima establece que no
solo la vida, sino que tambin la propiedad debe ser respetada. En materia de guerra
martima la posibilidad de confiscacin es ms amplia porque tambin se puede confiscar
las naves privadas, buques mercantes, mercaderas e incluso naves neutrales dadas
ciertas circunstancias. El corso (concesiones martimas para captura) fue abolido, pero se
mantiene este modo de adquirir y solo el estado puede invocar la captura blica.
El art 640 indica que en caso de guerras particulares bandidos, piratas o insurgentes de
algunos de los estados beligerantes se apoderan de propiedades de particulares otros
estados, no adquieren el dominio. Art 641 CC*represada: recuperarlas del apresador para
ponerlas a disposicin de su dueo.

El art 642 CC indica que en los casos de guerra area las operaciones militares carecen
de una reglamentacin positiva, la practica indica que los bombardeos areos deben
limitarse a posiciones militares, pero esto se obtiene aplicando por analoga los principios
de la convencin de la Haya. Se estima que las naves que son abatidas y estn en
condiciones de ser aprovechadas por el vencedor pasan a dominio de este a travs de
captura blica. Si las naves son capturadas en tierra se aplicar la normativa de guerra
terrestre.
Especies al parecer perdidas, y especies de cosas naufragadas:
En principio no se trata de una cosa que ha sido abandonada con esta intensin de que las
haga suyas el primer ocupante. Lo que sucede es que el dueo no se conoce. Se presume
que al ser una especie preciosa existe la intencin por parte de su dueo por conservarla,
por lo que se debe averiguar quin es su dueo y si este no se presenta pueden estas
cosas ser adquiridas en la forma que la ley indica. El CC lo reglamenta en los Art 629,
630, 631, 632, y 633 CC, de manera bastante pormenorizada esta institucin,
distinguiendo entre:
- Las especies que se encuentran en la tierra que se denominan especies al parecer
perdidas.
- Las que se encuentran en el mar como especies naufragas
El cdigo francs no reglamenta esto por lo que se entrega a las reglamentaciones
administrativas. El cdigo chileno sigue el modelo espaol al reglamentar paso a paso lo
que se debe hacer en caso de una especie perdida. Esta norma se aplica tambin a los
animales. Art 629 CC.
Procedimiento para encontrar al dueo:
Respecto de las especies que se encuentran en tierra se debe seguir el siguiente
procedimiento:
Art 630 CCSi en el curso del mes subsiguiente al ltimo aviso no se presentare persona
que justifique su dominio, se vender la especie en pblica subasta; se deducirn del
producto las expensas de aprensin, conservacin y dems que incidieren; y el remanente
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se dividir por partes iguales entre la persona que encontr la especie y la municipalidad
respectiva.
Art 631 La persona que haya omitido las diligencias aqu ordenadas, perder su
porcin en favor de la municipalidad, y aun quedar sujeta a la accin de perjuicios, y
segn las circunstancias, a la pena de hurto.
Este artculo establece que si no se cumplen las diligencias del art 630 perder el
beneficio que podra haber obtenido y debe responsabilizarse por los perjuicios adems de
responder penalmente por el delito de hurto de hallazgo. Si aparece el dueo la especie es
restituida y deber pagar las expensas + el salvamento. Si el dueo hubiese ofrecido
recompensa se podr optar por el salvamento o la recompensa ofrecida.
El art 634CC establece si la cosa es corruptible o dispendiosa caso en el que podr
anticiparse la subasta. Sobre las disposiciones del cdigo prevalecen las Disposiciones la
ley de ferrocarriles y Las excepciones en materia aduanera. Las especies naufragadas
se encuentran entre los art 635 a 638 CC.

La Accesin
Es un modo de adquirir el dominio que consiste en que el dueo de una cosa para a serlo
de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Se pueden adquirir cosas corporales
muebles e inmuebles por lo tanto resulta ser ms amplia que la ocupacin (solo estaba
limitada a los muebles).Este modo de adquirir est reglamentado en los art 643 a 669
CC.
Caractersticas
1. Es un modo de adquirir el dominio, que parece ser una consecuencia del dominio
que su antecedente. La doctrina francesa lo trata dentro de las consecuencias del
dominio, en el derecho romano en cambio en un modo de adquirir.
- La accesin extraamente no requiere la voluntad del adquiriente a diferencia de
los dems modos de adquirir. Adems, la doctrina distingue entre:
La accesin de frutos o discontinuo que es una consecuencia del dominio
La accesin propiamente tal, que es un modo de adquirir.
Para Fernando Rosas la accesin de frutos no es ms que el ejercicio de la facultad
de goce lo que resulta ser la tendencia en el derecho comparado.
- Se trata de un modo de adquirir originario porque no deriva ni se desprende de
ningn antecedente.
- Es un modo de adquirir por regla general gratuito. Excepcionalmente podra
exigir un sacrificio pecuniario como en el caso de la accesin de mueble a inmueble
- Modo de adquirir entre vivos.
- Modo de adquirir a titulo singular.
2. Es un hecho jurdico, o sea, obra de la naturaleza, y excepcionalmente del hombre.
Clases de accesin
-

Modo de adquirir o continua

Consecuencia del dominio o accesin de frutos o discreta. Esta accesin
conforme al art 643 es un modo de adquirir en virtud del cual el dueo de una cosa
pasa a ser dueo de lo que ella produce y por lo tanto este tipo de cesin hay que
distinguir las expresiones:
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 Frutos: Los frutos a su vez se sub clasifican en frutos naturales y frutos

civiles. Los frutos se definen como todo aquellos que proviene de forma natural
y peridica de la cosa sin alterar o disminuir la sustancia.
Productos: Para la doctrina producto es todo lo que la cosa produce, en
general, envolviendo los productos propiamente tales y los frutos. Los productos
propiamente tales son aquellos que salen de la cosa, pero con desmedro de su
sustancia y sin periodicidad. De esta manera las piedras que se obtiene de una
cantera son productos, en cambio las manzanas que se obtienen de un rbol son
frutos, ya que los frutos se obtienen sin alterar la sustancia de la cosa, en forma
normal y peroca, en cambio los productos se obtienen de la cosa sin esta
periodicidad y afectando o alterando su sustancia.
Esta distincin entre producto y fruto tiene importancia ya que el CC distingue entre
unos y otros para efectos:
1. Para efectos de la remuneracin de los tutores y curadores, art 526 y 537 inc
1 CC.
2. A propsito del usufructo, que distingue entre frutos y productos propiamente tal,
el usufructuario tiene derechos a los frutos como lo indica el art 781 CC, pero
respecto de los productos el art 784 CC establece una regla distinta indicando que,
si la cosa fructuaria posee minas y canteras, el usufructuario podr aprovecharse de
ella respetando la reglamentacin. Si expresamente se le permite aprovecharse los
productos, es porque normalmente no es parte de los frutos.
3. Anticresis, esta es un contrato por el que el deudor entrega al acreedor una cosa
raz para que se pague con sus frutos, por lo tanto, se aplica respectos de los frutos
y no de los productos.
Los frutos a su vez, podan dividirse en frutos naturales y civiles.
Frutos naturales: son los que da la naturaleza, con o sin la ayuda de la industria
humana. Estos se adquieren por el dueo de la cosa fructuaria y pueden encontrase
en 3 estados:
- Pendientes: son lo que adhieren a la cosa, como las frutas a un rbol.
- Percibidos: han sido separados de la cosa que los produce, como las frutas
que se encuentran cosechadas.
- Consumidos: cuando han sido destruidos, utilizados o enajenados. Art 645
CC.
La distincin entre frutos pendientes, percibidos y consumidos, tiene importancia
puesto que los frutos pertenecen a al dueo de la cosa, pero este podr constituir
a favor de terceros incluso cuando los frutos estn pendientes, entendindose que
son frutos por anticipacin, igualmente puso haber constituido un derecho real
sobre la cosa fructuaria y en ese caso los frutos pertenecern al usufructuario o al
arrendatario.
Frutos civiles: son la retribucin que el dueo de una cosa obtiene de un tercero
como consecuencia de un contrato celebrado con este tercero y que implica una
cesin del goce de la cosa, el art 647 CC establece cuales son los tipos de frutos
civiles.
Los frutos civiles a diferencia de los naturales solo pueden estar pendientes cuando
se deben y percibidos desde que se pagan.
La Accesin propiamente tal o contina

34

Tambin se le denomina accesin por incorporacin y consiste en la unin permanente de

2 o ms cosas originariamente separadas que pasan a constituir un todo indivisible, la
unin puede ser obra de la naturaleza o del hombre. Las cosas que se unen pertenecer a 2
o ms personas distintas, si pertenecen a una misma persona carecen de importancia,
pero el fenmeno que se produce es el mismo. Tendr relevancia jca en la medida en que
las cosas pertenezcan a personas distintas. El CC va a determinar a quin pertenece la
cosa a la cual se une, o la cosa que se forma, aplicando el principio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, siendo lo complejo en los casos concretos que es lo
accesorio y que es lo principal. A veces el CC atiende el volumen, en cambio en otros
atiende al valor. Siguiendo a los textos del derecho romano se distinguen los siguientes
tipos de accesin:
1) Accesin de inmueble a inmueble
Esta tratada en los art 649 a 656 que el CC denomina accesiones del suelo, tambin
llamadas por la doctrina accesiones naturales, y encontramos los siguientes casos: el
aluvin, la avulsin, el cambio o mutacin del cauce o lveo de un rio, y el nacimiento de
una nueva isla.
El aluvin:
Est definido en el art 649 CC, el concepto coloquial de aluvin no es uso legal de la
expresin. Se llama aluvin al lento e imperceptible terreno de las aguas, el terreno de
aluvin se forma con los sedimentos que el agua va depositando en las riberas y que esta
tierra va aumenta el metraje de los predios ubicados en la orilla. De la definicin del art
649 CC podemos derivar los siguientes requisitos:
-

Que el retiro de las aguas sea lento e imperceptible, esto significa que si el retiro
es violento no hay aluvin, puede haber cambio en el cauce de un rio o el surgimiento
de una nueva isla pero no aluvin, para que exista aluvin este retroceso de las aguas
debe ser lento e imperceptible
En segundo lugar es necesario que las aguas se hayan retirado completa y
definitivamente, por lo tanto tampoco hay aluvin si las aguas cubren y desprotegen
de manera alternativa una porcin de terreno. El art 650 inc 2 CC establece qu
sucede cuando el agua ocupa y desocupa una porcin de terreno. Por lo tanto no
opera el modo de adquirir.
El terreno de aluvin pertenece a los propietarios ribereos como establece el art 650
inc 1 CC. Pertenece a los dueos, es decir, los propietarios ubicados en la ribera del rio
o lago o un mar adquieren por accesin el terreno de aluvin, excepto cuando va a
pertenecer al estado. Para determinar entonces quienes son los dueos de los predios
el art 650 establece que se hace una prolongacin de las lneas de demarcacin. El art
651 CC establece lo que pasa en aquellos casos en que las lneas demarcatorias se
entrecruzan antes de llegar al agua.
A

B
AC
La avulsin:
35

Es otra forma de accesin que consiste en el acrecimiento del predio por la brusca avenida
u otra fuerza natural violenta que trasporta una porcin de suelo de un lugar a otro, art
652 CC. En el derecho romano se exiga que la incorporacin fuera fija o estable, para ello
se deca por ejemplo que los arboles deban haber echado races en el nuevo suelo, la
disposicin del CC establece que el dueo del suelo dueo 1 ao del suelo luego de un
ao opera el modo de adquirir avulsin.
La mutacin del albeo de un rio o divisin de un rio en 2 brazos que no vuelven
a juntarse:
Este tercer modo de adquirir presenta 2 situaciones, por una parte la mutacin del albeo
de un rio, y en segundo lugar la divisin de este en 2 brazos que despus no vuelven a
juntarse. El cambio de cauce de un rio puede producirse de 2 maneras diferentes, puede
cargarse a alguna de las 2 riberas, o bien puede desocupar completamente el cauce
dejando el anterior totalmente en desuso. En estas 2 situaciones el art 654 CC establece
que se puede reencauzar este rio rebelde para que vuelva a pasar por el cauce que tena,
o que lo divida en dos.
El segundo caso es que el rio se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse, en este
caso rige la regla del art 655 CC que viene a confirmar las reglas que estamos
estudiando. El antiguo cauce que pasaba por el medio se divide por mitades siguiendo las
reglas precedentes, y dentro de este punto, aunque no forma parte de un modo de
adquirir, est la parte de la heredad permanentemente inundada, art 653 CC. Si
permanece ms de 5 aos inundada ya no va a pertenecer a su antiguo dueo, sino que
pasar a ser parte de los predios ribereos.
Formacin de una nueva isla:
Se encuentra en el art 656 CC, y para que opere este modo de adquirir deben cumplirse
ciertos requisitos:
-

Que la isla se forme en ros o lagos no navegables por buques de ms de 100

toneladas. (si es de ms de 100 toneladas se aplica el art 597 CC)
Se requiere que la isla que se forma tenga carcter definitivo.

Si se trata de un lago o rio que no es navegable por un buque de ms de 100 toneladas, y

surge una isla por acumulacin de sedimento de quin es la isla?, para esto hay que
distinguir 3 casos:
1- La isla que se forma por abrirse el rio en 2 brazos que vuelven a juntarse
2- La isla que se forma en el lecho de un rio
3- La isla que se forma en un lago
Respecto del primero de estos casos se aplica la regla segunda del art 656 CC, en este
caso establece que no se altera el anterior dominio de los terrenos comprendidos en la
nueva isla, entonces puede que parte del cauce original del rio est desocupado, y se
establece que pertenece a las heredades contiguas.
Respecto al segundo caso en que la isla se forma en el lecho del rio, esta situacin se va a
producir si toda la isla est ms cercana a una de las riberas o si la isla no est
ms cercana a una de las riberas. Si est ms cercana a una acceder a las
36

heredades riberanas dentro de las lneas de demarcacin, deber trazarse una lnea
imaginaria por el cauce del rio que divida el rio en dos, de tal manera que la isla queda
comprendida completamente en estos dos segmentos en que hemos dividido el cauce del
rio, siendo necesario que la lnea imaginaria no corte la isla, porque si no deber
considerarse que la isla no est ms prxima a ninguna de las riveras. Ac se aplica la
regla primera del 656 CC segn la cual los propietarios de ambas riberas proyectarn las
lneas de sus respectivas demarcaciones.
Cuando la isla se forma en un lago, en este caso se ocupa la regla sexta del art 656
CC, se aplica la misma regla de la isla que no accede o que no estaba cercana a ninguna
de las dos riberas, deberemos proyectar en el lago las lneas de demarcacin para
proyectar en la isla quienes tienen derechos, entonces ser necesario determinarlas
heredades cuya distancia excede a la mitad del dimetro de la isla, si el dimetro son 100
metros que exceda de 50 est a ms de 50 ms la isla de esa heredad, el problema est
en determinar
a quin pertenece la isla cuando ninguna de las heredades est ms
prxima a la isla, algunos estiman que la isla se poseera en comunidad entre todos los
propietarios riberanos, otros en cambio estiman que en este caso la isla pertenece al
Estado, la situacin es que surge una isla en el dimetro de ms de la mitad de distancia
de la mitad, la isla as formada constituye una propiedad independiente de las
propiedades riberanas y por ende deber ser inscrita en el conservador de bienes races.
2) Accesin de mueble a inmueble
Los art 668 y 669 CC se refieren a esta, y los casos de accesin son la edificacin, y
la plantacin o siembra. Cuando materiales plantas o semillas pertenecen a una
persona se utilizan para construir o plantar en suelo de otra persona, a esta accesin se
le denomina industrial, depende no de la naturaleza sino de la industria humana como
son la construccin y agricultura. Para que estemos en presencia de ella no debe haber
un contrato entre los sujetos, si existe un arrendamiento prima dicho contrato. Esta se
hace sin un ttulo, sino por mera ignorancia de una de las partes.
Tanto la plantacin como edificacin tienen ciertas reglas comunes, sin perjuicio de
particularidades. En primer lugar debe producirse la incorporacin y arraigo de los
bienes muebles en el suelo, este modo de adquirir opera mediante la unin de una
cosa a otra, y esta unin se produce cuando los muebles pasan a ser inmuebles por
adherencia, entonces si los materiales an no se incorporan al suelo, mientras las
plantas no estn arraigadas no hay accesin, y el propietario podr reclamarlos.
Producida la incorporacin se aplica el aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal. El cdigo establece que el suelo siempre se considerar como lo principal sin
importar su valor, es un principio general el que nadie puede enriquecerse sin causa, por
tanto se ha establecido para abonar el justo valor de los bienes muebles a sus
propietarios, la ley asigna al dueo del suelo lo plantado o edificado, y para determinar la
indemnizacin hay que distinguir 2 casos:
1. Que el dueo del suelo edifique con materiales ajenos o con plantas
ajenas.
2. El otro caso es que el dueo de los bienes muebles edifique en suelo
ajeno.
Hay que distinguir que en el primer caso el dueo de los materiales no ha tenido
conocimiento, y en el segundo caso que si tena conocimiento. En el primer caso cuando
el dueo de los materiales no tiene conocimiento, el dueo del suelo pudo usar los
37

materiales con justa causa de error , sin justa causa de error, o a sabiendas de
que eran ajenos, en estas tres hiptesis el propietario del inmueble adquiere el edificio,
las plantas o las siembras, pero para determinar la responsabilidad frente a propietario de
los muebles, si ha obrado con justa causa, o sea de buena fe, deber pagar al dueo de
los materiales el justo precio de estos bienes o restituirle otro tanto de la misma
naturaleza , calidad o aptitud. El dueo del suelo es el que decide cul de las dos utilizar.
El segundo caso si fue sin justa causa de error deber pagar al propietario lo mismo que
en el caso anterior, esto es, justo precio o devolver otro tanto de la misma naturaleza,
pero adems de lo anterior pagar los perjuicios que se hubiesen irrogado al propietario de
los bienes muebles.
Finalmente si el dueo del suelo ha actuado a sabiendas de que materiales no le
pertenecan est obligado a pagar el precio de los materiales y a indemnizar los
perjuicios, es responsable criminalmente del delito de hurto.
La segunda hiptesis es que el dueo de los materiales tena conocimiento del uso
que haca de ellos del dueo del inmueble, en este caso el dueo del suelo se hace
propietario de lo edificado o plantado sin alterarse las reglas en que se actu con o sin
error justo, pero al haber conocimiento del dueo de los materiales, presume la ley ha
obrado con consentimiento del primero. La ley entiende que solo debe pagarse el justo
precio de los materiales o bien que deben restituirse en calidad, aptitud, y naturaleza. La
ley entiende una compraventa.
En segundo lugar podra edificarse con materiales propios en suelo ajeno , esto es,
que edifique , plante o siembre, y para determinar los efectos de esta incorporacin o
arraigo debemos distinguir si el dueo del suelo tuvo conocimiento de lo que haca el
dueo de los materiales. Sino tuvo conocimiento el cdigo le otorga un derecho
alternativo:
-

Primero el derecho a hacer suyo el edificio, plantacin o cementera mediante las

indemnizaciones prescrita a favor de poseedores de buena o mala fe , en el ttulo de
la reivindicacin
o bien podr obligar al que edific o plant, a pagarle el justo precio del terreno con
los intereses legales por todo el tiempo en que lo ha tenido en el caso de la
edificacin o plantacin, o bien pagarle la renta o indemnizarle los perjuicios. En
caso de siembra, mientras exista esta opcin se ha estimado que existe propiedad
del dueo de los materiales sobre la plantacin, uno tiene propiedad sobre suelo y
el otro sobre todo lo que adhiere al suelo, se trata de dos dominios independientes.
Se ha estimado que dueo del suelo no podra intentar la accin reivindicatoria, no
podra impedir que el dueo de los materiales realice la explotacin de lo plantado o
sembrado, o goce del edificio.

El segundo caso es que dueo del inmueble tuvo conocimiento de lo que suceda, en
este caso el inc 2 del art 668 CC establece dueo del suelo para recobrarlo deber
pagar valor del edificio. En caso de cementerio se dice que ms que accesin lo que existe
es una tradicin. El art 669 CC contempla una tercera situacin, y es que se plante, en
suelo ajeno y con materiales ajenos, este caso no est regulado por el 669, se debe
resolver el asunto usndose las alternativas de los dueos de los materiales al dueo del
terreno.
3. Accesin de mueble a mueble:
38

Los casos de accesin de mueble a mueble de distintos dueos se unen formando un todo
indivisible. La cosa accesoria pasa a pertenecer al dueo de la cosa principal, se ocupan
de esta accesin los art 657 a 667 CC. La accesin de mueble a mueble es de 3
tipos: la adjuncin, especificacin, la mezcla.
La adjuncin:
Es una especie de accesin y se verifica cuando 2 cosas muebles pertenecientes a
diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que pueden separarse y subsistir
cada una despus de separadas, como el diamante que se engasta en oro de otra
persona, en marco ajeno poner espejo propio, etc. Esta definicin da a entender que las
cosas deben poder separarse para existir adjuncin. Sin perjuicio tambin la hay cuando
no pueden separase o es dificultoso. Lo que el legislador quiso decir es que las cosas
mantienen una fisonoma, y que en caso de separarse puedan conservar su propia
naturaleza. Se han establecido ciertos requisitos para la adjuncin:
1. debe tratarse de la unin de cosas muebles
2. que el dominio pertenezca a diversas personas
3. las cosas deben conservar su fisonoma
4. la ausencia de conocimiento de ambos o de algunos de los propietarios de
las cosas.
El art 658 CC establece que no habiendo conocimiento del hecho, ni mala fe, el dueo
de la cosa se hace dueo de la cosa accesoria debiendo pagar el valor de esta, y para
determinar qu cosa es principal y cual accesoria se atiende primero a un criterio de
estimacin econmica, pero en determinados casos el valor de afeccin en principio es la
cosa que sea ms cara. El legislador podr estimar que es aquella que para su propietario
sea ms importante, si el diamante es ms caro se hace dueo, pero si es la argolla de
compromiso, el dueo de la argolla se podr hacer dueo del diamante por cosa de
afeccin. Si no hay tanta diferencia, ser accesoria la que servir para uso u ornato de la
otra. Si no se puede aplicar ninguna se mirar como principal la de la mayor volumen, si
son de igual volumen no hay norma especfica, solo quedara como recurso la equidad
para determinar de quien es la cosa.
La especificacin:
Es la creacin o produccin de una cosa nueva utilizando materiales ajenos, sin el
consentimiento del propietario, dice el cdigo como si de uvas ajenas se hace vino o con
plata ajena se forja una copa o con madera ajena se hace una nave. Para que exista
especificacin son tres los elementos que deben concurrir:
1. Industria humana
2. Materiales ajenos
3. Creacin o produccin de una cosa nueva con los dos anteriores.
Se entiende que hay una cosa nueva cuando existe un fin de produccin, hay una
actividad econmica productiva y establecer si hay o no produccin es una cuestin de
hecho.
Nuestro cdigo establece que la especificacin es una especie de accesin, existen
autores sin embargo que entienden que la especificacin no puede considerarse una
especie de accesin porque la industria o trabajo humano no sera una cosa, es decir, no
hay cosas que se incorporen puesto que cosa en el sentido legal de la palabra es objeto de
apropiacin y el trabajo humano no es apropiable y adems indica que el trabajo no se
39

junta o confunde con la cosa sino que la transforma, por ello, algunos cdigos modernos
tratan a la especificacin separada de la accesin, como un modo de adquirir
independiente.
El art 662 inc 2 CC se establece de quien es la especie nueva, estableciendo que el
dueo de la materia se hace dueo de la cosa pagando la hechura. Esta disposicin se
debe a que en el tiempo en que se redact el cdigo el trabajo humano era de menor
valor al valor de las materias quizs la solucin del cdigo de hoy no resulta del todo
ajustada, por eso, el inciso tercero entrega la posibilidad de alterar esta disposicin. Los
cdigos contemporneos en principio utilizan esta disposicin como regla general, que la
cosa en principio pertenece al artfice y solo se la dan al dueo de los materiales, cuando
estos son considerablemente de mayor valor
La mezcla:
Es la unin de dos o ms cosas, slidos o lquidos que se compenetran o confunden en el
conjunto dejando de ser distintos o reconocidos esto diferencia la adjuncin de la mezcla.
La mezcla se diferencia de la especificacin, en que en la primera existen dos materiales,
en cambio en la especificacin se trata de una sola sustancia. A quin pertenece la cosa?
Art 663 inc 1 CC, la solucin del cdigo es que las cosas le pertenecen a ambos en
proporcin al valor que tenan las cosas. En este caso no hay accesin, pues ninguno se
hace dueo de la cosa del otro, en cambio, si hay accesin en el inciso segundo de este
artculo.
Finalmente existen reglas comunes a estas tres especies de accesin de mueble a mueble:
-

Derecho de restitucin.
Derecho a pedir la separacin de la cosa.
La presuncin del consentimiento.
las consecuencias del error sin justa causa y de la mala fe.

Las que estn consagradas en los art 664 a 667 CC.

La tradicin
El art 670 CC define la tradicin cuando indica que la tradicin es un modo de adquirir
el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a
otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y
por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se
extiende a todos los dems derechos reales. La tradicin es un acto jco bilateral, requiere
la concurrencia de 2 partes: tradente y adquirente. El tradente es la persona que en virtud
de la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por el o a su nombre, y
adquirente es la persona que a travs de la tradicin adquiere el dominio mediante esta
entrega en la cual pueden intervenir personalmente o a travs de un representante o
mandatario. Art 671 CC. La tradicin es un acto jco de disposicin porque significa una
disminucin del patrimonio de una persona, adems es un acto de atribucin patrimonial
por el cual se desplaza el derecho radicado en un patrimonio a otro patrimonio. Este
desplazamiento se produce o justifica en otro acto jco que se denomina acto jco
fundamental o de base, en el cual se establece la relacin jca que implica que la cosa sea
el objeto de ese acto, y que en virtud del efecto jco que se produce entre las partes se va
a trasladar el derecho que el tradente tiene sobre la cosa al adquirente. Sirven de
fundamento a la tradicin varios contratos distintos, Ej: compraventa, donacin, permuta.
40

El cdigo denomina estos actos fundamentales ttulos traslaticios de dominio y les

atribuye en abstracto la facultad, la posibilidad de transferir el dominio en esta dualidad
ttulo-modo a la que nos hemos venido refiriendo.

Caractersticas de la tradicin
-

Es un modo de adquirir derivativo, porque los derechos del adquirente no nacen

en s mismo sino que es el mismo derecho preexistente el que pasa de una persona
a otra y al ser derivativo se traspasan tambin todas las caractersticas que este
derecho tenia, o sea lo adquiere en las mismas condiciones que lo tena el tradente.
Con la tradicin no solo se puede adquirir el dominio sino todos los dems
derechos reales, y no solo los derechos reales, sino que tambin los personales. A
este respecto se refiere el art 699 CC.
Por regla general es un modo de adquirir a titulo singular, con excepcin
del derecho real de herencia, caso en que ser a titulo universal. En el derecho
de herencia se sucede por tradicin cuando ha operado una cesin de derechos
hereditarios.
La tradicin es un modo de adquirir que puede ser a ttulo gratuito o a
ttulo oneroso, si el antecedente de la tradicin es una donacin ser a ttulo
gratuito, y si es una compraventa ser a ttulo oneroso.
La tradicin es un modo de adquirir entre vivos.
La tradicin es una convencin, no es un contrato porque recordemos que un
contrato es un acuerdo de voluntades destinado a crear efectos jcos u obligaciones,
en cambio la convencin es ms amplia en ella se pueden trasladar o extinguir
obligaciones. Entonces la tradicin extingue la obligacin del vendedor de dar la
cosa en la compraventa.
Finalmente diremos que la tradicin sirve de justo ttulo para prescribir
cuando el tradente no era dueo.

Utilidad de la tradicin
La tradicin es el modo de adquirir ms frecuente en la vida cotidiana cmo se traspasa
una cosa de un patrimonio a otro? entregando la cosa. En una compraventa, que a su vez
es el contrato ms frecuente, el traspaso de dominio no se produce por el contrato sino
mediante la entrega. A travs de la tradicin se puede traspasar no solo el dominio sino
que tambin los otros derechos reales, e incluso los derechos personales, y la tradicin es
requisito para ganar el dominio por prescripcin adquisitiva ordinaria cuando se invoca un
ttulo traslaticio de dominio.
La entrega y tradicin son dos conceptos distintos, entrega en trminos generales
es el traspaso material de una cosa de manos de una persona a otra, en una tradicin
existen caractersticas distintivas que la diferencian de la mera entrega, as formalmente
un acto mirado externamente puede manifestar tanto una mera entrega como una
tradicin y para distinguirlo ser necesario recurrir al acto fundamental, tanto la entrega
como la tradicin formalmente revisten la misma estructura, y para distinguir si estamos
frente a una tradicin o mera entrega debemos distinguir el acto fundamental.
41

En la tradicin al efectuarse la entrega existe por una parte la intencin de trasferir el

dominio, y por parte del adquirente la intencin de adquirir, en la mera entrega o entrega
propiamente tal la intencin de las partes no es traslaticia y esta intencin se deriva del
ttulo, si el ttulo es traslaticio de dominio como la compraventa o la permuta, la entrega
que se hace es una tradicin, en cambio si el ttulo es de mera tenencia como un
arrendamiento, un comodato, o deposito, la entrega que se sigue es una entrega
propiamente tal. A travs de la tradicin el adquirente pasa a ser dueo si el tradente lo
era o a lo menos se trasforma en poseedor, en cambio mediante una simple o mera
entrega quien recibe la cosa ser un mero tenedor. Nuestro legislador usa a veces de
manera impropia las expresiones. El art 1443 CC cuando define contrato real dice que es
aquel que se perfecciona por la tradicin de la cosa lo que no es efectivo, porque un
contrato real no siempre implica transferencia de dominio, debi decir que se perfecciona
con la entrega de la cosa. En el art 2174 CC a propsito del comodato indica que en el
comodato se realiza la tradicin de la cosa, en circunstancias que el comodato es un ttulo
de mera tenencia. Existen otros art donde est bien empleada la palabra como el art
2197 CC, ya que en el mutuo si hay transferencia de dominio.
Requisitos de la tradicin
1. La presencia de dos personas que son el tradente y el adquirente: Tratndose
de un acto bilateral deben concurrir tradente y adquirente. Para que la tradicin opere
como modo de adquirir el tradente debe ser dueo de la cosa o titular del derecho
que trasfiere. Adems el tradente debe tener la facultad para transferir el dominio
(art 670 CC). Si el tradente no es dueo de la cosa la tradicin es vlida, se
perfecciona pero NO transfiere el dominio, lo que va a suceder es que nacer para el
adquirente la posesin, surge en el adquirente el carcter de poseedor, art 682 y
683 CC. Estas dos disposiciones dejan claro que la tradicin es vlida aunque no
transfiera el dominio. Ahora si el tradente con posterioridad a la tradicin adquiere el
dominio de la cosa, se reputa que el adquirente es dueo desde el momento de la
tradicin. Se menciona tambin el art 1819 CC a propsito de la compraventa. El
art 670 CC distingue entre la facultad de transferir y la capacidad, el tradente
debe tener la facultad e intencin de transferir y el adquirente debe tener la
capacidad e intencin de adquirir. Como todo acto jco la tradicin debe ser realizada
por personas capaces que tengan capacidad de ejercicio, tambin puede realizarse a
travs de representante legal si el tradente es un incapaz, o autorizado en aquellos
casos en que sea posible. Pero la tradicin no solo requiere la capacidad, sino que se
le exige facultad, que este facultado para transferir existirn muchos casos en que
una persona estar en uso de su capacidad pero que no tenga facultad para trasferir,
por ejemplo el art 1796 CC ubicado en el ttulo de la compraventa limita la facultad
de transferir si la compraventa ha sido celebrada entre cnyuge no separados
judicialmente o entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. Debe la
persona no solo ser capaz sino que en el caso especfico debe poder transferir el
dominio, si el dueo de la cosa no tiene la facultad de transferir la tradicin ser nula.
Por otra parte el adquirente debe tener la capacidad y la intencin de adquirir, para
que la tradicin sea vlida y produzca el efecto de transferir el dominio es necesario
que el adquirente tenga la capacidad de adquirir. La doctrina ha estimado que en
caso tambin debe entenderse que debe tener la legitimacin para tener el derecho,
o sea, la palabra capacidad est indicando que debe tener la legitimacin para
adquirir, lo que en trminos de bello se denominada incapacidad particular. La falta
de legitimacin o incapacidad particular se manifiesta por ejemplo en la prohibicin
que pesa sobre el empleado pblico para comprar los bienes que se venda por su
42

ministerio, lo mismo sucede con los jueces, abogados, procuradores o notarios para
comprar los bienes en cuyo litigio han intervenido. Fuera del cdigo existe falta de
legitimacin en la prohibicin que pesa sobre los extranjeros para adquirir inmuebles
fronterizos.
La intencin:
Para que la tradicin traspase el dominio es necesario que el tradente tenga la
intencin de transferir y el adquirente tenga la intencin del adquirir. Este requisito
tiene su origen en el derecho romano cuando se incorporan las entregas fictas o
simblicas, adems de la entrega era necesario que existiera la intencin de
transferir. El art 684 CC contiene las formas de tradicin de bienes corporales
muebles que vamos a estudiar.
2. El consentimiento del tradente y adquirente: El segundo requisito de la tradicin
como acto jco bilateral es el consentimiento de las partes, as lo dice el art 670 CC
cuando habla de la intencin, y los art 672 y 673 CC confirman esta idea, cuando
indica el primero que la tradicin debe ser hecha voluntariamente, y que una
tradicin que en principio fue invalida por falta de voluntad se valida
retroactivamente por la ratificacin posterior que hace el que tiene facultad para
enajenar o su representante. Por su parte el art 673 CC establece que para que la
tradicin sea vlida requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su
representante, y la tradicin que en principio fue invalida por faltar esta voluntad se
valida retroactivamente por la ratificacin. En teora un acto al que falta la voluntad
es un acto inexistente, y un acto inexistente no puede ser ratificado, no se puede
ratificar lo que no existe. Por lo tanto estos art hacen excepcin a este principio
estableciendo que puede validarse retroactivamente una tradicin realizada sin
voluntad. Ms precisamente y para que esta figura tenga sentido diremos que la
voluntad que se ha expresado no es la del tradente o la del adquirente quienes
ignoraban la existencia del acto realizado por otra persona o sea tradicin de cosa
ajena, y es eso lo que se ratifica, o sea un acto al que si haba consentido una
persona distinta. El acto exista pero no era oponible al verdadero tradente y
adquirente y deja de ser inoponible al momento de ser ratificado.
Como acto jco en general la tradicin puede ser realizada a travs de un
representante, pero los representantes deben actuar dentro de los lmites del
mandato o su representacin. En las ventas forzadas que se realizan por intermedio
de la justicia el juez representa al tradente. Las ventas forzadas se hacen en contra
de la voluntad del tradente pero la ley atiende a la voluntad manifestada por el
representante quien cumple un mandato legal, y el consentimiento del tradente hay
que encontrarlo no en el momento de la venta forzada sino cuando contrajo la
obligacin. Art 2465 CC, cuando una persona compromete su patrimonio completo
en una obligacin est aceptando que en caso de no cumplir sern rematados sus
bienes.
El consentimiento que se entrega en la tradicin debe referirse a 3 puntos:
a) Debe recaer sobre la cosa objeto de la tradicin
b) Sobre el ttulo que le sirve de causa
c) Sobre la persona a quien se efecta la tradicin
En materia de vicios del consentimiento la tradicin posee normas especiales
sobre el error. El CC no reglamento el dolo ni la fuerza pero si reglamenta
especficamente el error a propsito de la tradicin e indica que el error puede recaer
en la cosa tradida, en el ttulo, o en la persona. El error en la cosa est en el art
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676 CC, que guarda perfecta armona con el art 1453 CC. El error en la persona
hace excepcin a los principios generales porque anula la tradicin, la regla general
es que era indiferente, y esto porque la tradicin implica la extincin de una
obligacin o cumplimiento y el pago debe ser hecho al acreedor. Existir entonces un
pago de lo no debido respecto de la persona que recibi la tradicin y el acreedor
podr exigir el cumplimiento el inc 2 del 676 indica que el error que recae en el
nombre no vicia la tradicin.
El error en el titulo est contemplado en el art 677 CC que contempla 2 hiptesis:
- Ambas partes entienden que hay ttulo traslaticio de dominio, pero el error consiste
en la naturaleza de este ttulo.
- Una parte entiende ttulo traslaticio y el otro solo ttulo de mera tenencia, en este
caso el error recae no solo sobre la naturaleza del ttulo, sino adems en la calidad
atributiva del acto.
En ambos casos la tradicin es nula, tanto si una de las partes entiende compraventa
y la otra donacin (ambos son traslaticios pero uno es gratuito y otro oneroso), como
si una parte entiende compraventa y la otra comodato, este ltimo es un ttulo de
mera tenencia.
El art 678 CC establece que el error sufrido por representante o mandatario tambin
invalida la tradicin.
3. La existencia de un ttulo traslaticio de dominio: La necesidad de un ttulo
traslaticio de dominio est indicada en el art 675 CC. Ms que requerir de un ttulo
traslaticio de dominio es que se complementan, porque los contratos no producen
atribucin patrimonial sobre las cosas, los contratos no tienen efectos reales. Sin la
tradicin los contratos no producen trasferencia, el CC menciona algunos ttulos en el
675 a los cuales considera traslaticios de dominio como la compraventa, la permuta,
y donacin, pero son tambin traslaticios de dominio el aporte en propiedad a una
sociedad, el mutuo, el cuasi usufructo, y la transaccin cuando recae sobre un objeto
no disputado. Este ttulo debe ser vlido para que opere la tradicin, si es nulo el
titulo la tradicin no transfiere el derecho, recordando lo que estudibamos a
propsito del art 1464 n 4 CC, esto es, que hay objeto ilcito en la enajenacin de
las cosas cuya propiedad se litiga, por ejemplo si se vende una cosa litigiosa y
despus se anula esta compraventa, la tradicin que se efectu queda sin efecto.
4. La entrega de la cosa: nos estamos refiriendo al hecho material de la entrega.
Efectos de la tradicin
En este punto hay que distinguir porque los efectos son diversos dependiendo de si el
tradente era dueo o si no lo es. En el primer caso cuando el tradente es dueo de la
cosa que se entrega la tradicin tiene como efecto transferir el dominio, y como
modo de adquirir derivativo el derecho pasa con todas sus calidades y vicios en las
mismas condiciones, si el derecho del tradente estaba sujeto a una condicin resolutoria
transfiere con esta condicin, si la cosa estaba sujeta a un gravamen real el que adquiere
lo hace tambin con el gravamen.
Ahora si el tradente no era dueo de la cosa la tradicin es vlida pero pueden
presentarse 3 situaciones diversas:
1. Que el tradente sea poseedor regula de cosa entregada
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2. Que el tradente sea poseedor irregular

3. Que el tradente tenga la calidad de mero tenedor de la cosa entregada por el o a
su nombre
En el primer caso si el tradente era poseedor regular de la cosa y el adquirente est
tambin de buena fe adquiere la posesin regular de la cosa, no es que se traspase la
posesin, porque la posesin es un hecho que nace, cada posesin es independiente. La
ventaja de que sea un poseedor regular es que tiene un plazo para adquirir por
prescripcin y que goza de una accin especfica o accin publiciana.
Adems el art 717 CC permite sumar el tiempo de los poseedores pero con sus calidades
y vicios, el art 717 persigue la accesin de posesin. Si el poseedor es irregular el plazo
de prescripcin es de 10 aos, el actual poseedor si esta de buena fe tendr que esperar 5
aos para adquirir por prescripcin. Ej: su antecesor fue poseedor por 8 aos, el actual
poseedor ha tenido la propiedad por 3 aos, si es demandado no podr alegar la
prescripcin adquisitiva ordinaria, solo puede alegar la prescripcin extraordinaria, y si
suma el tiempo debe ser tambin con el vicio que tena.
El poseedor irregular es aquel al que le falta uno o ms requisitos para ser poseedor
regular. Si una persona es poseedor regular y realiza la radiacin y el adquirente esta de
buena el adquirente ser un poseedor regular. El adquirente va a mejorar el titulo ya que
la tradicin le sirve como justo ttulo posesorio.
Finalmente si el tradente era un mero tenedor de la cosa que fue entregada por l o a su
nombre, la mera tenencia excluye la posesin, el mero tenedor no puede mejorar su ttulo,
la mera tenencia jams muda a posesin, el mero tenedor reconoce dominio ajeno, el
poseedor en cambio tiene una cosa con nimo de seor y dueo. Distinta es la situacin
del mero tenedor que enajena la cosa, el adquirente de esta tradicin adquiere o nace en
l posesin que podr ser regular o irregular. El mero tenedor que en este caso es el
tradente no tiene posesin sobre la cosa, pero el adquirente podr tener la posesin y si
se cumplen los dems requisitos operara la prescripcin adquisitiva.
En este punto es bueno recordar que la adquisicin posterior del dominio por el tradente
valida la tradicin.

Cundo puede pedirse la tradicin?

Lo normal es que la tradicin se efecte inmediatamente despus de celebrado el
contrato, por eso que el art 681 CC establece 3 casos en que no se puede pedir de
inmediato:
1. Cuando el ttulo es condicional
2. Cuando est sujeto a un plazo
3. Cuando ha mediado decreto judicial, se producir cuando el tribunal decrete por
ejemplo una retencin o un embargo.
La tradicin puede estar sujeta a modalidades como la condicin o el plazo, condicin que
puede ser resolutoria ordinaria, resolutoria tacita, o una condicin suspensiva:

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Una condicin resolutoria ordinaria afectar el ttulo del cual se deriva la

tradicin.
En cuanto a la condicin resolutoria tacita esta est establecida en el art 1489
CC, que indica que en todo contrato bilateral se inserta una condicin resolutoria.
Ruperto Bahamondes estima que la condicin resolutoria tacita no se aplica a la
tradicin por lo dispuesto en el art 680 CC, se excluira la condicin resolutoria
tacita. Alessandri por el contrario estima que el dominio puede transferirse bajo
condicin resolutoria tacita, porque si el ttulo deja de existir por aplicacin del 1489
resulta lgico que la tradicin no puede subsistir, indica que la tradicin es un
efecto del ttulo y por lo tanto no puede haber un efecto cuando la causa deja de
existir.
El ltimo caso sera una tradicin bajo condicin suspensiva, el art 680 CC se
pone en el caso de que se entregue con anterioridad la cosa a la persona, y una vez
cumplida la condicin el adquirente pasa a ser dueo pero ya no se puede efectuar
la tradicin porque la cosa ya se le entrego. Ej: Juan le dice a Pedro que le va a
reglar una chaqueta de cuero si se cumple una condicin, pero le entrega la cosa
antes del cumplimiento de la condicin, para que opere la condicin suspensiva la
cosa se debe entregar antes, y cumplida la condicin se va a tener la cosa pero ya
no como mero tenedor, sino como dueo.

La tradicin en la compraventa y la clusula de no transferirse el dominio por el

no pago del precio
Art 680 inc 2 CC. En el derecho romano haban dos pactos eran la entiu (compra) y la
venditiu (venta), dos obligaciones distintas que nacen de pactos distintos pero que se
hacan en el mismo momento.
En el proyecto de cdigo de 1853 se dispona que en la venta no se transfiriera el dominio
mientras no se pague el precio, a menos que se asegure su pago a satisfaccin del
vendedor o que se venda a plazo. La comisin revisora modifico este art y el art 680 inc
2 actual establece que la tradicin transfiere el dominio. salvo que el vendedor se lo haya
reservado hasta el pago del precio o hasta el cumplimiento de una condicin. La diferencia
entre el proyecto y la redaccin final del art 680 radica en que en la redaccin del
proyecto de 1853 se consideraba esta clusula de manera implcita, se subentenda esta
clusula, y ahora habra que pactarla, pero el art 680 se contradice con lo que disponen
los art 1873 y 1874 CC. El art 1873 CC hace producir a la clusula de no transferir el
dominio los mismos efectos que la condicin resolutoria.
Segn el art 680 CC se puede pactar no transferir el dominio, si vamos al contrato de
compraventa el art 1874 CC indica que no producir otro efecto que la demanda
alternativa enunciada en el art 1873 CC, el vendedor podr pedir que le paguen el precio
o la resolucin. El art 1489 CC seala que el comprador que pacto con su vendedor la
reserva del dominio puede pedir que le paguen el precio o puede pedir la resolucin. El
efecto es el mismo que tiene cualquier otro contrato con clausula o sin clausula, en un
contrato donde se pact esta clusula si de verdad no se transfiere el dominio se puede
pedir la resolucin del contrato.
Por lo tanto existen 2 interpretaciones para conciliar estos artculos, la sealada
anteriormente y otra interpretacin indica que debe primar las normas de los art 1873 y
1874 conforme al art 13 del CC. Alessandri indica que las normas de la compraventa
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deben primar por sobre la disposicin general que sera el art 680, pues las disposiciones
de la compraventa serian una ley particular. Pero resulta que el 680 tambin se refiere a la
compraventa, no est ubicado en el titulo de la compraventa pero est circunscrito al
contrato de venta. En conclusin el efecto de la clausula de no transferir el dominio es el
mismo que tendra de no haberse pactado.
Diversas especies de la tradicin
Para estudiar cmo se efecta la tradicin, hay que distinguir:
a) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble (Apuntes
Alessandri, pg. 212 a 215).
b) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble (Apuntes
Sistema registral en Chile).
c) Tradicin del derecho de herencia: Cuando se procede la sucesin hereditaria es
necesario determinar el destino de esos bienes, la persona era titular de derechos,
bienes y acciones de carcter patrimonial, y por lo tanto la ley a falta de un acto de
disposicin determina quienes son los herederos. La persona del heredero est
determinada, el llamamiento lo puede hacer la ley o el testador. Existen tres modos
de adquirir:
1. Sucesin por causa de muerte en virtud de este modo de adquirir el heredero
adquiere el derecho real de herencia, y ser adquirido por la sucesin por causa
de muerte en el caso de que sea el verdadero heredero.
2. Prescripcin: Si se ha obtenido el certificado de posesin efectiva el plazo de
prescripcin es 5 aos, si no se ha adquirido ser en un plazo de 10 aos.
3. cesin de los derechos hereditarios (cederlo a un tercero), art 1909 y 1910
CC. El cdigo indica que la trasferencia de la herencia se hace mediante una
cesin, pero no nos indica la forma en la que debe hacerse esta sesin. El sistema
de adquisicin de derechos reales como sabemos consiste en una dualidad ttulomodo. El titulo ms frecuente para transferir ser una compraventa de derechos o
una donacin. La sesin de derechos hereditarios podr ser a ttulo gratuito u
oneroso. El problema es que el CC no dice como se realizar esta tradicin.
Existen en nuestro derecho dos principales teoras que atienden a si es posible
distinguir entre el derecho real y los bienes que componen la herencia:
-

Teora defendida por Don Leopoldo Urrutia: Esta teora dice que la tradicin de
la herencia no exige la inscripcin en el conservador aun cuando se incluya bienes
races. Para apoyar esta idea nos dice la herencia es una universalidad jurdica que
no se identifica con los bienes que la componen, por lo tanto, no puede calificarse
de inmueble; debemos recordar que las cosas sern mueble o inmueble
dependiendo del objeto sobre el que recaiga, pero siendo una universalidad jurdica
no es posible diferenciarlas. Leopoldo Urrutia refuta el art 580 CC porque dice que
los bienes en los que recae la herencia es precisamente la herencia. No se puede
catalogar a la herencia de mueble o inmueble porque si se tratarse de inmueble
ser a travs de una inscripcin, art 686 CC. Es decir, que debiramos inscribir
para hacer la tradicin, pero como no se establece esta relacin entre el contenido
con el continente. Podemos afirmar que la forma de realizar la tradicin debe
regirse por las normas de los bienes muebles no porque el contenido sea mueble,
sino que las normas de los bienes muebles son la regla general y deberamos
ocupar el art 684 CC. En resumen, Leopoldo Urrutia considera que la tradicin de
la herencia es la entrega del ttulo.
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Teora que fue defendida por Don Jos Ramn Gutirrez: En esta concepcin
el derecho real de herencia ser catalogado de mueble o inmueble segn sean las
cosas que lo compone. l estima que el derecho de herencia confiere al heredero un
derecho real sobre cada una de las cosas que componen la herencia. De esta
manera:
Si solo se componen de bienes mueble la herencia ser mueble y la tradicin
ser con la entrega de la cosa conforme al art 684 CC.
Si la herencia se componente solo de inmuebles la entrega ser de acuerdo a
las normas de los inmuebles, art 686 y siguientes.
Si la herencia comprende tanto bienes muebles como inmuebles tendr
carcter mixto y estima que en este caso deber efectuarse la tradicin
mediante la inscripcin.

La jurisprudencia se ha inclinado por la tesis defendida por Leopoldo Urrutia bastando para
hacer la tradicin cualquier medio que demuestre la intencin del adquiriente de trasferir
y del transferente de aceptar.
Algunas sentencias estimaran que bastara la sesin del derecho en le escritura y la
entrega de esta escritura al destinatario. Otras sentencias han estimado que basta que el
cesionario realizare actos de heredero por ejemplo que cobre alguna renta que forme
parte del as hereditario o masa hereditario, por ejemplo, que solicite la particin de la
herencia. En resumen, cualquier forma que signifique trasferencia.
Sin prejuicio de que la jurisprudencia y la doctrina estn de acuerdo en que se realiza la
sesin por cualquier forma que revela la intencin, se recomienda que si hay inmueble se
inscriba.
En esta parte de la materia hay que hacer referencia a las inscripciones a que da origen la
sucesin por causa de muerte, art 688 CC. Las inscripciones del art 688 no constituyen
una forma de tradicin, sino que poseen efectos distintos relacionados con la disposicin
de los bienes.
d) Tradicin de los derechos personales: segn el art 578 CC, derechos personales
o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas, es
decir, una parte es acreedora y otra deudora. Cmo puedo traspasar ese derecho?
Segn el art 699 CC la tradicin de los derechos personales que un individuo cede a
otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. El art
1901 CC, seala que a cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga,
no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del
ttulo. La cesin de crditos nominativos se har conforme al procediendo de los art
1901 y siguientes CC.

La Posesin
La posesin tiene un significado coloquial o vulgar, que es tener una cosa en su poder sin
diferenciar a que titulo se tiene la cosa. Pero el sentido tcnico de la expresin, la
posesin denota una de las calidades respecto de las cuales una cosa esta sometida al
poder de una persona. El CC siguiendo las concepciones romanas de posesin considera 2
elementos en su definicin del art 700 inc 1 CC. Existe en esta definicin dos elementos:

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Un elemento de hecho que es la tenencia material de una cosa.

Un elemento espiritual, subjetivo, intelectual, o psicolgico que es el nimo de
seor y dueo.

Esta definicin plasma la concepcin subjetiva de Savigny, esta se opone a la

concepcin objetiva de Ihering, para Savigny la posesin es el poder o seoro cuando va
acompaado de la intencin o el nimo de seor o dueo.

Naturaleza jurdica de la posesin

Cules son las posibilidades acerca de la naturaleza jca de la posesin?
posesin? Hay varias alternativas:
- se trata de un hecho
- se trata de un derecho
- se trata de un inters jurdicamente tutelado.

O qu es la

La teora clsica o subjetiva establece que la posesin es un hecho, considerada

en s misma y en su origen, la posesin se funda en circunstancias materiales que es el
corpus, y sin estas circunstancias materiales no podra conseguirse. Esta es la posicin de
Von Savingy, que seala que es un hecho con consecuencias jcas.
La segunda concepcin es von Ihering quien afirma que la posesin es un derecho y
hablan del derecho de posesin. En este punto existen dos frmulas:
1- Por una parte, est el derecho a poseer que se denomina ius possidendi.
2- Por otra parte estn las ventajas a que da origen la posesin, que sera una
circunstancia de hecho, pero jurdicamente tutelada que la doctrina denomina ius
possessionis.
Lo normal es que ambas vayan unidas porque generalmente el propietario que si tiene un
derecho goza tambin de la tenencia de la cosa, y tambin se aprovecha de las ventajas
que la cosa produce. Desde esta perspectiva el que tiene derecho a poseer es el dueo, y
si adems posee goza tambin de las ventajas de la cosa. Por lo tanto en la concepcin de
Ihering el poseedor tiene un derecho porque se aprovecha de las ventajas de la cosa,
porque tiene un inters y este inters goza de una proteccin legal, pero en realidad no
tiene derecho a poseer, salvo que sea el propietario. Para Ihering un derecho es un inters
jurdicamente protegido, es un tema terminolgico, por eso lo considera un derecho
entendindolo como un inters.
Lo relevante de esto es que, si se trata de un hecho, los hechos no se trasmiten ni
transfieren, y otro tema es que las acciones normalmente emanan de un derecho. Estas
acciones conforme al art 580 CC podrn ser muebles o inmuebles segn lo sea la cosa
en que han de ejercerse o que se deben, en que se han de ejercerse refiere a derechos
reales, y al hablar de que se deben se refiere a las obligaciones o derechos personales. El
cdigo normalmente vincula acciones a derechos, no a los hechos.
El legislador claramente opta porque se trata de un hecho, pero de este no solo emana
una tutela jca si no que tambin tiene consecuencias jcas. La posesin entonces es un
hecho jurdicamente protegido, de donde emanan acciones para poder protegerlo. Ambos

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(ius possidendi y possessionis) para la doctrina confluyen en la misma persona porque el

propietario no solo se beneficia de la cosa, sino que tambin tiene un derecho a poseer.
Pothier cuya obra influy decisivamente en el CC, sealaba que la posesin es un hecho
del cual emanan derechos lo que no deja de ser confuso y esta confusin quizs se
traslada al cdigo.
Existen bsicamente dos teoras:
Subjetiva o voluntarista: Es la defendida por Von Savigny y conforme a ella lo que
distingue a la posesin ms que el corpus es el animus, esto es, la intencin de seor y
dueo, la sola tenencia de una cosa material no es posesin si no va acompaada de
esta intencin de seor o dueo. Nuestro cdigo se adscribe a esta teora porque una
persona puede no mantener el corpus, pero si mantiene el animus sigue siendo
poseedor.
Objetiva: Es la que defiende Von Ihering para quien lo ms importante es el
elemento objetivo o sea la tenencia material de la cosa, segn esta teora para que
exista posesin basta la tenencia sin exigirse que la cosa se tenga con alguna intencin
especifica o particular.
El derecho debe proteger la posesin porque mediante ello se protege la
propiedad. Se protege la posesin porque protegiendo la posesin se protege la
propiedad, es decir, que las razones por la cuales se protege la propiedad se contagian a
la posesin.
Elementos de la posesin
Conforme a la teora clsica que acoge el CC se diferencian dos elementos:
1. Corpus: Poder fsico o potestad sobre la cosa se considera una potestad de hechos,
por eso la teora objetiva hace acento en el corpus ms que el significado jurdico
que se le atribuye. Se atiende a la circunstancia fctica de tener una cosa bajo su
poder, los glosadores consideraban a la posesin como la aprehensin fsica, o
material de la cosa. Savigny estimaba que esta aprehensin poda existir aun
cuando temporalmente la cosa se encontrare separada del sujeto, es decir,
temporalmente separado del contacto fsico; por lo tanto, lo importante para l es el
poder aprehender, lo que hace recaer en la voluntad del sujeto el elemento central
de la posesin. Ihering espiritualiza de cierto modo este poder sobre la cosa,
sostiene que el corpus no es sino la exteriorizacin del derecho de propiedad, el
hecho de conducirse respecto de la cosa como lo hara el propietario. El propietario
puede ejercer los actos posesorios por s o por intermedio de un tercero, pero esto
no altera su propiedad, porque realiza el propietario actos de hecho respecto de la
cosa que revelan este poder.
Otra parte de la doctrina sostiene que el corpus es est constituido por un conjunto
de hechos capaces de relevar una situacin permanente de poder o sujecin sobre
la cosa. Todos estos entonces manifiestan una situacin material, externa que
relevan la subordinacin de una cosa respecto de una persona, poniendo el nfasis
en la explotacin econmica, en el aprovechamiento de los atributos productivos de
la cosa. Nuestro CC ocupa la palabra tenencia de una cosa, lo que implica un
apoderamiento (quien ejerce un poder).
2. Animus: Para la teora clsica ms importante que el corpus es la existencia de una
voluntad especial de la cosa, un elemento psicolgico o intelectual que consiste en
la intencin de obrar como propietario.
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El animus domini implica esta intencin de tener no para un tercero (como un

mero tenedor), sino que tiene la cosa para s, o el animus rem sibi habendi (animo
de quedarse con la cosa).
Dentro de la terminologa posesoria tambin se habla de animus possidendi, a la
que algunos le dan el significado de tener la simple potestad de hecho, esto sera
algo distinto al animus domini.
Animus domini, tiene intencin de ser dueo.
Animus possidendi, tiene intensin de solo tener.
Por qu se ampara la posesin?
Ihering deca que la posesin se ampara porque es un reflejo del dominio. El que tiene la
posesin cree ser el dueo. Hasta el momento hemos dicho que la posesin es un hecho,
pero adems resulta extrao que de un hecho surjan acciones. Si la posesin es un hecho,
es un poder que se ejerce sobre la cosa, y si de este hecho se derivan consecuencias
jurdicas existira para la teora moderna un derecho a poseer, otros en cambio insisten
que se trata de un hecho.
Por qu el legislador hace derivar consecuencias jurdicas de este hecho
transformndolos en hecho jurdico?
Ihering agrupa en dos teoras o tendencias el fundamento de esta proteccin:
Unas justifican la posesin: Se denomina TEORAS ABSOLUTAS
La ms importante es la llamada inviolabilidad de la voluntad que se puede sintetizar
de la siguiente forma: Una cosa se encuentra sometida a la voluntad de una persona. Esta
voluntad puede coincidir con el sistema legal y en ese caso el apoderamiento ser un
derecho de propiedad sobre la cosa. Si la voluntad particular no coincide con el diagrama
algo fallo, existir posesin. Esto implica que la voluntad incorporada a la cosa del sujeto
no difiere en un caso y en el otro.
Por lo tanto, para la teora de la inviolabilidad de la voluntad al ser la misma voluntad
merece tambin proteccin.

Otras la funden en consideraciones distintas o en otras instituciones: Se denominan

TEORAS RELATIVAS
Dentro de la cual se encentra la posicin de Savigny, hacen consistir esta proteccin en la
necesidad de impedir la violencia. Es decir, se protege la posesin por el mismo hecho en
que se protege la propiedad, la persona que tiene la cosa que va hacer perturbado o
amenazado en esta situacin. de no encontrar una respuesta jurdica, va a proceder por
canales o causes de hecho para restablecer la situacin anterior, es preferible dotarlo de
acciones judiciales vitando con esto que los particulares hagan justicia por s mismos.
Tambin dentro de esta teora subjetiva encontramos la teora de Pothier que es seguida
por Aubry y Rau quienes justifican la presuncin de dominio que acompaa a la
posesin.
Entonces, las acciones emanan del dominio y como el poseedor se presume dueo podr
accionar de manera exitosa mientras otro no justifique ser dueo. Para nuestro CC existe
una presuncin de dominio y esto es porque lo ms comn es que ambas coincidan en la
misma persona, y como toda regla general tiene excepciones, entonces encontraremos
poseedores no dueos y dueos no poseedores.
Existen semejanzas y diferencias entre posesin y propiedad

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Semejanzas:
1- Tanto la propiedad como la posesin recaen sobre una cosa determinada.
2- Tanto la propiedad como la posesin son exclusivas.
3- Ambas producen efectos beneficiosos para el titular.
Se diferencian:
1- El dominio supone una relacin jurdica que en la posesin solo es de hecho.
2- El art 701 CC establece que solo se puede ser dueo a travs de un modo, en
cambio se puede poseer por varios ttulos.
3- El dominio est protegido por una accin real (accin reivindicatoria), en cambio la
posesin est protegida por acciones posesorias.
Ventajas de la posesin
1. La posesin conforme al art 700 inc 2 CC otorga una proteccin al titular
consistente en que se le considera dueo, es una presuncin simplemente legal.
Por lo tanto, si alguien se pretende dueo tendr que probarlo, acreditando el
dominio.
2. El poseedor regular se hace dueo de los frutos.
3. La posesin sirva de base para adquirir por prescripcin.
La posesin es distinta del dominio y de la mera tenencia. La situacin ms
perfecta o la que otorga mayores facultades es el dominio, luego se encuentra la posesin.
La situacin ms precaria es la mera tenencia, ac existe el corpus (hecho externo) pero la
intencin no es de seor y dueo, sino que se reconoce otro dueo. Esta nunca se muda
en posesin. El mero tenedor solo ser mero tenedor. Art 714 CC.

Cosas susceptibles de posesin

La posesin supone que la cosa puede ser apropiada, por lo tanto, no se puede poseer
todas las cosas comunes a todos los hombres como la alta mar, los bienes de uso pblico
(caminos y plazas) y en general las cosas incomerciables. Respecto de las cosas
incorporales existe conceso en que este si puede poseerse, a pesar de la definicin de
corpus como tenencia material. Art 715 CC, seala que la posesin de las cosas
incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa
corporal.
Los romanos llamaban cuasi posesin pero limitaba a esto a los derechos reales.
Por ejemplo: el poseedor del usufructo no es poseer de la cosa corporal, pero si es
poseedor del derecho real de usufructo. Los romanos rechazaron la posesin de derechos
personales.
El CC sigue esta misma lnea, el mensaje del CC pone como ejemplo como posesin de
derecho al usufructo. En doctrina se ha discutido si puede extenderse la posesin a
derechos personales. Aceptar la posesin de un derecho personal implicara que una
persona afirme y este convencida con nimo de acreedor y luego del plazo de prescripcin
pasa a serlo. Ello no nos parece que sea aceptable.
Diversas especies de posesin
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1. Posesin regular o irregular:

Regular: la que procede de justo ttulos y ha sido adquirida de buena fe, aunque la
buena fe no subsista con posterioridad, si el ttulo es traslaticio de dominio se
requiere tambin la tradicin.
Da origen a la prescripcin adquisitiva ordinaria que ser de 2 aos para los
muebles y de 5 aos para los inmuebles.
Irregular: aquella que carece de uno o ms de estos requisitos.
Da origen a la prescripcin adquisitiva extraordinaria que ser de 10 aos para
muebles e inmuebles
Ambas posesiones pueden dar origen a la adquisicin de dominio por prescripcin.
2. Posesin til e intil:
Segn si conduce o no a la adquisicin del dominio por prescripcin.
til: aquella posesin que lleva a ganar el dominio por prescripcin, tanto la
prescripcin regular e irregular.
Intil: aquella posesin que no conduce a ganar el dominio por prescripcin.
Son intiles las posesiones viciosas esta es:
Posesin viciosa violenta: se adquiere por la fuerza actual o inminente.
Posesin viciosa clandestina: se ejerce ocultndola a los que tiene
derecho para oponerse a ella.
Algunos consideran que la posesin viciosa es un tipo de posesin irregular y para afirmar
a esto recurren al mensaje del producto del CC que indicaba que la posesin regular es
aquellas que es adquirida sin violencia y clandestinidad, y con justo ttulo y buena. Por lo
tanto, la posesin irregular comprendera tambin las posesiones viciosas. Otros piensan
en cambio que la posesin viciosa es una categora aparte, el mensaje nada probara este
respecto siendo que el mensaje no es un texto normativo, sino que es una presentacin de
un proyecto de ley.
I.

Posesin regular

Segn el art 702 inc 2 CC se llama posesin regular la que:

procede de justo ttulo, y
ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor
de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
La buena fe se exige solo al momento de la adquisicin, no durante todo el tiempo esta
buena fe se mantenga y adems a tradicin es un requisito solo cuando el ttulo es
traslaticio de dominio.
La denominacin de justo ttulo se explica en que la persona que adquiere la posesin
cree tener un justo motivo para considerarse dueo, sin que pueda adivinar que la
persona que realizo la tradicin no lo es.
Por qu estamos circunscribiendo el justo ttulo a la tradicin? un titulo es justo
en la medida de que la persona tenga pie para pensar que efectivamente se hizo, y no
debe porque dudar que quien realiza la tradicin es efectivamente dueo. Todos los modos
de adquirir requieren de un titulo
Al respecto existe una discusin doctrinaria:

53

Alessandri sealaba que el sistema chileno exige que en todo modo de adquirir
exista un antecedente que le sirva de causa (Ej: en la sucesin testada el titulo
seria el testamento), pero que en caso de accesin, ocupacin y prescripcin, que
son ttulos constitutivos, el ttulo se confunde con el modo.
Otros como Somarriba piensan que esta exigencia del ttulo modo solo procede
respecto de la tradicin.

La ley no define lo que es justo ttulo y tampoco se exige para que el titulo sea justo que la
persona de al cual emana sea el verdadero dueo.
Art 1815 CC, seala que la venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Caractersticas del justo ttulo:
1. El ttulo para ser justo requiere una aptitud en abstracto para transferir el
dominio.
No tienen esta aptitud los ttulos de mera tenencia como el arrendamiento, la
prenda o el comodato.
2. El ttulo para ser justo debe tener una existencia real, por ello el art 704 CC
establece no es justo titulo el falsificado, tambin es injusto el meramente putativo,
esto es, que aparenta ser propio pero no lo es, y aquel titulo que es simulado.
3. El titulo debe ser vlido, el art 704 n3 seala no es justo titulo el que adolece de
nulidad, un titulo nulo no es apto para atribuir el dominio, ni aun en el caso de que
el otorgante de este ttulo sea el dueo (el verdadero dueo puede otorgar un titulo
nulo). Lo importante es que est aparentemente sea vlido para exista una causa
de error.
Clasificacin de los ttulos:
El CC clasifica en ttulos constitutivos y traslaticios de dominio, art 703 CC.
doctrina ha agregado los ttulos declarativos de dominio.

La

1. Ttulos constitutivos de dominio: Son lo que permiten constituir el dominio

originariamente. Tienen este carcter: la ocupacin, accesin y la prescripcin.
Estos ttulos producen al mismo tiempo la adquisicin del dominio y de la posesin,
pero pueden existir determinados casos en que no den el dominio por falta de algn
requisito, en estos casos no van a operar como modo de adquirir, pero ser un justo
ttulo para poseer.
El art 703 CC establece que son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la
prescripcin, el error de este art es la prescripcin, porque como la prescripcin
va a ser un antecedente de la posesin si la posesin es un requisito de la
prescripcin? De los ttulos constitutivos solo la ocupacin y accesin serviran para
ser ttulo para poseer.
Respecto de la prescripcin es un error del cdigo haberla incorporado, porque si
bien es un modo de adquirir originario no puede servir como antecedente posesorio.
Respecto de la ocupacin como titulo posesorio tambin se generan ciertas
controversias. Cul es la justificacin o el antecedente para la ocupacin? la
ocupacin consiste en la aprehensin material de una cosa con la intencin de adquirir
el dominio. Existe algn antecedente que justifique que se adquiere esa cosa? algunos
autores indican que recurrir a la ocupacin como titulo posesorio es reconocer que no
se tiene ttulo alguno sobre la cosa.
54

En lo que respecta a la accesin, la ocupacin de la cosa principal o fructuaria se

extiende a lo que ella produce.
2. Ttulos traslaticios de dominio: Art 703 CC, seala que estos ttulos son los que
por naturaleza sirven para transferirlos como:
Compraventa
Permuta
Aporte en propiedad a una sociedad
Transaccin en cuanto transfiere la propiedad de un objeto no disputado.
Cuando analizbamos la tradicin decamos que para que produzca la transferencia de
dominio requiere un ttulo traslaticio que es una causa remota de la tradicin. En virtud de
este ttulo el tradente hace entrega de la cosa al adquiriente y esta toma posesin de ella.
La validez de la tradicin no se ve agotada si es que el tradente no es dueo, es vlida, no
har el efecto de transferir el dominio, sin prejuicio de lo cual si se ha efectuado la
tradicin y el ttulo es traslaticio de dominio se producir este particular efecto. La persona
pasara a ser poseedor pudiendo ser poseedor regular o irregular y ser posesor regular si
es ttulo es justo y adems si ha sido adquirida de buena fe.
3. Ttulos declarativos de dominio: Un ttulo es declarativo cuando se limita a
reconocer o declarar el dominio o la posesin pre existente. No constituye una relacin
nueva, sino que verifica la existencia de una situacin preexistente. Son ttulos
declarativos:
- Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos: Por ejemplo, si dos
personas se encontraban litigando sobre la propiedad de una finca, y la sentencia
declara que esa finca le pertenece a uno de los litigantes porque la adquiri por
sucesin por causa de muerte la sentencia no constituye un ttulo nuevo, sino que
verifica la adquisicin que se haba efectuado en el momento de delacin de la
herencia. Art 956 CC.
- Transaccin: Tampoco es un ttulo traslaticio, sino que es un ttulo declarativo la
transaccin en cuanto se limita a declarar o reconocer derechos preexistentes. Art
2446 CC. La transaccin es un contrato, y como todo contrato, exige la
concurrencia de dos o ms partes, y la ausencia de vicios. El objeto de este contrato
es resolver un litigio jurdico que est sometido al conocimiento de un tribunal,
antes que se dicte sentencia o esta quede ejecutoriada, o bien puede resolverse un
conflicto antes que se judicialice. Lo importante es que este acuerdo no se produce
a instancias del tribunal, en cuyo caso hablaramos de un avenimiento o de una
conciliacin. La transaccin puede operar como TTULO TRASLATICIO de dominio
cuando se refiere a un OBJETO NO DISPUTADO. Tambin puede ser un TTULO
DECLARATIVO, cuando es un OBJETO DISPUTADO.
La sucesin por causa de muerte es un ttulo traslaticio? Tratndose de la
sucesin por causa de muerte esta es considerada un justo ttulo posesorio por lo
que disponen los artculos: Art 688 CC, que establece las distintas inscripciones a que
dan origen a la sucesin por causa de muerte. Art 704 CC el cual considera en el
inciso final del N4 la situacin del heredero putativo, estableciendo que la sucesin
por causa de muerte confiere la posesin al heredero putativo. El art 722 CC se
refiere la posesin de la herencia y de cuando esta se adquiere. Por lo tanto, la
sucesin por causa de muerte es un justo ttulo de posesin regular. Los muertos no
55

transfieren sus bienes, el traspaso de los bienes no se hace por trasferencia, sino que
se hacen por transmisin. La sucesin por causa de muerte como ttulo cabe dentro
de lo que la doctrina establece como TTULOS DERIVATIVOS.
Un ttulo es derivativo se hace cuando se produce la transferencia de la propiedad
entre vivos o la trasmisin por causa de muerte.
- Si el difunto era el propietario del bien el heredero se har dueo por sucesin por
causa de muerte.
- Si el difunto no era dueo el heredero no puede adquirir un dominio que el causante
no tenia, pero se constituye un justo ttulo para que el heredero pase a ser poseedor
de ese bien.
Las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos de particin:
El art 703 establece que son traslaticios de dominio, o sea que sirven para trasferir.
El CC ha establecido que las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos de
particin son traslaticios de dominio, sin embargo, el art 718 CC establece que cada uno
de los partcipes de una cosa que se posea pro indiviso se entender haber posedo
exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere durante todo el tiempo que duro la
indivisin, es decir, la adjudicacin tiene un carcter declarativo y no atributivo.
Por su parte el art 1344 CC establece que cada asignatario se reputara haber sucedido
inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido y no
haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin. Por lo tanto, si bien es
cierto el art 703 dice pertenecen a esta clase la participacin y la adjudicacin, el art
718 y el art 1344 llevan a la conclusin que son ttulos declarativos, es decir,
establecen una situacin preexistente.
La opinin mayoritaria de la doctrina es que no son justo ttulo de posesin, porque
declaran una situacin anterior. No generan un antecedente valido para la posesin.
Entonces dnde encontramos el justo ttulo posesorio?
El antecedente valido se
encuentra desde el momento en que se produjo en nacimiento de la comunidad.
Cmo se explica esta contradiccin? La doctrina estima que lo que Andrs bello trato
decir en el art 703 es que en las sentencias de adjudicacin y los actos e particin es
igual a lo que decamos a la sucesin por causa de muerte, esto es que son ttulos
derivativos y no traslaticios. Declarativo en oposicin a constitutivo, que sera ms amplio
que traslaticio. Otra explicacin seria que la adjudicacin se establece en beneficio de un
tercero. Ej: 3 herederos de una casa se la dan en pago a un acreedor. Para l su derecho
sobre la casa surge como una dacin en pago.
Existe una tesis que habla de que la adjudicacin es un titulo de posesin, es decir,
las sentencias de adjudicacin y los actos legales de particin, son ttulos de posesin, y
para fijar si es un alcance declarativo distinguen la situacin del dominio, y de la posesin.
Despus distinguen entre los coasignatarios o coparticipes y los terceros. Respecto al
dominio, se estima que esta sentencia o este acto de particin tiene un efecto declarativo.
En lo que respecta a la posesin, en cambio, y respecto de los coparticipes, estiman que
estos actos ponen termino a la indivisin, y dan origen a una posesin individual,
exclusiva, por lo que de cierto modo se constituye este acto de particin en un titulo de
posesin, que es oponible a los dems coparticipes, y si concurren los dems requisitos
legales, estaremos tambin en presencia de una adquisicin del dominio por prescripcin.
La jurisprudencia se ha uniformado, en el sentido que estos actos legales de particin, y
las sentencias de adjudicacin, constituyen un titulo declarativo, y no traslaticio.
Justos ttulos y ttulos injustos
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Justo ttulo Ya hemos dicho que el legislador no define que entiende por justo titulo. En
materia posesoria, un titulo es todo hecho o acto jurdico en virtud del cual una persona
adquiere la posesin de una cosa, y justo titulo ha sido definido por la doctrina como
todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de verdadero o valido,
es apto para atribuir, en abstracto, el dominio. El justo titulo es requisito de la posesin
regular.
Ttulos injustos El legislador ha dado una enumeracin de ttulos injustos. Es una
enumeracin taxativa, pero genrica. Es decir, solo son injustos los ttulos que estn
enumerados, pero esta enumeracin incluye casos generales, dentro de los cuales pueden
caer distintas especies. Art 704 CC no es justo ttulo:
1- El falsificado, es decir, el no otorgado realmente por la persona que se pretende.
2- El otorgado o conferido por una persona como mandatario o representante legal
de otra, sin serlo.
3- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo haber
sido autorizada por representante o por decreto judicial, no lo ha sido.
4- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en verdad
heredero, o el del legatario cuyo legado ha sido revocado en un testamento
posterior.
Lo que caracteriza a los ttulos injustos es que adolecen de un vicio o defecto, que impide,
en el caso especifico, que se produzca la transferencia del dominio. Existe un acto, un
titulo o documento, un antecedente, pero este antecedente es falso, adolece de vicio de
nulidad, no ha sido otorgado con facultades de representacin, o es meramente aparente.
1- El titulo falsificado: El titulo falsificado es aquel que en doctrina puede revestir
tres situaciones:
- La falsificacin propiamente tal: que consiste en la confeccin de un titulo,
documento o instrumento completamente falso, es decir, que en realidad no
existe.
- La falsificacin material: que consiste en que en un titulo que si existe, se
realizan adiciones o modificaciones que alteran su contenido
- La falsificacin ideolgica o intelectual: consiste en ser falsos los hechos
declarados en un instrumento que materialmente es verdadero. Ejemplo:
escritura de compraventa.
Sera una falsificacin propiamente tal si por ejemplo, en mi PC escribo una escritura
pblica de cierta notaria, pongo el contenido, hago timbres iguales a la notaria, con
sellos de agua, y pongo una firma. Aparentemente es una escritura pblica, pero
realmente no lo es. Es una imitacin de una escritura pblica, es falsa.
La falsedad tambin puede ser material, esto es, que existiendo realmente el
instrumento, se altera su contenido material mediante adiciones o enmiendas. Esta
misma escritura pblica, si realmente existe, se le hace una modificacin o una
enmienda. Por ejemplo, si la escritura deca que se constitua un usufructo sobre la
propiedad, y con una modificacin o enmienda, se entiende vitalicio, o que, en vez de
ser usufructo, se enmienda y se pone que se transfiere la propiedad.
Una falsificacin intelectual es declarar ser dueo del inmueble o tal persona, y en
realidad no es el dueo esa persona.

57

2- Titulo conferido por una persona en calidad de mandatario o

representante legal de otra, sin serlo: El titulo es injusto porque quien lo ha
conferido no tiene facultades para representar a la persona que dice representar.
Para dicha persona, el acto no le afecta. Lo mismo sucede en aquellos casos en que
la persona realmente es representante o mandatario, pero carece de facultades
para enajenar.
3- El titulo que adolece de un vicio de nulidad: El titulo no es justo, porque un
titulo nulo no es apto para operar la transferencia de dominio, y en consecuencia, la
posesin no responde a un derecho a lo menos aparente, que la justifique. No
importa que el vicio sea de nulidad absoluta o relativa. El ejemplo que da el cdigo
es de nulidad relativa, pero el ejemplo no limita. Por lo dems, si un titulo
relativamente nulo es injusto, con mayor razn lo ser uno absolutamente nulo.
Finalmente, un titulo que al inicio fue nulo, puede sanearse por ratificacin, y esta
validacin se retrotrae a la fecha en que fue conferido el titulo. Esto opera solo
respecto de la nulidad relativa.
4- El titulo putativo: El titulo putativo es aquel en el cual cree la persona que lo
invoca, pero que en realidad no existe. La persona cree ser heredero, pero no lo es.
El legatario cree que su legado es vlido, pero su testamento ha sido revocado.
Se trata de un titulo que si existe, materialmente hablando, pero que posteriormente,
por ejemplo, fue revocado. El legatario puede llegar con el documento fsico del
testamento, que si existe, y eso tiene apariencia de validez, pero su validez fue
afectada por un acto posterior, que es la revocacin.
En este, agrego el CC que sin embargo, el heredero putativo a quien se le ha concedido
la herencia por decreto judicial o resolucin administrativa, la resolucin servir como
justo titulo, y si ha posedo la herencia por 5 aos, se hace dueo de ella y de los
efectos que esta contiene. Antes que adquiera por prescripcin, el verdadero heredero
podr ejercer la accin de peticin de herencia, que es la accin real que emana de su
derecho real de herencia.
Buena fe
Tradicionalmente existen 2 clasificaciones de buena fe, una que se denomina buena fe
objetiva y la otra que sera una concepcin subjetiva. La primera se encuentra en
materia de contrato y la segunda que es ms propia o que ubicamos en materia de
posesin. La buena fe subjetiva consiste en la idea o creencia, conviccin, sobre la
legitimidad de una situacin, por eso que el art 702 CC indica que la posesin regular
es la que ha sido adquirido de buena fe o sea con la conviccin de que se estaba
actuando de forma licita o legitima. La concepcin objetiva trasmite una idea de
lealtad o sea de ausencia de una intencin malvola y el cdigo utiliza esta
concepcin en el art 1546 CC cuando indica que los contratos deben ejecutarse de
buena fe.
La buena fe radica en una idea subjetiva, es un convencimiento de que se est en lo
correcto, la buena fe objetiva dice relacin con las conductas o actuar ms que el fuero
interno de la persona, este actuar debe ser leal.

58

Existe un debate sobre si ambos conceptos son diversos o si en el fondo constituyen

uno solo, la teora dualista opone la buena fe como estado psicolgico con la buena fe
estado tico, que sera la honestidad, lealtad o ausencia de intencin malvola. La
teora monista indica que existe una unidad esencial de ambas nociones que serian
aspectos de un estado individual, y que serian en su esencia de ndole tica o moral y
que estara constituido por la honradez o probidad.
Lo comn entonces seria este estado individual, y el hecho de que tengan la misma
denominacin indicara una idea fundamental en torno a una conviccin o
convencimiento subjetivo que se manifiesta en conductas leales. La buena fe creencia
adquiere una importancia practica desde el momento en que la persona acta
motivada por un error, para que exista buena fe es suficiente que la persona estime
que acta legtimamente pero que en la prctica carezca de derechos, y esto se puede
deber a su ignorancia o por un error.
Cundo la persona no est de buena fe? Cuando sabe o conoce que lo que hace
esta malo. La buena fe seria la ausencia de mala fe, y la mala fe es sinnimo de dolo, o
sea de intencin. En principio este error no es necesario que sea excusable, basta con
la conviccin interna, o sea, el hecho es contrario a derecho pero la persona no lo
sabe, y en principio no es necesario que deba saberlo.
Sin embargo, en opinin de la mayora de la doctrina, la buena fe representa algo ms
que la ausencia de mala fe, es una conviccin positiva, una firme creencia de no actuar
contra derecho y hacerlo legtimamente y esta conviccin solo es posible si tiene un
fundamento razonable sin que sea excusable un error cuando esto escapa a los
parmetros de la conducta de una persona comn, que podra ser por ejemplo el
parmetro del padre de familia.
La mala fe se determina como la anttesis de la buena fe, por lo tanto la mala fe
vendra siendo la deslealtad o la intencin de daar o perjudicar, la idea contraria a la
buena fe creencia es la mala fe, o sea el opuesto. La mala fe no es la nica nocin que
se opone a la buena fe, el fraude y el dolo son sinnimos de mala fe. El dolo est
definido legalmente y la definicin de dolo va ms all de la ausencia de buena fe,
exige una conviccin interior distinta al error. Sin duda que estos conceptos son de
difcil delimitacin, algunos autores entre los que se ubica Vodanovic estiman que el
dolo es una especie de mala que sera la intencin de producir un dao, ira mas all
de los casos de error inexcusable, y estima Vodanovic que el fraude que sera otra
especie de mala fe vendra siendo un comportamiento ilcito, malicioso, desleal que se
sabe que producir un dao, aunque la intencin directa del que lo comete no sea
daar sino que simplemente engaar.
La buena fe en materia de posesin
El segundo requisito de la posesin regular es que haya sido adquirido de buena fe, la
buena fe es la conciencia de haberse adquirido por medios legtimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio, Art 706 CC. En los ttulos traslaticios de dominio la buena
fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de
enajenar. El adquirente debe tener la conviccin de que adquiere de quien tiene la
facultad de enajenar, o sea del dueo, si el adquirente sabe que est adquiriendo de
alguien que no tenia esta facultad no puede decir que esta de buena fe.

59

El derecho romano estableci un principio de que la mala fe sobreviniente no perjudica,

o sea la buena fe debe existir al momento de iniciar la posesin. El derecho cannico
en cambio estableci la regla contraria, que la buena fe deba mantenerse durante
todo el tiempo de la posesin. El cdigo francs sigue la teora romana y nuestro
cdigo toma esto del cdigo francs, en cambio el cdigo alemn opta por la tesis
cannica. La buena fe es un elemento individual y por lo tanto no se traspasa de un
poseedor a otro, la corte suprema ha establecido en varios fallos que la buena fe es
una cuestin de hecho que corresponde acreditar a los jueces del fondo (conocen de
los hechos y el derecho) y por lo tanto la corte de casacin no tiene facultades para
revisar la situacin fctica de si el poseedor estaba o no de buena fe. Existen fallos en
contra de esta tesis que sealan que se trata de una calificacin jca por tanto la Corte
suprema si tiene facultades.
Influencia o relacin entre error y buena fe:
Hemos dicho que existen 2 grandes clases de error, hechos de hecho yd e derecho. Un
justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe, en cambio el error de
derecho es una presuncin de mala fe. Esta presuncin de mala fe se refiere solo a la
posesin segn se desprende del propio ttulo en que se encuentra adems de los
antecedentes que se tuvieron en vista en la materia. Ej. Sin un contrato fuese
declarado ilegal deberamos entender que las partes estaran de mala fe porque
incurren en error de derecho y dicha presuncin no admite prueba en contrario.
Presuncin de buena fe:
Hemos dicho que la buena fe se presume excepto en los casos en que la ley establece
la presuncin contraria y en todos los dems casos la mala fe deber probarse, por lo
tanto para alegar que se es poseedor regular no hay que alegar que se est de buena
fe porque la buena fe se presume. La otra parte que esta imputando mala fe deber
probar. La ley en determinados casos ha establecido una presuncin contrario, y en
esos casos es quien posee el que deber acreditar que estaba de buena fe, salvo que
la presuncin de mala fe sea una presuncin de derecho porque estas no admiten
prueba en contrario.
Presunciones de mala fe:
-

Error de derecho constituye presuncin de mala fe que no admite prueba en

contrario
Existe mala fe en la posesin de los bienes del desaparecido si la persona del
poseedor conoca la existencia del desaparecido o ha ocultado su verdadera muerte
La existencia de un titulo de mera tenencia hace presumir mala fe y no da lugar ni
siquiera a prescripcin extraordinaria salvo en los casos del art 2510 regla 3 CC.

La tradicin (como requisito de la posesin regular)

La tradicin es el ltimo requisito de la posesin regular, cuando se invoca un titulo
traslaticio de dominio, por lo tanto, no lo ser si el titulo es constitutivo de dominio. En
esta materia se establece una presuncin de tradicin, como indica el inciso final del art
702 CC, que indica que la posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligo a
entregarla, hace presumir la tradicin, a menos que la tradicin haya debido efectuarse
por la inscripcin del ttulo.
60

Entonces esta presuncin de tradicin se aplicara tratndose de bienes muebles, o en el

caso de la servidumbre ya que en ella no es necesario inscribir para efectuar la tradicin.
No ser aplicable al dominio ni a los derechos reales constituidos en inmuebles porque en
estos caso el art 686 CC, exige la inscripcin en el registro del conservador de bienes
races para que se efecte la tradicin.
Qu ventajas tiene para el poseedor que sea catalogado como poseedor
regular? (obviamente en comparacin con el poseedor irregular). Aparte de la diferencia
en cuanto a prescripcin ordinaria y extraordinaria, dispone de la accin publiciana que
est establecida en el art 894 CC.
II.

Posesin irregular:

Es la que carece de uno o ms de los requisitos de la posesin regular, o sea es

aquella que no procede de justo titulo o que no se ha adquirido de buena fe, o es aquella
en que no ha mediado tradicin si el titulo es traslaticio de dominio. Alessandri,
Somariba y Vodanovic indican en su texto que pueden faltar uno 2 o todos los
requisitos, porque el tenor literal del art 708 CC indica que es aquella a que falta uno o
ms requisitos y no limita a que deba concurrir a lo menos uno. La doctrina ms moderna
estima que este texto no puede extremarse en su tenor literal, en el sentido de que
podrn faltar uno o ms de los requisitos pero debern concurrir los elementos
indispensables para que exista la tenencia de la cosa con nimo de seor y dueo.
Entonces hay que analizar el o los elementos que faltan para poder determinar si existe
posesin.
Si el titulo es traslaticio de dominio debe haberse efectuado la tradicin, de lo contrario
no exista la tenencia material en ese caso lo que puede fallar es la buena fe, si el titulo es
constitutivo los requisitos son dos: justo titulo y buena fe, lo que puede fallar es la buena
fe o que el titulo sea injusto.
La posesin irregular presenta ciertos beneficios o ventajas, permite ganar el
dominio por prescripcin adquisitiva extraordinaria, el poseedor irregular no goza de
accin publiciana, pero se le otorgan los llamados interdictos posesorios. Finalmente
la presuncin de dominio que tiene el poseedor opera tanto para el poseedor regular como
el irregular.
III.

La posesiones viciosas

Son la posesin violenta y clandestina, es violenta cuando ha sido adquirida por la fuerza y
la clandestina es la que se ejerce ocultndola de quienes tienen derecho a oponerse a
ella. Art 709 CC.
Posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza fsica o moral y el cdigo
establece ciertas caractersticas siguiendo el modelo de Pothier en los art 710, 711, 712
CC. Estas disposiciones entregan las caractersticas de relatividad y temporalidad de la
violencia, en el sentido de que ella (posesin) se ejerce respecto de una determinada
persona, por lo tanto se es poseedor violento respecto de aquella persona contra la cual
se ha utilizado la violencia, pero no se es poseedor violento respecto de otras personas.
La doctrina ha dicho que se trata de un vicio relativo, porque ser violenta respecto de
la persona contra quien se ejerce esta violencia, solo la victima de estos hechos puede
invocar esta posesin violenta (A respecto de B) y tambin, B en el ejemplo, si es privado
61

por otra persona, por violencia, puede demandar a la otra persona, intentando una
querella de amparo o restablecimiento, porque respecto de C, B es poseedor no violento.
Adems, decamos que este vicio es temporal, cesa el vicio en cuanto cesa la violencia.
Adems decamos que este vicio es temporal, cesa el vicio en cuanto cesa la violencia.
El CC carece de una disposicin expresa en este sentido, pero la mayora de los autores
concluye que la posesin deja de ser viciosa cuando cesa la violencia, para justificar esto
dicen que desde el ltimo acto de violencia el poseedor violentado tiene las acciones
posesorias que deben ser ejercida dentro de un ao y si no las entabla se presume que ha
habido un acuerdo entre l y quien empleo la violencia y en este caso la persona (B)
puede emplear esta accin respecto de terceros que pretendan privarlo de su posesin, y
si esta posesin que fue violenta pero que ha dejado de ejercerse con violencia se
mantiene durante 10 das, se debe presumir la buena fe y podr prescribir el dominio a
pesar del vicio inicial con que inicio la posesin.
Otros autores en cambio estiman que la posesin violenta se mantiene a pesar de que los
hechos de violencia hayan cesado, estiman que las acciones posesorias que da el CC al
poseedor violento no alteran la situacin anterior y la proteccin tiene otra justificacin
distinta que debemos encontrar en el resguardo al Estado de derecho para evitar la
justicia privada, es por eso que se le concede al poseedor violento una accin judicial para
que no tenga que repetir la violencia y con ello recuperar la posesin.
Posesin clandestina La clandestinidad de la posesin se define oponindola a la
publicidad de la posesin. Art 713 CC indica que posesin clandestina es la que se ejerce
ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella. La clandestinidad no es
necesario que sea respecto de todo el mundo, es posible que se oculte respecto de todos,
lo importante es que se ejerza esta clandestinidad respecto de quien tiene derecho para
oponerse a ella.
Se trata de un vicio relativo. Por eso que el CC enfatiza que solo puede alegarla la
persona que tiene derecho a oponerse, pues respecto a esa persona, la posesin ha sido
clandestina.
La clandestinidad es un vicio temporal, desde el momento en que el poseedor vicioso,
clandestino, deja de ocultarse, la posesin deja de ser clandestina. Es fcil pensar en una
posesin clandestina respecto de un bien mueble, pero es ms complejo ocultar un
inmueble. En doctrina se ha dado como ejemplo de que el que cava en un patio una
bodega que se introduce en el terreno del vecino. En este caso sera una posesin material
porque la posesin jca de inmuebles se adquiere por la inscripcin en el conservador.
Tradicionalmente se ha dicho que las posesiones viciosas son intiles, y la doctrina
tradicional estimaba que los poseedores intiles no pueden adquirir por prescripcin
adquisitiva. Incluso, se ha dicho que tanto la posesin regular como la irregular pueden ser
viciosas. Sera el caso del que adquiri con justo titulo, buena fe inicial, y que despus
toma conocimiento que la cosa no era del tradente, y que empieza a ejercer la posesin,
ocultndola del verdadero dueo. Existe una teora respecto de la utilidad de la posesin
viciosa, y podra finalmente un poseedor vicioso adquirir por prescripcin.
La mera tenencia
Una persona puede encontrarse en 3 situaciones o calidades respecto de una cosa, puede
ser propietario, poseedor, y finalmente puede ser un mero tenedor.
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Se llama mera tenencia la que se ejercer sobre una cosa no como dueo ni como
poseedor, sino que en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el
usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin son meros tenedores de la
cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece.
La mera tenencia puede originarse ya sea a partir de un derecho real, como sera el caso
del usufructo, o el uso y habitacin, o ya como consecuencia de un derecho personal,
como el arrendatario o el comodatario, pero tambin puede provenir de una situacin de
hecho sin ttulo alguno como en el caso del precario, el precarista es un mero tenedor o
sea quien detenta la cosa por mera tolerancia de quien tienen derecho sobre la cosa.
Caractersticas de la mera tenencia:
1. La mera tenencia es absoluta, el mero tenedor lo es no solo respecto del poseedor
sino respecto de toda persona.
2. La mera tenencia es perpetua, jams el mero tenedor puede transformarse en
poseedor, y lo que se dice del mero tenedor se aplica tambin a sus herederos y
cesionarios.
3. La mera tenencia es indeleble o inmutable, conforme a lo que dice el art 716
CC. El art 2510 CC indica que puede ganar por prescripcin extraordinaria de 10
aos si se acredita que hubo un total abandono por parte del dueo (n3). Adems
se establece una segunda excepcin en el art 730 CC cuando establece 2
situaciones:
primero que
el mero tenedor se da por dueo transformndose en
usurpador, y enajena la cosa a un tercero, lo que debemos entender que se
refiere a que enajena o constituye un derecho real sobre bienes muebles o sobres
inmuebles no inscritos. Quien adquiere del usurpador no adquiere la posesin ni
mucho menos el dominio del usurpador porque este no lo tena, lo que sucede es
que nace en el tercero un hecho que es la posesin, esta parte es solo aplicacin
del efecto de la tradicin cuando el tradente no es dueo.
- el segundo inciso indica que el mero tenedor se da por dueo y enajena a un
3 adquirente a su propio nombre derechos reales sobre inmuebles
inscritos, y en este caso se altera la solucin anterior, porque en virtud del art
730 inc 2 CC el adquirente del usurpador solo adquirira la posesin en virtud de
una competente inscripcin.
Qu debemos entender por competente
inscripcin? A este respecto existen 3 posiciones:
1) la primera posicin estima que competente inscripcin es la que real y
efectivamente emana de la inscripcin anterior, o sea, es que el titulo de la
nueva inscripcin (Ej: compraventa) procede de la inscripcin anterior y del
poseedor inscrito, esta posicin se basa en lo que dispone el art 728 inc 2 CC.
2) Una segunda postura estima que la inscripcin competente es aquella que posee
una vinculacin con la inscripcin anterior aunque el titulo sea falso, nulo o se
haya conferido por una suplantacin. Podra ser nulo por las causales de nulidad
que ya estudiamos. Esta segunda postura es la tesis que plantea Alessandri que
ha sido seguida por la jurisprudencia de la Corte suprema.
3) La tercera postura es la de Luis Claro Solar, estima que la inscripcin
competente ella aquella practicada siguiendo las disposiciones del reglamento
del conservador de bienes races, aunque carezca de vinculacin con la
inscripcin anterior. Esta tesis de Claro Solar se ampara en el art 2513 CC. La
ltima parte de este art seala que la sentencia judicial que declara la
prescripcin no valdr contra terceros sin la competente inscripcin. La norma se
63

refiere a la competente inscripcin como aquella que cumple con los requisitos
del reglamento del conservador de bienes races, porque la sentencia que
declara la prescripcin no tiene necesariamente vinculo con el poseedor inscrito,
va por sobre los derechos de este. Existen crticas a esta postura, se dice que
est en parte incompleta porque puede que el titulo sea nulo por un vicio de
nulidad relativa. Es posible que la sentencia que declara la prescripcin si tenga
vnculos con la anterior, por eso la jurisprudencia ha acogido todas estas
posturas en sus sentencias.
A nuestro juicio la tesis de Alessandri es la ms consistente ya que permite que el
poseedor pueda adquirir el dominio por prescripcin. En la primera tesis (que tenga que
emanar de la anterior) agrega requisitos que no estn expresamente establecidos en la
ley.
La posesin no se trasmite ni se transfiere
Otros autores denominan a esto la sucesin en la posesin. La posesin es un hecho,
de modo que comienza y termina con cada poseedor, esto significa que en materia de
posesin no existe sucesin los hechos no se trasmiten ni se transfieren, sin perjuicio de
esto, el art 717 CC permite aadir al tiempo en que se ha posedo el tiempo de los
antecesores en la posesin, pero con ciertos requisitos o restricciones:
1) Solo se puede aadir a la posesin propia la de un antecesor o de una serie de
antecesores no interrumpida.
2) Si se aade este tiempo esto se hace con las mismas calidades y vicios, por lo tanto
si alguno de los poseedores anteriores de cuyo tiempo pienso servirme era
poseedor irregular, si decido sumar este tiempo el vicio va a contaminar toda la
posesin.
Adquisicin, conservacin, y prdida de la posesin
Para tratar esta materia los autores normalmente distinguen las disposiciones aplicables a
los bienes muebles y bienes inmuebles, los que a su vez dividen en inscritos y no inscritos.
Adquisicin de la posesin de los bienes muebles: Ac deben concurrir los
siguientes requisitos:
-

corpus y animo: para las cosas muebles se adquieren con la aprehensin material
de la cosa con nimo de seor y dueo, y para que se pierda la posesin deben
perderse los elementos que la constituyen, se conserva la posesin mientas se
mantenga el corpus y el nimo o solo este ltimo lo que se desprende de los art
725 y 727 CC.
El segundo requisito es la capacidad para adquirir la posesin de bienes
muebles. Como la posesin es un hecho no rigen en esta materia las reglas
generales de capacidad y se permite que un incapaz pueda adquirir la posesin, art
723 CC. Solamente son incapaces los dementes y los infantes porque no tienen
voluntad y por lo tanto no tiene nimo de seor y dueo.

Momento de adquisicin de la posesin:

64

Respecto del momento de la adquisicin de la posesin de los bienes muebles, se debe

hacer una subdistincin entre la posesin regular y la posesin irregular:
-

Posesin Regular: Tratndose de la posesin regular de los bienes muebles, si

esta procede de justo titulo, y se adquiere de buena fe, es requisito que deba
realizarse la tradicin, por lo tanto, la posesin se va a adquirir en el momento en
que se efecte la tradicin, conforme a alguna de las modalidades que consagra el
art 684 CC. La posesin del derecho real de herencia tiene una norma
particular, porque esta posesin principia en el momento en que se defiere la
herencia, como indica el art 722 CC. Tratndose de un legado, la posesin se
adquiere cuando se realiza la aprehensin material, unido al nimo de seor y
dueo. *herencia es el derecho sobre una cuota o toda parte, el legado es el derecho sobre una cosa especifica
del causante. Ahora, el legado puede ser de especie o cuerpo cierto o de gnero. Esto
significa que se puede dejar una especie o cuerpo cierto, o un crdito, el derecho a
exigir de una sucesin una cantidad determinada de un genero determinado. Ser
de cuerpo cierto si en el testamento se establece que se lega a una persona un
determinado animal, como un caballo, o un cuadro, una figura de coleccin, etc, los
cuales deben especificarse. Puede que en el legado diga que se lega un caballo, sin
especificar caractersticas, ubicacin ni a que se refiere. En el legado de especie o
cuerpo cierto, se adquiere el legado desde el fallecimiento del causante, siempre
que proceda la aprehensin material. Una vez muerto el causante y una vez que se
procede la aprehensin material, comienza la posesin. Si es de gnero, los
herederos, los representantes del causante, deben hacerle una entrega (tradicin),
y desde ah comienza la posesin regular.
Posesin irregular: La posesin irregular se adquiere mediante la aprehensin
material con nimo de seor y dueo, y aun cuando se invoque un titulo traslaticio,
no es necesario que se realice la tradicin, puesto que no es requisito de la
posesin irregular que se realice la tradicin.

Conservacin de la posesin de los bienes muebles:

La posesin sobre los muebles se mantiene mientras concurran los elementos del corpus y
el animus, o a lo menos este ltimo, que es el sistema que adopto Bello, que baste el
animus, aunque no se tenga la aprehensin material de la cosa. Art 725 y 727 CC. Sin
embargo, en caso que otro haya adquirido el dominio de la cosa por cualquier causa,
aunque se conserve el animus, no se mantendra la posesin.
En qu casos alguien podra adquirir el dominio de la cosa? Por ejemplo el
poseedor tena una cosa y la arrend. El arrendatario la da por dueo y la vende a su
nombre, el tercero se da por dueo. El primer poseedor podra reclamarla del
arrendatario? Si, tiene acciones y puede reclamarla. Cuando esta accin falla? En el caso
en que el nuevo poseedor acredite que la adquiri por prescripcin. Pero al final se
prefiere a quien tiene la cosa en su poder. La ley prefiere a quien tiene la cosa por sobre el
dominio, puesto que la cosa esta produciendo. *Se conserva mientras se mantiene el nimo, pero el
corpus si es importante.

Prdida de la posesin de bienes muebles:

La perdida se produce en los siguientes casos:
1- Si se pierde el corpus y el animus, como si el poseedor abandona la cosa al primer
ocupante, o si transfiere la cosa a otro.
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2- Cuando se pierde solamente el corpus. Esto suceder cuando el poseedor se

encuentra en la imposibilidad permanente de ejercer actos de dueo sobre la cosa.
Se da como ejemplo lo dispuesto en el art 608 CC, cuando el animal domesticado
pierde la costumbre de volver al amparo del hombre. Lo mismo sucede con los
animales bravos, cuando recobran su libertad natural; con las cosas abandonadas,
las especies que los navegantes arrojan al mar para liberar la carga,
3- Por la prdida del animus. Se pierde la posesin aunque se mantenga el corpus, si
se deja de tener el nimo de seor y dueo. Esto acontece por ejemplo en el
constitutio posesorio (art 684 n5 CC)
Adquisicin, conservacin y prdida de los bienes inmuebles
Esta materia se debe tambin distinguir entre los inmuebles no inscritos, y los inmuebles
escritos:
-

Inmuebles no inscritos: A los inmuebles no escritos, se aplican reglas similares a

las de los bienes muebles. En consecuencia, se utilizan ambos elementos para
determinar la adquisicin: el corpus y el animus. Existir posesin desde el
momento en que la persona se apodera de la cosa, con nimo de seor y dueo,
pudiendo invocarse un titulo constitutivo, como la ocupacin. No es posible
adquirir el dominio por ocupacin, lo que si puede adquirirse es la posesin.
Tambin se puede aducir como ttulo, la accesin, el que posee un inmueble no
inscrito, se hace poseedor del terreno que accede a l. El art 729 CC establece
que si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de
un inmueble cuyo dominio no est inscrito, el que tena la posesin, la pierde. Para
esto, tiene que apoderarse de la cosa, pretendiendo ser dueo, es decir,
justificndolo con un titulo, ttulo que puede ser constitutivo. Se distingue por la
doctrina entre posesin regular e irregular, para la adquisicin de la posesin.

POR QU ES IMPORTANTE: por la tradicin, la cual se realiza a travs de la

inscripcin en el conservador. Se distingue si para adquirir la posesin es necesario
inscribirla o no.
Adquisicin de la posesin irregular sobre un inmueble no inscrito: Si la
persona invoca un titulo traslaticio de dominio, algunos autores estiman que es
necesaria la inscripcin. En esta postura encontramos a don Luis Claro Solar,
quien indica que conforme a lo dispuesto por el art 724 CC, si la cosa es de
aquellas cuya tradicin se realiza por inscripcin en el conservador, nadie podr
adquirir la posesin de ella, sino por este mtodo. Explica Claro Solar, sealando
que es la nica forma de hacer carne la aspiracin del cdigo, de que todos los
inmuebles se encuentren inscritos. El art 724 no distingue entre poseedor regular
e irregular. Otros autores, entre los que se encuentra Jos Clemente Fabres, y
Leopoldo Urrutia, dicen que no es necesario inscribir, aun cuando se invoque un
titulo traslaticio de dominio. Como argumento sealan que posesin irregular es la
que carece de alguno de los requisitos de la posesin regular, y uno de estos
requisitos, es la tradicin. Adems, indican que el sentido comn establece que
quien invoque un titulo traslaticio de dominio, no podra encontrarse en peor
posicin que quien no invoca ttulo alguno. Quien no invoca ttulo alguno y se
apodera violentamente de la cosa se transforma en poseedor irregular, en cambio
quien invoca un titulo traslaticio de dominio, no sera poseedor si no inscribe.

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Estiman estos autores que el art 724 exige inscripcin cuando el inmueble ya est
inscrito. De otro modo, no tendra sentido la disposicin de los art 726 y 729 CC.
- Inmuebles inscritos:
Adquisicin de la posesin de los inmuebles inscritos: la teora de la
posesin inscrita est formada por una serie de disposiciones, que se encuentran
diseminadas a travs del CC que son las siguientes:
1. El art 686 CC que determina que la forma de hacer la tradicin de los
inmuebles es por la inscripcin en el conservador de bienes races.
2. Art 696 CC, que dice que los ttulos cuya inscripcin el cdigo ordena se
realicen para hacer la tradicin no transferirn la posesin efectiva mientras
esta inscripcin no se efecte legalmente.
3. Encontramos el art 702 inc final CC, que determina que el que tiene la cosa a
ciencia y paciencia del que se obligo a entregarla hace presumir la tradicin, a
menos que la tradicin haya debido efectuarse mediante la inscripcin del
ttulo.
4. Art 724 CC, que establece que si la cosa es de aquella cuya tradicin deba
hacerse por la inscripcin, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este
medio.
5. Art 728 CC, indica que para que cese la posesin inscrita es necesario que el
titulo sea cancelado del alguna de las formas que establece la ley, ya sea por la
voluntad de las partes o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro, finalmente indica o por decreto judicial.
6. Art 730 CC indica que si una persona que tiene la cosa en lugar y a nombre de
otra la usurpa dndose por dueo de ella no se pierde por una parte la posesin
ni se adquiere por la otra, y el inc 2 de este mismo art establece que si el que
tiene la cosa en lugar y a nombre de otra se da por dueo de ella y la enajena
no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por la persona a la cual se
le est transfiriendo sin la competente inscripcin.
7. Art 2505 CC establece que no hay prescripcin contra titulo inscrito sino en
virtud de otro ttulo inscrito, ni empezar a correr sino desde la inscripcin del
segundo.
8. Art 924 CC que indica que la posesin de los derechos inscritos se prueba por
la inscripcin y mientras esta subsista, y si la posesin inscrita ha durado un
ao no se admitir prueba contra esta posesin.
Adquisicin de la posesin:
En esta materia hay que distinguir si lo que se invoca es un titulo traslaticio de dominio o
un titulo no traslaticio de dominio. Si se invoca un titulo no traslaticio no es necesario
inscribir para adquirir la posesin. Los ttulos no traslaticios de dominios como los ttulos
constitutivos, que la ocupacin y la accesin, debemos partir diciendo que respecto de la
posesin quien ocupa el inmueble no puede adquirir por ocupacin el dominio, porque es
un modo que est limitado solo a los muebles. La accesin no exige inscripcin
conservatoria porque lo accesorio sigue la suerte del bien raz al cual accede, y la
inscripcin del bien raz vale para lo accesorio.
Los titulo traslaticios en cambio si exigen que la tradicin se realice por la inscripcin.
Una opinin minoritaria sostiene que la inscripcin no es necesaria si lo que se quiere
adquirir es la posesin regular. Esta opinin se basa en una interpretacin del los art 702,
708, 729 y 730 CC. Sin perjuicio de esta interpretacin, se ha impuesto la opinin
contraria de que si es necesario inscribir:
67

Primero porque la ley reiteradamente seala que el poseedor inscrito no pierde su

posesin mientras subsista la inscripcin, y la inscripcin subsiste mientras no se
cancele por una nueva inscripcin. Por lo tanto la persona que puede tener
materialmente la cosa pero cuyo ttulo no est inscrito no tiene posesin.
En segundo lugar encontramos lo dispuesto en el art 2505 CC el que seala que no
hay prescripcin contra titulo inscrito, entonces si la posesin irregular pudiese
iniciarse y mantenerse sin inscripcin deberamos afirmar que ese poseedor
irregular podra adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva extraordinaria, pero
eso choca con la disposicin del art 2505 CC.
En tercer lugar se indica que el mensaje del cdigo civil afirma que la posesin real
y efectiva se mantiene mientras no se cancele la inscripcin.
Finalmente todo el sistema del cdigo civil busca que los inmuebles se incorporen al
sistema registral, esto le da seguridad no solo al poseedor sino a la sociedad en
general, entonces no es coherente que un inmueble que est registrado a nombre
de esta persona salga de este sistema por la posesin material y no jca.

Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles inscritos:

El art 728 CC establece que para que cese la posesin inscrita es necesario que la
inscripcin se cancele y establece 3 casos de cancelacin:
a) Por la voluntad de las partes: en este caso las partes acuerdan dejar sin efecto
una transferencia de modo tal que el titulo (compraventa) que haba operado como
titulo traslaticio queda sin efecto, por lo tanto rescilian para dejar sin efecto esa
compraventa, por lo tanto el conservador debera cancelar la inscripcin y volver a
la inscripcin y volver a inscribir a nombre del vendedor.
b) Por decreto judicial: por ejemplo en un juicio reivindicatorio el juez ordena la
cancelacin de la nueva inscripcin retomando o recuperando su valor la inscripcin
anterior, lo mismo puede ocurrir en un juicio de nulidad del contrato de
compraventa, si el contrato se inscribi y oper como titulo traslaticio y se declara
la nulidad de ese contrato las cosas vuelven al estado anterior
c) Por una nueva inscripcin: en que el poseedor inscrito trasfiere su derecho a
otro, esta es la situacin de ms frecuente aplicacin. La persona que tiene un
inmueble inscrito la vende y la inscripcin del comprador cancela la inscripcin
vigente a nombre del vendedor.
Existe la posibilidad de que la cancelacin no provenga de un titulo con conexin con la
inscripcin anterior, esta es la discusin de qu se entiende por competente inscripcin?
Puede haber una pugna entre la posesin jca y la posesin material, o sea, que dos
personas distintas sean el poseedor inscrito y otro quien tiene la cosa. Por lo tanto existen
dos peligros ac. Nuestro cdigo ha optado por privilegiar la situacin jca, una tendencia
le da preeminencia a la inscripcin, otros autores llaman a privilegiar la posesin material,
y la jurisprudencia a veces es contradictoria, hay fallos que hacen prevalecer la posesin
inscrita y otros en que se prefiere la posesin material.
La prescripcin adquisitiva

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