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IndicarrgodeAtuao

EXMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA N VARA CVEL DA COMARCA DE CIDADE,


CEAR

AO ORDINRIA DE COBRANA DE PAGAMENTO DE SEGURO DE VIDA EM GRUPO


CUMULADA COM DANOS MORAIS E ANTECIPAO DE TUTELA

NOME DO REQUERENTE, QUALIFICAO DO REQUERENTE,


vem, com todo respeito e spero acatamento, por intermdio do Defensor Pblico abaixo
subscrito, presena de VOSSA EXCELNCIA, com todo respeito e spero acatamento,
com supedneo nos artigos 282 e seguintes do CPC, Novel Codex Civil, e, em especial, nas
normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, alm de outros cnones aplicveis espcie,
propor, como de fato propem, a presente AO ORDINRIA DE COBRANA DE
PAGAMENTO DE SEGURO DE VIDA EM GRUPO em face de NOME DO RU,
QUALIFICAO DO RU, pelas razes de fato e de direito que passo a expor.

PRELIMINARMENTE
Requer os benefcios da justia gratuita, em razo de estar sendo
assistido(a) pela Defensoria Pblica, por ser pobre na forma da lei, conforme dispositivos
insertos na Lei Federal 1.060/50, acrescida das alteraes estabelecidas na Lei Federal
7.115/83, bem como em atendimento ao preceito constitucional, na esfera federal, da Lei
Complementar Federal n 80/94, reformada pela Lei Complementar Federal n 132/2009 e,
estadual, por meio da Lei Complementar Estadual n. 06/97, tudo por apego gide
semntica prevista no artigo 5, LXXIV da Carta da Repblica de 1988.

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE


CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434

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SINOPSE FTICA
DESCRIO DOS FATOS

FUNDAMENTOS JURDICOS
Trata-se a presente lide de contrato de prestao de servios
securitrios, com a finalidade de dotar o requerente do pagamento de um montante, em face
do falecimento da segurado, a ser pago pela requerida.
O travamento negocial vivenciado entre o segurado e a requerida
cumpriu fielmente todos os planos contratuais descritos pelo saudoso PONTES DE
MIRANDA, quais sejam: a existncia, onde o negcio jurdico pressupe elementos mnimos
para sua validade: agente, vontade, objeto e forma, pois, seno, torna-o inexistente; a
validade (artigo 104 CCB) e a eficcia, ou seja, os elementos relativos suspenso e
resoluo dos direitos e deveres dos contratantes.
Celebrado, assim, o contrato, com exceo das que forem
judicialmente consideradas abusivas ou leoninas, suas clusulas passam a ser
consideradas disposies ou regras entre as partes, devendo ser, para aquele negcio
jurdico, devidamente observadas.
No magistrio do induvidoso jurisconsulto Caio Mrio da Silva
Pereira:
"Contrato um acordo de vontades, na conformidade da lei, e com a
finalidade de adquirir, resguardar, transferir, conservar, modificar ou
extinguir direitos", ou sinteticamente, o "acordo de vontades com a
finalidade de produzir efeitos jurdicos". (Instituies de Direito Civil.
10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. v. III. p. 2).

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Segundo os ensinamentos da professora Cludia Lima Marques, a


fora obrigatria tem como fundamento absoluto a vontade das partes. Conforme a jurista:
"Uma vez manifestada esta vontade, as partes ficariam ligadas por um
vnculo, donde nasceriam obrigaes e direitos para cada um dos
participantes, fora obrigatria esta, reconhecida pelo direito e tutelada
judicialmente". (apud Nelson Zunino Neto in Pacta Sunt Servanda x
Rebus Sic Stantibus: uma breve abordagem. Santa Catarina.
10.08.1999).

De acrescentar, neste pormenor, que a forma pela qual os contratos


so realizados pode ser livre ou especial. Em regra geral, livre; no caso em apreo,
portanto, no h severidade quanto forma, bastando apenas a proposta e a aceitao, ou
seja, a declarao de vontades das partes, para se estabelecer o lao obrigacional entre
estas.
Ora, Excelncia, comezinho nas prticas comerciais que as
clusulas contratuais devem ser cumpridas, desde que vlidas. a aplicao do brocardo
latino pacta sunt servanda, que significa "os pactos devem ser respeitados" ou mesmo "os
acordos devem ser cumpridos". um princpio base do Direito Civil e do Direito
Internacional.
Entretanto, essa autonomia da vontade, por vezes, no absoluta,
pois que limitada por princpios que regulam o trato comercial. Neste sentido, vejamos o
que dispe o artigo 422 do NCCB, ipsis verbis:
Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do
contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa
f.

Dessarte, a quebra desses deveres principiolgicos gera uma


violao contratual e, consequentemente, a responsabilizao civil do infrator por falta do
dever de lealdade e probidade.
Sabe-se que a boa-f um princpio normativo que exige uma

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conduta das partes com honestidade, correo e lealdade. O princpio da boa-f, assim, diz
que todos devem guardar fidelidade palavra dada e no frustrar ou abusar da confiana
que deve imperar entre as partes.
Nas palavras de Tereza Negreiros:
O princpio da boa-f, como resultante necessria de uma ordenao
solidria das relaes intersubjetivas, patrimoniais ou no, projetada
pela Constituio, configura-se muito mais do que como fator de
compreenso da autonomia provada, como um parmetro para a sua
funcionalizao dignidade da pessoa humana, em todas as suas
dimenses. (Fundamentos para uma Interpretao Constitucional do
Princpio da Boa-F, Ed. Renovar, Rio de Janeiro, 1998, pg. 222223).

No caso sub judice, a atitude promovida pelo requerido vetoriza-se


em um ato ilcito que, na lio do inolvidvel Orlando Gomes :
Ao ou omisso culposa com a qual se infringe direta e
imediatamente um preceito jurdico do direito privado, causando-se
dano a outrem (GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de
Janeiro, Forense, 1987, pg. 314).

Ora, Excelncia, a partir do momento em que a requerente


descumpriu com sua obrigao, ou seja, deixou de fazer o pagamento ao beneficirio,
houve ilcito e quebra da boa-f objetiva, que devem imperar entre os contratantes.
O dano causado pelo ato ilcito praticado pela requerida rompeu o
equilbrio jurdico-econmico anteriormente existente entre os contratantes. Assim, busca-se
restabelecer o equilbrio, recolocando os prejudicados no status quo ante. Aplica-se o
princpio restiutio in integrum. Indenizar pela metade seria fazer as vtimas suportarem o
dano, os prejuzos.
Por isso mesmo - e diferentemente do Cdigo Civil de 1916 - o novo
Cdigo, no artigo 944, caput, positivou o princpio da reparao integral, segundo o qual o
valor da indenizao mede-se pela extenso do dano.

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Assim, quando algum comete um ato ilcito, h infrao de um


dever e a imputao de um resultado. E a consequncia do ato ilcito a obrigao de
indenizar, de reparar o dano, nos termos da parte final do artigo 927 do NCCB, in verbis:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.

O conceito de ato ilcito, por sua vez, est insculpido no artigo 186 do
NCCB, seno vejamos:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Aliada ao ato ilcito praticado pelo requerido est a quebra da boa-f


objetiva, que reside na conduta leal dos contratantes nos deveres ante e ps contrato. Alis,
o prprio Cdigo Civil Brasileiro que exige tal boa-f na formao e cumprimento dos
contratos, in textus:
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a
boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao
exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim
econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

A boa-f, anteriormente, somente era relacionada com a inteno do


sujeito de direito. Hoje, ao lado da boa-f dita subjetiva, h a assuno de um outro
comportamento direcionado conduta das partes, denominada boa-f objetiva, que a
exigncia de conduta leal dos contratantes e est relacionada aos deveres anexos destes
(afastar danos, vigilncia, assistncia etc). Assim, aquele que contraria a boa-f objetiva
comete abuso de direito.
Com efeito, a consequncia jurdica do ato ilcito praticado pelo
requerido , portanto, o dever de ressarcir os danos que causou requerente por conta do
abuso de seu direito e da quebra da boa-f. Assim, dispe o NCCB em seu artigo 247, in

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verbis:
Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor
que recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exequvel.

Diferentes no so as decises tomadas pelas Jornadas de Direito


Civil. Essas Jornadas so uma realizao do Conselho da Justia Federal - CJF e do Centro
de Estudos Jurdicos do CJF. Nelas, que so compostas por especialistas e convidados do
mais notrio saber jurdico, so elaborados enunciados de Direito Civil, baseados sempre no
Novo Cdigo Civil e que buscam uma melhor interpretao de seus dispositivos.
Para o caso em contenda, traz o requerente colao alguns
enunciados, como seguem:
ENUNCIADO 24. Em virtude do princpio da boa-f positivado no art.
422 do Novo Cdigo Civil, a violao dos deveres anexos constitui
espcie de inadimplemento, independentemente de culpa. (I Jornada
de Direito Civil do CJF/2002).
ENUNCIADO 37. A responsabilidade civil decorrente do abuso do
direito independe de culpa, e fundamenta-se somente no critrio
objetivo-finalstico. (I Jornada de Direito Civil do CJF/2002).
ENUNCIADO 363. Os princpios da probidade e da confiana so de
ordem pblica, estando a parte lesada somente obrigada a demonstrar
a existncia da violao. (I Jornada de Direito Civil do CJF/2002).
ENUNCIADO 170. A boa-f objetiva deve ser observada pelas partes
na fase de negociaes preliminares e aps a execuo do contrato,
quando tal exigncia decorrer da natureza do contrato. (III Jornada de
Direito Civil do CJF de 05.01.2003)

E toda responsabilidade de indenizar ser sempre desenvolvida ora


em face de um contrato, ora em razo de violao de lei, que, neste ltimo caso adjetivada
de Aquiliana. No primeiro caso, tem-se o disposto nos artigos 389 e seg. e 395 e seg. do
NCCB; no segundo, violam-se diretamente os artigos 186 a 188, 159 e 1.518 e seguintes do
mesmo diploma legal.

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O inigualvel magistrado e professor Pablo Stolze Gagliano leciona


que o dano decompe-se nos elementos da conduta, dano e nexo de causalidade. Assim,
para o ilustre professor, para caracterizar a responsabilidade civil:
..., faz-se mister que a vtima e o autor do dano j tenham se
aproximado anteriormente e se vinculado para o cumprimento de uma
ou mais prestaes, sendo a culpa contratual a violao de um dever
de adimplir, que constitui justamente o objeto do negcio jurdico, ao
passo que, na culpa aquiliana, viola-se um dever necessariamente
negativo, ou seja, a obrigao de no causar dano a ningum.
(Responsabilidade Civil, Vol. III, 4 edio, Ed. Saraiva pg. 18).

O no menos festejado doutrinador Slvio de Salvo Venosa tambm


disserta sobre o tema, assim se expressando:
O ato de vontade, contudo, no campo da responsabilidade deve
revestir-se de ilicitude. Melhor diremos que na ilicitude h, geralmente,
uma cadeia de atos ilcitos, uma conduta culposa. Raramente, a
ilicitude ocorrer com um nico ato. O ato ilcito traduz-se em um
comportamento

voluntrio

que

transgride

um

dever.

(Responsabilidade Civil, 3 edio, Ed. Atlas, 2003, pg. 22).

Transportando os fatos para as regras do CDC, observa-se que


inequvoca a responsabilidade da seguradora requerida no caso em apreo, pois seu objeto
encontra-se sob o plio do Cdigo de Defesa do Consumidor, notadamente em seu artigo
6, incisos IV e VI, que assim se expressam:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:
[...]
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos e difusos;
[...]
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso
do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do
juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente,

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segundo as regras ordinrias de experincias;

Deve-se aplicar ao presente caso as disposies insertas no artigo


3, 2 do Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual preceitua:
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada,
nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que
desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo,
transformao,

importao,

exportao,

distribuio

ou

comercializao de produtos ou prestao de servios.


1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial.
2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo,
mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira,
de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter
trabalhista. (Destaques inovados)

Ademais, o Tribunal da Cidadania j sumulou a questo em seu


enunciado 297, seno vejamos:
O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies
financeiras. (enunciado de smula 297 do STJ).

Destarte, os bancos e as instituies financeiras, a partir do momento


em que apresentem seus produtos e servios aos consumidores, se enquadram como
fornecedores,

devendo,

portanto,

seus

contratos

serem

redigidos

pelo

Cdigo

Consumerista.
Trata-se de responsabilidade objetiva do fornecedor pelos danos
causados ao consumidor pelo servio defeituoso, sejam estes de ordem material ou moral.
Essa falha na prestao do servio ocorre devido a no observncia do dever de cuidado.
Assim, de acordo com o comando ut supra, na responsabilidade pelo
vcio do servio no h causao de dano extrnseco ao servio, como ocorre na
responsabilidade por fato do servio. Alm disso, fixa suas razes tanto no contrato quanto
nos seus deveres anexos.

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Houve, no caso, descumprimento da oferta entabulada no contrato


aderido pelo segurado, ex vi do artigo 35 do CDC, verbis:
Art. 35 - Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento
oferta, apresentao ou publicidade, o consumidor poder,
alternativamente e sua livre escolha:
I - exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta,
apresentao ou publicidade;
II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente;
III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia e
eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e
danos.

Desse

modo,

os

fornecedores

de

servios

respondem

independentemente de culpa (presumida em razo do dever de qualidade adequao e


segurana dos servios colocados no mercado de consumo, e do dever de agir segundo a
boa-f objetiva), pelos danos causados na prestao dos seus servios.
Pela teoria do risco do empreendimento, todo aquele que se disponha
a exercer alguma atividade no mercado de consumo tem o dever de
responder por eventuais vcios ou defeitos dos bens e servios
fornecidos, independentemente de culpa. Este dever imanente ao
dever de obedincia s normas tcnicas e de segurana, bem como
aos critrios de lealdade, quer perante os bens e servios ofertados,
quer perante os destinatrios dessas ofertas. A responsabilidade
decorre do simples fato de dispor-se algum a realizar atividade de
produzir, estocar, distribuir e comercializar produtos ou executar
determinados servios. O fornecedor passa a ser o garante dos
produtos e servios que oferece no mercado de consumo,
respondendo pela qualidade e segurana dos mesmos. (CAVALIERI
FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil. So Paulo:
Malheiros, 2002, p. 422)

A jurisprudncia ptria firme em acolher pedidos semelhantes ao


da presente lide, seno vejamos:

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SEGURO DE VIDA - COBRANA - Ao ajuizada pela beneficiria


julgada procedente. Apelao. Renovao dos argumentos iniciais.
Preliminares de carncia de ao, inpcia da inicial e nulidade da
sentena. Rejeitadas. Ilegitimidade passiva. Questo preclusa, pois
no arguida na instncia inferior. Alegao da r no sentido de que
no

houve

recusa

no

pagamento

da

indenizao. Alegao

inconsistente que no afasta a procedncia da demanda. Prova


documental inequvoca no sentido de que a autora faz jus ao
recebimento da indenizao. Descaso da r ao deixar de concluir o
processo administrativo. Correo monetria do valor da indenizao
securitria: incidncia a partir da morte do segurado. Juros: devidos a
partir da citao. Sentena que merece observao, apenas com
relao ao termo inicial da correo monetria. Recurso improvido,
com observao. (TJSP - Ap 990.09.312675-3 - Birigi - 32 CDPriv. Rel. Francisco Occhiuto Jnior - DJe 28.03.2012 - p. 921)
SEGURO DE VIDA EM GRUPO EMBARGOS EXECUO RECUSA NO PAGAMENTO INDENIZAO SECURITRIA - No
pagamento indenizao securitria por no haver previso no contrato
de seguro a excluso para os segurados com idade acima de 60
( sessenta ) anos. Previso essa contida contrato, mas no inserida na
aplice Seguradora no cuidou de interpelar estipulante nesse
sentido, ressaltando essa hiptese que, por certo, ensejaria a sua i
xo aceitao. Conduta da Seguradora que fere os ditames insertos
no artigo 51, inciso TV, pargrafo Io, inciso II, do Cdigo de Dejzsa do
Consumidor. Reconhecido o direito beneficiria do seguro a receber
indenizao almejada. Procedncia parcial. Deciso mantida. Recurso
no p. (TJSP - Ap 990.10.097581-1 - So Paulo - 25 CD.Priv. - Rel.
Marcondes D'angelo - DJe 20.10.2010 - p. 807)
AGRAVO

REGIMENTAL

SEGURO

DE

VIDA

DOENA

PREEXISTENTE - NO REALIZAO DE EXAMES PRVIOS DEVER DE INDENIZAR CONFIGURADO - ACRDO RECORRIDO


EM SINTONIA COM A JURISPRUDNCIA DO STJ - SMULA 83 AGRAVO REGIMENTAL NO PROVIDO COM APLICAO DE
MULTA - 1- Nos termos jurisprudncia dominante do STJ, a
seguradora no pode se eximir do dever de indenizar, alegando
omisso de informaes por parte do segurado, se dele no exigiu

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exames clnicos, ou no houve prova de m f. Aplicao da Smula


83/STJ . 2- Agravo regimental no provido com aplicao de multa.
(STJ - AgRg-AG-REsp. 104.987 - (2011/0242859-6) - 4 T. - Rel. Min.
Luis Felipe Salomo - DJe 18.03.2013 - p. 823)
APELAO CVEL - CONSRCIO EM GRUPO - SEGURO DE VIDA INDENIZAO

SECURITRIA

AO

MOVIDA

PELOS

BENEFICIRIOS - PRESCRIO NUA - INAPLICABILIDADE ALEGAO

DE

DOENA PREEXISTENTE

- AUSNCIA DE

EXAMES PRVIOS - INOPONIBILIDADE - APELO CONHECIDO E


PROVIDO - SENTENA REFORMADA - INVERSO DO NUS DA
SUCUMBNCIA - Pacfico o entendimento do STJ no sentido de que o
terceiro beneficirio de seguro de vida em grupo, o qual no se
confunde com a figura do segurado, no se sujeita ao lapso
prescricional nuo previsto no artigo 178, 6, II, do CC/16 , mas, ao
prazo vintenrio, na forma do artigo 177, correspondente s aes
pessoais, ou decenal, em consonncia com o artigo 205 do CC/2002 .
Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de
seguro. Incumbe seguradora o nus de provar inequivocamente a
ocorrncia de m-f atribuda ao segurado ao contratar o seguro. No
comprovada a m-f, no pode a seguradora, que vinha recebendo
regularmente os prmios, recusar-se a efetuar o pagamento das
obrigaes advindas do contrato de seguro. PRECEDENTES DESTE
TRIBUNAL:

0097615-38.2006.8.06.0001;

63479711200080600011,

8207173200780600011 e 22671200580600711. (TJCE - AC 000748647.2003.8.06.0112 - Rel. Durval Aires Filho - DJe 14.05.2013 - p. 79)
APELAO CVEL - EMBARGOS EXECUO - SEGURO DE VIDA
- INCIDNCIA DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR INDENIZAO POR MORTE - DOENA PREEXISTENTE - NO
EXIGNCIA DE

EXAME

NA

CONTRATAO

M-F

DO

PROPONENTE NO EVIDENCIADA - DEVER DE INDENIZAR PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS - 1- pacfico o entendimento


jurisprudencial de ser aplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor
nas relaes encetadas entre seguradora e segurados. 2- No dado
seguradora eximir-se do pagamento da indenizao, sob a alegao
de doena preexistente, quando no exige no ato da contratao os
exames mdicos do segurado. 3- APELAO CONHECIDA E NO

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PROVIDA. (TJCE - AC 0000063-61.2007.8.06.0123 - Rel. Jucid


Peixoto do Amaral - DJe 05.03.2013 - p. 81)

Considerando-se que o CDC baseado no princpio da boa-f


objetiva, toda e qualquer prtica que o contrarie abusiva, independentemente de ser
enganosa. Portanto, na seara do CDC tambm h preocupao com a boa f, conforme
segue magistral doutrina:
A boa f objetiva consiste em um dever genrico de lealdade e
transparncia nas relaes de consumo, devendo ser observada no
apenas pelos fornecedores, como tambm pelos consumidores.
(Vidal Serrano Nunes Jnior - Cdigo de Defesa do Consumidor
Interpretado, Ed. Saraiva 2009, 4 edio, pg. 39).

Segundo o magistrio de Cludia Lima Marques:


Boa f objetiva significa, portanto, uma atuao refletida, uma
atuao refletindo, pensando no outro, no parceiro contratual,
respeitando-o,

respeitando

seus

interesses

legtimos,

suas

expectativas razoveis, seus direitos, agindo com lealdade, sem


abuso, sem obstruo, sem causar leso ou desvantagem excessiva,
cooperando para atingir o bom fim das obrigaes: o cumprimento do
objetivo contratual e a realizao dos interesses das partes.
(Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor: o novo regime das
relaes contratuais. So Paulo: RT, 2002, pp. 181/182).

Na linha do CDC, enfim, a responsabilidade denominada objetiva,


ou seja:
(...) aquela fundada no risco, sendo irrelevante a conduta culposa ou
dolosa do causador do dano, uma vez que bastar a existncia do
nexo causal entre o prejuzo sofrido pela vtima e a ao do agente
para que surja o dever de indenizar. (Maria Helena Diniz, Dicionrio
Jurdico, So Paulo, Saraiva, 1998, vol. IV, pg. 181).

O sujeito da relao, portanto, perde importncia para efeito de


responsabilidade, cabendo ao consumidor, como o caso da requerente, a descrio e
prova da ocorrncia do dano, at para fundamentar seu interesse de agir, mas no que toca

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existncia dos demais elementos, dever ser aplicada, se necessrio, a regra da inverso
do nus da prova.

DO DANO MORAL
O dano moral ou extrapatrimonial pode ser conceituado como uma
leso aos direitos da personalidade. Estes so atributos essenciais e inerentes pessoa.
Concernem sua prpria existncia e abrangem a sua integridade fsica, psquica ou
emocional, sob diversos prismas. O direito da personalidade , em ltima razo, um direito
fundamental e emana do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.
Se uma conduta repercute em danos pessoa, sofrendo ela leso
em sua individualidade, h o dano moral.
No caso posto em Juzo, no h dvida dos danos extrapatrimoniais
sofridos pelo demandante, que precisaram se socorrer do auxlio jurisdicional para ver
cumprida disposio de ltima vontade De sua progenitora, consignado no seguro de vida
em grupo.
Vejamos o que a doutrina tem entendido sobre o dano moral:
A Constituio Federal de 1988 consagrou a teoria mais adequada,
admitindo expressamente a reparabilidade do dano moral, sem que o
houvesse atrelado inseparavelmente ao dano patrimonial. Conferiulhe, pois, juridicidade em nvel supralegal, e, alm disso, autonomia,
consoante se depreende dos termos de seu art. 5, V ( assegurado o
direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por
dano material, moral ou imagem) e X (so inviolveis a intimidade,
a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito
a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao). O Superior Tribunal de Justia, por seu turno, seguindo a
vereda aberta pelo constituinte, foi mais alm, firmando entendimento
no sentido de que, a despeito de serem juridicamente autnomas, as

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indenizaes por danos materiais e morais, oriundas do mesmo fato,


poderiam ser cumuladas, ex vi do disposto em smula 37. (Pablo
Stolze Gagliano, Novo Curso de Direito Civil Obrigaes, Ed.
Saraiva 2002, Vol. II, pg. 317).
O dano moral consiste na leso de direitos cujo contedo no
pecunirio, nem comercialmente redutvel a dinheiro. Em outras
palavras, podemos afirmar que o dano moral aquela que lesiona a
esfera personalssima da pessoa (seus direitos da personalidade),
violando, por exemplo, sua intimidade, vida privada, honra e imagem,
bens jurdicos tutelados constitucionalmente. (ob. cit. Pg. 55).

Para o Professor Yussef Said Cahali, dano moral:


" a privao ou diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo
na vida do homem e que so a paz, a tranqilidade de esprito, a
liberdade individual, a integridade individual, a integridade fsica, a
honra e os demais sagrados afetos, classificando-se desse modo, em
dano que afeta a parte social do patrimnio moral(honra, reputao,
etc.) e dano que molesta a parte afetiva do patrimnio moral (dor,
tristeza,

saudade,

etc.),

dano

moral

que

provoca

direta

ou

indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante, etc.) e dano moral


puro (dor, tristeza, etc.)" (Cahali, Yussef Said. Dano Moral, Editora
Revista dos Tribunais, SP, 1998, 2 edio, p. 20).

Para Carlos Alberto Bittar:


"so morais os danos e atributos valorativos (virtudes) da pessoa
como ente social, ou seja, integrada sociedade (como, v.g., a honra,
a reputao e as manifestaes do intelecto)" (Tutela dos Direitos da
Personalidade e dos Direitos Autorais nas Atividades Empresariais,
Revista dos Tribunais, SP, 1993, p. 24).

Segundo Maria Helena Diniz:


"Dano moral vem a ser a leso de interesses no patrimoniais de
pessoa fsica ou jurdica, provocada pelo fato lesivo" (Curso de Direito
Civil Brasileiro, Editora Saraiva, SP, 1998, p. 81).

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O emrito civilista Caio Mrio da Silva Pereira, em uma de suas


elucidaes, enobrece essa exordial ao afirmar:
O dano moral deve ser reparado, e que o seu fundamento est no
fato de que o indivduo titular de direitos de personalidade que no
podem ser impunemente atingidos. A Constituio de 1988 no deixa
mais dvida aos que resistiam a reparao do dano moral, pois os
direitos constitucionais no podem ser interpretados restritivamente.

E, ainda, o no menos emrito constitucionalista Jos Afonso da


Silva, comentando o Art. 5, X da CF/88, complementa:
A vida humana no apenas um conjunto de elementos materiais.
Integram-na, outrossim, valores imateriais, como os morais.

Com efeito, verifica-se que o conceito de dano moral indefinido,


como se viu pelas diferenas apontadas em cada um dos conceitos dissertados ut supra.
Tal dano medido segundo a prudncia do julgador e baseado no
princpio da proporcionalidade entre o fato e entre as pessoas envoltas ao caso concreto.
Carece de ndice normativo ou jurisprudencial, mas poder ser cumulado com o dano
material, a teor da smula 37, do STJ, ipisis verbis:
So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral
oriundos do mesmo fato.

No resta dvida, pois, que a presente esgrima se enquadra


perfeitamente com o sumulado pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia, uma vez que o
fato ensejou dano de ambas as modalidades, como dissertado acima.
A avaliao do dano moral, por sua vez, requer a convergncia de
duas foras: a punitiva, para que o causador do dano sofra as consequncias de seu ato e,
em tese, o desestimule a que assim haja em casos futuros; e a compensatria,
correspondente ao pagamento de uma indenizao aos requerentes, face ao mal sofrido,
embora se saiba que a moral no tem preo.
Ressuma dilargado na doutrina e na jurisprudncia que o dano moral

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existe to-somente pela ofensa sofrida e dela presumido, sendo bastante para justificar a
indenizao, no devendo ser simblica, mas efetiva, dependendo das condies
socioeconmicas do autor, e, tambm, do porte empresarial da r.
corrente majoritria hoje em nossos tribunais a defesa de que, para
a existncia do DANO MORAL, no se questiona a prova do prejuzo, e sim a violao de
um direito constitucionalmente previsto.
Trata-se do denominado Dano Moral Puro, o qual se esgota na
prpria leso personalidade, na medida em que esto nsitos nela. Por isso, a prova
destes danos restringir-se- existncia do ato ilcito, devido impossibilidade e
dificuldade de realizar-se a prova dos danos incorpreos.
No sem razo que os incisos V e X do artigo 5 da CF/88
asseguram com todas as letras a reparao por dano moral, seno vejamos:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano material, moral ou imagem;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;

A reparao do dano moral no visa reparar a dor no sentido literal,


mas sim, aquilatar um valor compensatrio que amenize o sofrimento provocado por aquele
dano, sendo a prestao de natureza meramente satisfatria.
Nesse diapaso, temos:
No possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o
contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar
sem reparao o dano moral, isso importaria olvidar que os sistemas

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de responsabilizao so, em essncia, o meio de defesa do fraco


contra o forte, e supor que o legislador s sensvel aos interesses
materiais (TJPB, Segunda Cmara Cvel, Apel. Cvel n 94.001807-4,
Rel. Des. Antnio Elias de Queiroga, RT 717/234-236)

No concernente necessidade de prova deste tipo de abalo, o


Pretrio Excelso proclama que a indenizao a ttulo de dano moral no exige
comprovao de prejuzo (RT 614/236), por ser este uma consequncia irrecusvel do fato
e um direito subjetivo da pessoa ofendida (RT 124/299).
Tambm o STJ tem entendido que:
em se tratando de dano moral puro, no h falarem prova do dano
moral, mas sim, na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento,
sentimentos ntimos que o ensejam, para gerar o dever de indenizar.
(Ac. 4 T do STJ no AgRg 701.915-SP, Rel. Min. Jorge Scartezzinni, j.
25-10-05).
"A concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que a
responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por
fora do simples fato da violao (damnum in re ipsa), no havendo
que se cogitar da prova do prejuzo" (REsp n 23.575-DF, Relator
Ministro Csar Asfor Rocha, DJU 01/09/97).
"Dano moral - Prova. No h que se falar em prova do dano moral,
mas, sim, na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos
ntimos que os ensejam (...)" (REsp n 86.271-SP, Relator Ministro
Carlos A. Menezes, DJU 09/12/97).

Tais decises partem do princpio de que a prova do dano (moral)


est no prprio fato:
No sendo correto desacreditar na existncia de prejuzo diante de
situaes potencialmente capazes de infligir dor moral. Esta no
passvel de prova, pois est ligada aos sentimentos ntimos da
pessoa. Assim, correto admitir-se a responsabilidade civil, por
exemplo, na maioria dos casos de ofensa honra, imagem ou ao
conceito da pessoa, pois subentendem-se feridos seus ntimos

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sentimentos de auto-estima (CRJEC, 3 Turma, Rec. 228/98., rel. Juiz


Demcrito Reinaldo Filho, j. 20.08.98, DJ 21.08.98).

Pelo que se v, insigne judicante, a nica prova que se concebe nas


aes indenizatrias a da existncia dos fatos colacionados na pea prefacial.
Incontroversos os fatos, ou devidamente provados na fase instrutria do processo, resta
para se caracterizar a existncia de dano moral apenas o estabelecimento do nexo causal
entre o ato ilcito praticado pelo agente e os fatos narrados pelo autor.
Assim, no caso em comento, clarividente se mostra a ofensa a
direitos extrapatrimonias, haja vista toda a angstia e transtorno que os requerentes vm
sofrendo.
No que se refere fixao do quantum a ttulo de dano moral, a boa
doutrina e a jurisprudncia majoritria tm entendido que o montante fica ao prudente
arbtrio do juiz, mas devendo-se levar em conta os fatos, reprimenda ao ofensor como
forma de se dissuadir ao cometimento de novos atentados ao patrimnio de outrem,
capacidade financeira do ofensor e a amenizao da situao imposta requerente.
Sobre o assunto, a Professora Maria Helena Diniz assim se
posiciona:
"O dano moral, no sentido jurdico no a dor, a angstia, ou qualquer
outro sentimento negativo experimentado por uma pessoa, mas sim
uma leso que legitima a vtima e os interessados reclamarem uma
indenizao pecuniria, no sentido de atenuar, em parte, as
conseqncias da leso jurdica por eles sofridos" (obra citada, p. 82).

Coerente se faz a doutrina que indica que alm de respeitar os


princpios da equidade e da razoabilidade, deve o critrio de ressarcibilidade do dano moral
considerar alguns elementos como: a gravidade e extenso do dano, a reincidncia do
ofensor, a posio profissional e social do ofendido e as condies financeiras do ofendido e
ofensor.
Apenas para supedanear a deciso meritria, o parmetro que

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entende razovel a requerente o de que o valor no dever ser abaixo de trinta (30)
salrios mnimos.
Conclusivamente, inegvel o nexo causal havido entre a postura da
requerida e o dano moral suportado pelos requerentes, impondo, portanto, o dever daquele
em indenizar compensatoriamente esta ltima pelos transtornos havidos e provados.

DOS PEDIDOS
Em face do exposto, requerem, digne-se Vossa Excelncia de:
1) Conceder os benefcios da justia gratuita, nos moldes j
dissertados em preliminar;
2) Conceder medida liminar em tutela antecipada, para o fim de
determinar, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais) ou outra medida
conveniente, que o(a) demandado(a) adote as providncias necessrias ao cumprimento da
oferta, nos moldes contratados pelo segurado, no sentido de efetuar o pagamento do valor
do seguro de vida destinado ao beneficirio, ora requerente, fazendo-se o uso analgico da
penhora on line, se necessrio;
3) Mandar citar o(a) requerido(a) para, querendo, responder a
presente, sob pena de revelia;
4) Conceder a inverso do nus da prova, nos moldes do CDC, para,
especialmente, mandar a seguradora demandada fazer a juntada de toda a documentao
inerente ao seguro feito pela de cujus;
5) A intimao do(a) ilustre representante do Ministrio Pblico, se
necessrio, para apresentar seu alvitre;
6) Provado quanto baste e emps os ulteriores termos legais, julgar

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procedente a presente esgrima, para o fim de CONDENAR o(a) requerido(a) a pagar, ao


requerente, o valor constante do contrato de seguro firmado entre ela e a falecida,
confirmando-se, assim, a tutela antecipada;
7) Condenar, tambm, o(a) requerido(a) a uma indenizao por
danos morais (art. 5. CF/88 c/c arts. 6, inciso VI, e 14 do CDC), em montante a ser
arbitrado por este juzo, sugerindo-se, com base na capacidade financeira das partes e no
grau e extenso do dano, o valor correspondente QUANTIDADE salrios mnimos, como
parmetro mnimo;
8) Finalmente, condenar o(s) requerido(s) nas cominaes de direito
e, se for o caso, em verbas sucumbenciais, as quais devero ser direcionadas
DEFENSORIA PBLICA GERAL DO ESTADO DO CEAR;
Protestam e requerem provar o alegado por todos os meios de
provas admitidos em direito, juntada de novos documentos, percias, depoimentos pessoais
e inquirio de testemunhas (oportunamente arroladas), tudo desde j requerido.
D causa, para efeitos meramente processuais, o valor de VALOR
DA CAUSA.
Nesses termos.
Pede deferimento.
CIDADE, DIA DE MS DE ANO.

NOME DO(A) DEFENSOR(A) PBLICO(A)


Defensor(a) Pblico(a)

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