PENSION MINIMA DE INVALIDEZ Y SOBREVINIENTES EN EL REGIMEN

DE AHORRO INDIVIDUAL - Financiacin / PENSION MINIMA DE

INVALIDEZ Y SOBREVINIENTES - Garanta Estatal
"...de la lectura comparativa de las disposiciones transcritas con los actos
acusados, la Sala no encuentra que stos incurran en la violacin de las
normas que le atribuye el actor, toda vez que aquello que se garantiza por parte
del Estado en los artculos 60 literales g) e i), 71 y 75 de la ley 100 de 1993, es
el aporte de los recursos necesarios y el complemento para que los afiliados al
rgimen de Ahorro Individual o con solidaridad tengan acceso a las pensiones
mnimas de invalidez y sobrevivientes, y el pago de las mismas cuando la
capitalizacin de los aportes de los afiliados y sus rendimientos financieros
fueren insuficientes o cuando las entidades administrativas o aseguradoras
incumplan sus obligaciones, y en momento alguno la suma adicional que sea
necesaria para completar el capital que financie el monto de tales pensiones
mnimas, puesto que los artculos 70 y 77 de la misma ley en forma expresa
disponen que dicha suma adicional estar a cargo de la aseguradora con la
cual se hayan contratado los seguros de invalidez y de sobrevivientes, que es,
precisamente, aquello que pretende garantizar el artculo 8o. del Decreto 0832
de 1996, con el fin de no hacer nugatoria esa obligacin de carcter legal. Los
artculos 70 y 77 de la Ley de Seguridad Social establecen, respectivamente,
que las pensiones de invalidez y de sobrevinientes se financiarn con la
cuenta individual de ahorro pensional del afiliado, el bono pensional si a ste
hubiera lugar y la suma adicional que sea necesaria para completar el capital
que financie el monto de la pensin, suma adicional que estar a cargo de la
aseguradora con la cual se haya contratado el seguro de invalidez y de
sobrevinientes, lo cual evidencia que las normas demandadas simplemente
reiteran lo dispuesto en la ley reglamentada. De otra parte, el inciso final del
artculo 11 demandado seala que la nacin garantizar el pago de las
pensiones mnimas de invalidez y de sobrevivientes, en los trminos de los
artculos 60 literal g), 99 inciso 2 y 109 de la ley 100 de 1993, los cuales se
refieren, en su orden, a la garanta que ofrece el Estado respecto del pago de
las pensiones a que los afiliados tienen derecho, cuando las entidades
administradoras o aseguradoras incumplen sus obligaciones; a que las
administradoras debern contar con la garanta del Fondo de Garantas de
Instituciones Financieras para asegurar el reembolso del saldo de las cuentas
individuales de ahorro pensional; y a que la Nacin garantizar el pago de las
pensiones en caso de menoscabo patrimonial o suspensiones de pago de la
compaa aseguradora responsable de su cancelacin, de acuerdo con la
reglamentacin que para tal efecto sea expedida, lo cual significa que slo ante
el incumplimiento de las aseguradoras, quienes son las que legalmente tienen
la obligacin de cancelar las pensiones, aqul entra a asumir en forma
supletoria o complementaria, la suma faltante para que el afiliado o sus
sobrevinientes obtengan la pensin mnima legal mensual vigente, conforme a
lo dispuesto por los artculos 35, 83 y 84 de la Ley 100 de 1993. Ahora bien, el
hecho de que el inciso final del artculo 8o. determine que las administradoras
deben adicionar los contratos celebrados o celebrar un nuevo contrato que
ampare los tantas veces citados riesgos, no significa que el decreto, por la va
de la reglamentacin modifique los contratos celebrados por las
administradoras con las aseguradoras, sino que dicha medida constituye el

nico instrumento o mecanismo que permite garantizar la suma adicional que

sea necesaria para completar el capital que financie el monto de la pensin
mnima, suma adicional que, se reitera, esta a cargo de las aseguradoras de
conformidad con los artculos 70 y 77 de la Ley de Seguridad Social.

REGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL - Garanta de sus afiliados / PENSION

MINIMA - Monto
Lo que la ley 100 de 1993 y las normas acusadas del Decreto Reglamentario
pretenden garantizar, en desarrollo del principio de solidaridad que caracteriza
al rgimen de ahorro individual, es que todo afiliado al mismo tenga acceso a
una pensin mnima, la cual en ningn caso, podr ser inferior al salario
mnimo legal mensual vigente, sin que ello signifique, obviamente, que exista
diferencia legal y conceptual entre el "monto" y el "valor" de la pensin.
PENSION MINIMA DE VEJEZ EN EL REGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL Financiacin / PENSION MINIMA DE VEJEZ - Garanta
Estatal para el pago
Al prescribir el artculo 7o. del Decreto 832 de 1996, que la pensin mnima de
vejez en el rgimen de ahorro individual se financiar con los recursos de la
cuenta de ahorro individual, con el valor de los bonos pensionales, si a ello
hubiere lugar, y, finalmente, cuando stos se agotaren, con las sumas
mensuales adicionales a cargo de la Nacin, aqul no hace otra cosa que
reiterar el contenido del artculo 68 de la Ley de Seguridad Social, que a su
turno se remite al artculo 65 ibdem, el cual expresamente seala que al
Gobierno Nacional, en desarrollo del principio de solidaridad, le corresponde
completar la parte que haga falta para que los afiliados puedan obtener la
pensin mnima de vejez, lo cual significa, teniendo en cuenta que la acepcin
"completar" es definida por el Diccionario de la Real Academia Espaola como
"aadir a una magnitud o cantidad las partes que le faltan, dar trmino o
conclusin a una cosa o proceso", que slo en la medida en que el valor de los
recursos de la cuenta de ahorro individual y del bono pensional no sea
suficiente para cubrir el monto de la pensin mnima de vejez, el cual, no puede
ser inferior al salario mnimo legal mensual vigente, entrar la nacin, tal y
como lo contempla la norma demandada, a suplir las sumas mensuales
adicionales a su cargo, sin que ello desnaturalice en manera alguna las
modalidades de las pensiones de vejez a las que se contrae el artculo 79 de
la ley 100 de 1993, pues an tratndose de la modalidad de renta vitalicia, en el
evento de que la aseguradora incumpla con su obligacin de pagar
mensualmente la renta por el tiempo a que hubiere lugar, el Estado aportar los
recursos para garantizar el pago de las pensiones mnimas (artculos 60 literal
g) y 109 de la Ley de Seguridad Social).
PENSION MINIMA DE VEJEZ - Pago de las Garantas Estatales /
ADMINISTRADORA DEL FONDO DE PENSIONES - Obligacin

Estima la Sala que la obligacin de la AFT de informar a la Oficina de

Obligaciones Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico el
agotamiento del saldo de la cuenta individual no contrara lo dispuesto en el
artculo 83 de la Ley 100 de 1993, puesto que dicha norma legal seala el
momento a partir del cual deben pagarse las garantas estatales de pensin
mnima, esto es, cuando la anualidad resultante del clculo de retiro
programado es inferior a 12 veces la pensin mnima vigente o cuando la renta
vitalicia a contratar con el capital disponible es inferior a la misma, pero, como
la ley no previ cmo se hara dicho pago, pues simplemente expres que la
administradora o aseguradora debera adelantar los trmites correspondientes,
el Gobierno Nacional, a travs de las normas que se acusan, reglament dicho
pag, partiendo de la base de que inicialmente el pago de la pensin debe
hacerse con los recursos de la cuenta de ahorro individual y slo cuando estos
de agoten, acudir a la garanta estatal de pensin mnima, lo cual se encuentra
acorde con lo dispuesto en el artculo 65 de la Ley 100 de 1993, que seala
que a los afiliados que tengan determinada edad y hayan cotizado determinado
nmero de semanas, pero no hayan alcanzado a generar la pensin mnima
de vejez, el Gobierno Nacional les completar la parte que haga falta para
obtener dicha pensin. De ah que el artculo 9 obliga a las administradoras de
fondos de pensiones a poner en conocimiento de la Oficina de Pensiones del
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico cundo se agotan los recursos de
ahorro individual, pues a partir de dicho momento la Nacin tendr que cumplir
con su obligacin legal de girar mensualmente la suma que complete la
pensin mnima de vejez, cuyo monto, se reitera, no puede ser inferior al
salario mnimo legal mensual vigente, para lo cual ser necesaria que haya
efectuado las apropiaciones presupuestales correspondientes, lo que har con
base en la informacin de la AFP a la que se refiere la disposicin acusada.

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION PRIMERA

Santa Fe de Bogot, D.C., cuatro (4) de septiembre de mil novecientos

noventa y siete (1997).

Consejero Ponente : Doctor LIBARDO RODRIGUEZ RODRIGUEZ

Ref.: Expediente nm. 4154

Actor : Julio Csar Carrillo
Guarn
Procede la Sala a resolver la demanda presentada por el
ciudadano Julio Csar Carrillo Guarn, en ejercicio de la accin pblica de nulidad
consagrada en el artculo 84 del C.C.A., contra los artculos 7o. (parcialmente),
8o., 9o. (parcialmente) y 11 del Decreto Reglamentario 832 de 1996, "por el cual
se reglamenta parcialmente la Ley 100 de 1993, y en especial, sus artculos 35,
40, 48, 65, 69, 71, 75, 81, 83 y 84", expedido por el Presidente de la Repblica
con la firma de los seores Ministros de Hacienda y Crdito Pblico y de Trabajo
y Seguridad Social.

I. - ANTECEDENTES

a. Los cargos de la demanda

De acuerdo con el acpite de la demanda sobre

"disposiciones violadas y concepto de violacin", el actor plantea dos grandes
cargos contra las normas acusadas, identificados as :

1. - Respecto de la garanta estatal de pensin mnima de invalidez y de

sobrevivientes en el rgimen de ahorro individual con solidaridad.

Considera que, en relacin con este aspecto, los artculos

8o. y 11 del decreto demandado son violatorios de los artculos 60, 70, 71, 75, 77
y 83 de la Ley 100 de 1993, por las siguientes razones :

1.1. - Mientras que los artculos 70 y 77 de la ley sealan

que el tercer elemento de financiacin de las pensiones de invalidez y de
sobrevivientes en el rgimen de ahorro individual es "la suma adicional que sea
necesaria para completar el capital que financie el monto de la pensin", el
artculo 8o. demandado aprovecha indebidamente la facultad reglamentaria para
agregar, al final de la expresin "monto de la pensin", la palabra "mnima" y
disponer a rengln seguido que "La suma adicional necesaria para obtener dicha
garanta estar a cargo de la aseguradora".

1.2. - De acuerdo con lo anterior, el citado artculo 8o. no

solo se extiende ms all de lo expresado por la ley, sino que deroga sus
artculos 60, lit. i, 71, 75 y 83, sobre garanta estatal de pensin mnima, pues
crea para los particulares una obligacin que la ley no contempla, llegando hasta
disponer que las entidades administradoras deben contratar seguros que
garanticen que las pensiones en ningn caso sean inferiores al salario mnimo,
cuando la ley determina que tales contratos deben ser por las sumas adicionales
que permitan financiar el monto de la pensin y que si este monto es inferior a la
pensin mnima, es el Estado y no las aseguradoras quien cubrir el
complemento.

1.3. - El cargo se consolida an ms cuando el inciso final

del artculo 8o. reconoce que "las administradoras debern adicionar los contratos
celebrados y que se encuentren vigentes, o celebrar una nuevo contrato que
ampare dichos riesgos", pues ello significa que el decreto pretende modificar, por
la va de la reglamentacin, los contratos que estaban celebrados conforme a la
ley.

1.4. - Como consecuencia de la ilegalidad del artculo 8o.,

el artculo 11 tambin incurre en violacin de las mismas normas, no slo por las
citadas razones, sino porque al pretender reglamentar los mecanismos de pago
de la pensin mnima de invalidez y de sobrevivientes en el rgimen de ahorro
individual, elimina la garanta estatal de pensin mnima y, haciendo caso omiso
de la ley, asimila la garanta de la pensin mnima con la suma que debe pagar la
aseguradora.

1.5. - Por otra parte, si como lo sostiene el artculo 11, la

suma a pagar por la aseguradora conduce finalmente a garantizar una renta
vitalicia de un salario mnimo, deja sin efecto los artculos de ley que consagran la
garanta estatal, especialmente el artculo 83, ya que este precepto dispone
precisamente que el Estado es quien debe pagar las garantas de pensin
mnima cuando la renta vitalicia a contratar sea inferior a la pensin mnima.

1.6. - Tampoco resulta acorde con la institucin jurdica de

la garanta estatal de pensin mnima pretender que, como lo sostiene el artculo
11, "una vez pagado el siniestro", podr el afiliado o sus beneficiarios acogerse a

la modalidad de pago pensional prevista en el artculo 79 de la ley, pues si de los

clculos respectivos se establece que, an con las sumas adicionales a cargo de
las aseguradoras, estas sumas pueden no resultar suficientes en casos como los
previstos en el artculo 83, debe entonces aplicarse la garanta estatal a que se
refieren los artculos 71 a 75, y slo en este momento ser posible que el afiliado
o los beneficiarios se acojan a las modalidades de que trata el artculo 79, pues
cuando dicho monto es inferior a la pensin mnima, aunque se haya pagado el
siniestro, no podrn acogerse a las citadas modalidades de pago mientras el
Estado no asuma la parte que le corresponda para completar o complementar los
recursos necesarios que permitan al sistema reconocer la pensin mnima.

2. - Respecto de la forma de pago de la garanta estatal de pensin mnima de

vejez.

Considera que los artculos 7o. (parcialmente), y 9o.

(incisos 3o. y 5o.) del decreto demandado violan los artculos 65, 68, 79 y 83 de
la Ley 100 de 1993, por las siguientes razones :

2.1. - El artculo 7o. del decreto, al incluir en su parte final

la expresin "... cuando stos se agotaren...", desconoci las modalidades de
pago pensional consagradas en el artculo 79 de la ley y las desnaturaliz, pues
cuando el afiliado opta por renta vitalicia, el clculo que determina si el capital
pensional es suficiente se realiza sin consideracin al hecho del eventual
"agotamiento de recursos", ya que en esta modalidad se requiere es establecer
un capital nico necesario para contratar el pago de una renta mensual por el

tiempo a que hubiere lugar.

2.2. -

Tambin respecto de la modalidad de retiro

programado, el artculo 7o., al incluir la frase impugnada, establece una condicin

previa de "agotamiento de recursos", contraria al requisito que establece el
artculo 83 y no contemplada en los artculos 65 y 68 de la ley para el pago de la
garanta estatal de pensin mnima en esta modalidad, pues sta tiene lugar
cuando la anualidad resultante sea inferior a 12 veces la pensin mnima y no
cuando los recursos se agoten.

2.3. -

Consecuentemente, cuando el artculo 9o. del

decreto demandado se refiere a los "mecanismos de pago de la pensin mnima

de vejez en el rgimen de ahorro individual", incurre en el mismo vicio de
ilegalidad, en sus incisos 3o. y 5o., pues all se establece como nica alternativa
dentro del procedimiento para el pago de la garanta estatal, la necesidad de que
la administradora de fondos de pensiones informe sobre un futuro agotamiento
del saldo de la cuenta individual, lo cual viola los artculos 79 y 83 de la ley, pues
este ltimo expresa que habr lugar al pago de la garanta cuando "la anualidad
resultante del clculo de retiro programado sea inferior a 12 veces la pensin
mnima vigente" o "cuando la renta vitalicia a contratar con el capital disponible
sea inferior a la pensin mnima vigente", casos stos en los cuales no cabe el
concepto tcnico de "agotamiento de recursos", sino de "insuficiencia de capital",
lo que no requerira del aviso de que trata este inciso del artculo 9o. sino, como
lo afirma el artculo 65 de la ley, de que el Gobierno Nacional "complete" lo que
haga falta.

2.4. - Por ello tambin resulta contrario a la ley afirmar que

la Nacin garantizar a la administradora de fondos de pensiones una reserva de
liquidez no inferior al valor correspondiente a un mes de nmina de pensionados
con garanta de pensin mnima.

b. Las razones de la defensa

Dentro del proceso intervino la Nacin

Ministerio de

Hacienda y Crdito Pblico, cuyo apoderado se opuso a las pretensiones de la

demanda con fundamento en los siguientes argumentos (fls. 60 a 71 del
expediente):

1o. Frente al primer cargo, seala que el literal i) del artculo

60 de la Ley 100 de 1993 no puede ser interpretado de manera aislada, pues es
desarrollado de distinta manera, segn los diversos tipos de pensin.

En cuanto se refiere a la pensin mnima de vejez, el

artculo 65 de la Ley 100 de 1993 seala que el Gobierno Nacional completar la
parte que haga falta para obtener dicha pensin, y a su turno el artculo 68 ibdem
establece que para sufragar la pensin de vejez se acude inicialmente a los
recursos de la cuenta de ahorro pensional, a los bonos pensionales y, finalmente,
si stos no son suficientes, "al aporte de la Nacin".

Respecto de las pensiones de invalidez, de acuerdo con el

artculo 70 de la Ley 100, stas se financian con la cuenta de ahorro individual, el

bono pensional y la suma adicional necesaria para completar el monto de la
pensin, la cual, de acuerdo con la ley, debe ser suministrada por la aseguradora.
No prev la ley en este punto un aporte de la Nacin.

As las cosas y como quiera que las normas deben

interpretarse teniendo en cuenta las disposiciones contenidas en cada una de
ellas, cuando el artculo 71 dispone que el Estado garantizar la pensin mnima
de invalidez ello no significa que el mismo debe suministrar todos los recursos
que sean necesarios para completar el capital, pues en principio ello compete a la
aseguradora.

Lo mismo sucede con la pensin de sobrevivientes a la que

se contrae el artculo 75 de la Ley 100.

Para el caso de invalidez y sobrevivientes, la solidaridad se

expresa tambin en el hecho de que existe respecto de todos los afiliados al
rgimen de ahorro individual. Existen seguros destinados a cubrir el riesgo de
invalidez o muerte, en el evento de que el capital pagado no sea suficiente para
pagar la pensin. Dicho seguro se financia con las primas que se cobran a todos
los afiliados al sistema, por lo cual, a travs de las mismas, se logra que exista
una solidaridad entre todos ellos, ya que el riesgo cubierto por este seguro no se
materializa en todos los casos, pues slo algunos afiliados fallecen
prematuramente o son declarados invlidos, lo que se traduce en que los
recursos de unos cubren las pensiones de otros.

Adems, el pago que hace la aseguradora no es a ttulo

gratuito sino que tiene por causa la prima que ha pagado el afiliado para efectos
de que se le garantice una pensin. As las cosas, en los casos de pensin de
invalidez o de sobrevivientes, en las cuales la ley no prev una obligacin directa
por parte del Estado de completar el capital requerido, por cuanto tal obligacin
existe a cargo de la aseguradora, la garanta de pensin estatal implica que frente
al afiliado el Estado garantiza que existirn los recursos correspondientes, lo cual
puede ocurrir si la aseguradora no cumple con su obligacin.

De otra parte, el actor argumenta que lo que la aseguradora

debe entregar es la suma necesaria para completar el monto de la pensin, la
cual se calcula aplicando el artculo 69 de la Ley 100 de 1993.

De acuerdo con el actor, para determinar el monto de la

pensin que sirve para calcular la pensin, debe acudirse a los literales a y b del
artculo 40, que sealan cmo se liquida la pensin de invalidez. Esta pensin
puede ser inferior a la mnima legal, razn por la cual, sostiene el actor, la
diferencia debe ser sufragada por el Estado.

Esta conclusin que distingue entre el valor y el monto de la

pensin para establecer la obligacin a cargo del Estado de pagar recursos
adicionales no se ajusta al contenido integral del artculo 40 que invoca el actor ni
a las dems disposiciones de la Ley 100 de 1993, pues dicho artculo dispone
que en ningn caso la pensin de invalidez podr ser inferior al salario mnimo

legal mensual.

Igual sucede en materia de pensin de sobrevivientes, pues

el artculo 73 de la Ley 100 se remite a las disposiciones de los artculos 46 y 48
de la misma ley, estableciendo el artculo 48 que el monto de la pensin de
sobrevivientes en ningn caso podr ser inferior al salario mnimo legal mensual
vigente.

Es claro entonces que el monto de la pensin, el cual debe

ser sufragado con los recursos previstos en los artculos 70 y 77 de la Ley 100 de
1993, no puede ser inferior al de la pensin mnima legal.

Adems, del contexto de la Ley 100 se aprecia que cuando

la misma regula el monto de la pensin hace referencia a las sumas que se
deben pagar al pensionado y que no deben ser inferiores al salario mnimo. La ley
no contempla la distincin que pretende hacer el actor entre el valor de la pensin
y el monto de la misma (artculos 35 y 36).

Aceptar la distincin que hace el actor entre el monto de la

pensin y el valor de la misma es incongruente con la tesis que l mismo
sostiene, segn lo dispuesto en los artculos 71 y 75 de la Ley 100.

Si el Estado debe garantizar que la pensin tenga un monto

que sea equivalente al salario mnimo legal, no es posible sostener que el monto
de la pensin sea inferior al valor mnimo de la pensin, e igualmente sostener

que la aseguradora responde por el monto de la pensin, pero que el Estado

responde por la diferencia entre dicha suma y el valor de la pensin.

Aceptar las tesis planteadas en la demanda equivaldra a

reconocer que existen sistemas de interpretacin que producen efectos diferentes
a los consignados en los artculos 25 a 32 del Cdigo Civil y que los artculos de
la Ley 100 de 1993 se pueden interpretar en forma aislada, fraccionndolos de tal
manera que en su aplicacin slo se tengan en cuenta aquellas disposiciones
que de alguna forma beneficiaran a un sector determinado del universo de
sujetos que intervienen en el proceso de reconocimiento y otorgamiento de una
pensin, en detrimento de los principios de un sistema que en esencia es
contributivo.

De otra parte, debe observarse que el artculo 8o. del

decreto acusado seala que como consecuencia de lo que l mismo establece,
las aseguradoras debern adicionar los contratos celebrados que se encuentren
vigentes o celebrar nuevos contratos que amparen dichos riesgos.

Lo anterior no acredita que el decreto sea ilegal, sino ms

bien que algunas administradoras no haban interpretado correctamente la
norma. Admitir que la conducta del administrado determina la legalidad o no de
una norma, es equivalente a aceptar que una conducta contraria a la ley crea
derecho y que por ello el Gobierno no puede tomar las medidas necesarias para
corregirla, lo cual viola claramente el artculo 8o. del Cdigo Civil que establece
que la costumbre en ningn caso tiene fuerza contra la ley.

2o. En cuanto a la solicitud de nulidad de los artculos 7o. y

9o. del Decreto 832 de 1996, los cuales, segn el actor, desconocen las
modalidades de pago consagradas por el artculo 79 de la Ley 100 y reducen en
forma ilegal la posibilidad de financiacin de la pensin de vejez, es del caso
anotar que lo que pretende el actor es que el Estado entregue a la aseguradora o
a la administradora la totalidad del capital necesario para financiar la pensin, y
que con los recursos entregados por el Estado se contrate, por ejemplo, una
renta vitalicia, lo cual no corresponde a lo dispuesto por el artculo 83 de la Ley
100, que en su inciso primero regula a partir de qu momento se causa el
derecho a que se pague la garanta de pensin: cuando la anualidad resultante
del clculo del retiro programado sea inferior a determinada cifra o cuando la
renta vitalicia a contratar sea inferior al capital vigente.

Esta regla legal es fielmente desarrollada por el artculo 9o.

del decreto acusado, que prev en su primer inciso la existencia de frmulas que
permitan establecer cul es el capital necesario en la cuenta de ahorro individual
suficiente para cubrir vlidamente una pensin mnima, que se denomina "saldo
de pensin mnima". Si el capital del cual dispone el afiliado es inferior al "saldo
de pensin mnima", el inciso 2 de dicho artculo ordena adelantar el trmite para
el reconocimiento de la garanta de pensin mnima, pues desde ese momento se
causa el derecho al pago.

Desde el momento en que se cumplen dichos requisitos se

causa el derecho al pago de la garanta, pero la ley no previ cmo se hara dicho

pago, pues simplemente expres que la administradora o aseguradora debera

adelantar los trmites correspondientes. Ante este vaco legal corresponda al
Gobierno reglamentar dicho pago, partiendo de la base de que inicialmente el
pago de la pensin debe hacerse con los recursos de la cuenta de ahorro
individual y slo cuando estos se agoten, acudir a la garanta estatal de pensin
mnima. Esta frmula, adems, tiene en cuenta el principio de economa de que
trata el artculo 209 de la Carta Poltica.

No sobra anotar que la frmula del actor, que implica que el

Estado deba pagar de una vez la totalidad de los recursos necesarios para que el
afiliado pueda contratar con los mismos una renta vitalicia, da lugar a que en
muchos casos el Estado pague, a pesar de que los recursos de la cuenta de
ahorro individual permitan atender la pensin. Ello ocurrir cuando el afiliado
fallezca antes de la edad prevista en los clculos correspondientes. En tal caso,
los recursos de la cuenta pueden ser suficientes para cancelar la pensin y por
ello si el Estado hubiese pagado la totalidad del capital desde un principio, l
mismo habra asumido finalmente una carga mayor de la que le corresponda.

Tanto para el caso de la pensin de invalidez y

sobrevinientes como para la de vejez, la demanda desconoce la nocin bsica de
pensin, que, segn la Corte Constitucional (sentencia C - 498 / 95), es un
reintegro que se hace al trabajador de su ahorro forzoso a lo largo de la vida
laboral. Ello explica porqu en la Ley 100 de 1993 y en el Decreto Reglamentario
832 de 1996 qued plasmado que para el pago se acudira, en primer trmino, a
las sumas que cada afiliado tenga en su cuenta individual, y que en caso de que

dichas sumas no cubran el valor mnimo de la pensin, ste debe ser completado
en los trminos en que lo seal la ley y lo reglament adecuadamente el
decreto, injustamente impugnado. Ese valor mnimo en ningn caso puede ser
inferior al salario mnimo legal mensual vigente.

Es por ello que en el caso de la pensin de invalidez y

sobrevivientes en el rgimen de ahorro individual, la aseguradora debe completar
la suma que haga falta para cubrir una pensin mnima. El pago por parte de la
aseguradora tiene por causa la prima que durante todo el tiempo de su afiliacin
pag el afiliado y por ello en ltimas se respeta la filosofa de que la totalidad de
la pensin es cubierta en el fondo por recursos provenientes del mismo, y que en
el caso de la pensin de vejez es ajustado a derecho que el Estado no
desembolse la suma en un solo contado, pues primero han de agotarse los
recursos de la cuenta de ahorro individual.

c. La actuacin surtida

De conformidad con las normas previstas en el C.C.A., a la

demanda se le di el trmite establecido para el proceso ordinario, dentro del cual
merecen destacarse las siguientes actuaciones:

Por auto del 28 de noviembre de 1996 se admiti la

demanda y se orden darle el trmite correspondiente (fl. 32).

Dentro del trmino de traslado para alegar de conclusin,

hicieron uso de tal derecho el actor (fl. 100), la Nacin - Ministerio de Hacienda y
Crdito Pblico (fl. 82) y el seor Agente del Ministerio Pblico (fl. 86).

II. CONCEPTO DEL MINISTERIO PUBLICO

El

seor

Procurador

Primero

Delegado

ante

esta

Corporacin expresa que el debate se centra en el evento de que el capital de la

cuenta de ahorro del afiliado resulte insuficiente para financiar el monto de la
pensin mnima, pues estima el actor que no es la aseguradora la que debe
proveer las sumas adicionales para cubrir el monto de sta, sino que es al Estado
a quien corresponde completar la diferencia, razn por la cual el Ejecutivo
excedi la potestad reglamentaria.

La ley previ la forma en que el Estado debe intervenir en

los casos del reconocimiento de pensin mnima de vejez. Cuando no se haya
alcanzado a generar, previo cumplimiento de los requisitos previstos en el artculo
65, corresponde al Gobierno Nacional completar la parte que haga falta para
obtener dicha pensin.

Frente al caso del reconocimiento de pensin mnima de

invalidez o sobrevivientes, corresponde a la aseguradora asumir la suma
adicional necesaria para completar el capital que financie el monto de la pensin,
en los trminos del artculo 70 de la ley 100 de 1993.

En desarrollo del principio de solidaridad, corresponde al

Gobierno Nacional completar el faltante para obtener la pensin mnima de vejez

y, al Estado, de una parte, garantizar los recursos necesarios para que los
afiliados al rgimen de ahorro individual tengan acceso a la pensin mnima de
invalidez, y, de otra, garantizar el complemento para que los beneficiarios de los
afiliados a este rgimen adquieran la pensin mnima de sobrevivientes.

Corresponde al Estado garantizar la solidaridad en el

rgimen de seguridad social, pero su participacin no implica necesariamente que
tenga que cubrir las sumas faltantes para completar el monto de las pensiones en
el caso de que los fondos que financian el monto de la pensin no alcancen a
cubrir el pago mnimo de sta.

Lo que se pretende con el rgimen de solidaridad es la

participacin de todos los que intervienen en la financiacin del monto de la
pensin, de modo que no corresponda slo al Estado asumir las sumas faltantes,
pues el sentido de amparar los riesgos a que est expuesto el trabajador, para
protegerlo a l en caso de invalidez o a sus beneficiarios en caso de muerte, es
que la aseguradora asuma el monto correspondiente.

De todas maneras es claro que en caso de reconocimiento

y pago de la pensin mnima de vejez, invalidez y sobrevivientes, el monto no
puede ser inferior al salario mnimo legal mensual vigente, tal y como lo entendi
la Corte Constitucional en sentencia C - 387 de 1994.

En consecuencia, no prospera el cargo de violacin de los

artculos 60 literal i), 70, 71, 75 y 83 de la Ley 100 de 1993, por parte de los
artculos 8o. y 11 del decreto acusado.

Frente al cargo de violacin de los artculos 60 literal i), 65,

68, 79 y 83 de la Ley 100 de 1993, por parte de los artculos 7o. (parcialmente) y
9o. (incisos 3o. y 5o.) del acto demandado, es de observar que
al Estado corresponde cubrir la suma faltante, slo cuando sobrevenga la falta de
recursos para proveer el pago de la pensin mnima de vejez, luego tal suma no
puede entregarla el Estado en forma anticipada, sino hasta tanto se hayan
agotado los fondos que la financian, esto es, el ahorro individual y el bono
pensional.

Por las anteriores razones, el representante del Ministerio

Pblico considera que no deben prosperar las pretensiones de la demanda.

III. CONSIDERACIONES DE LA SALA

Frente al primer cargo: En ste, el actor considera que los

artculos 8o. y 11 del decreto demandado violan los artculos 60, 70, 71, 75, 77 y
83 de la Ley 100 de 1993, por cuanto, a su juicio, corresponde al Estado y no a
las aseguradoras, completar el monto de la pensin mnima de invalidez y de
sobrevivientes en el rgimen de ahorro individual con solidaridad.

En el auto que deneg la suspensin provisional de las

normas a las cuales se contrae el cargo en estudio, la Sala se pronunci respecto

de la posible violacin de los artculos 71 y 75 de la Ley 100 de 1993, estudiando

adems en dicha oportunidad, los artculos 59, 60, 70, 77, 83 y 84 ibdem.

En efecto, en el auto en cuestin sostuvo la Sala:

"Los actos cuya suspensin provisional se solicita, son del

siguiente tenor :
"'ARTICULO 8o. Financiacin de la Pensin Mnima de
Invalidez y de Sobrevivientes en el Rgimen de Ahorro
Individual. En el Rgimen de Ahorro Individual con
Solidaridad, la Pensin Mnima de Invalidez y de
Sobrevivientes se financiar con los recursos de la cuenta
de ahorro individual incluidas las cotizaciones voluntarias, el
valor de los bonos y / o ttulos pensionales cuando a ello
hubiere lugar y con la suma adicional que sea necesaria
para completar el capital que financie el monto de la
pensin mnima. La suma adicional necesaria para obtener
dicha garanta, estar a cargo de la aseguradora con la cual
se haya contratado el seguro de invalidez o sobrevivientes
segn el caso.
"'Las entidades administradoras debern contratar los
seguros que garanticen el pago de las pensiones en los
trminos de los artculos 40 y 48 de la Ley 100 de 1993,
teniendo en cuenta que en ningn caso las pensiones
podrn exceder el 75% del ingreso base de liquidacin ni
ser inferiores al salario mnimo legal mensual vigente a la
fecha de la causacin del derecho. En consecuencia, las
administradoras debern adicionar los contratos celebrados
y que se encuentran vigentes, o celebrar un nuevo contrato
que ampare dichos riesgos.
"'Pargrafo. Las cotizaciones voluntarias no harn parte del
capital para financiar las pensiones de invalidez y
sobrevivientes, salvo que ello se requiera para financiar la
pensin mnima o que as lo disponga el afiliado o sus
beneficiarios para el caso de la pensin de sobrevivientes.
En el caso en que no se requiera o no se disponga de las
cotizaciones voluntarias, para los efectos a que se ha
hecho referencia, estas debern quedar a disposicin del
afiliado o de sus beneficiarios en su cuenta de ahorro
individual.
"'ARTICULO 11. Mecanismos de Pago de la Pensin

Mnima de Invalidez y de Sobrevivientes en el Rgimen de

Ahorro Individual. La suma a pagar por la aseguradora de
que trata el artculo 8o. del presente Decreto, ser igual a la
prima nica que esa aseguradora cobrara por una pliza
de Renta Vitalicia de un salario mnimo, disminuida en el
saldo de la cuenta individual y el valor del bono y / o ttulo
pensional.
"'El Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, previa
consulta con la Superintendencia Bancaria, establecer
mediante resolucin las frmulas a emplear para calcular la
suma que deber pagar la aseguradora.
"'Una vez pagado el siniestro, el cual ingresar al saldo de
la cuenta individual, el afiliado o sus beneficiarios podrn
acogerse a cualquiera de las modalidades previstas en el
artculo 79 de la Ley 100 de 1993 para el pago de la
pensin.
"'La Nacin garantiza el pago de estas pensiones en los
trminos establecidos en el literal g) del artculo 60, en el
inciso segundo del artculo 99, y en el artculo 109 de la Ley
100 de 1993"'.
"Como marco de referencia para el estudio de la solicitud
de suspensin provisional de dichos actos, a continuacin
se transcriben, junto con las disposiciones de la Ley 100 de
1993 cuya violacin se aduce, aqullas del mismo
ordenamiento legal que, en lo pertinente, la Sala estima
deben tenerse en cuenta para la indicada finalidad,
haciendo notar desde ahora que todas ellas forman parte
integrante del Ttulo III de dicha ley, intitulado 'REGIMEN
DE AHORRO INDIVIDUAL CON SOLIDARIDAD'".
"'ARTICULO 59. Concepto. El Rgimen de Ahorro Individual
con Solidaridad es el conjunto de entidades, normas y
procedimientos, mediante los cuales se administran los
recursos privados y pblicos destinados a pagar las
pensiones y prestaciones que deban reconocerse a sus
afiliados, de acuerdo con lo previsto en este Ttulo.
"'Este rgimen est basado en el ahorro proveniente de las
cotizaciones y sus respectivos rendimientos financieros, la
solidaridad a travs de garantas de pensin mnima y
aportes al Fondo de Solidaridad, y propende por la
competencia entre las diferentes entidades administradoras
del sector privado, sector pblico y sector social solidario,
que libremente escojan los afiliados".

"'ARTICULO 60. Caractersticas. - El Rgimen de Ahorro

Individual con Solidaridad tendr las siguientes
caractersticas:
"'a. Los afiliados al rgimen tendrn derecho al
reconocimiento y pago de las pensiones de vejez, de
invalidez y de sobrevivientes, as como de las
indemnizaciones contenidas en este Ttulo, cuya cuanta
depender de los aportes de los afiliados y empleadores,
sus rendimientos financieros, y de los subsidios del Estado,
cuando a ellos hubiere lugar.
"'b. Una parte de los aportes mencionados en el literal
anterior, se capitalizar en la cuenta individual de ahorro
pensional de cada afiliado. Otra parte se destinar al pago
de primas de seguros para atender las pensiones de
invalidez y de sobrevivientes y la asesora para la
contratacin de la renta vitalicia, financiar el Fondo de
Solidaridad Pensional y cubrir el costo de administracin del
rgimen.
"'Las cuentas de ahorro personal, sern administradas por
las entidades que se autoricen para tal efecto, sujetas a la
vigilancia y control del Estado.
"'....
"'g. El Estado garantiza los ahorros del afiliado y el pago de
las pensiones a que ste tenga derecho, cuando las
entidades administradoras o aseguradoras incumplan sus
obligaciones, en los trminos de la presente ley, revirtiendo
contra el patrimonio de las entidades administradoras y
aplicando las sanciones pertinentes por incumplimiento, de
acuerdo con la reglamentacin que expida el Gobierno
Nacional;
"'....
"'i. En desarrollo del principio de solidaridad, el Estado
aportar los recursos que sean necesarios para garantizar
el pago de pensiones mnimas, cuando la capitalizacin de
los aportes de los afiliados y sus rendimientos financieros
fueren insuficientes y aqullos cumplan las condiciones
requeridas para el efecto;
"'....
"'ARTICULO 70. Financiacin de la pensin de invalidez. -

Las pensiones de invalidez se financiarn con la cuenta

individual de ahorro pensional del afiliado, el bono pensional
si a ste hubiere lugar, y la suma adicional que sea
necesaria para completar el capital que financie el monto de
la pensin. La suma adicional estar a cargo de la
aseguradora con la cual se haya contratado el seguro de
invalidez y de sobrevivientes.
"'....
"'....
"'ARTICULO 71. Garanta estatal de pensin mnima de
invalidez. En desarrollo del principio de solidaridad, el
Estado garantizar los recursos necesarios para que los
afiliados al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad,
tengan acceso a una pensin mnima de invalidez, cuyo
monto mensual ser equivalente al salario mnimo legal
mensual conforme a lo establecido en el art. 35 de la
presente ley.
"'La garanta estatal de pensin mnima operar de
conformidad con lo previsto en los arts. 83 y 84 de esta ley.
"'ARTICULO 75. Garanta estatal de pensin mnima de
sobrevivientes. En desarrollo del principio de solidaridad, el
Estado garantiza el complemento para que los
sobrevivientes tengan acceso a una pensin mnima de
sobrevivientes, cuyo monto mensual ser equivalente al
100% del salario mnimo legal mensual conforme a lo
establecido en el art. 35 de la presente ley.
"'ARTICULO 77. Financiacin de las pensiones de
sobrevivientes. La financiacin de las pensiones de
sobrevivientes originada por la muerte del afiliado, se
financiar con los recursos de la cuenta individual de ahorro
pensional generados por cotizaciones obligatorias, el bono
pensional si a ello hubiere lugar, y con la suma adicional
que sea necesaria para completar el capital que financie el
monto de la pensin. Dicha suma adicional estar a cargo
de la aseguradora.
"'....
"'....

"'ARTICULO 83. Pago de la garanta. - Para las personas

que tienen acceso a las garantas estatales de pensin
mnima, tales garantas se pagarn a partir del momento en
el cual la anualidad resultante del clculo de retiro
programado sea inferior a 12 veces la pensin mnima
vigente, o cuando la renta vitalicia a contratar con el capital
disponible, sea inferior a la pensin mnima vigente.
"'La administradora o la compaa de seguros que tenga a
su cargo las pensiones, cualquiera sea la modalidad de
pensin, ser la encargada de efectuar, a nombre del
pensionado, los trmites necesarios para que se hagan
efectivas las garantas de pensin mnima.
"'ARTICULO 84. Excepcin a la garanta de pensin
mnima. - Cuando la suma de las pensiones, rentas y
remuneraciones que recibe el afiliado o los beneficiarios,
segn el caso, sea superior a lo que le correspondera
como pensin mnima, no habr lugar a la garanta estatal
de pensin mnima.
"... de la lectura comparativa de las disposiciones
transcritas con los actos acusados, la Sala no encuentra
que stos incurran en la violacin de las normas que le
atribuye el actor, menos an en el grado de manifiesta que
exige el artculo 152 del C.C.A. para la procedencia de su
suspensin provisional, toda vez que aquello que se
garantiza por parte del Estado en los artculos 60 literales g)
e i), 71 y 75 de la Ley 100 de 1993, es el aporte de los
recursos necesarios y el complemento para que los
afiliados al rgimen de Ahorro Individual o con solidaridad
tengan acceso a las pensiones mnimas de invalidez y
sobrevivientes, y el pago de las mismas cuando la
capitalizacin de los aportes de los afiliados y sus
rendimientos financieros fueren insuficientes o cuando las
entidades administradoras o aseguradoras incumplan sus
obligaciones, y en momento alguno la suma adicional que
sea necesaria para completar el capital que financie el
monto de tales pensiones mnimas, puesto que los artculos
70 y 77 de la misma ley en forma expresa disponen que
dicha suma adicional estar a cargo de la aseguradora con
la cual se hayan contratado los seguros de invalidez y de
sobrevivientes, que es, precisamente, aquello que pretende
garantizar el artculo 8o. del Decreto 0832 de 1996, con el
fin de no hacer nugatoria esa obligacin de carcter legal".

Para despachar desfavorablemente el cargo en estudio, la

Sala reitera las consideraciones arriba transcritas, agregando que los artculos 70
y 77 de la Ley de Seguridad Social establecen, adems, respectivamente, que las
pensiones de invalidez y de sobrevivientes se financiarn con la cuenta individual
de ahorro pensional del afiliado, el bono pensional si a ste hubiere lugar y la
suma adicional que sea necesaria para completar el capital que financie el monto
de la pensin, suma adicional que estar a cargo de la aseguradora con la cual
se haya contratado el seguro de invalidez y de sobrevivientes, lo cual evidencia
que las normas demandadas simplemente reiteran lo dispuesto en la ley
reglamentada.

De otra parte, el inciso final del artculo 11 demandado

seala que la Nacin garantizar el pago de las pensiones mnimas de invalidez y
de sobrevivientes, en los trminos de los artculos 60 literal g), 99 inciso 2 y 109
de la Ley 100 de 1993, los cuales se refieren, en su orden, a la garanta que
ofrece el Estado respecto del pago de las pensiones a que los afiliados tienen
derecho, cuando las entidades administradoras o aseguradoras incumplen sus
obligaciones; a que las administradoras debern contar con la garanta del Fondo
de Garantas de Instituciones Financieras para asegurar el reembolso del saldo
de las cuentas individuales de ahorro pensional; y a que la Nacin garantizar el
pago de las pensiones en caso de menoscabo patrimonial o suspensiones de
pago de la compaa aseguradora responsable de su cancelacin, de acuerdo
con la reglamentacin que para tal efecto sea expedida, lo cual significa que slo
ante el incumplimiento de las aseguradoras, quienes son las que legalmente
tienen la obligacin de cancelar las pensiones tantas veces citadas, aqul entra a
asumir en forma supletoria o complementaria, la suma faltante para que el afiliado

o sus sobrevivientes obtengan la pensin mnima legal mensual vigente,

conforme a lo dispuesto por los artculos 35, 83 y 84 de la Ley 100 de 1993.

Ahora bien, el hecho de que el inciso final del artculo 8o.

determine que las administradoras deben adicionar los contratos celebrados o
celebrar un nuevo contrato que ampare los tantas veces citados riesgos, no
significa que el decreto, por la va de la reglamentacin modifique los contratos
celebrados por las administradoras con las aseguradoras, sino que dicha medida
constituye el nico instrumento o mecanismo que permite garantizar la suma
adicional que sea necesaria para completar el capital que financie el monto de la
pensin mnima, suma adicional que, se reitera, est a cargo de las aseguradoras
de conformidad con los artculos 70 y 77 de la Ley de Seguridad Social.

En relacin con el argumento segn el cual cuando el inciso

tercero del artculo 11 acusado dispone que "una vez pagado el siniestro, el cual
ingresar a la cuenta individual, el afiliado o sus beneficiarios podrn acogerse a
cualquiera de las modalidades previstas en el artculo 79 de la Ley 100 de 1993
para el pago de la pensin", tal regulacin no es acorde con la garanta estatal de
pensin mnima, pues puede darse el caso de que an con la suma pagada por
la aseguradora por concepto de siniestro no se complete el capital para financiar
el pago del monto de la pensin mnima, lo que se traduce en que tales personas
no pueden acogerse a las modalidades de pago previstas en el artculo 79 de la
Ley de Seguridad Social, hasta tanto el estado no asuma la parte que le
corresponda para completar los recursos necesarios para su pago en la pensin
mnima, la Sala considera que no le asiste razn al demandante, dado que el

citado inciso tercero del artculo 11 simplemente se limita a sealar el momento a

partir del cual el afiliado o sus beneficiarios pueden escoger cualesquiera de las
modalidades de las pensiones de invalidez y de sobrevivientes contempladas en
el artculo 79, sin condicionar en manera alguna tal determinacin a que el Estado
asuma la parte de los recursos que, en virtud de la garanta de la pensin
mnima, eventualmente deba aportar para el pago de la misma.

Finalmente, es de observar que, tal y como lo afirman el

apoderado de la entidad demandada y el representante del Ministerio Pblico
ante esta Corporacin, no es dable la distincin que hace el actor entre el monto
de la pensin y el valor de la misma, pues, en ltimas, lo que la Ley 100 de 1993
y las normas acusadas del Decreto Reglamentario pretenden garantizar, en
desarrollo del principio de solidaridad que caracteriza al rgimen de ahorro
individual, es que todo afiliado al mismo tenga acceso a una pensin mnima, la
cual, en ningn caso, como se expuso anteriormente, podr ser inferior al salario
mnimo legal mensual vigente, sin que ello signifique, obviamente, que exista
diferencia legal y conceptual entre el "monto" y el "valor" aducidos por el actor.

Por lo anterior, no prospera el cargo.

Frente al segundo cargo: A juicio del actor, los artculos 7o.

(parcialmente) y 9o. (incisos 3 y 5), violan los artculos 60 literal i), 65, 68, 79 y 83
de la Ley 100 de 1993.
Las normas contra las cuales se aduce el presente cargo,
son del siguiente tenor:

"Artculo 7o. - Financiacin de la Pensin Mnima de

Vejez en el Rgimen de Ahorro Individual. - En el Rgimen
de Ahorro Individual con Solidaridad, la Pensin Mnima de
Vejez se financiar con los recursos de la cuenta de ahorro
individual, incluyendo los ahorros voluntarios si los hubiere,
con el valor de los bonos y / o ttulos pensionales cuando a
ello hubiere lugar y, cuando stos se agotaren, con las
sumas mensuales adicionales a cargo de la Nacin".
"Artculo 9o. - Mecanismos de pago de la Pensin Mnima
de Vejez en el Rgimen de Ahorro Individual. Para efectos
del presente decreto, el Ministerio de Hacienda y Crdito
Pblico establecer mediante Resolucin, y previa consulta
con la Superintendencia Bancaria, las frmulas para el
clculo del saldo de una cuenta individual suficiente para
cubrir vitaliciamente una pensin mnima, consultando los
precios de las plizas de Renta Vitalicia vigentes en el
mercado, el cual se denominar Saldo de Pensin Mnima.
Igualmente establecer las frmulas para la proyeccin de
saldos de que trata el inciso 3o. y, en general, los dems
clculos indispensables para la aplicacin del presente
artculo.
"En desarrollo del artculo 83 de la Ley 100 de 1993,
cuando la AFP verifique, de acuerdo con los anteriores
clculos, que un afiliado que ha iniciado los trmites
necesarios para obtener la pensin de vejez rene los
requisitos para pensionarse contenidos en el artculo 64 de
la misma, pero el saldo en su cuenta individual es menor
que el Saldo de Pensin Mnima, incluido el valor del bono
y / o ttulo pensional, deber adelantar, a nombre del
afiliado, los trmites necesarios ante la Oficina de
Obligaciones Pensionales del Ministerio de Hacienda, para
el reconocimiento de la pensin mnima de vejez.
"Una vez reconocido el derecho a la garanta de pensin
mnima por parte de la Oficina de Obligaciones
Pensionales, la AFP iniciar los pagos mensuales de la
respectiva pensin con cargo a la cuenta de ahorro
individual. En todo caso, la AFP informar a la Oficina de
Obligaciones Pensionales cuando el saldo de la cuenta
individual indique que se agotar en un plazo de seis
meses, con el fin de que se tomen oportunamente las
medidas presupuestales tendientes a apropiar los recursos
necesarios para que la Nacin gire mensualmente a la AFP
el valor de la respectiva pensin a partir del agotamiento
del saldo. Este reporte se mantendr mensualmente
hasta el agotamiento del saldo de la cuenta individual.

"....
"La Nacin garantizar a la AFP una reserva de liquidez
no inferior al valor correspondiente a un (1) mes de la
nmina de pensionados con garanta de pensin
mnima...".
A su turno, las normas que se estiman violadas de la Ley
100 de 1993, son del siguiente tenor:

"Artculo 60, literal i. - (ya transcrito).

"Artculo 65. - Garanta de pensin mnima de vejez. Los
afiliados que a los 62 aos de edad si son hombres y 57 si
son mujeres, no hayan alcanzado a generar la pensin
mnima de que trata el artculo 35 de la presente ley, y
hubiesen cotizado por lo menos 1.150 semanas, tendrn
derecho a que el Gobierno Nacional, en desarrollo del
principio de solidaridad, les complete la parte que haga falta
para obtener dicha pensin.
"Pargrafo. - Para efectos del cmputo de las semanas a
que se refiere el presente artculo se tendr en cuenta lo
previsto en los pargrafos del artculo 33 de la presente
ley".
"Artculo 68. - Financiacin de la pensin de vejez. Las
pensiones de vejez se financiarn con los recursos de las
cuentas de ahorro pensional, con el valor de los bonos
pensionales cuando a ello hubiere lugar, y con el aporte de
la Nacin en los casos en que se cumplan los requisitos
correspondientes para la garanta de pensin mnima".
"Artculo 79. - Modalidades de las pensiones de vejez, de
invalidez y de sobrevivientes. Las pensiones de vejez, de
invalidez y de sobrevivientes, podrn adoptar una de las
siguientes modalidades, a eleccin del afiliado o de los
beneficiarios, segn el caso:
a. Renta vitalicia inmediata;
b. Retiro programado;
c. Retiro programado con renta vitalicia
d. Las dems que autorice la
Bancaria".

diferida, o
Superintendencia

"Artculo 83. - (ya transcrito).

Para la Sala, las normas acusadas parcialmente no

desconocen los artculos que el actor estima violados, y antes bien, encuentra
que a travs de aqullas los reglamenta debidamente, llenando los vacos que los
mismos tienen al respecto, sin exceder la potestad reglamentaria de la que se
encuentra investido el Presidente de la Repblica.

En efecto, al prescribir el artculo 7o. que la pensin mnima

de vejez en el rgimen de ahorro individual se financiar con los recursos de la
cuenta de ahorro individual, con el valor de los bonos pensionales, si a ello
hubiere lugar, y, finalmente, cuando stos se agotaren, con las sumas
mensuales adicionales a cargo de la Nacin, aqul no hace otra cosa que reiterar
el contenido del artculo 68 de la Ley de Seguridad Social, que a su turno se
remite al artculo 65 ibdem, el cual expresamente seala que al Gobierno
Nacional, en desarrollo del principio de solidaridad, le corresponde completar la
parte que haga falta para que los afiliados puedan obtener la pensin mnima de
vejez, lo cual significa, teniendo en cuenta que la acepcin "completar" es
definida por el Diccionario de la Real Academia Espaola como "Aadir a una
magnitud o cantidad las partes que le faltan, dar trmino o conclusin a una cosa
o proceso", que slo en la medida en que el valor de los recursos de la cuenta de
ahorro individual y del bono pensional no sea suficiente para cubrir el monto de la
pensin mnima de vejez, el cual, no puede ser inferior al salario mnimo legal
mensual vigente, entrar la Nacin, tal y como lo contempla la norma
demandada, a suplir las sumas mensuales adicionales a su cargo, sin que ello

desnaturalice en manera alguna las modalidades de las pensiones de vejez a las

que se contrae el artculo 79 de la Ley 100 de 1993, pues an tratndose de la
modalidad de renta vitalicia, en el evento en que la aseguradora incumpla con su
obligacin de pagar mensualmente la renta por el tiempo a que hubiere lugar, el
Estado aportar los recursos para garantizar el pago de las pensiones mnimas
(artculos 60 literal g) y 109 de la Ley de Seguridad Social).

De otra parte, considera el actor que los incisos 3 y 5 del

artculo 9o. del Decreto 832 de 1996 desconocen el artculo 83 de la Ley 100 de
1993, en cuanto establecen la obligacin de la administradora de fondos de
pensiones de informar sobre el futuro agotamiento de la cuenta de ahorro
individual, pues lo que prescribe el artculo 83 es que habr lugar al pago de la
garanta cuando "la anualidad resultante del clculo de retiro programado sea
inferior a 12 veces la pensin mnima vigente" o "cuando la renta vitalicia a
contratar con el capital disponible sea inferior a la pensin mnima vigente", y no
cuando haya "agotamiento de recursos".

Sobre el particular, observa la Sala que tampoco le asiste

razn al demandante, dado que, como lo afirma el apoderado de la entidad
demandada, el artculo 83 es desarrollado por el artculo 9o. del decreto acusado,
"... el cual prev en su primer inciso la existencia de frmulas que permitan
establecer cul es el capital necesario en la cuenta de ahorro individual suficiente
para cubrir vitaliciamente una pensin mnima, el cual denomina 'saldo de
pensin mnima'. Si el capital del cual dispone el afiliado es inferior al 'saldo de
pensin mnima', el inciso 2 de dicho artculo ordena adelantar el trmite para el

reconocimiento de la garanta de pensin mnima, pues desde ese momento se

causa el derecho al pago. Desde el momento en que se cumplen dichos
requisitos se causa el derecho al pago de la garanta, pero la ley no previ cmo
se hara dicho pago, pues simplemente expres que la administradora o
aseguradora debera adelantar los trmites correspondientes. Ante este vaco
legal corresponda al Gobierno reglamentar dicho pago... En cuanto al rgimen
de financiacin de la pensin de vejez en el rgimen de ahorro individual es
necesario recordar que la misma en principio se financia con los recursos
existentes en la cuenta de ahorro individual y el bono pensional. Slo cuando los
mismos son insuficientes se acude a la garanta estatal que tiene por objeto
asegurar que el afiliado reciba una pensin mnima".

En consecuencia, estima la Sala que la obligacin de la

AFP de informar a la Oficina de Obligaciones Pensionales del Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico el agotamiento del saldo de la cuenta individual no
contrara lo dispuesto en el artculo 83 de la Ley 100 de 1993, puesto que dicha
norma legal seala el momento a partir del cual deben pagarse las garantas
estatales de pensin mnima, esto es, cuando la anualidad resultante del clculo
de retiro programado es inferior a 12 veces la pensin mnima vigente o cuando
la renta vitalicia a contratar con el capital disponible es inferior a la misma, pero,
como la ley no previ cmo se hara dicho pago, pues simplemente expres que
la administradora o aseguradora debera adelantar los trmites correspondientes,
el Gobierno Nacional, a travs de las normas que se acusan, reglament dicho
pago, partiendo de la base de que inicialmente el pago de la pensin debe
hacerse con los recursos de la cuenta de ahorro individual y slo cuando estos se

agoten, acudir a la garanta estatal de pensin mnima, lo cual se encuentra

acorde con lo dispuesto en el artculo 65 de la Ley 100 de 1993, que seala que a
los afiliados que tengan determinada edad y hayan cotizado determinado nmero
de semanas, pero no hayan alcanzado a generar la pensin mnima de vejez, el
Gobierno Nacional les completar la parte que haga falta para obtener dicha
pensin.

De ah que el artculo 9o. obligue a las administradoras de

fondos de pensiones a poner en conocimiento de la Oficina de Pensiones del
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico cundo se agotan los recursos de
ahorro individual, pues a partir de dicho momento la Nacin tendr que cumplir
con su obligacin legal de girar mensualmente la suma que complete la pensin
mnima de vejez, cuyo monto, se reitera, no puede ser inferior al salario mnimo
legal mensual vigente, para lo cual ser necesario que haya efectuado las
apropiaciones presupuestales correspondientes, lo que har con base en la
informacin de la AFP a la que se refiere la disposicin acusada.

En consecuencia, no prospera el cargo.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo

Contencioso Administrativo, a travs de su Seccin Primera, odo previamente el
concepto del Ministerio Pblico y de acuerdo con l, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,

FALLA:

Primero. DENIEGANSE las pretensiones de la demanda.

Segundo. Por no haber sido utilizada, devulvase la suma

depositada para gastos ordinarios del proceso.

Tercero.

En

firme

esta

providencia,

archvese

el

expediente, previas las anotaciones de rigor.

CPIESE,

NOTIFQUESE,

COMUNQUESE,

PUBLQUESE EN LOS ANALES DEL CONSEJO DE ESTADO Y CUMPLASE.

Se deja constancia de que la anterior providencia fue

discutida y aprobada por la Sala en su sesin de fecha 4 de septiembre de 1997.

MANUEL S. URUETA AYOLA

ERNESTO RAFAEL ARIZA MUOZ

Presidente

JUAN ALBERTO POLO FIGUEROA

LIBARDO RODRIGUEZ RODRIGUEZ