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TEMA:
LA
APLICACIN
DE
LA
CONSULTA
PREVIA
EN
LAS
PROBLEMAS ESPECFICOS:
OBJETIVOS:
HIPTESIS:
2. MARCO TERICO:
2.1 EL CONVENIO 169 DE LA OIT
La Organizacin Internacional del Trabajo adopt en Ginebra el 27 de junio
de 1989 el tratado, denominado El Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos
Indgenas y Tribales en Pases Independientes, dicho convenio establece el
deber para el Estado Peruano de consultar las medidas legislativas y
administrativas susceptibles de afectar directamente a los pueblos
originarios, estableciendo procedimientos apropiados de consulta a los
pueblos interesados, de buena fe y con la finalidad de llegar a un acuerdo o
lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas.
El convenio 169 de la OIT, regula adems materias relacionadas con la
costumbre y derecho consuetudinario de los pueblos originarios, establece
ciertos principios acerca del uso y transferencia de las tierras indgenas y
recursos naturales, junto con su traslado o relocalizacin. Finalmente, se
refiere a la conservacin de su cultura y a las medidas que permitan
garantizar una educacin en todos los niveles, entre otras materias.
2.1.1 PARTE I POLTICA GENERAL
Los pueblos indgenas han de ser reconocidos como pueblos de un Estado
Nacional, con identidad propia y con derechos que se derivan de su presencia
histrica y contempornea.
El Convenio dispone que la conciencia de su identidad indgena deber ser
considerada como criterio fundamental. Es decir, ningn Estado o grupo social
tiene el derecho de negar la identidad que pueda afirmar un pueblo indgena y
sus miembros.
Igualdad
Desarrollan los principios enmarcados en el artculo 2, para que los pueblos
gocen en pi de igualdad de los mismos derechos que otros ciudadanos y para
que se proteja su existencia.
Traslados o reubicacin
Los pueblos indgenas no debern ser trasladados de las tierras y territorios
que ocupan.
Se consideran traslados slo en situaciones excepcionales. Estos traslados
debern realizarse slo con su consentimiento dado libremente y con pleno
conocimiento de causa.
Estos pueblos debern tener el derecho de regresar a sus tierras tradicionales
en cuanto dejen de existir las causas que motivaron su traslado y ratificacin.
Cuando el retorno no sea posible, dichos pueblos debern recibir, en todos los
casos posibles, tierras cuya calidad y cuya situacin jurdica sean por lo menos
iguales a los de las tierras que ocupaban anteriormente.
Programas agrarios
Los gobiernos debern buscar dentro de sus programas agrarios, formas de
garantizar tierras adicionales a los pueblos indgenas cuando sean insuficientes
para garantizarles los elementos de una existencia normal.
Educacin y comunicacin
Los gobiernos debern adoptar medidas para que se extienda una educacin a
los miembros de los pueblos indgenas en pi de igualdad con otros miembros
de la sociedad nacional.
Los programas y servicios de educacin debern aplicarse y desarrollarse con
la participacin de estos pueblos en la formulacin y ejecucin de los
programas, con el objetivo de transferir progresivamente a dichos pueblos la
responsabilidad de la realizacin de esos programas.
Los gobiernos debern hacer un esfuerzo especial en la formacin de
miembros de estos pueblos. Debern reconocer el derecho de esos pueblos a
crear sus propias instituciones y medios de educacin, y debern contar con
los recursos necesarios.
Se debern promover la educacin de los nios (a leer y a escribir) en el idioma
indgena o en el idioma que ms comnmente se hable en el grupo al que
pertenecen. Debern adoptarse medidas para preservar los idiomas indgenas
y
promover
su
desarrollo
y
prctica.
Un importante objetivo de la educacin de los nios y nias indgenas, deber
ser promover el conocimiento y habilidades que les ayuden a participar
plenamente y en pi de igualdad en su propia comunidad y en la comunidad
nacional.
Los gobiernos debern promover medios de comunicacin (radio, televisin,
prensa) en los idiomas de los pueblos indgenas.
Debern adoptarse medidas educativas para que el resto de la sociedad
conozca mejor la historia y contribucin de los pueblos indgenas. Se deber
asegurar que los textos utilizados ofrezcan una descripcin equitativa, exacta e
instructiva de las sociedades y culturas de los pueblos indgenas.
1:
Bagua:
Siglo
XVI,
los
primeros
pasos
espaoles.
En el siglo XVI, los espaoles llegan a las tierras de Bagua. El primer espaol
que incursion fue el capitn Juan Porcel de Padilla, nacido en el fundo una
poblacin llamada Jerez de la Frontera, que en la actualidad ya no existe.
Luego de l, le sigui el capitn Alonso de Alvarado en el ao 1535, que
ingres a las tierras de Bagua mientras persegua a unos indgenas.
Hito
2:
Bagua:
1914-1925.
Etapa
del
bandolerismo.
3:
La
industria
del
caucho
en
la
amazona.
4:
1941.
Bagua
es
promovida
provincia.
Por ley 9364 del primero de septiembre de 1941, el presidente Manuel Prado
crea la provincia de Bagua, elevndola a la categora de ciudad. En esa poca
Explicacin 1:
Explicacin 2:
La postura del gobierno peruano era que los Decretos Legislativos solo
complementaban o precisaban aspectos especficos de normas anteriores, y
que las modificaciones eran mnimas. Al revisar los Decretos Legislativos y sus
antecedentes, encontramos que, ciertamente, las modificaciones son cortas y
precisas, pero sustanciales, y que la aplicacin de estos, en conjunto, afectaba
seriamente la organizacin y el uso de los territorios por las comunidades
indgenas amaznicas. En este sentido, los aspectos ms relevantes en
relacin al territorio que abordaban los decretos en conjunto, y donde estaran
los puntos en conflicto eran: la propiedad del territorio, el uso del territorio, y el
derecho de la poblacin a participar en la toma de decisiones.
En resumen, las discrepancias giraron, respecto a:
La propiedad del territorio, en torno a la forma de propiedad, toda vez
que la condicin comunal que otorga derechos a las comunidades
indgenas- y la posibilidad de formalizar su propiedad se redujo al
mnimo.
El uso del territorio, en torno a la apertura y facilidad para el cambio de
uso, promoviendo la agricultura intensiva y actividades extractivas por
inversionistas.
El derecho a participar, en torno a la supresin de la obligacin de las
empresas extractivas de llegar a un consenso con la poblacin, previo a
iniciar sus actividades, y al incumplimiento de tratados internacionales
suscritos en relacin a la obligacin de realizar consulta previa a las
comunidades indgenas.
EL ACUERDO DE COOPERACIN COMERCIAL ENTRE EL PER Y LOS
ESTADOS UNIDOS:
El Per y los Estados Unidos, firmaron el 7 de diciembre del 2005, un Acuerdo
de Cooperacin Comercial, conocido corrientemente como Tratado de Libre
Comercio. El TLC incorpora adems de los temas de acceso a nuevos
mercados, y otros aspectos normativos relacionados al comercio, tales como
propiedad intelectual, inversiones, polticas de competencia, servicios
financieros, telecomunicaciones, etc. El TLC fue ratificado por el Per en abril
del 2006, pero no logr su ratificacin por el Congreso norteamericano debido a
diversas objeciones planteadas por legisladores demcratas, luego de que
stos recuperaran el control de las dos cmaras del congreso norteamericano a
fines del 2006. El 10 de mayo del 2007 fue firmado un protocolo de enmienda
que incluy algunos cambios en los captulos referidos a los aspectos
laborales, ambientales y aspectos relacionados con la salud, entre otras
materias, que entr en vigor el 1 de febrero del 2009.
El prembulo del acuerdo indica que las partes estn obligadas a Generar
oportunidades de trabajo, mejorar las condiciones laborales y los niveles de
vida en sus respectivos territorios, Implementar este acuerdo de una manera
acorde a la proteccin y conservacin ambiental, promocionar sustancialmente
el desarrollo y fortalecer su cooperacin en temas medioambientales y
Conservar su capacidad para salvaguardar el bienestar pblico.
El Captulo 10 (parte B) tambin prev que las disputas sean discutidas ante el
Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI).
A pesar de que el TLC prev una cierta transparencia del proceso de arbitraje
(entre otros establece que las audiencias sean pblicas) cabe destacar que los
procesos de arbitraje del CIADI entre los Estados y los inversionistas privados,
se caracterizan por conceder una mayor proteccin a los inversionistas y por
ser reacios a aplicar el derecho internacional de los derechos humanos.
A manera de conclusin, cabe sealar que los Decretos Legislativos
cuestionados por los pueblos indgenas, no estn directamente vinculados con
lo escrito formalmente en el TLC, es decir, van ms all de su letra. Pero tratan
de temas como la propiedad privada y los recursos naturales, que facilitarn las
inversiones sobre las cuales versa el TLC.
De manera general y tras en particular las re-negociaciones de provisiones
que tuvieron lugar en EE.UU en Mayo 2007, propiciadas por la fuerte presin
pblica y que dieron lugar a la inclusin de provisiones sobre una mayor
proteccin del acceso a las medicinas, del medio ambiente y de los derechos
laborales, el TLC tiene unos mecanismos de seguridad que podran permitir al
Estado peruano mantener tanto sus obligaciones vis-a-vis el TLC como sus
obligaciones internacionales en derechos humanos. Sin embargo, teniendo en
cuenta el amplio alcance del acuerdo comercial y sus posibles repercusiones,
la FIDH considera que las Partes del Acuerdo deben realizar evaluaciones de
impacto sobre los derechos humanos, tanto antes como durante la aplicacin
del acuerdo.
3. EL INICIO DE LA PROTESTA:
I.1 PRIMER ESCALAMIENTO HACIA LA VIOLENCIA Y CRISIS:
Como consecuencia de la Primera Cumbre Amaznica del 19 de febrero del
2008, los lderes locales de las regiones Loreto, Hunuco, San Martn, Ucayali,
Junn y Pasco tomaron la decisin de decretar un paro de 48 horas contra el
proyecto de la "Ley de la Selva", a realizarse el 17 y el 18 de marzo del 2008.
El 17 de marzo del 2008, la carretera La MercedSatipo fue bloqueada por los
manifestantes en distintos tramos, a la altura del distrito de Pichanaki, provincia
de Chanchamayo, departamento de Junn. Cuando esta situacin se puso en
conocimiento de la Defensora del Pueblo, inmediatamente iniciamos una
supervisin de la funcin policial, fiscal y realizamos las acciones de ayuda
humanitaria en la localidad de Pichanaki, tal como lo detallar a
continuacin.
Gracias a la accin del Mdulo Defensorial de La Merced se verific que en la
Comisara de Pichanaki no haba detenidos. Asimismo se envi un oficio a la
Primera Fiscala Provincial Penal de Chanchamayo, 5 a fin de solicitar que
procediese de acuerdo a sus atribuciones y facultades.
Posteriormente, el 18 de marzo del 2008, varios comisionados del Mdulo de
Atencin Defensorial de La Merced visitaron el Hospital de Pichanaki, donde
constataron que haban ingresado nueve (9) personas afectadas por el Paro
Amaznico,6 de las cuales seis eran civiles, en tanto que tres eran efectivos
policiales. Tambin se verific que el da anterior el 17 de marzo del 2008
haban ingresado al referido hospital otras 20 personas, las cuales recibieron
atencin mdica y dependiendo de su estado fueron dadas de alta u
hospitalizadas.
Por otro lado, la Defensora del Pueblo present al Congreso de la Repblica el
Informe N 0162008DP/ASPMAPCN, titulado Comentarios de la
Defensora del Pueblo sobre proyectos de ley: Tierras, Predios Rurales,
Comunidades Campesinas y Nativas, del 19 mayo de 2008, mediante el cual
la Defensora del Pueblo emiti opinin sobre el contenido de diversos
proyectos de ley: el Proyecto de Ley N 19002007, el Proyecto de Ley N
17702007 y el Proyecto de Ley N 1992/2007PE.El informe de la Defensora
del Pueblo concluy que dichas propuestas no contribuan a mejorar la ya
dispersa y confusa regulacin, porque se introducan diversos elementos
potencialmente perjudiciales, ponindose en riesgo los derechos a la
propiedad, a la identidad cultural y a la consulta de las comunidades
nativas y campesinas.
El 20 de mayo del 2008 se public en El Peruano el Decreto Legislativo
N1015, ya estudiado. Cabe mencionar, al respecto, que el Proyecto de Ley N
19922007PR, que haba sido cuestionado por las organizaciones indgenas
y desaprobado por la Comisin de Pueblos
Andinos, Amaznicos,
Afroperuano, Medio Ambiente y Ecologa, contena el mismo texto que el
Decreto Legislativo N 1015.
En vista de ello, la Defensora del Pueblo present, el 30 de mayo del 2008, la
primera Demanda de Inconstitucionalidad contra dicho decreto legislativo,
sealando que era inconstitucional por infringir el artculo 2, inciso 19 de la
Constitucin Poltica (derecho a la identidad cultural); el artculo 89 (derecho a
la propiedad de las comunidades campesinas y nativas); y el artculo 6 del
Convenio 169 de la OIT (derecho a la consulta).
Semanas despus, el 28 de junio del 2008, el Poder Ejecutivo emiti 34
decretos legislativos ms, completando un total de 99 decretos legislativos. En
su primera reaccin, la Asociacin
Intertnica de Desarrollo de la Selva
Peruana (AIDESEP) demand la derogatoria de 11 decretos legislativos porque
los consideraron contrarios a lo establecido en la Constitucin y en el
Convenio 169 de la OIT y anunciaron la realizacin de medidas de fuerza.
Los pueblos indgenas sealan, como ya sabemos, que el gobierno peruano
incumpli el Convenio 169 de la OIT al dictar normas que afectan sus
condiciones de existencia sin su participacin y consentimiento. En efecto, el
Convenio 169 de la OIT obliga los gobiernos a consultar los pueblos indgenas
interesados cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas
susceptibles de afectarles directamente y previamente a la explotacin de los
recursos naturales existentes en sus tierras.
El 9 de agosto de 2008, los pueblos indgenas amaznicos liderados por la
AIDESEP iniciaron una primera jornada nacional de lucha exigiendo la
derogatoria de los decretos legislativos 1015 y 1073 que flexibilizaban los
procedimientos para disponer en venta y para individualizar la propiedad de la
tierra de las comunidades y que fueron sealados como los ms lesivos para
Los informes de Manacs, Lombardi, Isla y Moyano los tres ltimos con las
mismas palabras-, afirman que la conversacin tuvo lugar y que Uribe fue
informado del retiro voluntario y de las dificultades de Awanash para convencer
a los manifestantes de retirarse el da 4, debido a que aquella decisin deba
tomarse en Asamblea, por las caractersticas de la organizacin indgena. Sin
embargo, los informes de Mazzetti y de los legisladores apristas ponen en duda
aquella versin y en el ltimo caso se afirma enfticamente que jams existi
un acta que recogiera ese acuerdo y que Awanash no era un lder indgena
representativo.
Puede concluirse a partir de los seis informes, entonces, que s hubo ocasin
de negociar por ltima vez un retiro voluntario, pero aquella oportunidad se
frustr no por el contenido de la conversacin entablada entre las partes,
sino por el hecho de que el Gral. Uribe no contaba ya con ninguna autoridad
negociadora debido a que el oficial al mando era el Gral. Muguruza.
Aquello, en efecto, delata la poca capacidad de adaptabilidad de la Polica a
situaciones de conflicto y adems expresa la decisin poltica de alto nivel de
efectuar un desalojo forzado bajo cualquier circunstancia; algo que, a juicio del
informe Manacs, queda demostrado en la contundencia blica del operativo:
1,299 efectivos divididos en diferentes escuadrones y fuertemente armados con
fusiles AKM, un vehculo Kasspir antiminas y una tanqueta.
cima del cerro aledao. No obstante, no se contaba con que los manifestantes
conocan el carcter estratgico de aquella ubicacin y la mantenan vigilada,
por lo que los efectivos policiales fueron rpidamente descubiertos.
En tercer lugar, la subida al cerro por parte de los policas se llev a cabo sin
un conocimiento adecuado de la cima, por lo que fueron sorprendidos por
encontrarse con que el cerro culminaba en un abismo que les impidi una
retirada en el momento del enfrentamiento. Asimismo, no se cont con que los
aparatos de comunicacin del escuadrn mencionado no tendran seal a esa
altura, lo que impedira el pedido de refuerzos. Finalmente, result fatal el
retraso del escuadrn a cargo del Gral. Muguruza, encargado del desalojo en la
carretera: apareci a las 7:00 am, ms de una hora despus del inicio de las
acciones.
Respecto al enfrentamiento en la carretera las versiones recogidas en los
informes son bastante convergentes. La participacin del escuadrn a cargo
del Gral. Muguruza habra encontrado un escenario de conflicto armado, no
previsto. Aquello puso en desventaja al personal policial, por ubicarse en una
posicin que ofreca demasiados flancos de ataque, lo que ocasion la cada
en combate de nativos y policas. En ese sentido, todos los informes permiten
concluir que hay una relacin de causalidad directa entre el primer
enfrentamiento en la colina y las caractersticas del enfrentamiento en la
carretera.
Queda establecido as un posible origen de las armas usadas por los
manifestantes indgenas en el segundo enfrentamiento y se legitima el fuego en
ambas partes en ese momento, debido a que el combate armado ya se habra
abierto y el segundo enfrentamiento representara slo una continuidad. En
consecuencia, el anlisis sobre quin dispara primero, queda descartado en
ese escenario. S cobra relevancia, sin embargo, esclarecer dos puntos
especficos: si la polica hizo uso de helicpteros desde los que efectu
disparos a los manifestantes y si los manifestantes contaban con otras armas
aparte de las que arrebataron a los policas, demostrando que estaban
preparados para atacar incluso antes del primer enfrentamiento.
Y al respecto los informes tambin coinciden. No hay pruebas suficientes
para sealar que se utilizaron helicpteros artillados, tampoco se hallaron otro
tipo de armas entre los manifestantes ni existe registro de algn asalto previo a
una comisara por parte de manifestantes indgenas, lo que desmiente lo
asegurado por el entonces ministro de Justicia Aurelio Pastor.
Segn la Defensora del Pueblo, los muertos indgenas en la Curva del Diablo
fueron Romel Tenazoa Snchez, David Jaucito Mashigkash, Gerardo
Samecash Chamik, Jess Carlos Timas (indgenas awajn), as como
Florencio Pintado Castro (campesino cajamarquino). Sin embargo, cuando la
Misin realiz su visita, ninguna de las personas entrevistadas crea que
hubieran muerto tan pocas personas.
En la lista de policas fallecidos figuraban: Adn Higinio Dezar, Jorge Luis
Calla, Jos Antonio Villela, Johnny Salcedo Meza, Francisco Martnez Tinoco,
Nstor Nez Choque, Melciades Daz Villegas, Javier Campos Marn, Jos
Garca Guzmn, Johnny Snchez Cifuentes, Julio Csar Valera, William
Niebles Cahuana y Ral Mayhuasca Villaverde. Periodistas de diversos medios
4. CONCLUSIONES
A partir de la informacin analizada en el presente trabajo de investigacin
puede concluirse que el conflicto entre comunidades nativas y el gobierno, que
inicia en abril del 2008 y que tiene como punto de mayor tensin el 5 de junio
del 2009, ha puesto en evidencia las fallas, vacos y deficiencias de las
estrategias y mecanismos para preservar la paz frente a las naturales
controversias que se presentan en todas las sociedades. En el presente caso,
una de dichas fallas fue, indudablemente, el no haber utilizado la consulta a los
pueblos indgenas como instrumento para el dilogo y la construccin de
consensos.
Se debera invocar a establecer una fuerte institucionalidad estatal indgena, a
desarrollar el dialogo intercultural.
En relacin a lo anteriormente mencionado, los sucesos de Bagua tambin han
hecho patente la carencia de instrumentos para el dilogo intercultural que
eviten volver a lamentar el enfrentamiento violento entre peruanos. En efecto,
manejar y transformar un conflicto en una oportunidad para avanzar en la
formulacin de polticas pblicas, que hagan vigentes los derechos, exige que
existan capacidades tcnicas especficas que, en la actualidad, tanto nuestras
autoridades como nuestros funcionarios, en los tres niveles de gobierno, no
tienen plenamente desarrolladas.
Se debe construir un Estado inclusivo y sin discriminacin a los pueblos
indgenas. Ya que, los sucesos de Bagua tienen como teln de fondo la
discriminacin y la exclusin que sufren los pueblos indgenas amaznicos,
pese a tener reconocidos sus derechos en el Convenio 169 de la OIT, el mismo
que ha sido ratificado por el Per.
Asimismo, debemos mencionar que las principales causas del conflicto interno
de Bagua, fue que los pueblos amaznicos se consideraban olvidados y
excluidos por el Estado Peruano, toda vez que, el Estado Peruano, no supo
entender sus costumbres ni creencias, mucho menos supo respetar sus
derechos constitucionales. Adems, la falta de entendimiento entre los actores
sociales provoc una mala comunicacin generndose muchas discrepancias y
controversias en las opiniones de ambos actores sociales (El estado y la
comunidad Amaznica).
Adems, el no respeto al Convenido 169 y leyes mal planteadas, as como la
promulgacin de centenares de decretos legislativos para facilitar la
5. BIBLIOGRAFA
-
Informe
de
la
Defensora
del
Pueblo.
Obtenido
de:
http://www.defensoria.gob.pe/modules/Downloads/documentos/INFORM
E-ACTUACIONES-BAGUA.pdf