LEtat et le droit

Quelques dfinitions :
Arrt : Acte manant dune autorit administrative autre que le Prsident de la Rpublique
ou le Premier ministre (ministre, prfet, maire).
Dcret : Acte administratif sign par le Prsident de la Rpublique ou le Premier ministre. On
distingue les dcrets individuels (nominations...) et les dcrets rglementaires. Dans la
hirarchie des normes juridiques, au sommet de laquelle se trouve la Constitution, les dcrets
occupent une place infrieure aux traits, aux lois et aux principes gnraux du droit mais
suprieure aux arrts ministriels, prfectoraux, municipaux.
Loi : Rgle de droit crite porte gnrale et impersonnelle, applicable tous, vote par
lAssemble nationale. La loi est promulgue (signe) par le Prsident de la Rpublique et
publie au journal officiel (JO).
Ordonnance : En droit constitutionnel, elle correspond un texte labor par le
gouvernement avec lautorisation du Parlement dans des matires qui sont du domaine de la
loi. Les ordonnances sont limites dans leur dure et leur objet et nacquiert valeur lgislative
quaprs ratification du Parlement.
Promulgation : Acte par lequel le Chef de lEtat constate officiellement lexistence de la loi
et la rend excutoire.
Code : Recueil dun ensemble de lois et de dcrets dans une matire dtermine ; par
exemple, code du travail, code de lurbanisme...
TABLE DE MATIERES
LETAT ET LE DROIT............................................................................................................2
I NOTION DETAT DE DROIT ..................................................................................................2
1 lvolution historique.....................................................................................................2
1 les recours...................................................................................................................5
2 Indpendance de linstitution judiciaire......................................................................5
La hirarchie des normes.....................................................................................................6
1 grandes catgories des normes du droit franais interne..............................................6
2 Les traits.......................................................................................................................8
II LA NOTION DE CONSTITUTION.........................................................................................10
1 pouvoir constituant orginel..........................................................................................11
2 le pouvoir constituant driv ou pouvoir constituant institu.....................................12
1 Mise en place une constitution..................................................................................12
2 Processus de modification de la rvision..................................................................13
A Les constitutions souples......................................................................................14
B Les constitutions rigides :.....................................................................................14
3 La France sous la Ve Rpublique et son processus de rvision :..............................14
A - procdure dinitiative.............................................................................................15
B Vote du texte..........................................................................................................16
C Phase dapprobation dfinitive.............................................................................16
Schma de synthse..................................................................................................17
4 La supriorit des rgles constitutionnelle................................................................17
A la notion de constitutionnalit...............................................................................17

LEtat et le droit
Il y a deux grandes conceptions en ce qui concerne les relations de ltat et du droit. On cite
aujourdhui ces 2 grandes conceptions :
ltat de police
ltat de droit.
LEtat de police est un tat dans lequel il utilise le droit pour faire rgner lordre. Dans ce
cadre-l, le droit est un moyen ; il est considr comme une finalit. Dans ce cas-l, on
comprend que les citoyens ne soient pas vraiment garantis contre ltat puisque les limites ne
sont pas fixes.
LEtat de droit : lEtat est lui-mme soumis au droit parce quil est considr comme un des
moyens de raliser lordre juridique. Les rgles auxquelles ltat est soumis sont celles
exprimes dans la constitution. Aujourdhui, tous les tats sont censs tre des Etats de droit.
ils ralisent plus ou moins bien cet idal.
Cela renvoie la conception que ltat na pas de justification en lui-mme : le pouvoir na
pas de justification en lui-mme ; cest donc forcment au nom de la collectivit humaine, que
le pouvoir va sexercer. certaines des rgles de la socit vont aussi simposer au pouvoir,
notamment problmes des droits de lhomme. Si la nature du pouvoir politique est de
rpondre certaines rgles sociales, il a le devoir de respecter la qualit dtre humain de ses
membres qui deviennent ses citoyens.
Cela pose 2 grands types de problmes :
notion dEtat de droit ;
la principale catgorie de rgles qui va permettre la concrtisation de la soumission de ltat
cest la constitution.

I Notion dEtat de droit

En fait, il y a partir de cet lment ncessit de dterminer quels sont les mcanismes
fondamentaux qui vont dboucher sur la soumission de ltat au droit. Puis quelles en sont ses
consquences juridiques.
la soumission de ltat au droit
Cest une ide qui est aujourdhui quasi universelle mais qui a eu du mal simposer.

1 lvolution historique

Cette volution historique est consquentielle la notion dhumanit. il y a toujours eu des

tendances labus du pouvoir et donc des rsistances de la part des citoyens. Il y a donc des
conceptions diffrentes des droits de lhomme et du rle des citoyens. Ces conceptions
dbouchent sur le mme sens : chaque communaut a color de ses propres valeurs cette ide.
Dans le cadre de lEurope occidentale, au Moyen Age, on a connu des pouvoirs qui prenaient
linstitution monarchique comme structure fondamentale. Ctait des royaumes qui
nexeraient pas forcment leurs pouvoirs de manire arbitraire car il y avait des limites
poses par la religion. Mais globalement, si on se limitait cet aspect politique, il y a avait
une absence de partage des pouvoirs, de moyens darrter les pouvoirs de ltat. Le roi a eu
tendance revendiquer la capacit dterminer souverainement le bien du pays, prtendant
navoir de comptes rendre qu lui. Le pouvoir sexerait de haut en bas : il pesait sur la
2

socit. Cest pour lutter contre cette tendance, quon a vu apparatre les 1 e manifestations de
revendications de droits fondamentaux.
Dates fondamentales :
1215 : Grande charte signe par les rois dAngleterre = symbole des 1 e manifestations de
volont de partage des pouvoirs. En conception britannique, cest un mythe disant que cest la
cration du droit constitutionnel.
Dans cette charte, les rois reconnaissaient un certain nombre de droits quils sengageaient
respecter. Tous les rois qui se sont succds nont pas tous obi ces droits. Mais ctait un
symbole politique.
Il y avait des clauses qui touchaient au droit politique, par exemple il tait prvu que le
monarque ne pouvait lever un nouvel impt sans en avertir la socit : principe de
lacceptation des impts. Cette clause impose la cration dorganes reprsentatifs (le
parlement) le monarque est tributaire de ce corps. A travers une rgle qui parat de peu
dimportance, cest toute une reprsentation du pouvoir et de ses limites qui est en merge.
Cest le droit constitutionnel qui se trouve indirectement fond dans ce texte.
2e type de clauses relatives la libert fondamentales (des franchises) Ces liberts sont
considres comme des rgles que le pouvoir doit respecter. Quelques clauses de cette grande
charte vont illustrer ces liberts. Dabord reconnaissance du monarque de la libert de lglise,
de celles des communauts (garantie dexistence par rapport au monarque), clauses qui
prvoient que nul ne peut tre inquit de manire impartiale sans un jugement effectu par
ses pairs. Cela dbouche sur lide de la ncessit davoir une justice qui ne soit pas arbitraire
et qui ait pour fonction de garantir les droits des citoyens. Ce texte tait rdig en latin selon
les termes de lpoque fodale, cest la r-interprtation de ce texte qui permet de poser les
principes fondamentaux.
Les rgles qui simposent au pouvoir furent essentiellement tablies dans le temps
rvolutionnaire. De ce point de vue, lide fondamentale est claire : obtenir la reconnaissance
de la part du pouvoir, de ces liberts fondamentales. Le meilleur moyen de le faire cest par
crit parce quun texte est connu. A partir de l quel type de te texte choisir ? Lun deux est
dcrire dans la constitution un certain nombre de rgles. Certains tats connaissent ce cas.
2e type de solutions est un texte particulier quon appelle une dclaration des droits, un texte
distinct de la constitution.
La question est quelle est la valeur relative de ces deux textes ? ide que la dclaration des
droits na pas la mme valeur que la constitution sauf si la constitution y fait rfrence (on dit
alors que par incorporation, le texte cit acquiert sa valeur). Et dans quelle partie de la
constitution, se trouve cette rfrence au texte ? Cela peut tre dans le corps de la constitution
(= partie numrote de la constitution) homogne du point de vue juridique (si cette
dclaration est incluse dans les articles de la constitution, la valeur est identique). Mais
beaucoup de constitutions font prcder ce corps dun certain nombre de rgles prliminaires :
le prambule. Dans cette partie, il y a le rappel dun certain nombre de grands principes.
La tradition franaise a longtemps hsit savoir si le prambule avait la mme valeur que
lensemble du texte de la constitution. Le problme est compliqu quand cest dans le
prambule quest cite la dclaration des droits. Prambule de la dclaration de 58 (dbut) :
cest dans le prambule quest fait rfrence un texte extrieur de la constitution. Pendant
trs longtemps, on a considr que le prambule avait une valeur dclarative et non
excutoire ; donc la dclaration des droits de lhomme taient des principes dclaratoires et
non obligatoires.

Depuis la dcision du 16 juillet 1971, on va considrer que les rgles contenues dans les textes
auxquelles le prambule fait rfrence ont une valeur constitutionnelle. Cest une date
importante car cest le changement de cap entre deux priodes. Depuis 1971, on considre que
les textes cits dans le prambule ont la mme valeur que la constitution.
Il y a de ce fait dans ces constitutions deux types de considration :
1 les rgles qui touchent au fonctionnement politique
2 la constitution sociale : la constitution qui rgit la socit dans son ensemble. Cest dans le
cadre de cette constitution sociale, quon trouve la promulgation de grands principes censs
tre valables pour lensemble de la socit.
Il y a des constitutions qui sont exclusivement des constitutions politiques, ctait le cas de la
France jusquen 1971. Dans dautres pays, il y a des constitutions moiti politique, moiti
sociales. Lide mme de la constitution est relativement rcente. Dans les priodes
prcdentes aux rvolutions franaises et amricaines, la constitution nexistait pas.
1689 : dclaration du Bill of Right lie la 2 e rvolution anglaise (1688-1689). Cest un texte
qui comporte la fois des clauses politiques et des clauses relatives la libert. Cest la
premire fois quun texte comprenant des principes relatifs la libert est promulgu.
12 juin 1776 : Le 1er texte moderne des USA est la dclaration de ltat de Virginie. Cest un
texte qui va donc proclamer des principes sous une forme gnrale et abstraite, valable que
pour ltat de la Virginie. Elle prcde de peu la constitution gnrale des USA. Cette
dclaration de la Virginie est une dclaration des droits : cest parce que le roi dAngleterre a
viol les droits fondamentaux des colonies que celles-ci doivent sen sparer. Ide selon
laquelle le pouvoir a une fonction sociale qui est de garantir les droits dans la socit. Elle fait
le recensement des crimes commis par la monarchie britannique qui amne poser les
diffrentes liberts. Cette dclaration va tre au fond une dclaration des droits.
26 aot 1789 : dclaration des droits de lhomme et du citoyen. Lassemble nationale
reconnat et dclare dans les articles 1 et 2: les hommes naissent et demeurent libres et gaux
en droits. Les distinctions sociales ne peuvent tre fondes que sur lutilit commune. Le but
de toute association politique est la conservation des droits naturels et imprescriptibles de
lhomme. Ces droits sont la libert, la proprit, la sret, et la rsistance loppression.
Cest une proclamation en termes duniversalit bien que le texte nait valeur que dans la
socit franaise. Cest un texte qui reprend sous des formes diffrentes le mme principe que
la dclaration amricaine : le but de ltat a la finalit de prserver les droits de ses membres.
LEtat ne peut tre lgitime que sil garantit ces liberts, donc affirmation de ces liberts et de
ce quelles sont opposables en thorie lEtat puisquil a pour fonction de les respecter et de
les appliquer.
19 dcembre 1948 : Dclaration universelle des droits de lhomme de lONU. Cette
dclaration est cense tre applique partout.
Le bilan de cette volution historique est quon ra reconnu lexistence dun certain nombre de
droits et liberts et que lon a spcifi que ceux-ci sont opposables ceux qui on la charge
dexercer le pouvoir.
La question : est-ce que ce sont des principes de bon sentiment ou y a t-il des mcanismes les
garantissant ?
les mcanismes

Le droit est valable que si les citoyens ont les moyens de le faire respecter. Cette opration
dbouche sur des recours des citoyens qui seront exercs devant des corps judiciaires.

1 les recours
il y a une pluralit des mcanismes mis la disposition des citoyens. Le recours principal en
droit franais est le recours pour excs de pouvoir (le REP). Cest un recours qui est
opposable toute dcision de ladministration, la procdure a t simplifie et peu coteuse. Il
sagit de la possibilit quont les citoyens dattaquer une dcision de ladministration, prise
sous une forme gnrale ; donc la possibilit de mettre en cause un rglement de
ladministration (du pouvoir central, prsident, ministre soit de lautorit locale, du prfet ou
du prsident du conseil gnral). Ce recours est fond surtout sur lide dillgalit : cette loi
ne respecte pas le fondement de la socit, sil y a violation dun droit important, on est dans
le cadre de cette formule daction.
Les mcanismes vont dboucher sur lide quau-del de ces recours quelles seront les
autorits qui vont prvenir lillgalit. A titre dexemples, la constitution de 1958 qui prvoit
dans son article 66 un certain nombre de principes : nul ne peut tre arbitrairement dtenu.
Lautorit judiciaire, gardienne de la libert individuelle, assure le respect de ce principe dans
les conditions prvues par la loi.
Donc, cest lautorit judiciaire que lon a confi la tche dtre le garant parce que cest le
pouvoir le moins directement politique (les autres seraient la fois juges et parties).
Remarque, on ne dit pas pouvoir judiciaire mais AUTORITE judiciaire. Ce pouvoir de
lautorit judiciaire est concern par ces recours.

2 Indpendance de linstitution
judiciaire
il y a un certain nombre de dispositions de la constitution de 1958 qui en font lobjet, tel
larticle 54 : Si le Conseil constitutionnel, saisi par le Prsident de la Rpublique, par le
Premier ministre, par le prsident de lune ou lautre assemble ou par 60 dputs ou par 60
snateurs, a dclar quun engagement international comporte une clause contraire la
constitution, lautorisation de ratifier ou dapprouver lengagement international en cause ne
peut intervenir quaprs la rvision de la constitution.
Donc, le prsident de la rpublique est garant de lindpendance de lautorit judiciaire.
Cest cause de sa fonction, qu'il exerce ce rle. Parmi les fonctions que la constitution donne
au prsident cest dtre garant de lautorit judiciaire. Cette formule fut tablie avant la
rvision du principe du prsident de la rpublique. En 1958, le prsident tait vu comme un
arbitre qui veillait au respect de la constitution, comme un censeur qui vrifierait que les
institutions respectent leurs taches fixes dans la constitution, et travers elle par le peuple
franais.
Critique de la suite de larticle 54, par exemple article 64 : le prsident est garant de
lindpendance de lautorit judiciaire. Il est assist par le Conseil suprieur de la
magistrature. Une loi organique porte statut des magistrats. Les magistrats du sige sont
inamovibles.

Donc, le prsident ne peut pas prendre seul ses dcisions mais au sein du conseil de la
magistrature. Quel est le mcanisme de composition du conseil de la magistrature ?
27 juillet 1993 : rvision du conseil.
Avant, tous taient nomms par le prsident de la rpublique, cette institution ne paraissait pas
garantir une totale srnit de sa tache.
La constitution dans sa rvision de 1993 a prvu une modification du conseil spar en deux
divisions, et surtout par lide quil y a 3 catgories de cadres au niveau de lune de ces
fonctions :
Dabord des membres de droit : le prsident de la rpublique et le garde des Sceaux.
3 membres choisis par lautorit de ltat : une par le prsident de la REP., une par le prsident
de lassemble, une par le Prsident du snat.
Majorit de magistrats qui relvent des juridictions et qui sont des gens de la profession.
Cela donne une meilleure garantie de soin en ce qui concerne lautorit judiciaire.
Il y a en France deux grands types de juridictions : les juridictions judiciaires dune part et les
juridictions administratives dautre part.
Les juridictions judiciaires taient-elles seules vises par le principe dautorit judiciaire ?
Cette autorit judiciaire pouvait paratre ntre que la seule vise par linstitution conseil de la
magistrature. Il fallut la dcision du 22 juillet 1980 o le conseil constitutionnel prcisa que
lindpendance des juridictions est garantie ainsi que le caractre de leur fonctions sur lequel
ni le lgislateur ni le gouvernement ne peuvent influer. Le principe de lautorit judiciaire vaut
aussi bien pour les juridictions administratives que pour les juridictions judiciaires.
Cest la question en dbat aujourdhui : la protection doit-elle tre accorde dans les mme
formes pour les magistrats du sige et ceux du parquet. Ltat de droit est un tat soumis au
droit.

La hirarchie des normes

Il faut savoir si lintrieur des normes juridiques, il y a la possibilit de porter des

distinctions. Oui, mais sur quels critres ?

1 grandes catgories des normes du

droit franais interne

Pour dcouvrir ces catgories, il faut revenir lorigine des lois, durant la priode
rvolutionnaire ? La loi est cense tre lexpression de la volont gnrale. Lide de
Rousseau est que la loi doit venir de lensemble du corps souverain, luniversalit des
citoyens. Cest essentiellement par reprsentation (les dputs) que les citoyens participent
la formulation de la loi. Mais tout ne peut pas tre la loi. Il ne faut pas faire de cas particulier
mais des gnralits visant les citoyens dans leur ensemble : la loi doit tre une rgle juridique
formule de manire gnrale et abstraite par crit. Toujours aujourdhui, cest le Parlement
qui est cens donner la volont gnrale.
Va-t-on donner la porte gnrale la loi ? Dabord homogne pendant la rvolution, on a
pens rapidement que parmi lensemble des rgles abstraites, il fallait procder des
distinctions. La sparation des pouvoirs voulait quon distingue 3 pouvoirs (excutif, lgislatif
et judiciaire) qui taient lpoque rvolutionnaires conus davec une valeur diffrence,
lide principale tait que le pouvoir excutif et judiciaire sous des formes diffrentes

ntaient que des distributeurs de dcisions : ils ne faisaient quappliquer les rgles du
lgislatif. On partait de lide que seuls les cas particuliers faisaient partie de ces deux
pouvoirs.
A partir de l, on a vu une double volution.
Dabord une pour rpondre au problme de la soumission de ltat au droit ; : il fallait les
rgles dbouchant sur lide de constitution. La constitution est une loi au sens gnral, mais
particulire.
2e type de problme : dans le cadre de lexcution de la loi, les autorits administratives
doivent tre investies de la capacit de prendre des rgles abstraites : les rglements (
linverse de la loi, ce nest pas pris par une volont gnrale mais par une volont
administrative).
3 types de normes : la loi, la constitution et le rglement (=ensemble des textes de forme
gnrale ou abstraite prise non pas par le Parlement mais par une autorit administrative,
pouvant aller du gouvernement au maire).
lundi 23 octobre 2000
Toute rgle juridique abstraite est une norme. On a donc dans lensemble des rgles juridiques
une puis 2 scissions qui sont apparues.

L e s d iff re n te s n o rm e s
A u to rit s s o u v e r a in e s
e n m a ti r e l g is la tiv e
la c o n s titu tio n
la lo i
le r g le m e n t

Un certain nombre de dlgations vont se voir accorder le pouvoir lgislatif. Les rgles
permettant ce pouvoir lgislatif sont antrieures la cration des lois. Il y a dans lensemble
des rgles gnrales et abstraites, un certain nombre de rgles dune configuration diffrente
de la loi qui va prvoir la manire mme dont la loi va tre dicte et la rgle du
gouvernement en gnral : la constitution. Le dbat : faut-il donner ces rgles, la
constitution, une forme particulire ?
Pour le rglement : on fut vite convaincu que le pouvoir lgislatif ne pouvait prvoir tous les
cas possibles, il y a des situations dans lesquelles il est ncessaire quune autorit prenne le
relais du parlement. Ainsi, la circulation automobile, il y a un code de la route dict dans son
ensemble sous une forme de loi, mais aussi des manifestations gnrales dans la ralit ne
sont pas prises au niveau central car il y a ncessit de bien connatre la ville. A travers le
temps, ce qui relve du rglementaire, ne fut pas toujours dfini de la mme faon.
Une fois quon a distingu ces 3 grandes catgories de rgle, il faut dterminer ce qui arrivera
en cas de conflit entre ces rgles de nature diffrente prises des organes diffrents. Cest lide

de hirarchie qui va trancher : on va ranger les rgles juridiques en plusieurs couches. Chaque
rgle dun certain niveau doit respecter les rgles dun niveau suprieur.
le rglement doit respecter la loi et la constitution.
La loi doit respecter la constitution.
Cette ide va permettre de maintenir un certain ordre dans le systme juridique. Ce systme
juridique fut amen diversifier les procdures permettant de respecter ce principe, cela
introduit des mcanismes juridiques consistant en des garde-frontires entre les diffrentes
catgories.
Entre la loi et la constitution : contrle de constitutionnalit par le Conseil constitutionnel.
Son rle est de faire en sorte que les lois soient obligatoirement soumises ce respect de la
constitution. Normalement, il y a possibilit de vrifier quune loi est conforme une
constitution, pour cela il faut saisir le conseil constitutionnel qui est lorgane comptent. La
sanction de cette non constitutionnalit est labsence de promulgation.
Entre la loi et le rglement : contrle de lgalit des rglements (est-ce quil est conforme
lensemble des rgles existantes (loi + constitution) effectu par les juridictions
administratives qui sont aujourdhui trs dveloppes (tribunaux administratifs, conseil
dtat). Le conseil dEtat est le juge principal, notamment des dcrets pris par le
gouvernement.
Le problme est quil faut pouvoir exercer assez facilement ces contrles de lgalit. Le
citoyen doit se dfendre contre ladministration, cause de sa bureaucratie laquelle est un
ensemble de pouvoirs paraissant trs opaque aux citoyens. Aujourdhui, on a mis sur pied un
recours spcifique ; le recours pour excs de pouvoir (=REP) qui est la principale modalit de
la contestation dillgalit dune loi. Cest un recours trs simple dans ses formes, peu
coteux et trs largement ouvert. A priori tous les citoyens peuvent agir, une condition,
quils aient une bonne raison de contester ce rglement dune faon ou dune autre : ide que
le rglement fasse grief un citoyen qui a alors la possibilit dagir.
Il y a dans la loi une couche suprieure, la loi organique : lois qui sont prises lappel de la
constitution et qui vont en quelque sorte complter la constitution par un certain nombre de
rgles complmentaires. NB : quand on cite un texte, on met L (=loi), LO (=loi organique), R
(=rgle) puis le numro.

2 Les traits
Il y a un problme gnral : les rapports entre le droit interne et le droit international, dont la
source principale est les traits (=accord de volonts entre tats). Chaque a pays a un certain
nombre de traits quil a sign ou ratifier, pour un certain nombre de traits, ils exigent une loi
de ratification : cest au Parlement de prendre la dcision de ratification gnrale. Le Prsident
de la rpublique est lautorit qui a le droit de ngocier sur le plan international parce quil est
le chef de lEtat, celui qui reprsente la personne juridique de ltat sur la scne internationale.
Quelle place vont avoir les traits parmi lensemble des rgles ?
Lide principale reconnue aujourdhui : supriorit du droit international mais celle-ci se
trouve en contradiction potentielle avec lide de souverainet nationale. Comment concilier
ces deux concepts ? La contradiction nest quapparente : un tat est souverain, mais la
souverainet ne veut pas dire le droit de se renier lui-mme : un tat nest pas oblig de signer
un trait, et si ltat le ratifie, il est oblig de le respecter. Ltat est matre de sa dcision (il

accepte ou non le trait. Une fois quil la accept, il doit se soumettre lengagement quil a
librement contract.
Confrer partie 6 de la constitution (articles 52 et suivants)
Article 52 : le prsident de la rpublique ngocie et certifie les traits. Il est inform de toute
ngociation tendant la conclusion dun accord international non soumis ratification. Le
prsident de la rpublique est celui qui engage la France sur la scne internationale.
Dans larticle 55 : la France reconnat dans sa constitution la supriorit de ces traits : les
traits ou accords rgulirement ratifis ou approuvs ont, ds leur publication, une autorit
suprieure celle des lois, sous rserve, pour chaque accord ou trait, de son application par
lautre partie .
Dans ce cas, cela signifie que les traits qui nont pas t ratifis par la France ne simposent
pas.
Comme cest la constitution qui prvoit cette supriorit des traits ratifis, ainsi que le
mcanisme de ratification, il se pose un problme : quel est le rapport entre la ratification et la
constitution. Lide tant la possibilit de vrifier la compatibilit entre un trait et la
constitution. Article 54 : si le Conseil constitutionnel, saisi par le prsident de la rpublique,
par le premier ministre, par le prsident de lune ou lautre assemble ou par 60 dputs ou 60
snateurs, a dclar quun engagement international comporte une clause contraire la
constitution, lautorisation de ratifier ou dapprouver lengagement international en cause ne
peut intervenir quaprs la rvision de la constitution.
Lors dune contestation sur la ratification dun trait et la constitution, on saisit lorgane
comptent, le conseil constitutionnel : dans un cas, il ne verra pas de problme, dans un autre,
il verra des contradictions entre des dispositions du trait et celles de la constitution (ex le
trait de Maastricht). On dit alors que soit les autorits modifient la constitution pour quelle
ne comprenne plus de contradiction avec le trait ; mais si ces autorits ne le font pas, ou si
elles ne sont pas suivies dans la rvision de la constitution, il faut renoncer au moins une
partie des traits.
Le problme se pose donc plus en terme de compatibilit entre la constitution dun tat et les
traits et non pas en terme de supriorit. Le rsultat du mcanisme est que normalement il
ny a pas de contradiction entre la constitution et le trait au moment o il est ratifi. Certains
mcanismes sont appels compatibilit. Lide fondamentale est quil y a bien un respect de la
constitution par le trait au moment o il est ratifi et non forcment au dpart. Pour faire face
aux problmes de compatibilit entre la constitution et les traits de la cration de lUnion
Europenne (trait de Maastricht et dAmsterdam), il y eut lajout des articles 53 indices 1 et
2 (clause constitutionnelle qui montre que la constitution tolre les quelques entorses lide
de souverainet nationale.
Pour la constitution (article 55), il y a une autorit suprieure celle de la loi, mais
uniquement si elle a t reconnue dans les formes ; comment va-t-elle tre consacre dans la
pratique ? Article 55 : les traits ou accords rgulirement ratifis ou approuvs ont, ds leur
publication, une autorit suprieure celle des lois .
Et quel est lorgane comptent. Est-ce que le Conseil constitutionnel peut intervenir en
lespace ? il est celui qui interprte la constitution et celui amen dire si le trait est
compatible avec la constitution.
La Dcision constitutionnelle du 15 janvier 1975 Loi autorisant linterruption volontaire de
grossesse (=loi Weil) a soulev beaucoup de problmes. Un certain nombre de personnes a
saisi le conseil constitutionnel en proclamant cette loi contraire la constitution. Certains

arguments taient dordre interne (cette loi met en cause le principe de libert, elle peut tre
interprte comme contraire au principes, loi tant contraire la vie). Le conseil
constitutionnel a cart ces arguments parce quil sagit des choix de certaines femmes et quil
y a la clause personnelle des mdecins (ils peuvent accepter ou refuser). Certains arguments
taient dordre international, ceux qui attaquaient la loi disaient quil y avait contradiction
parce quon prive quelquun du droit vivre : le Conseil constitutionnel a cart cet argument
en disant quil ne pouvait pas utiliser un argument dun trait, il a t amen dcider quil
vrifiait la conformit des lois la constitution et non aux traits (sur les article 55 et 62
daprs cette DC du 15 janvier 1975). Article 55 de la constitution : il y a un cas article 61, et
dautres mcanismes par lesquels on peut demander la compatibilit dun trait la
constitution. Certes, il est certain que la le trait est suprieur la loi mais non vraiment la
constitution, parce quelle est stable. La constitution en tire une consquence trs claire : les
dcisions du conseil constitutionnel ; ne sont susceptibles daucun recours.
Donc, quand il dclare quune loi est contraire la constitution, lautorit du Conseil
constitutionnel est trs forte ; sa dcision simpose toutes les autorits. Dans le cas des
traits, la constitution ne leur a pas donn une supriorit absolue parce quils sont soumis
lide de rciprocit. La supriorit du trait par rapport la loi est potentiellement admise,
elle peut un jour cesser. Du coup se pose la question de la force de la dcision du Conseil
constitutionnel. Cest pourquoi le Conseil constitutionnel ne peut utiliser un argument dun
trait pour dterminer linconstitutionnalit dune loi puisquun trait peut disparatre un jour
lorsque lautre partie cessera ses devoirs de rciprocit. Par consquent, dans cette
hypothse, le Conseil constitutionnel donnerait une supriorit au trait qui ne lui est pas
donne dans la constitution ce quil ne veut pas.
Est-ce quil y a des hypothses distinguer ?
Un cas na jamais fait problme : dans le cas o une loi est antrieure au trait ; cest la
dernire volont exprime qui est suprieure parce que chacun a le droit de changer davis.
Dans le cas o le trait est antrieur une loi : on devrait se dire que la 2e manifestation
lemporte sur la premire mais il y a une contradiction importante puisquun trait doit tre
normalement suprieur une loi. Cest pourquoi des ordres vont agir diffremment ; pour
lordre judiciaire, le trait a toujours une valeur suprieure la loi cre depuis (ainsi arrt de
la cour de cassation du 1975 arrt Jacques Vabre). Dans un 1 er temps, on a dcid ne pas
sanctionner la loi et dappliquer le trait en priorit (arrt du conseil dtat du 1er mars 1968).
Les 2 ordres ont donc une position contradictoire. Depuis 1989, il y eut alignement de lordre
administratif (qui a abandonn la thorie de la loi cran) pour dcider que cest le trait qui
prime sur la loi (20 octobre 1989 dcision dite Micolo). Il y a lide que larticle 55 de la
constitution habilite le juge sappuyer sur un trait. Le trait est bien suprieur la loi. Le
trait est bien suprieur la loi et il doit tre compatible avec la constitution.

II La notion de constitution
Parmi les usages du terme constitution dans le langage courant, lide est double : elle peut
porter sur un acte crateur (qui constitue un tat de fait) ou bien sur lide dun corps interne,
(par ex il est de robuste constitution). Lide est que cela renvoie une structuration
particulire. On retrouve ce double sens dans le juridique.
Ex : il y a constitution dune rente constitutionnalit
Ex : il y a constitution de parties civile
Donc, la constitution : forme que prend une institution, la structuration
Au sens juridique, la constitution est lacte crateur dun tat et en mme temps la
consquence de cet acte, la structuration quon a donn cet tat.

10

Il y a un certain nombre de sens diffrents du mot constitution.

1 dans lordre chronologique, le pouvoir a exist avant la dmocratie. Ce nest qu une
priode assez rcente que le pouvoir devait rpondre une volont des administrs. Ce qui est
apparu dabord fut des rgles de relation entre les diffrents pouvoirs publics donc des rgles
internes au monde politique (=les constitutions politiques, ce qui vise la structuration mme
de la socit).
Avec la dmocratisation, on a vu apparatre lide que le droit constitutionnel connaissait un
autre axe vertical, entre ltat et les citoyens, cest le problme des garanties fondamentales
des droits. Ce deuxime axe, la constitution sociale, est lide dun lien entre ltat et les
citoyens qui vivent dans le cadre de la socit dans laquelle le pouvoir va sexercer.
La Distinction entre la constitution au sens matriel et la constitution au sens formel :
La constitution au sens matriel : ensemble des rgles qui relvent de lide de constitution
(=relation entre les diffrents pouvoirs, axe vertical, et relations entre ltat et les citoyens, axe
horizontal). Cela constitue le domaine dintervention de la constitution. Au sens formel, le
texte qui porte le nom de la constitution, assorti dune certaine force juridique.
Les 2 sens du mot convergent mais ne se superposent pas totalement. Il y a un intrt
acadmique distinguer ces 2 sens parce quil existe des dcalages.
1er cas : loi lectorale des dputs, laisse la loi ordinaire. Du point de vue du fond, matriel,
cest une rgle constitutionnelle, prvoir les relations du point de vue lectoral entre ltat et
les citoyens. Pourtant on a dcid ne pas linclure dans la constitution et dy laisser dans la loi
ordinaire.
Autre cas auquel il y a inclusion dans la constitution mais pas de sujet renvoyant aux deux
axes : il y a peu de choses de ce type dans la constitution franaise. Un certain nombre de
pays trangers offrent un bion exemple. Ainsi ce fut le cas de la prohibition aux USA
(interdiction de la vente dalcool dans les annes 30. Cest le 18 e amendement de la
constitution amricaine qui avait adopt cette rgle. Si lon voulait que tous les tats adoptent
cette rgle, il fallait un amendement constitutionnel parce que de cette manire il simposerait
tous les tats. Ex en Suisse des initiatives populaires : en Suisse, les citoyens peuvent par
ptition proposer un texte par rfrendum ; ce moyen existe au niveau constitutionnel mais
pas au niveau de la loi, on est oblig alors dutiliser la forme constitutionnelle pour introduire
une nouvelle rgle qui nest pas de nature constitutionnelle.
Il y a au fond des problmes importants en ce qui concerne la constitution :
comment va-t-on faire des rgles constitutionnelles (=ldiction),
problme de la supriorit des rgles constitutionnelles.
Ldiction des rgles constitutionnelles
Cela renvoie la notion de pouvoir constitu. Le pouvoir constituant soppose dans le droit
constitutionnel au pouvoir constitu. Le pouvoir constituant est lautorit qui a la qualit de
mettre en place une constitution (problme juridique mais surtout philosophique). Ce pouvoir
constituant est li la souverainet qui est dans le pays. A partir de la thorie de pouvoir
constituant, on va trouver une distinction importante entre deux formes de pouvoir
constituant.

11

1 pouvoir constituant orginel

(=pouvoir de faire une constitution) il va fonctionner quand il faudra crer de toutes pices un
tat . 2 hypothses :
cration dun tat qui nexistait pas avant (cas de lindpendance dun tat, suite une
colonie.
Cas dun tat aprs un changement de rgime, par ex aprs une rvolution. Cest un
changement si radical quon dit quil y a bien cration dun tat donc il faudra lui donner une
constitution nouvelle.

2 le pouvoir constituant driv ou

pouvoir constituant institu
Pouvoir constituant institu : quand on met en place une constitution, on a limpression qu'on
fait une uvre de grande dure, il y a par consquent lobligation de prvoir ladaptation de la
constitution des changements futurs. Donc, la constitution prvoit les rgles par lesquelles
on pourra modifier dans le futur les rgles de la constitution. Cest une forme de pouvoir
constituant puisquon cre des rgles mais driv, institu parce que son fonctionnement est
prvu par la constitution. Dans ce cadre, on doit justifier comment on peut confier des
organes la capacit de rviser la constitution.
Pouvoir constituant originel : pouvoir de crer la constitution
Pouvoir constituant driv : capacit de crer une constitution dj existante.

1 Mise en place une constitution

Ce pouvoir constituant originel sera de quelle nature ? il y a dabord la vieille thorie royale
de loctroi (1814, octroi de la charte par Louis XVIII, elle colle lide de la souverainet
royale, le roi a la possibilit de crer lui-mme la constitution. Donc il va gouverner avec les
rgles que lui-mme prvoit. Cest la thorie de loctroi, Louis XVIII donne spontanment un
certain nombre de garanties au citoyens, il leur donne une charte. Ctait un bon moyen de
sauver la faade de la souverainet royale en donnant concrtement une charte. Mais
problme : le roi est-il soumis cette charte ? Louis XVIII fera comme si ; Charles X fera
comme sil tait au-dessus. Cest ce qui provoquera la rvolution de 1830.
On va mettre en place une 2e charte, la forme du pacte, la Charte de 1830 ngocie en quelque
sorte entre les reprsentants de la nation (parlement) et dautre part le monarque (cest alors
un changement de rgime, Louis-Philippe devient roi). La rgle du jeu est considre comme
un pacte qui signe lunion entre la monarchie et la nation ; cest un engagement rciproque.
Face cette thorie, il y a toutes les thories nes de la souverainet nationale et de la
souverainet populaire. Dabord, il y a lide quil y a un certain nombre dorganes pouvant
donner la constitution (les organes lus = assembles constituantes ou constituantes). Ce fut le
cas au dbut de la rvolution franaise o les dputs jurent de ne pas se sparer avant de
crer une constitution. Cest la 1e forme de souverainet nationale : il y a par nature un certain
nombre de corps reprsentatifs qui parle au nom de la nation. On est all plus loin ensuite en
prvoyant le mode dorganisation de ces corps dtermine par la forme universelle du
suffrage. Ce fut lexprience de 1792 qui sest appele lamricaine convention, cense
traduire la volont du peuple, la totalit des citoyens.

12

Aujourdhui, il y a lide que la rvision constitutionnelle doit rsulter dune assemble

constituante lue au suffrage universel. Cette constituante a pour tache dnoncer elle-mme
la constitution (cas de 1848) ou au moins dagir au nom du peuple, puis de faire conformer
son uvre par le peuple lui-mme, dans ce cas-l, il y a aprs lenvoi de la constituante, le
rfrendum = il y a bien reconnaissance de sa volont par le peuple. Ce fut lide en 1946. Les
procds sont trs modulables et rpondent la question quil faut tenir compte de la volont
du corps souverain.
Peut-il y avoir des formes non crites de constitution ? Oui, il y a des pays qui ont une
constitution coutumire telles que la Grande-Bretagne (rgles rsultant de la coutume, il y a
une constitution, mais qui na pas dbouch sur lcriture de rgles constitutionnelles).
Dans les pays constitution crite comme la France, y a-t-il de la place pour des coutumes
(lment dobligation et de sanction de respect cette obligation) ? Cette question est pose
par rapport un certain nombre de problmes notamment pendant la IIIe Rpublique. Sous la
Ve Rpublique, la coutume est notamment prsente dans le cas dobligation de dmission du
gouvernement dans deux situations :
A au lendemain dune lection lgislative
B au lendemain dune lection obligatoire.
La constitution ne dit rien sur ce point mais tous les gouvernements ont obi ce principe qui
est une vritable coutume constitutionnelle. On doit conserver cette coutume constitutionnelle
mais avec 2 remarques.
1 elle ne peut aujourdhui avoir un champ ncessairement restreint puisque le reste est prvu
dans la constitution.
2 le champ de la coutume peut-il se comprendre dans les 2 sens ? La coutume peut-elle
ajouter la constitution ? Oui, il ny a aucune raison pour quon exclue des rgles
constitutionnelles tout en sachant quil y a des rgles coutumires qui sy ajoutent. Est-ce
quune coutume peut supprimer une clause constitutionnelle ? Cest en dbat, il y a une
majorit de gens qui pensent que cest trs difficilement imaginable (comment une coutume
deviendrait-elle suprieure une clause de la constitution ?). Il y eut un exemple pendant la
IIIe Rpublique par Mac Mahon, mais elle ne fut pas utilise par la suite. Certains disent que
cest une coutume abrogative mais ce nest pas le cas. La coutume ajoute au texte
constitutionnel, dans le sens ngatif, la coutume fait un non ajout au texte et non une
suppression.
mercredi 25 octobre 2000

2 Processus de modification de la
rvision
Cest le cas prvu par la constitution pour modifier les rgles constitutionnelles. Elle peut
prendre 3 formes :
soit on ajoute quelque chose,
soit on retranche quelque chose (=labrogation),
soit on modifie quelque chose (amendement aux USA = rvision en France.
Le vocabulaire est diffrent aussi pour les diffrentes phases de la modification :
Une loi constitutionnelle est lintitul officiel de ce qui aboutit une rvision
constitutionnelle.

13

Les constitutions sont rparties entre deux grands modles :

A Les constitutions souples

Ce sont celles quon peut modifier de la mme manire quon peut modifier la loi ; il y a
autant de facilit modifier la constitution que la loi. Lide de supriorit constitutionnelle
na pas de consquences en pratique puisque quand la loi sera potentiellement sujette
rencontrer les problmes constitutionnels, il sera trop facile dy changer. Ex de ce genre de
constitution : la Grande-Bretagne a dans sa constitution coutume une petite partie de
constitution crite (un texte crit peut modifier la porte dune coutume), donc comme il ny a
pas de texte crit qui prvoie un empchement de rvision, la rvision constitutionnelle peut
se faire aisment quand les 3 organes de dcision constitutionnels sont daccords, la rvision
se fait. Ex de la Nouvelle-Zlande mme procdure que celle pour la modification de loi.

B Les constitutions rigides :

cest l o il y a une procdure particulire, plus exigeante pour modifier la constitution que
pour adopter une loi ordinaire. Ces exigences peuvent tre de plusieurs aspects :
dlai de rflexion suprieur
majorit qualifie pour une rvision constitutionnelle (alors que la pour la loi cest une
majorit simple)
faire en sorte de crer un organe simple, ce nest pas le Parlement, mme avec des rgles
particulires, qui pourra accomplir lui seul la dcision de rvision de la constitution. Dans le
cas de la France, lune des procdures est celle dite du Congrs (= organe diffrent qui est en
fait une autre configuration du Parlement, tous les membres sigent ensemble, il ny a plus
que la masse globale des parlementaires). La diffrence est importante, parce quune
importance de chambre au Parlement na plus de consquence au Congrs.
Autre procdure : le renvoi au corps souverain par la voie du rfrendum. Cest une procdure
qui fait appel un organe qui ne participe pas, sauf exception, la cration des lois. Aux
USA, il y a des procdures qui font appel une majorit qualifie et on peut faire appel aux
Congrs cest la ncessit davoir laccord des tats fdrs. On exige pour un amendement
soit applicable quil soit ratifi par les des tats fdrs.
Certains auteurs ont propos de distinguer des degrs dans les constitutions :
constitution semi-rigide (une procdure particulire)
constitution vraiment rigide pour celles qui font appel un autre organe que lorgane lgislatif
ordinaire (congrs, rfrendum, tats fdrs).
Pour les constitutions semi-rigides ex de la France sous la IIIe et IVe Rpublique : le
parlement tranchait avec un certain nombre de particularits. Pour la constitution vraiment
rigide, ex des USA parce quils font appel aux tats fdrs.

3 La France sous la Ve Rpublique et

son processus de rvision :
Cest contenu dans le titre 16 qui comprend larticle 89 de la constitution. Il y a un problme
important : le cas de la rvision constitutionnelle de 1962 qui na pas t faite par larticle 89
mais par la voie du rfrendum. Larticle 89 tait-il la seule procdure offerte, ou y avait-il
dautres possibilits de rvision alors ? Cela fait dbat.
Larticle 89 se prsente en 5 alinas.

14

Les alinas 4 et 5 : ils prvoient des limites au droit de rviser la constitution. Cela pose un
problme important : si on envoie un texte au rfrendum, au fond, le peuple nest pas limit
dans ses choix de rvision.
Alina 4 : aucune procdure de rvision ne peut tre engage ou poursuivie lorsquil est port
atteinte lintgrit du territoire. Donc lorsquil y a certaines circonstances, tout doit tre
bloqu jusqu la fin de ces circonstances ; ces circonstances sont la menace de lintgrit du
territoire. Les citoyens franais tant rpartis sur lensemble du territoire, si ceux-ci sont
envahis quelque part, ils ne peuvent pas dcider en toute conscience et sans pression.
Cet alina vise la pseudo rvision de juillet 1940 pendant laquelle la France avait sign la
reddition de la France. Vichy avait fait une rvision constitutionnelle proclamant quon
laissait les pouvoirs au marchal Ptain. Cest une procdure qui fut vote par quelques
dputs et dont on peut douter qu'elle fut vraiment consentante. C'est pour viter la
reproduction de ce type d'lments que la constitution prvoit ce cas, la rvision serait alors
non valable constitutionnellement. Cest une circonstance de temps qui est vise par cet alina
4. Cest un mcanisme encore mal compris aujourdhui. Au moment des accords dEvian en
1962, un certain nombre dhommes politiques ont voulu faire croire que ces accords taient
inconstitutionnels parce quils portaient atteinte lintgrit du territoire (soi-disant parce
quon laissait une partie du territoire lAlgrie). Or dautres articles ont prvu cette
hypothse de consentement de concession du territoire avec laccord des populations
concernes, ce nest pas du tout le cas vis par lalina 4 de larticle 89.
Alina 5 : La forme rpublicaine du gouvernement ne peut faire lobjet dune rvision. Dans
tous les cas, un certain type de rvision est interdite. On trouve cette formule depuis le dbut
de la IIIe Rpublique. Il y a des discussions encore actuelles sur le sens de cet alina et la
porte de celui-ci : on na pas le droit de procder des rvisions qui feraient aboutir une
monarchie, ni de crer une rvision qui ne serait pas de forme rpublicaine. Cest
comprhensible parce que cest contraire la tradition rpublicaine franaise.
Depuis quelques annes, des auteurs ont dit quen plus cela aurait t dangereux (dans un 1 er
temps on aurait pu supprimer cet alina, et dans un 2e temps faire une rvision interdite par
celui-ci). Autrement dit, ne serait pas seulement vis le terme rpublicain, mais tout ce quon
appelle les principes fondamentaux de la rpublique : tout ce qui est considr comme allant
de soi, accompagnant lide de rpublique en France (lgalit, le suffrage universel, la lacit,
etc.). Cet alina a lintrt de donner plus de garanties la constitution et la rpublique
franaise. Ce sont donc 2 cas de limites de la rvision, la 1 e dans un certain temps, la 2e tout
le temps.
Cette procdure de rvision va connatre 3 phases qui sont reprises dans chacun des 3
premiers alinas de larticle 89.

A - procdure dinitiative

Elle se divise en 2, elle appartient concurremment au prsident de la rpublique sur

proposition du premier ministre et aux membres du Parlement.
On parle de projet de rvision = quand la rvision est dinitiative du prsident.
Une proposition de rvision = la rvision est dinitiative du parlement.
Pour le projet de rvision, il faut un accord entre le Prsident de la rpublique et le 1 er
ministre. Dans les cas de discordance politique (=cohabitation), il y a obligation de trouver un
accord. Il y eut des rvisions de cohabitation (une en 1993 et une en 2000 pour le
quinquennat) : cest le prsident qui a la 1e ide mais il faut que le Premier ministre soit
15

daccord. La proposition de rvision : chaque membre du parlement a la possibilit de faire

cette proposition de rvision.

B Vote du texte

Elle est prvue par lalina 2. Cest la seule phase de larticle 89 qui ne connaisse quune
seule possibilit : le projet ou la proposition de rvision doit tre vote par les deux
assembles (nationale et snat) en termes identiques. Ca veut dire quil faut un vote conforme
entre les deux sinon la rvision en passe pas. Donc, chacune des chambres a la possibilit de
bloquer la procdure de rvision. Cela a t le motif de fait pour lequel le gnral de Gaulle
na pas choisi larticle 89 en 1962 mais larticle 11 de la constitution pour que la procdure
nchoue pas dans sa 2e phase. Cette phase signifie quon a voulu donner au snat et
lassemble nationale le rle de gardien de la constitution.

C Phase dapprobation dfinitive

Elle est prvue par la 2e phrase de lalina 2 et la phrase de lalina3. cest le peuple qui doit
dcider par le rfrendum. Toutefois, le projet de rvision nest pas soumis au rfrendum
quand le prsident dcide de le soumettre au congrs
La rdaction de cet article 3 montre quil sagit dune exception la procdure normale,
exception laisse la volont du prsident de la rpublique, cest bien par saisine du congrs,
que le prsident va carter la voie du rfrendum. Cela ne concerne que les projets de
rvision.
Remarque : sur les 15 rvisions, toutes furent des projets et toutes sauf la dernire furent
envoyes au congrs. Cela montre que pendant trs longtemps il tait mieux de travailler entre
pouvoirs constituants plutt que de mler le citoyen ces problmes juridiques, on a pu
choisir parce que ctait un projet. Pour le quinquennat, Valry Giscard dEstaing avait dit
quil poserait ce projet dinitiative.
Il y a un prcdent : le prsident Pompidou avait obtenu laccord des 2 chambres pour rduire
le mandat prsidentiel mais il abandonna la procdure entre le moment de lapprobation par
les chambres et celui du congrs.
Les juristes se posent un certain nombre de problmes. Le prsident Chirac aurait pu
reprendre la proposition de Pompidou o elle en tait, or on ne la pas fait parce que la
conception franaise veut quune rvision constitutionnelle soit personnalise alors que les
deux projets de constitution (celui de Pompidou et celui de CHirac) taient identiques.

16

Schma de synthse
p r s id e n t d e la
r p u b liq u e
+ a c c o rd d u
1 e r m in is t r e

p a r le m e n t

P ro je t
d e lo i

p ro p o s itio n
d e lo i

p h a s e d 'i n i t i a t i v e

phase
d 'i n i a t i v e

p h a s e d u v o te

p h a s e d u v o te

a p p r o b a tio n
par
le c o n g r s

a p p ro b a tio n
p a r le r f re n d u m

a p p r o b a tio n
p a r le C o n g r s

Dans le cadre du rfrendum, cest lintervention dun autre organe, mais cest trs rigide.
Donc, on est au fond dans une situation paradoxale, sauf pour la rvision sur le quinquennat :
elle a t soumise au rfrendum (accepte 95%). La leon retirer de cette procdure et
que la procdure met sur un pied dgalit les deux procdures de vote : ce que le rfrendum
peut faire, le congrs peut le dfaire et vice versa. Cela montre que ntre souverainet qui
appartient au peuple reste de forme trs nationale, puisque les institutions constituantes ont le
mme poids que le peuple.
TD Rvision constitutionnelle.doc

4 La supriorit des rgles

constitutionnelle
Lide de rigidit est dj une forme de supriorit. Au-del, il faut mettre des mcanismes qui
vont contraindre la loi respecter la constitutionnalit : cest le problme de contrle de
constitutionnalit des loi. Cest un mcanisme fondamental qui tend gagner du terrain.
Pendant longtemps, la tradition franaise la ignor parce que les membres du parlement
taient aptes formuler la volont gnrale, cela avait pour consquence que toute loi tait
cense traduire la volont du peuple, mais on nestimait pas de principe de mise en cause des
lois face la constitution. Cest pourquoi lon navait quune vue restrictive de la constitution,
celle politique. De plus en plus de pays vrifient que les lois respectent bien les principes qui
posent le fondement de la lgitimit du pays. Cela a conduit affirmer une conception large
de la constitutionnalit dune part, dautre part de vrifier la conformit des lois la
constitutionnalit.

A la notion de constitutionnalit

Elle dborde de lide de constitution : ce qui est crit en toutes lettres dans la constitution fait
partie de al constitutionalit, mais au-del il y a des principes quil faut considrer comme
17

faisant partie de la constitutionnalit. Cela fut lobjet de la dcision du 16 juillet 1971 qui a
transform nos traditions sur ce point en largissant la notion de constitutionnalit, elle a cr
le bloc de la constitutionnalit expression cre par la doctrine, par Louis Favoreu (prof de
droit). En fait, la dcision ne la pas cr mais elle en a reconnu la jurisprudence.
Rappel des circonstances
il y avait le contrecoup des vnements de mai 1968 dbouchant sur un mouvement de
contestation du pouvoir de ltat. Dans les annes suivantes, se sont dvelopps des
organismes radicaux entendant promouvoir autrement que par les urnes le changement de
socit : cest la naissance de groupuscules rvolutionnaires dont la volont est de contester
lordre attest, donc y compris lordre rpublicain. La gouvernement va dissoudre ces
groupuscules. Cette situation est trs rapidement contourne : chaque fois que le
gouvernement dissout un de ces organismes, il est cr sous une autre forme par ex
lassociation.
Le gouvernement adopte une rvision qui donne une restriction larticle sur le droit
dassociation : on va essayer non plus de dissoudre les groupuscules mais les empcher de
natre ou de renatre. Cette loi est trs controverse, dabord le gouvernement veut que ce soit
le prfet qui choisisse quelles associations peuvent tre cres. Puis ce rle du prfet est
donn lautorit judiciaire. La loi est finalement vote. Mais il y a une possibilit de saisine
pour le prsident du snat de lpoque. Celui-ci, Alain Cohen transfre cette loi au conseil
constitutionnel qui doit examiner les problmes poss par cette loi.
Problme juridique : jusqualors le Conseil constitutionnel sest conu et sest dfini (en
1962) comme tant lorgane rgulateur de lactivit des pouvoirs publics. Il doit veiller au bon
fonctionnement politique entre les diffrents organes.
En ce principe, le conseil constitutionnel ne soccupe pas de la politique sociale, il aurait donc
pu dire quil navait pas le droit de se prononcer sur cette loi mais ; on peut se dire quil y a
avant la constitution un prambule, court mais clairant sur les liberts sociales et
individuelles parce quil fait rfrence un certain nombre dautres textes. La 1 e rfrence est
la Dclaration des droits de lhomme du 26 aot 1789. Cest donc laffirmation dun certain
nombre de droits individualistes et des principes de fonctionnement politique. La 2e rfrence
est celle du prambule de 1946 (27 octobre 1946) : lendemain de la seconde guerre mondiale
et on a un peu modifi la notion de droit quon a rendus plus social (ex droit de grve, la
femme a les mmes droits que lhomme, etc.).
Le problme juridique : si je maintiens la tradition acquise par le pass : seul le corps de la
constitution a valeur constitutionnelle, on ne trouve rien opposer cette loi sur les
associations. SI on trouve ncessaire de procder un examen de la loi, il faut se dire que le
prambule a mme valeur que le corps. Cela veut dire que le prambule ne veut pas dire grand
chose mais quil permet dincorporer dans la constitution deux textes fondamentaux : la
Dclaration des Droits de lHomme de 1789 et le prambule de 1946. Or ce sont des principes
fondamentaux.
Lide fondamentale : on a une possibilit dlargir la constitutionnalit.
Le 1er lment est le corps de la constitution (intrieur de la constitution).
Mais ct il y a le prambule de 1958 faisant lui-mme 2 rfrences. Les principes
fondamentaux reconnus par la Rpublique nont pas de dfinition juridique prcise mais ils
sont extraits du prambule de la constitution de 1946. Donc, si on donne une valeur au
prambule, il y a une possibilit douvrir la constitution.

18

Le conseil constitutionnel adopta cette position nouvelle (pour certains cest une rvolution
juridique) : la notion de constitutionnalit est forme par la constitution de 1958 et de son
prambule, et de ses agrgats (la DDH et le prambule de 1946).
La dcision du Conseil constitutionnel du 16 juillet 1971 sur la loi des associations : tout est
rgulier sur la forme, mais sur le fond, il y a lieu de ranger le principe de libert
dassociation dans la constitutionnalit par consquent, le conseil constitutionnel ne fait pas
un raisonnement mais il pose le principe, cest une affirmation (ou un constat). Dsormais, on
pourra invoquer le prambule de 1946 et la dclaration des droits de lhomme pour dclarer
linconstitutionnalit dune loi.
Le Conseil constitutionnel dtermine quil y eut violation de ce principe de libert
dassociation : normalement, ce principe non crit doit tre repris dans les lois et cest ce
principe qui est supra lgislatif (donc valeur constitutionnelle). Dans ce cas-l, le Conseil
constitutionnel reconnat le principe de libert dassociation : cest la libert de sassocier, un
acte qui doit tre respect. Certes on peut imposer des formes mais cest tout, on ne peut pas
refuser cette libert dassociation avant que ladite association soit cre. On ne peut pas dire a
priori que cette association qui veut natre est mauvaise, parce que la libert dassociation
cest lapplication de la libert dopinions. Cest donc bien sur le contrle pralable de la
libert dassociation que le Conseil constitutionnel fonde sa dcision. La libert collective
implique la libert dassociation.
Cette dcision fut rvolutionnaire en droit, et elle est aujourdhui la base de toute une
jurisprudence.
Donc le bloc de la constitutionnalit comprend :
le corps de la constitution,
le prambule de la constitution de 1958
les 2 rfrences de ce prambule de 1958 : la DDH et le prambule de 1946.
Cette jurisprudence est trs importante et le Conseil constitutionnel na cr quune 15aine de
principes mais il a une grande libert dinterprtation de ces principes.

19