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PROMUEVE ACCION DE AMPARO-PIDE MEDIDA CAUTELAR

Sr. Juez Federal.


Fernando Lonega DNI 12498628 y Andrea Domnguez inzaurralde DNI
15048554, por Derecho, con domicilio real en calle Altona N 262 de la ciudad de
Bradfield, Villa Adelina, con el patrocinio letrado de AbogadoLonghi inscripto en la
matricula bajo el T 102 F 516 CFALP, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
NACION, telfono: 5115-4010, constituyendo domicilio legal en la calle Amado Te
Enerva N 971 de Villa Adelina a V.S. respetuosamente digo:
1. PERSONERIA/OBJETO
Que en nombre y representacin de nuestra hija menor Ariana Lonega DNI
37164773 y conforme lo justificamos con las fotocopias de nuestros documentos de
identidad y originales de acta de matrimonio y de la partida de nacimiento que
acompaamos, venimos a promover accin de amparo contra OSMECON SALUD
CIRCULO MEDICO DE LOMAS DE ZAMORA domiciliado en calle Senz N 302
de la Ciudad de Lomas de Zamora, a la cual se encuentra afiliada, conforme fotocopia
de los carnets que se adjuntan; y al Ministerio de Salud de La Nacin/ Estado
Nacional con domicilio en calle Av. 9 de Julio N 1925 de la ciudad autnoma de
Buenos Aires, solicitando que al dignarse VS a dictar sentencia haga lugar a la misma
con expresa imposicin de costas del juicio a los accionados.
2. HECHOS:
2.1ANTECEDENTES FACTICOS
Nuestra hija, naci el da 23 de Febrero de Dos Mil Seis, en Sanatorio Juncal de
la Localidad de San Isidro. El Parto fue Normal, a las 40 semanas de gestacin, con
pocas horas de trabajo de parto, con un peso de 2850 kg y 46 cm de altura.
Destacamos que nuestra hija no preciso ser asistida con oxigeno y casi
inmediatamente comenz a amamantarse, sin complicacin alguna. El da 25 de
Febrero de 2006 se dispuso el Alta de la clnica. A la semana, siguiendo las
indicaciones de los profesionales mdicos, la llevamos a control con su pediatra Dr.

Aung Gabriel en Policlnica infantil en Acevedo 331 San Isidro, que al auscultarla
detect un soplo cardaco con la particularidad que soplaba con mayor intensidad
que un soplo funcional. Ante esta situacin, el medico pediatra decidi derivarla a
una Mdica Cardiloga Pediatra quien orden que se le realizara un Estudio
denominado Ecodopler Color Peditrico; Mediante este estudio se pudo determinar
que nuestra hija, padeca dos cardiopatas congnitas: CIA( Comunicacin entre las
aurculas) y Ductus Permeable ( comunicacin entre las Arterias Aorta y Pulmonar,
que durante el embarazo debe encontrarse permeable, pero al nacer generalmente
entre el primer y el tercer da se cierra naturalmente. Por indicacin medica se
aguardo un ao (durante el cual Ariana recibi los cuidados mdicos pertinentes)
con la expectativa que cerraran naturalmente: el CIA cerr pero el Ductus NO.
Antes esta situacin, la mdica cardiloga la deriv a un Cirujano Cardiovascular. En
esta etapa decidimos efectuar una consulta en La Fundacin Favaloro. En esta
prestigiosa Institucin procedieron a realizarle nuevamente todos los estudios,
determinado que deba realizarse la intervencin correspondiente a efectos de cerrar
el Ductus. El da 12 de Junio del Ao 2007, en la Fundacin FAVALORO, le
realizaron una Angioplastia, y a travs de un cateterismo le colocaron un Stend
Oclusor. Como resultado de esta intervencin, el Ductus continuo permeable,
previendo los mdicos tratantes que en el trascurso de 6 meses se completara su
cierre sin necesidad de una nueva intervencin. Lamentablemente transcurrieron los
seis meses previstos y otros seis mese mas (un ao desde la intervencin) y el Ductus
continuaba permeable, ante esta situacin los mdicos tratantes dispusieron una
segunda intervencin quirrgica para el da 13 de Agosto de 2008. Destacamos en
esta etapa el procedimiento que OSMECON, poniendo de manifiesto una actitud
mercantilista para con la salud de Nuestra Hija que se reiterara en varias
oportunidades, dispuso a travs de su Auditora Mdica una Interconsulta con un
mdico designado por la Prepaga para establecer fehacientemente si realmente era
necesario realizar esta segunda intervencin.
Su Excelencia podr advertir que la actitud de OSMECON al poner en duda el
criterio medico de profesionales que se desempean en la FUNDACION
FAVALORO, el Centro mas prestigioso del Pas y reconocido Internacionalmente,
evidencio una visin mercantil de la salud de nuestra hija. La inter consulta que
solicito OSMECON fue llevada a cabo, se adjunta copia de la factura de la inter
consulta, y OBVIAMENTE se ratifico el criterio medico de los profesionales de la
FUNDACION FAVALORO. En consecuencia el da 13 de Agosto de 2008 se llevo a
cabo la segunda intervencin, la misma consistira en la colocacin de un segundo

STEND junto al ya colocado en la primera intervencin. Nuestra Hija fue llevada al


Quirfano, bajo anestesia total, y se dio inicio a la intervencin programada, pero
el Dr. Diego ANTONI - su cardilogo de cabecera- y el equipo de Hemodinmica de
la institucin, decidieron desistir de continuarla por los siguientes motivos: al
entrar al DUCTUS se comprob que era de un tamao menor a lo que indicaban
los Ecodopler realizados previamente, lo cual no permita colocar el segundo Stend
dado que al ser muy exiguo el espacio, la mitad del dispositivo (Stend) iba a quedar
comprimiendo la aorta, revistiendo un gran peligro para la vida de nuestra hija. Cabe
destacar que OSMECON se retraso 6 horas, demorando la intervencin, en la entrega
del dispositivo es decir que siempre tuvo una actitud exclusivamente mercantil; se
agrega copia de la nota de protesto donde se remite por honor a la brevedad.
En sus etapas Madurativas siempre estuvo atrasada, como por ejemplo camin
a los 18 meses; la tratbamos como un beb normal, debamos evitar que se ensucie,
porque no se poda enfermar, por la peligrosidad de que se agrave su problema
cardiaco. Al empezar el jardn de infantes, se adapt, pero no puede comunicarse
verbalmente, no habla, su docente Amelia Lbrega nos cit, se adjunta informe del
jardn de infantes donde consta claramente el retraso madurativo porque no
puede comunicarse por la edad cronolgica que tiene, comentando lo que pasaba
que por supuesto tambin nos preocupaba, la llevamos a Varios Neurlogos, hasta
que encontramos a la Dra Rotuna del FLENI 2 de la calle Montaeses 2325
Localidad de Belgrano, que actualmente no atiende ms all; atiende en Lans. Fue la
nica que se sent a explicarnos todas las etapas desde que naci hasta ahora;
destacando que existe una vinculacin estrecha entre el problema cardiaco de nuestra
hija y el retraso madurativo, y a pedirnos las evaluaciones, que motivan la demanda
de amparo para descartar cualquier sndrome; tiene rasgos y actitudes de alguna
patologa pero que solo se sabe con todos los estudios; acompaamos informe del
electroencefalograma donde se resalta que: ritmo alfa deficitario e irregular,
exceso de ritmo theta en forma bilateral. Paroxismos de ondas agudas
bitemporales. Correlacionar con antecedentes clnicos y edad del paciente
firmado por el Dr. Gonzalo Faras. A partir de este informe la Dra Rotuna vincula
el problema cardiaco con el neurolgico por ello es imprescindible realizar las
evaluaciones para diagnosticar y solicitar el certificado de discapacidad. Su
Excelencia nuestra hija aun no tiene diagnostico, y cada da que pasa no sabemos que
sucede neurolgicamente con ella y la actitud de OSMECON con su negativa genera
un continuo efecto sobre la salud de nuestra hija y al no tener los estudios porque no
audito y lo rechazo sin siquiera pedir, como hizo, con cinismo y soberbia con la

FUNDACION FAVALORO: PARA ESTE CASO SERIA: UNA AUDITORIA


EXTERNA CON UN MEDICO-NEUROLOGO DE CONFIANZA.
Cabe agregar que la Dra Rotuna nos pidi una evaluacin fonoaudiolgica con
una neurolingstica que la demandada osmecon no nos autorizo y que tuvimos que
pagar particular, lo que refrenda la actitud mercantilista y banal que tiene la
demandada sobre la salud de nuestra hija; hacemos reserva de reclamar los gastos; el
resultado dio una maduracin de una nena de 2 aos, mediante test de peabody:
2 aos y 10 meses PLS comprensivo 2 aos y 3 meses, expresivo 2 aos; subtest
comprensin verbal (escala beta) aspecto semntico y gramatical edad obtenida
inferior a los 3 aos; la licenciada interviniente Mnica Loen remarca que
nuestra hija no utiliza pronombres refirindose a ella como nena, y agrega que
posee un compromiso de todos los aspectos del lenguaje, siendo el plano
expresivo el ms afectado y sugiere una intervencin intensiva de los aspectos
semntico, gramatical y fonolgico; tambin evidencia dificultades en la
integracin oculomotora y en el manejo de las relaciones espaciales Ariana solo
ha podido reproducir una lnea vertical en el VMI, fallando en copiar un circulo
o una lnea horizontal; sugiere una evaluacin psicopedaggica y eventual
tratamiento, adjuntan los estudios indicados ut supra que Usa sabr apreciar;
Es mas, de los informes de las placas radiogrficas, que se agregan copias debido
a que esta parte debe llevar los originales a la neurloga, da como resultado RX
de ambas manos (frente) edad sea compatible con 2 aos mediante tabla de
Greulich y Pyle;
ESTOS RESULTADOS MAS EL INFORME DEL
ELECTROENCEFALOGRAMA ACREDITAN LA DISCAPACIDAD DE
NUESTRA HIJA QUE OSMECON DESCONOCE DOLOSAMENTE. Restan
estas dos evaluaciones, Evaluacin Psicopedaggica (Gua de Portage) Diag.de la
orden: Retraso Madurativo y ADDH, y Evaluacin Neuropsicolgica CR (atencin),
Diag. De la orden Retraso madurativo, QUE SE ADJUNTAN, que la Dra. Rotuna
nos indico que sea en el FLENI porque es lugar adecuado para realizarla y es una
institucin modelo en la realizacin de esta tcnica, una resonancia magntica y con
los resultados tramitar el certificado de discapacidad por el retraso madurativo que
tiene para que la prepaga cubra todo el tratamiento, incluida una maestra
integradora. Como SS observara la negativa de OSMECON a cubrir los gastos de las
evaluaciones neurolgicas, es ya una maniobra, de efectos continuados y persistentes,
tendientes a no cubrir el derecho a la salud de nuestra hija y en particular los derechos
emergentes del certificado de discapacidad que debemos tramitar una vez realizadas
dichas evaluaciones. Y de los estudios sealados se acredita la discapacidad.

2.2CONFLICTOS SUSCITADOS
Su Excelencia, esta parte solicito, por expreso pedido de Osmecom, por nota, la
auditoria medica de los estudios neurolgicos: Evaluacin Psicopedaggica (Gua de
Portage) Diag.de la orden: Retraso Madurativo y ADDH, y Evaluacin
Neuropsicolgica CR (atencin), Diag. De la orden Retraso madurativo, firmado por
la Dra. Robertella; lo que la demanda principal necesitaba era tener un fundamento
por escrito y comunicarse telefnicamente con la Dra Rotuna. La nota solicitud tiene
fecha de 2/2/2010; esta parte durante los das subsiguientes se comunico
telefnicamente pidiendo informacin sobre la auditoria peticionada. Incluso nos
comunicamos con la medica de nuestra hija a quien tampoco la demandada haba
llamado; nos apersonamos hasta la sede central en Lomas de Zamora y las empleadas
administrativas nos dijeron que aun no tenan el resultado de la auditoria, que
debamos esperar; Como VS podr observar es clara la maniobra de OSMECON para
no cubrir los gastos de los estudios y eventualmente, como bien se conoce en el
mbito de la salud, no cubrir los derechos emergentes del certificado de discapacidad
que esta parte tiene derecho a tramitar una vez obtenido el resultado de los estudios
neurolgicos indicados ut supra.
Ante la incertidumbre, y la angustia por la salud de nuestra hija, que repetimos
AUN NO TIENE DIAGNOSTICO POR CULPA DE LA DEMANDADA, esta parte
curso carta documento N 041222735 con fecha 16/2/2010 que se adjunta y se remite
por honor a la brevedad, en la cual se intima a OSMECOM para que se expida su
auditor medico y a cubrir los gastos de Evaluacin Psicopedaggica (Gua de
Portage) y Evaluacin Neuropsicolgica CR (atencin); resaltando que nuestra hija
esta afiliada desde su nacimiento. Y remarcando que en nuestro estado de derecho
rige la convencin de los derechos del nio. SS, lo que esta parte sigui es el trmite
normal que OSMECON siempre nos impuso como condicin para cubrir los
tratamientos de nuestra hija y como bien se indico en el apartado de antecedentes
facticos; es decir que era el procedimiento normal.
El da 26/2/2010 OSMECON contesta mediante carta documento N
037064004 que nos reiteraban que las practicas medicas solicitadas no se encuentran
incluidas en el plan de salud contratado y que de ninguna manera puede entenderse
como una restriccin, violacin y/o alteracin de derecho alguno. La actitud de la
demandada principal no solo es flagrante por cuanto el discurso de la misiva torna
mercantil la salud de nuestra hija; no solo es dolosa porque viola expresamente la
Convencin de los Derechos del nio, abusando de una forma jurdica minscula

contractual; sino que ante todo es inhumana porque discrimina a nuestra hija porque
el derecho a la salud no es solo ausencia de enfermedad, sino tambin un estado
completo de bienestar fsico, mental y social. El beneficio de gozar de un elevado
nivel de salud es uno de los derechos fundamentales del ser humano de acuerdo a
lo establecido en el Prembulo de la Organizacin Mundial de la Salud. Este
derecho se vincula estrechamente con el derecho a la dignidad de las personas y a la
igualdad ante la ley; y la actitud de la demandada OSMECON viola en forma expresa
los derechos de nuestra hija porque no puede realizarse dichos estudios neurolgicos
por la negativa expresa y violatoria de la legislacin vigente; y de no realizarse
dichos estudios NUESTRA HIJA NO TENDRA UN DIAGNOSTICO Y SIN
DIAGNOSTICO NO HABRA TRATAMIENTO Y SIN TRATAMIENTO NO
PODRA VIVIR PLENAMENTE Y NO PODRA ACCEDER A LAS
PRESTACIONES
QUE
EMERGEN
DEL
CERTIFICADO
DE
DISCAPACIDAD.
La necesidad del planteo surge tajante de los certificados mdicos que esta
parte debe tramitar y la urgencia radica en que de no contar con el certificado
de discapacidad y la prestaciones que en consecuencia se soliciten, nuestra hija
quedara desamparada redundando en su calidad de vida presente y futura,
poniendo en cabeza de los padres gastos que por su caracterstica econmica no
pueden cubrir ya que ambos trabajamos en una modesta pinturera, ubicada en
calle Ministro Aquea y 2 de Mayo de San Isidro y elaboramos comidas para
viandas en nuestro domicilio particular y a fuerza de mucho trabajo pagamos
las cuentas entre ellas las de la demandada principal. Y a los efectos de la ley
22431 en su Art. 2 - A los efectos de esta ley, se considera discapacitada a toda
persona que padezca una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o
mental, que en relacin a su edad y medio social implique desventajas
considerables para su integracin familiar, social, educacional o laboral. Es decir
que con la actitud de OSMECON nuestra hija no tiene derecho a acceder a los
beneficios que otorga el certificado de discapacidad; Esta parte considera dolosa la
actitud de OSMECON porque estando acreditado por los estudios mdicos sealados
en el apartado de antecedentes facticos la discapacidad de nuestra hija, lo que la
demandada trata es de evitar la cobertura que emerge del certificado de discapacidad,
que una vez tramitado, tiene la obligacin ineludible de cubrir las prestaciones para la
rehabilitacin de la salud de nuestra hija; y aqu esta el dolo: en la maniobra violatoria
de la Convencin de los derechos del Nio.

2.3DEMANDA AL ESTADO NACIONAL


Esta parte una vez notificada de la negativa de OSMECON se dirigi al
Ministerio de Salud de La Nacin para que por intermedio de la Superintendencia de
Servicios de Salud conmine a la demandada principal a cubrir dichos estudios; pero
para nuestro pesar y extremada angustia no solo NO recibieron la copia de la carta
documento remitida a Osmecom sino que se nos comunico que el Ministerio no tiene
competencia para intervenir en la medicina prepaga; VS en su alta sapiencia podr
observar que el Estado Nacional incumple con el deber asumido en la convencin de
los derechos del nio y que tiene jerarqua constitucional a cuyo efecto y para ilustrar
se transcribe: Artculo 24: 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al
disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de
las enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se
esforzarn por asegurar que ningn nio sea privado de su derecho al disfrute
de esos servicios sanitarios. Por lo tanto esta parte demanda al Ministerio de Salud
de La Nacin/ Estado Nacional por la omisin legal y la omisin tcnico
administrativa por no contar en su repertorio administrativo el control sobre la
medicina prepaga. Porque si esta parte no demanda al Estado Federal para que
cumpla con su obligacin de garantizar plenamente los derechos de nuestra hija y en
general para que ejerza el control tcnico sobre la medicina prepaga porque para el
caso particular OSMECON se comporta como una zona franca libre de control
publico agravado en este caso porque se trata de nuestra hija de cuatro aos de edad,
por lo tanto el fundamento factico-jurdico de la demanda que se extiende al Estado
Nacional/ Ministerio de Salud de La Nacin radica en la omisin de la convencin de
los derechos del nio por no asegurar que nuestra hija tenga su derecho al
disfrute de esos servicios sanitarios. El Estado Nacional/ Ministerio de Salud de La
Nacin no estn velando por el inters superior de nuestra hija; la jurisprudencia tiene
establecido en Expte.15.233 "Garcia, Luciana c/OSDE y otro s/amparo".Expte.
15.233, Rtro.S.IIT.171 f* 22/25 del 16/9/2008;origen:Jdo.Fed.N+ 3 Lomas de
Zamora. 16/09/08 CMARA FEDERAL DE APELACIONES DE LA PLATA.
Sala Segunda. Civil. 4-5AMPARO.Derecho a la Salud. Incumplimiento de
prestaciones por Parte de la Obra Social. Obligaciones del Estado Nacional.
"(...)resulta que la accin intentada por la va de amparo estuvo destinada a
obtener una respuesta diligente, lo que concuerda con el espritu y letra del
art. 43 de la Constitucin Nacional. En el caso, el hijo de la amparista
padece una patologa que exige de manera urgente el tratamiento solicitado y
otorgado por la sentencia recurrida. En cuanto a los aspectos de la decisin

que motivaron los agravios del Estado Nacional, entiendo que resultan
insustanciales frente a las urgencias sealadas, las que requieren soluciones
rpidas, simples y eficaces para preservar el derecho a la salud y a la vida
digna, teniendo particularmente en cuenta que se halla en juego el inters
superior de un nio discapacitado, que debe ser tutelado por sobre otras
consideraciones. Es la solucin que reconoce el primordial inters en juego,
que orienta y condiciona toda decisin (doctrina de Fallos 322:2701).Por otra
parte, es claro que OSDE es la que debe cumplir con las prestaciones que
requiera la amparista, condena que se encuentra firme y, llegado el caso, el
Estado, ante el incumplimiento de las prestaciones, debe suplir la omisin de
la empresa ante la importancia del tratamiento. Asimismo, el sentido de la
obligacin del Estado Nacional se debe a que, en ltima instancia, es el garante
del cumplimiento a travs de acciones positivas. Por esta circunstancia,
no puede desobligarse aludiendo al carcter subsidiario de su deber,
correspondiendo por medio del Ministerio de Salud cumplir integralmente las
prestaciones que, llegado el caso, puedan reclamarle. Esta solucin no impide
que pueda solicitar una compensacin a la entidad prestataria de salud, ante
su incumplimiento. En este sentido, la Corte ha dicho que la existencia de una
obra social que deba cumplir....no puede redundar en perjuicio de la afiliada y
menos an del nio, ya que si se aceptara la interrupcin de su asistencia en
razn de las obligaciones puestas a cargo de aquella entidad, se establecera
un supuesto de discriminacin inversa respecto de la madre del menor que,
amn de no contar con prestaciones oportunas del organismo al que est
asociada, carecera absolutamente del derecho a la atencin sanitaria pblica,
lo que colocara al Estado Nacional en flagrante violacin de los compromisos
asumidos en el cuidado de la salud" (Fallos 323:3229)."(DEL VOTO DEL
DR. SCHIFFRIN). EL CASO: La actora en representacin de su hijo demando
a la Obra Social y el Poder Ejecutivo Nacional debido a la negativa de la
Entidad de medicina prepaga de otorgar la asistencia indispensable para
el desarrollo motriz y cognoscitivo del nio, solicitando se ordene el
cumplimiento de la prestacin en la Fundacin para la Lucha contra las
Enfermedades Neurolgicas de la Infancia (FLENI).
VS en su ms intima conviccin, sabidura jurdica y humanidad podr
observar que el fallo citado es aplicable a la demanda que se impetra contra
OSMECON y EL MINISTERIO DE SALUD/ ESTADO NACIONAL; por estas
razones esta parte solicita el amparo urgente de nuestra hija mxime que aun no tiene

diagnostico y el peligro en la demora provocara un perjuicio irreparable agravando


su calidad de vida y su dignidad como ser humano. Con la documental acompaada
se acredita la discapacidad por el retraso madurativo, no obstante ello, sin diagnostico
no podr acceder a los derechos elementales para vivir plenamente. Cabe destacar que
el Estado Nacional/ Ministerio de Salud de La Nacin, incurre en contradiccin
estructural porque en su divisin administrativa existe El SERVICIO NACIONAL
DE REHABILITACIN, el organismo responsable de: promover y facilitar la
efectiva implementacin de programas que fomenten la prevencin, rehabilitacin e
integracin de la persona con discapacidad, atendiendo a la disminucin del impacto
de la secuela y a lograr una mejor integracin al medio social; diseo de polticas
tendientes a la disminucin del riesgo de accidentes y de la incidencia de patologas
discapacitantes; brindar asistencia tcnica a las Jurisdiccionales provinciales,
municipales y Organizaciones No Gubernamentales, para asegurar el funcionamiento
de los servicios de rehabilitacin basados en la comunidad y una adecuada red de
derivacin; promover la educacin permanente de recursos humanos especficos e
idneos en todo el pas y la investigacin de los aspectos epidemiolgicos, y en los
relativos a la prevencin e integracin social. Y bajo este parmetro la co-demandada
tiene la obligacin constitucional de garantizar la rehabilitacin de nuestra hija; pero
la co-demandada que no controla a la medicina prepaga, es decir a la demandada
principal quien incumple con su deber de cubrir los gastos para tener el diagnostico,
le impide a nuestra hija acceder al certificado de discapacidad; VS observara que EL
MINISTERIO DE SALUD/ ESTADO NACIONAL garantizan el derecho a la salud
de los discapacitados, pero al no controlar a OSMECON, nuestra hija de hecho pierde
la garanta constitucional por omisin legal y administrativa imputable a la codemandada. En el fallo citado ut supra se estableci: observo que en autos se
debate acerca de una cuestin que refiere, por lo menos, a tres elementos
esenciales, el derecho a la salud, la discapacidad y el inters superior del nio.
El primero de ellos, el derecho a la salud, es reconocido en documentos
internacionales que fueron ratificados por nuestro pas (art.75 inc.22 de la
Constitucin Nacional y Declaracin Americana de Derechos y Deberes del
Hombre, art. XI; Declaracin Universal de Derechos Humanos, art.25.1;
Convencin Americana de Derechos Humanos, art.29.c; Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art.12.1 y 12.2.d). Adems, es
analizado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en numerossimos
casos (Fallos 323:3229, consid.16 y sus citas (321:1684 y 323:1339) y
324:3569, consid.11 y sus citas, entre muchos
otros).Este derecho significamnimamente-la preservacin de la vida en condiciones de equilibrio psicolgico

y biolgico y requiere de la accin positiva de los rganos del Estado -tambin


del Departamento Judicial- en procura de que las personas en riesgo reciban
las prestaciones necesarias. Esto implica el deber de la judicatura de procurar
que la declaracin de derechos efectuada en nuestra Constitucin no quede en
mera retrica, sino que a travs de su funcin se permita la efectiva y eficaz
realizacin del derecho. En relacin con lo expresado, la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin tiene dicho que lo dispuesto
en
los
tratados
internacionales con jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22, de la Ley
Suprema) reafirma el derecho a la preservacin de la salud -comprendido
dentro del derecho a la vida- y destaca la obligacin impostergable de la
autoridad pblica de garantizar ese derecho con acciones positivas, sin
perjuicio de las obligaciones que deben asumir en su cumplimiento las
jurisdicciones locales, las obras sociales o las entidades de la llamada
medicina prepaga (v. doctrina de Fallos 321:1684; 323:1339, 3229, entre
otros).En sntesis, respecto del derecho a la salud, el Estado Nacional ha
asumido compromisos internacionales explcitos orientados a promover y
facilitar las prestaciones en esta materia y dicha obligacin se extiende a sus
subdivisiones polticas y a otras entidades que participan del sistema
sanitario."(DEL VOTO DEL DR. SCHIFFRIN). Expte. 15.233, Rtro.S.IIT.171
f* 22/25 del 16/9/2008;origen:Jdo.Fed.N+ 3 Lomas de Zamora. 16/09/08
CMARA FEDERAL DE APELACIONES DE LA PLATA. Sala Segunda. Civil.
4-5AMPARO.Derecho a la Salud. Incumplimiento de prestaciones por
Parte de la Obra Social. Obligaciones del Estado Nacional.
Es decir que al no existir una accin positiva del Estado Nacional/Ministerio
de Salud de La Nacin, esta violando por omisin legal normativa de jerarqua
constitucional y la co-demandada debe garantizar la cobertura de los estudio
neurolgicos y su posterior tratamiento; y los derechos que emerjan del certificado de
discapacidad.
Estos argumentos son insoslayables, y la urgencia pesa por la falta de
diagnostico imputable a la demandada y a la co-demandada por omisin; resaltando
que esta ultima siendo la mxima autoridad publica en el pas en materia sanitaria
debe cumplir la legislacin vigente y en su caso es quien responder por su
obligacin estatal, constitucional. Cumpliendo y haciendo cumplir la Convencin de
los Derechos del Nio, asistiendo en el diagnostico y tratamiento de nuestra hija. Y
como bien destaca el fallo citado el Estado Nacional mediante la accin positiva de

sus rganos debe garantizar las prestaciones que hoy necesita para ser diagnosticada y
garantiza las prestaciones para ser tratada sin lmite temporal.
3.3-FUNDAMENTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR: Solicitamos a V.S que
mediante una MEDIDA CAUTELAR que ordene a OSMECON Y AL ESTADO
NACIONAL POR INTERMEDIO DEL MINISTERIO DE SALUD a cumplir
con la cobertura de la evaluacin previa (cuyo valor a marzo del corriente era
de $ 1.500) y el posterior tratamiento que le sea indicado sin limitacin temporal
alguna.
Asimismo, y ante el incumplimiento de la cobertura educacional, solicitamos a
V.S ordene a OSMECOM Y AL ESTADO NACIONAL POR INTERMEDIO
DEL MINISTERIO DE SALUD mediante MEDIDA CAUTELAR a cubrir el
valor de la cuota del Jardn de Infantes MADRE MERCEDES donde concurre
de lunes a viernes de marzo a diciembre , y a brindar una maestra integradora
que asista al jardn de lunes a viernes de marzo a diciembre, dos sesiones de
fonoaudiologa semanales y una sesin de terapia ocupacional semanal. Todo ello
sin limitacin temporal y mientras dure la discapacidad que acreditara el
certificado que se tramitara con los estudios ordenados por la Dra Rotuna
Reservando derechos por pagos efectuados no incluidos en la presente.
4. PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR QUE SE PETICIONA
El Derecho a la Vida es el primer derecho de la persona humana, respecto
del cual los restantes valores tienen siempre carcter instrumental Corte Suprema
de Justicia de la Nacin (fallos: 323:3229) A partir de la reforma constitucional del
ao 1994 el Derecho a la Salud se encuentra expresamente reconocido con jerarqua
constitucional por el art. 75 inc 22 de la Constitucin Nacional, al asignarle tal
calidad a los tratados que enumera.
El art. 25 de la Declaracin de los Derechos Humanos dispone que toda
persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su
familia, la salud y bienestar, y en especial la asistencia mdica y los servicios
sociales necesarios. De igual modo, el art. XI de la Declaracin de Derechos y
Deberes del Hombre establece que toda persona tiene derecho a que su salud sea
preservada por medidas sanitarias y sociales relativas a la alimentacin, el vestido, la
vivencia, la asistencia mdica correspondiente al nivel que permitan los recursos
pblicos y los de la comunidad.

El derecho a la salud no es solo ausencia de enfermedad, sino tambin un


estado completo de bienestar fsico, mental y social. El beneficio de gozar de un
elevado nivel de salud es uno de los derechos fundamentales del ser humano de
acuerdo a lo establecido en el Prembulo de la Organizacin Mundial de la Salud.
Este derecho se vincula estrechamente con el derecho a la dignidad de las personas y
a la igualdad ante la ley Con estos claros preceptos y la doctrina recurrente de la
Exma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, es que recurrimos a V.S. al amparo de
la salud y bienestar de nuestra hija menor.
En este sentido, solicitamos el dictado de una medida cautelar que abarque
varias prestaciones que las accionadas OSMECON Y EL MINISTERIO DE
SALUD/ESTADO NACIONAL estn incumpliendo, infringiendo las normas
mencionadas y su deber de resguardar los principios de la seguridad social en materia
de salud, a la que el art. 14 bis de la Constitucin confiere carcter integral. Esta
parte solicita precautoriamente:1-A La demandada principal y la co-demandada
cubran los gastos de los estudios indicados ut supra; 2-cubran las prestaciones
que emerjan del certificado de discapacidad, que se tramitara, sin limite
temporal alguno; 3-cubran los gastos del jardn de infantes Madre Mercedes de
la ciudad de San Isidro calle Dr. Anselmo entre Tejas Ait y Gobernador
Lavalle ; cubran los gastos de la maestra integradora; 4-cubran los gastos de
tratamiento fonoaudiologico-linguistico; 5-cubran los gastos de terapia
vocacional y terapia psicopedaggica; 6-hacemos reserva de ampliar por la
particularidad de la enfermedad neurolgica, que repetimos aun no tiene
diagnostico por culpa de las accionadas.
Los presupuesto requeridos para tal medida entendemos se encuentran
acreditados. La verosimilitud del derecho equivale, si no a una incontestable realidad,
al menos a la probabilidad de la existencia del derecho en cuestin (conf. CNCiv.
Com. Fed. Sala II, causas 4442 del 7-6-86 y sus citas; 5821 del 5-4-88; 6180 del 209-88, 4861/96 del 11.9.96 y 7729 del 25-9-90, entre otras), pues este recaudo es
materia susceptible de grados y est influido por la ndole del reclamo principal, del
que no puede ser desvinculada la medida (conf. fallos citados ; v. adems causas 4108
del 20-12-85; 5984 del 17-6-88; 4330 y 9334 citas. y 19.392/95 del 30-5-95).
En el caso, por las argumentaciones expuestas consideramos que el derecho
invocado luzca "prima facie" verosmil. En efecto, se prueba el estado del menor y el
pedido avalado por profesionales mdicos. Igualmente estas circunstancias permiten
concluir tambin que concurre el "priculum in mora" que torna procedente la

peticin cautelar. Y del formulario de discapacidad que se acompaa publicado en el


servicio nacional de rehabilitacin, en su pagina web, surge claramente que se
necesitan inexorablemente los estudios que esta parte peticiona para que Su Seora
proteja a nuestra hija.
La necesidad del planteo surge tajante de los certificados mdicos adjuntos
y la urgencia radica en que de no contar con las prestaciones solicitadas e
incumplidas, nuestra hija quedara desamparada redundando en su calidad de
vida presente y futura, poniendo en cabeza de los padres gastos que por su
caracterstica econmica no pueden cubrir.
Consideramos que en base al planteo documentado y lo que surge del relato los
presupuestos para la admisin de una medida precautoria, se encuentran cumplidos.
En efecto la jurisprudencia seala "Cuando se trata de resolver sobre la viabilidad de
las medidas precautorias tendientes al restablecimiento de la prestacin mdico
asistencial -ntimamente vinculadas a la efectiva proteccin del derecho a la salud-, la
verosimilitud del derecho y el peligro en la demora deben apreciarse con criterio
amplio, a fin de evitar que durante el lapso de sustanciacin del proceso la
garanta constitucional se transforme en una prerrogativa abstracta o meramente
terica. Autos: E., C.A. c/ SPM SISTEMA DE PROTECCION MDICA s/ ART. 250
C.P.C.- Magistrados: Carlos A. Bellucci, Roberto E. Greco, Leopoldo Montes de Oca.
- Sala G. - 06/04/2001 - Nro. Expte.: R.320435"
"La verosimilitud del derecho equivale, si no a una incontestable realidad, al
menos a la probabilidad de la existencia del derecho en cuestin (cfr. Causas 4442 del
7.6.86 Y sus citas; 5821 del 5.4.88, 6180 Del 20.9.88 Y 7729 del 25.9.90, Entre otras
mas), pues este recaudo es materia susceptible de grados y esta influido por la ndole
del reclamo principal, del que no puede ser desvinculada la medida (cfr. Fallo 80288).
Las argumentaciones expuestas en el escrito inicial, se encuentran abonadas
suficientemente con los elementos de conviccin allegados a la causa debindose
proceder con amplitud de criterio para admitir la medida, teniendo en cuenta su
finalidad y para evitar la eventual frustracin del derecho (causa 5818 del 18.11.77 Y
8715 del 18.3.80). En tales condiciones, el derecho invocado luce "prima facie"
verosmil., que requiere tratamiento especifico y que por su entidad no parece
apropiado introducir cambios en el, al menos hasta que se decida la cuestin de
fondo, cabe concluir tambin en que concurre el "priculum in mora" que torna
procedente la peticin cautelar. Autos: garcia ibazeta de morido nidia maria luisa

c/i.O.S. S/amparo. Causa n 19.392/95. Gallegos fedriani - mariani de vidal - vocos


conesa 30/05/1995"
"En orden a la verosimilitud del derecho, se encuentra en juego tanto el
derecho a la salud, que tiene rango constitucional (cfr. Nuevo art. 42 De la
constitucin nacional de 1994; art. 12 Del pacto internacional de derechos
econmicos, sociales y culturales, adoptado por la O.N.U. El 16.12.66, Ratificado
por ley 23.313) Y jerarqua superior a las leyes de acuerdo al art. 22 De la carta
magna, como el derecho a la libre eleccin del prestador medico, parte del propio
derecho a la salud. Ello asi, no corresponde exigir la acreditacin en forma
sumaria de la verosimilitud del derecho de la actora (causa 15.717, "Roa, eduardo
n. C/i.O.S. S/amparo", 23.5.95), Siendo pertinente meritar que medidas como la
presente -de naturaleza precautorias- resultan claramente apropiadas, por una parte,
para hacer efectivos los apuntados derechos a la salud y a la libre eleccin del
prestador medico, frente a decisiones que, como la tomada por el i.O.S., Tienen por
efecto restringirlos, y por la otra, para sortear la normal alteracin y afliccin
espiritual que a cualquier afiliado de una obra social provoca el cambio del servicio
de los profesionales mdicos que han ganado su confianza y, eventualmente, la de su
familia. Autos: marenco, noelia emilia c/i.O.S. Y otro s/amparo. Causa n 16.725/95.
Amadeo - bulygin - vazquez 29/05/1995"
Desde ya se ofrece como tercer requisito y de considerarlo necesarios se ofrece
contracautela la juratoria, con la firma del presente.

5. DERECHO: Fundo el derecho de mi parte en lo dispuesto por las leyes


22.431, 24.901, 23.660, 23.661, 25.404 PMO, Convencin sobre los Derechos de los
Discapacitados, Convencin sobre los Derechos del Nio, Declaracin de Derechos y
Deberes del Hombre, Declaracin de los Derechos Humanos, Arts. 42 y 43 de la
Constitucin Nacional, innumerable jurisprudencia en la materia aplicable al caso.
6. PRUEBA
Ofrezco desde ya los siguientes medios de prueba, sin perjuicio de ampliarlos
conforme a la facultad otorgada por el cdigo ritual, solicitando se ordene su
oportuna produccin.
A) DOCUMENTAL:

Se agregue la siguiente documentacin, reservndose los respectivos originales


en Secretara a cuyo efecto adjunto fotocopias para constancia de autos: Acta de
matrimonio, copia DNI de esta parte y de nuestra hija; carnets de afiliacin osmecon;
Cartas documentos 2; Informe de rayos X; Informe Ecodoppler color peditrico por
Ductus arteriosos persistente 23/5/2007 y cerrado con dispositivo el 7/7/2008;
formulario base osmecon para fundacin Favaloro firmado por el Dr. Diego Antoni;
informe de epicrisis de Fundacin Favaloro; ordenes de medicas Fundacin Favaloro
3 del 7/7/2008 y 13/8/2008 (internacin); copia de factura de inter-consulta diag.:
Ductus permeable; Diagnostico de Ductus firmado por el Dr. Miguel Granja de
Hemodinamia infantil; Nota de protesto a osmecon por retraso en entrega de
dispositivo; resumen de historia clnica Fundacin Favaloro; Evaluacin de
comunicacin y lenguaje; informe de electroencefalograma; informe de la docente
del jardn Madre Mercedes; ordenes de Evaluacin Psicopedaggica (Gua de
Portage) Diag.de la orden: Retraso Madurativo y ADDH, y Evaluacin
Neuropsicolgica CR (atencin), Diag. De la orden Retraso madurativo, firmado por
la Dra. Rotuna; formulario de discapacidad para tramitar el certificado.
B) INFORMATIVA
Solo para el caso de oposicin:
1-Se oficie al correo argentino para que se expida sobre la veracidad de las
piezas que se adjuntan.
C) PERICIAL
De considerarlo necesarios y ante el hipottico caso en que la demandada
desconozca el proceso de diagnstico, tratamiento, evolucin de nuestra hija, se
designe perito mdico especialista en neurologa infantil a fin de que informe, si de
los estudios acompaados que acreditan la discapacidad de nuestra hija, el proceso
de diagnostico es conducente con el retraso madurativo y con el trauma cardiaco al
que se vincula. Coteje la documentacin que se acompaa y para el caso de que el
perito medico en su leal saber y entender requiera nuevos estudios se realicen los
mismos bajo el principio que tutela el inters superior del nio. Citndose a la Dra.
Rotuna domiciliada en calle Gonzlez N 2835 Lans para corroborar dichos
estudios.
D) CONFESIONAL

Se citen a los funcionarios intervinientes del rea competente del Ministerio de


Salud de La Nacin para que juren como cierto que no controlan a las empresas de
medicina prepaga violando la garanta constitucional del derecho a la salud y la
Convencin de los Derechos del Nio; reserva derecho de ampliar.
Se cite al gerente general de osmecon salud o cargo similar para que jure como
que es cierto que los contratos que se suscriben con sus afiliados violan la convencin
de los derechos del nio; reserva derecho de ampliar.
7. PETITORIO
Por todo lo expuesto y consideraciones que suplir la vasta ilustracin de V.S.,
solicito:
a) Me tenga por presentado, por parte, y por interpuesta la accion de amparo, y
por constituido el domicilio legal indicado, a mrito de la personera invocada.
b) Se agregue la documentacin adjunta y se reserve en secretaria.
c) Se dicte medida cautelar con los alcances solicitados.
d) Se confiera traslado de la demanda por el trmino y bajo apercibimiento de
ley.
e) Se tenga presente la prueba ofrecida y la reserva de ampliarla.
f) Oportunamente, se digne V.S. dictar sentencia, haciendo lugar a la demanda y
condenando a las contrarias a la cobertura integral y sin limitacin de las prestaciones
y asimismo al ntegro pago del capital reclamado, actualizado a la fecha de su
efectivo pago, con ms sus intereses y las costas del juicio.
Srvase Su Excelencia Proveer de conformidad que,
Es Justicia