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N 19.585
Esta ley realiz cambios profundos en materia de filiacin.
Los PRINCIPIOS o ideas centrales son tres:
1
Asegura el derecho de toda persona a conocer sus
orgenes.
2
Garantizar un trato igualitario para todos los hijos.
3
Dar prioridad a los intereses del menor.
1
Asegura el derecho de toda persona a conocer sus
orgenes.
Este derecho se denomina derecho a la identidad, en virtud del
cual, toda persona tiene derecho a saber quines son sus padres;
slo as sabr quin es l.
Ello est consagrado expresamente en la Convencin sobre los
Derechos del Nio, cuyo art. 7 punto 1 seala: El nio ser
inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y tendr
derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad
y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y ser cuidado
por ellos".
Para ello, la Ley N 19.585 asegura una amplia investigacin de la
paternidad y maternidad. "Se reconoce, sin embargo, la dificultad
que plantea la libre investigacin de la paternidad, que consiste en
lograr un justo equilibrio entre derechos que pueden entrar en
contradiccin o colisin entre s. Ellos son, por una parte, el
derecho de toda persona a buscar la verdad sobre la autntica
filiacin; y por la otra, la preservacin de la paz y la armona
familiares, que podra verse afectada por procesos sobre falsas
imputaciones de paternidad".
2
Garantizar un trato igualitario para todos los hijos.
La Ley N 19.585 iguala los derechos de todos los hijos, de ah en
adelante slo hay hijos sin calificativos, todos iguales ante la
ley, al menos es lo que se intent, con lo que no hace ms que
cumplir con el mandato de la Constitucin Poltica de la Repblica
que, entre las bases de la institucionalidad, establece que " Las
personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos", a lo que
agrega, "es deber del Estado asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional ".
Es del caso transcribir parte del mensaje del ejecutivo con que se
envi el Proyecto de Filiacin al Parlamento, en el cual seal
claramente el cambio de criterio del legislador y sus motivaciones:
C)
La filiacin adoptiva.
" En los
que
nace
b.
C a p t u lo
DEFINICIN
El profesor don Ren Abeliuk, en relacin al concepto de adopcin,
seala que la definicin de la filiacin adoptiva tiene que ser
negativa, pues es aquella que no deriva de la naturaleza,
esto es, no es biolgica, sino que est determinada por la
ley, donde intervienen la voluntad de las partes y la
autoridad judicial, que finalmente la constituye.
FUENTES LEGALES |
La adopcin se encuentra reglamentada por la Ley N 19.620,
publicada en el Diario Oficial con fecha 5 de agosto de 1999, y que
entr en vigencia conjuntamente con la Ley N 19.585, el 27 de
agosto de 1999.
La nueva ley derog la legislacin anterior, constituida por la Ley
N 7.613 y por la Ley N 18.703.
Es necesario dejar constancia que la Ley N 19.620 regula adems
la situacin de las personas que a la fecha en que entr en
vigencia la ley tenan la calidad de adoptante y adoptado de
conformidad a la legislacin anterior.
Es as como el art. 45 inc 2 de la Ley de Adopcin seala que
los que tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme
a la Ley N 7.613 o a las reglas de adopcin simple
contempladas en la Ley N 18.703, continuarn sujetos a los
efectos de la adopcin previstos en las respectivas
disposiciones, incluso en materia sucesoria.
CARACTERSTICAS DE LA NUEVA NORMATIVA EN MATERIA DE
ADOPCIN Ley N 19.620
1
La adopcin se constituye por sentencia judicial
dictada en un procedimiento no contencioso y requiere de
una preparacin previa.
Para preparar una adopcin, el menor debe ser incluido en una lista
o registro de personas susceptibles de ser adoptadas.
Por su parte, los adoptantes deben inscribirse en un registro de
personas susceptibles de ser adoptantes. El Servicio Nacional
de Menores es el rgano encargado de acreditar a
corporaciones
o
instituciones
que
se
dediquen,
precisamente a ubicar hijos y padres.
2
Slo se permite la adopcin de menores de 18 aos de
edad que se encuentren en determinadas situaciones, art.
8.
3
El tribunal que conoce de la adopcin debe tener en cuenta
las opiniones del menor, en funcin de su edad y madurez.
Si fuese un menor adulto, es necesario su consentimiento,
que manifestar expresamente ante el juez durante el respectivo
procedimiento previo a la adopcin, en relacin con la posibilidad
a)
El menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de l y que
expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante el juez
competente.
b)
El menor que sea descendiente consanguneo de uno de los
adoptantes, de conformidad al art. 11.
c)
El menor que haya sido declarado susceptible de ser
adoptado por resolucin judicial del tribunal competente, de
acuerdo a lo dispuesto en los arts. 12 y ss.
a) ADOPCIN DEL MENOR CUYOS PADRES LO ENTREGAN EN
ADOPCIN
No se trata de un menor abandonado, sino de uno cuyos padres
cumplan dos condiciones copulativas:
a)
Que no se encuentren capacitados o en condiciones de
hacerse cargo responsablemente del menor; y
b)
Que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin
ante el juez competente.
Hasta el 1 de octubre de 2005 es juez competente el de Letras de
Menores del domicilio del menor, siempre que tenga competencia
en materias proteccionales, a contar de esa fecha los ser el
tribunal de familia.
Se entiende por domicilio del menor el correspondiente a la
respectiva institucin, si se encontrare bajo el cuidado del SENAME
u organismo acreditado ante ste.
Pero si hubiera una medida de proteccin anterior a su respecto,
ser competente el tribunal que la haya dictado.
Frente a la manifestacin de los padres de darlo en adopcin y a
ms tardar dentro de los diez das siguientes a la declaracin de
voluntad de los padres o del padre o madre compareciente, art. 9,
el juez decretar una o ms de las siguientes medidas, segn
corresponda:
1.
Si slo hubiere comparecido uno de los padres, ordenar que
se cite personalmente al otro padre o madre para que concurra al
tribunal, bajo apercibimiento de presumirse su voluntad de
entregar al menor en adopcin.
La citacin se reiterar por una vez en caso de no concurrencia,
pero los plazos que se contemplen para las citaciones, en su
conjunto, no podrn exceder de 60 das contados desde la
declaracin que da inicio a este procedimiento.
Vencido este
trmino o habindose negado a concurrir al tribunal el padre o
madre
citado,
ser
suficiente
la
sola
declaracin
del
compareciente.
Si el padre o madre no compareciente hubiere fallecido o estuviere
imposibilitado de manifestar su voluntad, bastar tambin la
declaracin del otro.
2.
Requerir los informes que estime necesarios para acreditar
fehacientemente que los padres del menor no se encuentran
capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente
de l. Al requerirlos, sealar el plazo dentro del cual debern ser
evacuados, que no exceder de 30 das.
3.
Dentro del mismo plazo mximo sealado en el nmero
anterior, oir al SENAME cuando la gestin no sea patrocinada por
ese Servicio o alguno de los organismos acreditados ante l.
El juez deber resolver dentro de los 30 das siguientes a la
realizacin de la ltima de las diligencias anteriores, si se
cumplieren antes del vencimiento de los plazos sealados o, en
todo caso, desde que ocurra esto ltimo, prescindiendo de las que
no se hayan evacuado.
Si no resolviere dentro de plazo, y la gestin estuviere patrocinada
por el SENAME o un organismo acreditado ante ste, se entendern
comprobadas las circunstancias expresadas en la letra a) del art.
8, es decir, el menor puede ser adoptado porque los padres
expresan su voluntad de entregarlo en adopcin porque ellos no
estn capacitados o en condiciones de hacerse cargo de l. El
secretario del tribunal certificar lo anterior, a solicitud verbal del
interesado.
La resolucin que declare que el menor puede ser adoptado o la
correspondiente certificacin, en su caso, ser puesta en
conocimiento del SENAME para los efectos previstos en el art. 5,
es decir, para que se inscriba en el Registro de Personas que
Pueden Ser Adoptadas.
El procedimiento de adopcin puede iniciarse antes del nacimiento
del hijo, siempre que sea patrocinado por el SENAME o un
organismo acreditado ante ste. En tal caso, se efectuarn los
trmites que correspondan, y slo quedar pendiente la ratificacin
de la madre y la dictacin de sentencia, art. 10.
Respecto de la ratificacin pueden presentarse varias situaciones:
a)
Que la madre ratifique dentro del plazo de 30 das contados
desde el parto, su voluntad de entregar en adopcin al menor. Si
as ocurre, el juez resolver dentro de los 15 das siguientes.
b)
Que transcurra el plazo referido sin que se produzca la
ratificacin. En tal caso, no se le puede apremiar para que lo haga
y transcurrido el plazo se le tendr por desistida de su decisin.
c)
Que la madre falleciere antes de ratificar. En este caso, ser
suficiente manifestacin de su voluntad de dar al menor en
adopcin la que conste en el proceso.
b)
QUE
UN
MENOR
ES
5: DETERMINACIN
DE
LA
FILIACIN
REGLA APLICABLE
La determinacin de la filiacin asistida est contenida en el art.
182, que dice que "El padre y la madre del hijo concebido
mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana
asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla
precedente, ni reclamarse una distinta".
ALGUNAS TCNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA
Dentro de las tcnicas ms conocidas encontramos las siguientes:
1
Las tcnicas homlogas, esto es, con clulas sexuales propias
de ambos interesados, y que es, por cierto, la de menos conflictos
morales y jurdicos.
2
Las tcnicas heterlogas, que utilizan clulas reproductivas
de terceros ajenos, que pueden ser pagadas o gratuitas.
3
La intervencin en la gestacin de otra mujer, lo que se llama
"arrendamiento o comodato de vientre" o "arrendamiento de tero"
o "maternidad subrogada", esto es, que los vulos sean insertados
en el tero de otra mujer, llamada portadora o gestante, la que,
una vez producido el parto, debe entregar al nio a quien contrat
con ella.
4
Conservacin de embriones o espermatozoides congelados,
que posteriormente se insertan en la matriz de una mujer (que
puede ser la misma que origin el vulo, pero a veces incluso
despus del fallecimiento del donante del espermios).
5
Dentro de las tcnicas ms simples encontramos la
denominada inseminacin artificial; la fertilizacin in vitro, etc.
Un punto que ha dado lugar a discusiones es la posibilidad de usar
estas tcnicas mujeres solteras y en parejas homosexuales.
DETERMINACIN DE LA FILIACIN ASISTIDA
El art. 182 establece claramente que, en el caso de reproduccin
asistida, el padre y la madre son quienes se sometieron a ella e
impide la impugnacin o la reclamacin de la filiacin as
determinada.
1: EL ESTADO CIVIL
CONCEPTO
La filiacin crea el estado civil de hijo, padre y madre.
Adems, derivan de ella las relaciones de familia, de la cual
depende el parentesco.
El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles, art. 304.
En opinin del profesor don R EN RAMOS PAZOS , la definicin de
estado civil dada por el cdigo es vaga, pues, segn l, decir que
es una calidad que habilita a un individuo para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones, podra ser tambin una
definicin de capacidad o de nacionalidad. Por otra parte, tampoco
hace ninguna referencia a las caractersticas clsicas del estado
civil.
Es irrenunciable.
Es imprescriptible.
Es permanente.
d)
Falta de identidad.
Podrn rechazarse las partidas o inscripciones, aun cuando conste
su autenticidad y pureza, probando la no identidad personal, esto
es, el hecho de no ser una misma la persona a que el documento
se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar, art. 307.
2. MEDIOS DE PRUEBA SUPLETORIOS
En relacin a estos medios de prueba es necesario distinguir entre:
a)
Prueba supletoria del matrimonio.
La falta de la partida de matrimonio podr suplirse por:
otros documentos autnticos,
por declaraciones de testigos que hayan presenciado la
celebracin del matrimonio y, en defecto de estas pruebas, por
la notoria posesin de ese estado civil, art. 309 inc 1. Para
que se reciba como prueba debe haber durado a lo menos 10 aos
continuos, art. 312. Y debe haberse probado por un conjunto de
testimonios fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable,
art. 313.
b)
Prueba supletoria de la filiacin.
La filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr
acreditarse o probarse por los instrumentos autnticos mediante
los cuales se haya determinado legalmente. A falta de stos, el
estado de padre, madre o hijo deber probarse en el
correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios
previstos en el Ttulo VIII, art. 309 inc
En el juicio de filiacin puede haber todo tipo de pruebas, art. 198;
pruebas periciales de carcter biolgico, art. 199; posesin notoria
por 5 aos continuos y antecedentes o circunstancias fidedignos
que la establezcan de un modo irrefragable, art. 200.
IRREFRAGABLE , segn el DRAE, que no se puede contrarrestar.
Ley N 17.344 sobre Cambio de Nombre y Apellidos
En general, el nombre es inmutable, pero a este efecto la Ley N
17.344 autoriz el cambio de nombres y apellidos.
Es del caso hacer presente que aun antes de la dictacin de la ley,
nuestros tribunales haban procedido a autorizar el cambio de
nombre cuando estos eran ridculos o lesivos de alguna manera a
las personas.
La Ley N 17.344 consagra el derecho de una persona a usar los
nombres y apellidos con que ha sido inscrita. As est establecido
en el art. 1 inc. 1 de esta Ley, que seala que toda persona tiene
1: EL ESTADO CIVIL
CONCEPTO
La filiacin crea el estado civil de hijo, padre y madre.
Adems, derivan de ella las relaciones de familia, de la cual
depende el parentesco.
El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles, art. 304.
En opinin del profesor don R EN RAMOS PAZOS , la definicin de
estado civil dada por el cdigo es vaga, pues, segn l, decir que
es una calidad que habilita a un individuo para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones, podra ser tambin una
definicin de capacidad o de nacionalidad. Por otra parte, tampoco
hace ninguna referencia a las caractersticas clsicas del estado
civil.
Don L UIS CLARO SOLAR , la define como, la posicin o calidad
permanente del individuo en razn de la cual goza de ciertos
derechos o se halla sometido a ciertas obligaciones.
CARACTERSTICAS DEL ESTADO CIVIL
1 Es un atributo de las personas naturales.
2 Es uno e indivisible.
Esto significa que no se puede tener simultneamente ms de un
estado civil derivado de una misma fuente.
Don REN ABELIUK , seala que, el estado civil es considerado como
un atributo de la persona humana y toda persona tiene un estado
civil, y respecto de un mismo hecho que lo atribuye, un solo
estado civil. As, se es hijo de una persona, y no de otra.
3 Es incomerciable.
La jurisprudencia reiteradamente ha dicho que el estado civil es
incomerciable; pero los derechos puramente pecuniarios que
emanan del estado civil S son comerciables y de estos derechos
pueden disponer libremente las partes an en el caso de que el
estado civil al cual los intereses patrimoniales estn subordinados
sea materia de controversia.
4
Es irrenunciable.
Es imprescriptible.
Es permanente.
2: DERECHO DE ALIMENTOS
a)
b)
Provisorios; y
Definitivos.
3: LAS GUARDAS
2
a)
b)
c)
d)
3
a)
b)
c)
1.
Guardas testamentarias.
realizado por aquel de los padres que ejerca la patria potestad del
hijo.
Si no fuere posible aplicar la regla anterior, los guardadores
nombrados por el testamento del padre y la madre podrn dividir
entre ellos la administracin o podr el juez, odos los parientes del
pupilo, confiar la curadura a uno de los nombrados o al nmero de
ellos que estimare suficiente y, en el segundo caso, dividirla como
mejor convenga para la seguridad del pupilo.
Los donantes podrn designar guardadores en su liberalidad
cuando ella sea otorgada a un incapaz. Esta guarda slo se refiere
a los bienes que se dejen al pupilo, de manera que el guardador
designado ser un guardador adjunto de otro curador general o
tutor o del padre o madre que ejerzan la patria potestad.
CARACTERSTICAS DE LA GUARDA TESTAMENTARIA
1
Puede ser una tutela o curadura y, en este ltimo caso,
puede ser general, de bienes o adjunta;
2
Puede ser pura o simple o sujeta a modalidades las que
consistirn en condiciones suspensivas o resolutorias y plazos
suspensivos o extintivos, art. 365; y
3
Pueden designarse uno o varios guardadores que ejerzan
simultneamente la guarda o que se la dividan entre s, art. 361.
2
el discernimiento,
la fianza, y
el inventario.
1.
DISCERNIMIENTO
El discernimiento es el decreto judicial que autoriza al tutor
o curador para ejercer su cargo, art. 373.
Este decreto judicial, conforme al art. 854 CPC, debe reducirse a
escritura pblica que firmar el juez que lo concede.
Slo se entender discernida la tutela o curatela desde que se
otorga dicha escritura pblica. Toda guarda debe ser discernida
pero no todo discernimiento debe reducirse a escritura pblica.
El inc. 2 del art. 854 CPC, no exige esta formalidad en dos casos,
ya que el ttulo de nombramiento es ttulo suficiente, ellos son:
a)
Curadores ad - litem.
b)
En las dems guardas, cuando el patrimonio del pupilo, a
juicio del juez, es escaso.
Esta formalidad de discernimiento es importante porque seala la
poca en que empieza a regir la guarda y es, al mismo tiempo, un
requisito de publicidad de ella.
La omisin de este requisito trae aparejado la sancin de nulidad
relativa para los actos que haya ejecutado el guardador con
anterioridad al discernimiento, art. 377. Pero dichos actos podrn
ser validados si el guardador prueba que se realizaron para evitar
un perjuicio al pupilo con el retardo del otorgamiento del
discernimiento.
2.
FIANZA
El decreto de discernimiento debe ir antecedido de una
fianza o caucin que puede ser sustituida por una hipoteca
suficiente, arts. 374 y 376.
El art. 855 CPC ordena que la fianza se deba otorgar por escritura
pblica, y adems, tiene que ser aprobada por el tribunal con
audiencia del defensor respectivo.
Por regla general, todo guardador, sea tutor o curador, est
obligado a rendir fianza; sin embargo, segn el art. 375, existen
ciertas personas que estn exceptuadas de rendir fianza y ellas
son:
El cnyuge, ascendientes y descendientes.
Los guardadores interinos llamados a ejercer la guarda por menos
de tres meses, art. 856 CPC.
Los guardadores de un negocio particular, sin administracin de
bienes.
El curador de un pupilo de escaso patrimonio y de conocida
probidad y que tenga bastantes facultades para responder.
8
Repudiacin de las herencias, legados y donaciones.
El guardador para repudiar una herencia, legado o donacin
deferida al pupilo, requiere de decreto judicial que lo autorice para
ello, esto en razn de que la repudiacin implica la renuncia de un
derecho del pupilo, art. 398 en relacin con el art. 1396.
9
Dinero dejado al pupilo para la adquisicin de un bien
raz.
No puede variarse la destinacin, a menos que lo autorice el juez
con conocimiento de causa, art. 401.
10. Fianza.
El guardador no podr constituir al pupilo en fiador, salvo que el
juez lo autorice expresamente y slo en los casos de excepcin que
contempla el art. 404, es decir, a favor del cnyuge, de un
ascendiente o descendiente y por causa urgente y grave.
11.
su pupilo, respecto de
el cual requerir la
existieren, o del juez,
respecto de los bienes
TUTELAS
a)
Si el disipador estaba casado bajo sociedad conyugal, cesa su
administracin en ella, pasando a ser administrador el curador. En
todo caso, la mujer podr pedir la separacin de bienes.
b)
Se suspende la patria potestad que el disipador ejerce sobre
sus hijos, pasando a ejercer el curador la tutela o curadura general
respecto de ellos.
c)
La incapacidad relativa del disipador no es obstculo para
celebrar ciertos actos de familia como casarse.
d)
El disipador conserva su libertad personal y tendr, para sus
gastos personales, la libre disposicin de una suma de dinero.
D.
a.
b.
c.
d.
e.
f.
E.
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