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DERECHO NOTARIAL I
1. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO NOTARIAL:
1.-
DEFINICIN:
Es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos, decisiones
De conformidad con el artculo 1251 del Cdigo Civil, define: El negocio jurdico
requiere para su validez: capacidad legal del sujeto que declara su voluntad,
consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lcito. Destacndose entonces que
el consensualismo es un elementos que debe prevalecer al autorizar un instrumento
pblico. (ver Art. 29 numerales 10 y 12 del Cdigo de Notariado).
UNIDAD DEL ACTO:
Este principio se basa en que el instrumento pblico debe perfeccionarse en
un solo acto.
PROTOCOLO:
Al considerarlo como principio se tiene como un elemento de necesidad por
las ventajas que reporta las garantas de seguridad jurdica, eficacia y fe pblica.
SEGURIDAD JURDICA:
Este principio se basa en la fe publica que tiene el Notario, por lo tanto los
actos que legaliza son ciertos existe certidumbre certeza.
PUBLICIDAD:
Los actos que autoriza el notario son pblicos, por medio de la autorizacin
notarial se hace pblica la voluntad de la persona. Este principio de publicidad, tiene
una excepcin y se refiere a los actos de ltima voluntad, testamentos y donaciones
por causa de muerte.
UNIDAD DE CONTEXTO:
Conocido tambin como de especialidad, es muy propio del ejercicio del
notariado en Guatemala, se encuentra regulado dentro del cdigo de notariado en su
artculo ciento diez, por este principio cualquier disposicin que se emita para crear,
suprimir o modificar los derechos y obligaciones de los notarios contenidos en el
a. El derecho civil
b. El derecho Mercantil
c. El derecho Procesal Civil
d. El derecho Administrativo.
e. El derecho registral.
a) El derecho civil:
El notariado su relacin con el derecho civil, esencialmente se regula con los
contratos que se encuentra estipulados en dicha rama, ya que estos son la parte
sustantiva del instrumento pblico, as como otras ms instituciones que requieren de
la actuacin notarial.
b) El derecho Mercantil:
La actuacin notarial dentro del derecho Mercantil, lo encontramos regulados dentro
de los contratos que regula el cdigo de comercio , as como actas notariales que
expresamente la ley lo requiere para que surtan sus efectos legales, como por
ejemplo el artculo 16, 399, 472 del Cdigo de Comercio.
c) El derecho Procesal Civil
La relacin que tiene el derecho notarial con el procesal civil, es que cuando
un notario autoriza un documento y se utiliza como prueba en un juicio tiene plena
validez jurdica, as mismo se encuentra instituciones notariales como la jurisdiccin
voluntaria y el trmite se hace ante notario.
d) El Derecho Administrativo
Al ejercer el notariado, se contraen una serie de obligaciones ante la
administracin pblica, como el dar avisos a las diferentes instituciones del derecho
en que se derive su actuacin notarial, al momento de realizar un negocio en compra
venta el notario tendr que pagar el IVA que devengue el contrato por lo que su acta
como recaudador de impuestos.
e) Derecho Registral.
El derecho notarial al momento de faccionar un instrumento publico, debe de
cumplirse con todas la obligaciones posteriores y entre estas es registrar los
documentos, en los respectivos registros, para que cuando se ejerza el derecho que
en el se posee, se tenga un efecto jurdico consecuente.
2. LA EVOLUCIN HISTRICA DEL NOTARIADO:
1. HEBREOS:
Los escribas Hebreos eran de distintas clases, unos guardaban constancia y
daban fe de los actos y decisiones del Rey, otros pertenecan a la clase sacerdotal y
daban testimonio de los libros bblicos
interpretaban. Los terceros era escribas de Estado y sus funciones eran como de
secretarios del consejo Estatal y colaboradores de tribunales de justicia del Estado.
Por ltimo haba otros escribas llamados del pueblo, que resaltaban en forma
apropiada los contratos privados, eran ms parecidos a los notarios actuales pero su
sola intervencin no daba legalidad al acto, pues para conseguir esta era necesario
el sello del superior jerrquico.10
2. EGIPTO:
Les tenan alta estima a los
parte de la organizacin
religiosa, estos
estaban adscritos a las distintas ramas de gobierno, teniendo como funcin
primordial
En esta cultura los notarios eran llamados Sin grados que eran los que formalizaban
contratos por escrito, entregndoles a las partes para su firma. Apgrafos eran los
copistas de los tribunales. Mnemon que para los que archivaban los textos sagrados.
4. ROMA:
El origen de la palabra notario viene de la antigua roma y que era notarii, los
cuales eran los que utilizaban las notas tironianas que eran caracteres abreviados
los que constituan una especie de escritura taquigrfica, tambin se uso en la Edad
Media. Los escribas conservaban los archivos judiciales y daban forma escrita a las
resoluciones judiciales. Los Notarii tambin adscritos a la organizacin judicial,
escuchaban a los litigantes y testigos y ponan por escrito, en forma ordenada y
sinttica, el contenido de sus exposiciones. Los Chartularii adems de la redaccin
de instrumentos tenan a su cargo la conservacin y custodia de los mismos. Los
Tabularii eran contadores del fisco y archivadores
autenticidad a los actos en los que interviene. Fue prohibido por el Papa Inocencio III,
en el ao 121312 y fue confirmada por los reyes dndoles esta funcin a la clase
sacerdotal lo que hizo el notariado quedara estancado.
Se acude luego a la organizacin judicial, como en Roma, para darles autenticidad y
ejecutoriedad a los documentos. Finalmente, a partir del siglo doce se procede
gradualmente a sustituir a los jueces por los iudices chartularii o jueces notarios, se
procede gradualmente a sustituir a los jueces por etapa posterior, los jueces
cartularios se convierten en funcionarios privados, en lo resucitar una versin
mejorada, de los tabeliones romanos.13
6. ESPAA:
Los invasores godos conservaron ciertas instituciones jurdicas romanas, adems el
notariado espaol recibi la influencia de la escuela notarial fundada en 1228 en la
universidad de Bolonia. Al final de la edad media y principios del renacimiento el
notariado se considera como una funcin publica y se sustituye una breve nota o
minuta en protocolo por el instrumento matriz y la organizacin corporativa de los
notarios14.
7. AMRICA:
Al venir Cristbal Colon trabajo un Escribano en su tripulacin que era Rodrigo de
Escobedo por lo que se le da el trasplante del Notariado de Espaa a Amrica. No
obstante se creo una legislacin especial para Amrica conocida como leyes Indias,
las que tenan un apartado en el que se trataban a los escribanos a quienes se les
exiga el ttulo acadmico de escribano y pasar un examen ante la Real Audiencia si
lo aprobaban deba obtener el nombramiento del Rey de Castilla y Pagar una Suma
al Fisco Real. Los escribanos guardaban un registro de escrituras y dems
12 Salas. Oscar A. Derecho Notarial Pg. 24
13 Muoz, Nery Roberto, Introduccin Al Derecho Notarial pg. 8.
14 Idem Pg. 9
10
8. GUATEMALA:
ANTECEDENTES:
Posiblemente los primeros vestigios de historia escrita, los encontramos en EL POPOL
VUH, tambin conocidos cien los nombres de manuscrito de Chichicastenango, Biblia Quich
y el libro Sagrado, demostracin de que tenemos un patrimonio cultural valiossimo.
15
EPOCA COLONIAL:
Escribe Jorge Lujn Muoz: "Es casi seguro que la fundacin de la ciudad de Santiago
de Guatemala y la reunin del primer cabildo aparece actuando el primer escribano: Alonso de
Reguera16 ", " Tanto Reguera, como todos los miembros del cabildo, fueron nombrados por
Pedro de Alvarado en su calidad de Teniente Gobernador y Capitn General de don Fernando
Cortes".17
"Alonso de Reguera contino en el cargo hasta enero de 1529, pero mientras tanto
sabemos que hubo otros escribanos, llamados pblicos de la ciudad." 18
Resume el autor aludido: a) El escribano de cabildo no ejerca como escribano pblico
15 Idem Pg. 13
16 Lujan Muoz, Jorge. Los Escribanos en las Indias Occidentales Pg. 77
17 Lujan Muoz, Jorge. Los Escribanos en las Indias Occidentales Pg. 78
18 Ibidem. Pg. 78
11
12
13
haber practicado dos aos con un escribano de los juzgados municipales y otro con
escribanos de los de primera instancia. Despus de ello, sufra un examen sobre cartulacin,
requisitos de los Instrumentos Pblicos, testamentos, cartas totales, donaciones,
circunstancias y nmero de testigos, prctica de inventario, trmites judiciales, trminos
probatorios, concursos de acreedores, valor y uso del papel sellado "con todo lo dems que se
crea corresponder al oficio". Y se conclua estableciendo: "sin la forma y requisitos exigidos
nadie podr recibirse de escribano, ni ejercer este oficio en el estado." (Decreto Legislativo del
27 de noviembre de 1834).
"Apenas tres meses despus, el 24 de febrero de 1834, un decreto de la Asamblea
Legislativa aclar que los catedrticos de gramtica castellana no estaban obligados a
presentar la certificacin de haber estudiado y aprobado esa materia y la de ortografa. De
igual manera los abogados que hubieran sido facultados ampliamente para ejercer todos los
ramos de la abogaca no estaban obligados a presentar a la Corte de Justicia certificaciones
de haber practicado con los escribanos que aluda la ley anterior, ni a someterse al examen
exigido en la misma.
La rigurosidad con que se efectuaban estos exmenes, aparece evidente en el auto
acordado de la Suprema Corte de Justicia de marzo de 1846, contenido de disposiciones
relativas a la integracin del tribunal de Examen por tres escribanos abogados recibidos y
dispuso que, si el solicitante es reprobado lo informen con reserva, "Excitando al mismo
solicitante para que contine sus estudios y prctica por algn tiempo ms."
Como podemos ver se termin con la venta de oficios, y los que haban adquirido la
escribana por compra, deban ser indemnizados y ya no seguirla ejerciendo.
Encontramos tambin en el Decreto Legislativo del 27 de agosto de 1835, la
autorizacin para que los Jueces de circuito pudieran cartular; el decreto en referencia fue
ampliado por el del 8 de agosto de 1837, que prohiba cartular a los escribanos judiciales que
haban cartulado podan seguirlo haciendo, as como tambin los secretarios de las cortes de
distrito.
14
Fue hasta el decreto del 30 de marzo de 1854, que prohibi cartular a los escribanos
que desempearen empleo pblico, bajo pena de nulidad de los instrumentos y destitucin del
cargo.
Con respecto a la coligacin Salas expresa: "La colegiacin de abogados y escribanos,
fue dispuesta por el Decreto Legislativo No. 81 del 23 de diciembre de 1851, que encarg su
organizacin a la Corte Suprema de Justicia... La vigilancia de la actuacin notarial no fue
descuidada. Ya la ley del 28 de agosto de 1832 dispuso que se visitaran los protocolos y,
conforme a ella, la Corte Suprema, por acuerdo de 16 de marzo de 1852, orden al los jueces
de Primera Instancia realizar visitas en los Departamentos donde hubiera estos oficios y hacer
que los mismos escribanos remitieran al propio Tribunal, dentro de los ocho primeros das del
mes de enero, un testimonio del ndice de los protocolos que hubieran autorizado el ao
anterior."23
En la historia del Notariado Guatemalteco, ya hubo notariado de nmero, el motivo que
lo impuls fue: Darle la importancia debida, para que fuera desempeado con pureza y
rectitud. As lo establece el Decreto 100 de 30 de marzo de 1854, que confiri facultades al
Presidente de la Repblica para fijar el nmero el nmero de escribanos nacionales que
reunieran los requisitos legales, l expediente el ttulo y tambin poda recogerlo en caso de
abuso.
domicilio, fuera del cual no podan cartular. Se regulo tambin lo relativo a la fianza. 24
EL NOTARIADO DESPUES DE LA REFORMA LIBERAL:
Oscar Salas expone que entre las reformas que trajo el espritu liberal, el Presidente
Justo Rufino Barrios dio a Guatemala una ley de notariado, junto a un Cdigo Civil, uno de
Procedimientos Civiles y una Ley General de Instruccin Pblica, todos de avanzada para la
23 Ob. Cit. Pg. 37.
24 Salas, Oscar A. Derecho Notarial Pg. 38.
15
poca.
La ley del 7 de abril de 1877 y la del 21 de mayo del mismo ao, hicieron del notariado
una carrera universitaria. Se dispuso que no pudiera pedirse al Rector de la Universidad de
San Carlos, el sealamiento de da para el examen general previo a la licenciatura de notario,
sin acompaar el expediente en que constara que se haban llenado los requisitos legales,
condiciones morales y fianza. Por primera vez se les denomina Notarios. 25
El mismo Justo Rufino Barrios, que ejerci el notario antes de la Revolucin; dict
tambin el Decreto No. 271 de fecha 20 de febrero de 1880, el cual contena la ley de
notariado. Dicha ley defini al notario como "la institucin que las leyes depositan la confianza
publica, para garanta, seguridad y perpetua constancia...". Tambin declaro incompatible el
ejercicio del Notariado a los que desempearen cargos pblicos que tuvieran anexa
jurisdiccin. Para ejercer dicha profesin, adems de la mayora de edad, 21 aos
(actualmente 18) se necesitaba tener la ciudadana guatemalteca, ser del esta seglar y la
posesin de propiedades por un monto de dos mil pesos, o la prestacin de una fianza por una
cantidad equivalente.
Otras reformas importantes fueron la supervisin del signo notarial por un sello con el
nombre y apellido del notario, que se registraba en la Secretara de Gobernacin. El signo
Notarial, era la seal hecha a mano, con una figura determinada e idntica, que usaban los
Notarios en la antigedad26.
Se regulo que los Notarios no eran dueos de los Protocolos si no depositarios, sobre
la remisin de protocolos al archivo general, la reposicin del mismo, y se permiti la
protocolacin, entre otros.
16
El Decreto del 25 de agosto de 1916, ordeno a los notarios empastar los tomos de sus
protocolos; el Decreto del 18 de junio de 1917, regulo lo relativo a las autenticas de firmas.
El Decreto Legislativo del 29 de diciembre de 1929, suprimi la fianza.
Durante el Gobierno de Jorge Ubico, se emiti una nueva Ley de Notariado contenida
en el Decreto Legislativo No. 2154, muy extensa y detallada.
En 1940, por Decreto Legislativo No. 2437 de fecha 13 de abril se reglamento los
exmenes de practica Notarial. Como podemos establecer se dictaron en esta poca, muchas
disposiciones relativas al
17
Universitarias27.
Continua diciendo el autor mencionado, que el notariado antes de la promulgacin del
actual Cdigo de Notariado:" Se desenvolva dentro de un marco jurdico confuso y
desconcertante, debido a la proliferacin de leyes, reglamentos,
acuerdos y circulares
con el
consiguiente perjuicio que esta situacin produca en la economa del pas. 28"
Como podemos establecer se pretenda con la nueva ley agilizar la contratacin y
unificar muchas disposiciones dispersas. Los dos Considerandos que contiene el Cdigo de
Notariado, lo expresan: "Que se hace necesaria la reforma de la actual ley del notariado, toda
vez que contiene disposiciones que son demora para la libre contratacin" y "Que es
imperativo modernizar los preceptos de la referida ley, y unificar en un solo cuerpo claro y
congruente todas las disposiciones que se refiere a la actividad notarial."
El Cdigo de Notariado en vigencia es una buena ley, la prueba es que ha superados ya
cuatro dcadas desde su emisin y las reformas que ha sufrido responden a la necesidad de
actualizacin y modernizacin.
18
19
Notariado; existen otras leyes de singular importancia que debemos mencionar, tal es el caso
del Decreto 54-77 que contiene la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial en Asuntos de
Jurisdiccin Voluntaria, la cual amplio el campo de actuacin del Notario Guatemalteco ya que
permite que en sus bufetes u oficinas profesionales se tramiten determinados asuntos que
antes deban necesariamente conocer los jueces.
As tambin El decreto Ley 125-83, que regula lo relativo al trmite de rectificacin de
rea seguida ante notario29.
El mismo cdigo Procesal Civil y Mercantil, que regula el trmite sucesorio, intestado y
testamentario, cuando se sigue ante Notario.
20
CODIGO DE NOTARIADO:
Decreto No. 314.
TITULO I
NOTARIOS
Artculos del 1 al 7
TITULO II
PROTOCOLO
TITULO III
INSTRUMENTOS PUBLICOS
TITULO IV
FORMALIDADES
Artculos del 8 al 28
Artculos del 29 al 41
Artculos del 42 al 50
Artculos del 42 al 50
TITULO V
TESTIGOS
Artculos del 51 al 53
TITULO VI
LEGALIZACIONES
TITULO VII
ACTAS NOTARIALES
Artculos del 60 al 62
TITULO VIII
PROTOCOLIZACIONES
Artculos del 63 al 65
TITULO IX
TESTIMONIOS
Artculos del 66 al 76
TITULO X
PROHIBICIONES
Artculo 77
TITULO XI
TITULO XII
INSPECCION DE PROTOCOLOS
Artculos del 84 al 89
TITULO XIII
REPOSICION DE PROTOCOLOS
Artculos del 90 al 97
TITULO XIV
SANCIONES Y REHABILITACIONES
TITULO XV
ARANCEL
TITULO XVI
DISPOSICIONES
FINALES
Artculos del 54 al 59
Inspeccin de Protocolos.
21
Exterior.
Decreto Ley 28-87.........
Fotocopias, Fotostticas,
38 y deroga el 38 y en la
etc.
Decreto Ley 62-87.........
y
nuestros
se incrementa a cincuenta
quetzales.
Tambin Modifico el lo concerniente al ARANCEL de los Notarios.
3. FORMACION JURIDICA, PROFESIONAL Y ETICA DEL NOTARIO.
1. Titulo de Abogado como fase previa: El aspirante a Notario de obtener una
licenciatura y la obtencin del Ttulo de Abogado que garantizan sus
conocimientos en el campo del derecho.
2. Estudio Simultaneo de la Abogaca y El Notariado: A diferencia de otros pases
donde se habla de academias notariales que pretenden el estudio exclusivo
del Notariado en toda su extensin, en el sistema guatemalteco estudiamos
simultneamente la Abogaca y el Notariado, no solo lo estudiamos
conjuntamente sino que tambin se obtienen ambos ttulos para ejercer
ambas profesiones.
3. Universidad Notarial Especfica: Se pretende el estudio exclusivo del Derecho
Notarial en toda su extensin, mediante establecimiento de academias o
universidades notariales.
4. ORGANIZACIN LEGAL DEL NOTARIO GUATEMALTECO:
1. Requisitos habilitantes del notario artculo 2 del cdigo de Notariado:
a) Ser guatemalteco;
22
2. INCOMPATIBILIDADES
NOTARIADO:
CON
EL
EJERCICIO
PROFESIONAL
DEL
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a) Los que tengan autos de prisin motivada por alguno de los delitos que
inhabilitan;
b) Los que desempeen un cargo pblico que lleva aneja jurisdiccin.
c) Los funcionarios y empleados de los organismos ejecutivo y judicial y
en las municipalidades que devenguen sueldos del estado o del
municipio y el presidente del Congreso de la Repblica;
d) Los notarios que hayan incumplido durante un trimestre del ao civil o
ms con las obligaciones que impone el artculo 37 del Cdigo de
Notariado relativa a testimonios especiales y avisos.
e) Asimismo, los abogados y titulares de las instituciones de crdito no
podrn autorizar los documentos en que comparezcan o tengan inters
dichas instituciones salvo las actas de sorteo o remate.
OBSERVACION: No obstante la prohibicin a la que se ha hecho referencia, los
artculos 5 y 6, del Cdigo de Notariado, establece que pueden ejercer el notariado,
entre otros 1. El personal directivo y docente de la universidad de San Carlos y otros
establecimientos de enseanza del Estado; 2. Los abogados consultores consejeros
o asesores, los miembros o secretarios de las comisiones tcnicas consultivas o
asesores de los organismos del Estado, as como los directores o redactores de las
publicaciones oficiales siempre y cuando el cargo que sirvan no sea a tiempo
completo; 3. Los miembros de las corporaciones municipales; cuando desempeen
sus cargos ad Honorem (exceptuando al Alcalde); 4. Los miembros del tribunal de
conflictos de jurisdiccin;
24
Dicha corte puede intervenir en el rgimen disciplinario del notario, ya que para lo
relativo sanciones, cualquier persona o el Ministerio Pblico tienen derecho a
denunciar al Notario ante la Corte, los impedimentos de un notario para ejercer la
profesin. As tambin cuando la Corte tuviera conocimiento de que un notario ha
incurrido en alguna de las causales de impedimento debe proceder a formalizar
denuncia.
4.3. RGANOS QUE PUEDEN DECRETAR LA INHABILITACIN DEL NOTARIO:
25
IMPUGNACIONES O RECURSOS:
Debe de tomar en cuenta lo visto en clase, referente al contenido de los artculos:
88, 98, 100, 105 y 107 del Cdigo de Notariado, de lo anterior se establece que los
recursos regulados en el cdigo de Notariado son:
30 Muoz, Nery Roberto, Introduccin al Estudio del Derecho Notarial, Pg. 116
26
2., Contra la
31 Muoz, Nery Roberto Introduccin al Estudio del Derecho Notarial Pg. 117.
32 Ibidem. Pg. 119
27
28
29
3. La Teora eclctica.
4. La Teora autonomista.
TEORA FUNCIONALISTA:
Segn Castan, las finalidades de autenticidad y la legitimacin de los actos pblicos
exigen que el notario sea un funcionario pblico que intervenga en ellos en nombre
del Estado y par atender, para que el inters particular al inters general o social de
afirmar el imperio de derecho asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los
actos y hechos de que penden las relaciones privadas 35.
TEORA PROFESIONALISTA:
En contraposicin a la teora antes comentada, esta segura que recibir, interpretar y
dar forma a la voluntad de las partes, lejos de ser una funcin pblica es un quehacer
eminentemente profesional y tcnico36.
TEORA ECLCTICA:
Esta teora es la que ms se adapta a nuestro medio en donde el notario es un
profesional del derecho, encargado De acuerdo a esta teora, el notario ejerce una
funcin pblica sui generis, porque es independiente
no esta enrolado en la
30
observa todas las leyes y como profesional libre recibe el encargo directamente de
los particulares.
COMO SE PUEDE ENCUADRAR LA ACTIVIDAD DEL NOTARIO.
La actividad del notario, la podemos encuadrar, en el ejercicio liberal de la
profesin en la actividad del Estado, y en forma mixta. (Sirviendo a particulares,
asesorando un cargo pblico, medio tiempo en cada esfera).
4. ACTIVIDADES QUE DESARROLLA EL NOTARIO EN LA FUNCION NOTARIAL:
1. Funcin Receptiva
2. Funcin directiva o Asesora.
3. Funcin legitimadora.
4. Funcin modeladora
5. Funcin preventiva
6. Funcin autenticadora.
FUNCIN RECEPTIVA:
La desarrolla el Notario al ser requerido, recibe de sus clientes o solicitantes
en trminos sencillos la informacin para autorizar el documento idneo. En donde el
notario trata de conocer todas las circunstancias que le puedan dar oportunidad de
entender la inquietud de las partes y sus alcances. Posiblemente en el bosquejo de
las situaciones de hecho presentadas ante su consideracin, existan matices que de
preciso aclarar de los que pudieran resultar consecuencias que los clientes no se
haban imaginado.37
31
32
5. FINALIDAD:
Segn el tratadista Lus Carral y de Teresa, la funcin notarial persigue tres
finalidades a saber:
1. SEGURIDAD: para darle firmeza al documento notarial.
2. VALOR: frente a terceros, que es la eficacia y la fuerza que otorga la
intervencin del notario entre partes y frente a terceros; y
3. PERMANENCIA: Que se le da a los actos a travs de diversos medios legales
y materiales para garantizar la reproduccin autentica del acto.
7. FE PBLICA:
1. Definicin:
Segn el connotado tratadista Enrique Gimnez Arnau, define la fe publica
como: jurdicamente la fe publica supone la existencia de una verdad oficial cuya
creencia se impone en el sentido de que no se llega a ella por un proceso
espontneo cuya resolucin queda a nuestro albedro, sino por virtud de un
imperativo jurdico o coaccin que nos obliga a tener por ciertos determinados
hechos o acontecimientos, sin que podamos decidir autctonamente sobre su
objetiva verdad cada uno de los que formamos el ente social 40.
Los autores A. Bollini Jorge, y Gardey Juan A. la fe publica " Es la garanta que da el
Estado de que son ciertos determinados hechos que interesan al derecho
41
33
Fe publica Notarial La fe pblica notarial: Es una facultad del Estado otorgada por la
Ley. La fe del notario es pblica porque proviene del estado y porque tiene
consecuencias que repercuten en la sociedad. La fe pblica del notario significa la
capacidad para que aquello que certifica sea creble. 42
2. FUNDAMENTO DE LA FE PUBLICA:
Se puede mencionar dos:
a) La realizacin normal del derecho; y
b) La necesidad que tiene la sociedad de dotar a las relaciones jurdicas de
certeza.
La Realizacin normal del derecho: Jimnez Arnau la explica de la siguiente
forma La fe publica, al igual que las instituciones que integran la publicidad jurdica o
se satisfacen sus necesidades, se producen fatalmente en la sociedad para la
realizacin normal del derecho que es uno de los fines del estado.
Mengual citado por Jimnez Arnau, explica en relacin a la necesidad que tiene
la sociedad de dotas a las relaciones jurdicas de certeza, de la siguiente forma,
El fundamento de la fe pblica se halla en la necesidad que tiene la sociedad para
su estabilidad y armona, de dotar a las relaciones jurdicas de fijeza, certeza y
autoridad, a fin de que las manifestaciones externas de estas relaciones sean
garanta para la vida social u jurdica de los ciudadanos u hagan prueba plena ante
todos y contra todos, cuando aquellas relaciones jurdicas entran en la vida del
derecho en su estado normal43
3. CLASES DE FE PBLICA44:
34
35
36
guatemalteco actual, pues nuestros notarios, son profesionales del Derecho, dotados
de fe pblica, pertenecen a un Colegio Profesional y poseen un Protocolo Notarial.
2. SISTEMA LATINO:
El Sistema Notarial de tipo latino es utilizado en la mayora de pases
occidentales, razn pro la cual ha logrado alcanzar un grado superior de madurez a
los otros sistemas. El Notario latino es el profesional del Derecho encargado de una
funcin pblica consistente en la autenticacin de hechos y en recibir, interpretar y
dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a
ese fin y confirindoles autenticidad, conservar los originales de estos y expedir
copias que den fe de su contenido47.
En cuento al sistema latino, hago un breve comentario estableciendo su aplicacin o
inaplicacin en el Derecho Notarial guatemalteco de la actualidad, el referido sistema
tiene aplicacin en Guatemala, puesto que el Notario de nuestro pas es un
profesional del Derecho egresado de las facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales
del pas, y con ttulo que los acredita como abogados y notarios, dotados de fe
pblica, pertenecen a un Colegio profesional cuya colegiacin es obligatoria,
formadores del instrumento pblico y poseen un Protocolo, por estas particularidades
este sistema se aplica en Guatemala en la actualidad en su totalidad.
3. OTROS SISTEMAS:
3.1 SISTEMA DE FUNCIONARIOS JUDICIALES:
La funcin notarial es ejercida por los tribunales de justicia, por medio de
funcionarios judiciales, consecuencia lgica de lo anterior, el notariado se convierte
en una Magistratura Judicial, de jurisdiccin cerrada y obligatoria.
En relacin a este Sistema Notarial, hago un breve comentario, el cual lo inici,
diciendo que dentro de este tipo de organizacin, el notariado se ejerce por personas
que ocupan un cargo pblico, dentro del Poder Judicial, cumpliendo una funcin
47
37
Como
38
39
En el Notariado de
de
quien
dependen
disciplinaria
econmicamente;
por
estas
40
41
42
43
este
sistema
hago
un
breve
comentario
analizndolo
44
mismo, en cuento a los requisitos que se requieren para ejercer el notariado latino,
analizando separadamente cada uno de ellos.
A. SUFICIENTE TCNICA:
Este requisito lo exige la legislacin guatemalteca, al requerirle a los notarios
poseer un ttulo a nivel universitario, que los acredite como abogados y notarios,
requisito habilitante sin el cual no pueden cartular, as lo establece el Cdigo de
notariado, decreto 314 del Congreso de la Repblica al indicar que para ejercer el
notariado se requiere: haber obtenido el ttulo facultativo en la repblica o la
incorporacin con arreglo a la ley. (Artculo 2do., numeral 2do.).
9. EL DOCUMENTO:
DOCUMENTOS:
Es el instrumento, escritura escrito con que se prueba confirma o justifica alguna
cosa o al menos se aduce con tal propsito. En la acepcin ms amplia cuando por
escrito o grficamente49.
a) privados: son elaborados y firmados por las partes a quienes pueden obligar o
no;
b) Pblicos: Elaborados y firmados por un funcionario en el ejercicio de su cargo,
o por un notario, aunque este ultimo es mas conocido como instrumento
pblico50.
EL INSTRUMENTO PBLICO:
a) DEFINICIN DE INSTRUMENTO PUBLICO: Documento publico, autorizado
por notario a instancia de parte, producido para probar hechos, solemnizar o
49 Cabanellas Guillermo Diccionario de Derecho Usual Editorial Eliasta Pg. 736.
50 Muoz, Nery Roberto Introduccin Al derecho Notarial, Pg. 65
45
46
47
que la omisin de
48
como tales, estn sometidos a una justificacin disciplinaria exclusiva, ejercida por
los rganos encargados de fiscalizar su actuacin.
De lo anterior es recomendable
CIVIL:
Que
tiene
como
finalidad
reparar
las
49
50
DERECHO NOTARIAL II
1. EL ACTA NOTARIAL:
1.1.
Definicin:
51
1.4.
52
64
(la
notificacin).
1.4.4. Autorizacin Notarial: consiste en las firmas que intervinieron en el acta,
salvo en disposicin de lo contrario de la ley (como en el matrimonio), los
requirentes o los que intervengan en el acta se puede oponer a firmar, y el
notario solo debe dejar constancia de tal circunstancia y el acta notarial tiene
validez. Al final el notario firma y sella antecediendo la palabra ANTE MI.
1.5.- Requisitos y formalidades. En las actas notariales se har constar: el lugar, la
fecha y la hora de la diligencia; el nombre de la persona que lo ha requerido; los
nombres de las personas que adems intervengan en el acto; la relacin
circunstanciada de la diligencia. En los protestos, inventarios y diligencias judiciales,
observara las disposiciones especiales determinadas por la ley en cada caso, sin que
sea obligatoria la concurrencia de testigos. El notario numerara sellara y firmara
todas las hojas del acta notarial. Todo esto se encuentra regulado en los artculos
sesenta sesenta y uno, y sesenta y dos del cdigo de Notariado.
1.6. Principales actas notariales: Sobre vivencia, Nombramiento, matrimonio,
notificacin; protesto e inventario.
63 Salas Oscar. A. Ob. Cit. Pg. 336.
64 Ibidem Pg. 338
53
Ejemplos:
ACTAS DE PRESENCIA
Acreditan la realidad o verdad del hecho que motiva su autorizacin. En ellas
puede recogerse cualquier hecho que el Notario perciba por sus sentidos.
Para Carlos Emrito Gonzlez, acreditan la realidad o verdad del hecho que las
motiva.
Se le critica doctrinalmente por que en todas las actas notariales existe la
presencia del notario.
EJEMPLOS:
Acta de Matrimonio.
Acta de Supervivencia.
ACTAS DE REFERENCIA
Son para la recepcin de informaciones testificales voluntarias, en que el
escribano no afirma la veracidad del contenido, sino el hecho de que los testigos
pronunciaron las palabras consignadas.
En estas actas, en las que el Notario da fe de la comparecencia ante l de
determinadas personas a hacer las manifestaciones que se recogen en el acta, pero
sin dar fe de los hechos a que dichas manifestaciones se refieren, el texto ser
redactado por el Notario de la manera mas apropiada a las declaraciones de los que
en ellas intervengan, usando las mismas palabras, en cuanto fuere posible una vez
advertido el declarante por el Notario del valor jurdico de las mismas en los casos en
que es necesario.
EJEMPLO:
54
ACTAS DE REQUERIMIENTO:
vila lvarez indica que cuando una persona necesita exhortar a hacer o no hacer
algo a otra persona, puede llevarse a cabo por medio de acta.
Sirven para hacer constar la solicitud de cumplimiento de una obligacin o bien
que se haga o se deje de hacer algo.
EJEMPLO
Acta de protesto.
ACTAS DE NOTIFICACION
55
56
3. EL ACTA DE PROTOCOLIZACION:
1. Definicin de el Acta de Protocolizacin: Es la incorporacin material y
jurdica que hace un notario en el protocolo a su cargo de un documento
pblico o privado, por mandato de legal, a solicitud de parte interesada o por
orden de un tribunal competente.66
2. Documentos que se protocolizan: Articulo 63 del Cdigo de Notariado
a)
Los documentos o diligencias cuya protocolizacin este ordenada por la ley o por
tribunal competente, la cual hace el notario por si ante si;
b)
c)
57
58
a) Lugar y fecha;
b) El nombre o nombres de los signatarios;
c) La identificacin legal de los comparecientes sino fueren conocidos por
el notario;
d) Fe de que la o las firmas son autenticas.
e) Las firmas de los signatarios y testigos si los hubiera.
f) La firma y sello del notario, precedida de las palabras ANTE MI.
4. Validez. Tiene plena prueba en cuanto al signatario del documento y la fecha de
legalizacin de la firma.68 El notario no es responsable del contenido del documento,
no de la capacidad o personera de los signatarios. El notario no debe legalizar
firmas en documentos que sena contrarios a la ley o a la moral o que por error,
ignorancia o dolo el documento contenga un acto que por su naturaleza debe de
hacerse constar en escritura pblica.
5. LA forma Notarial.
a) Firma puesta ante notario.
b) Firma reconocida ante notario.
c) Firma puesta a ruego de otra persona que no sabe oque no puede firmar. Y
d) Firma puesta en hoja independiente.
6. Impuestos: Por cada acta de legalizacin, deben de cubrirse cinco quetzales en
timbres fiscales, adhirindoles en estampillas y en timbres notariales, por cada
legalizacin debe cubrirse diez quetzales.
7. Obligaciones Posteriores: La nica obligacin posterior que se deriva del acta de
legalizacin de firmas es la razn que el notario debe tomar en el protocolo a su
cargo entro de los ocho das siguientes.
3. RAZN DE LEGALIZACIN DE FIRMAS:
68 Ibidem pg. 63
59
autoriza la firma o firmas legalizan, con indicacin del papel en que este
suscritos, tanto el documento como el acta de autentica. Y
e) La firma del notario (con su sello)
3. Incumplimiento de la obligacin. Esta es sancionada por la Corte suprema de
Justicia con amonestacin o censura al notario infractor o imponindole una multa
que no exceder de veinticinco quetzales. En no tomar nota en el protocolo de la
razn de la legalizacin de firmas, no invalida la legalizacin propiamente dicha.
4. La razn de legalizacin en otros pases Podemos establecer que es
recomendable que una constancia o razn de haber efectuado una legalizacin de
firmas, ya sea en el protocolo, como se debe hacer en Guatemala o en libro
autorizado para el efecto. Consideramos que para hacer positiva la norma, la razn
tambin tendra que ser firmada por el signatario del documento, pero esto desde
luego, implicara una modificacin legislativa. Esto debido a las consideraciones
que se hacen en Argentina y Espaa.
5. Testimonios de la Razn: De las razones de legalizacin de firmas, se debe
extender testimonio especial para el Archivo General de Protocolos, como de toda
60
3. Definicin:
Es el acta que redacta en el mismo documento, o en hoja adicional si fuere
necesario en la cual da fe que la misma es copia fiel de su original por haberse
reproducido en su presencia69.
4. Requisitos: Para legalizar fotocopias, fotostticas y cualquier otra reproduccin es
necesario que: a) La copia sea procesada, copiada o reproducida del original; y b)
Que la reproduccin se haga en presencia del notario.
69 Ibidem Pg. 73
61
5. Formalidades:
Lugar y fecha
Fe de que las reproducciones son autenticas.
Cuando materialmente sea imposible redactar el acta en el propio documento,
se debe hacer en breve relacin de los datos que consten en las hojas
anteriores a aquella en se consigne el acto o de todo el documento
legalizado, en cualquier caso hay que indicar el nmero de hojas que
conste el documento del cual se ha legalizado la copia o copias.
La firma numeracin y sello del notario en todas las hojas anteriores a la
ltima.
Al final, la firma y sello del Notario precedidas de las palabras POR MI Y ANTE
MI.
6. Validez: Las reproducciones legalizadas tienen plena validez y las leyes comunes
les reconocen plena prueba. Artculos 177 y 178 del cdigo Procesal civil y
Mercantil.
7. La forma notaria de la Legalizacin: en el mismo documento y en hoja
independiente.
8. Impuestos: Esta acta esta gravada con un impuesto de cinco quetzales por acta de
legalizacin de documentos, esto en timbres, fiscales, adems hay que cubrir el
impuesto de timbre notarial que es de diez quetzales tambin por cada acta.
1.1.
Antecedentes histricos:
62
b)
en contacto directo
con los
d)
e)
f)
63
g)
h)
De publicidad: Los actos que autoriza el Notario son pblicos por medio de
la autorizacin notarial se hace pblica la voluntad de la persona. El notario
debe de dar certificaciones a los interesados de las actuaciones.
75 Ibidem
76 Neri Argentino Tratado Terico y Prctico de Derecho Notarial Vol. I. Pg. 366
77 Muoz Nery Roberto Ob. Cit. Pg. 10
64
65
que
(tambin
1.3.4.2.
66
67
68
Cambio de nombre.
esenciales
2.2.13.
Determinacin de edad.
2.2.14.
2.2.16.
Adopcin.
2.2.17.
3. PROCESO SUCESORIO:
PROCESO SUCESORIO INTESTADO EXTRAJUDICIAL
La sucesin intestada se considera en el orden histrico, como la primera que
apareci en Roma, y que vino a operar cuando no haba heredero constituido,
es decir heredero testamentario, ya porque no se otorga testamento, porque
dio lugar a ser invalido o por ineficacia del mismo, creyndose por ello a la
sucesin intestada como subordinada a la testamentaria. Esta clase de
sucesin hereditaria ha recibido otras denominaciones: sucesin intestada o
Ab intestato, Legal o simplemente Sucesin.
Sucesin Intestada y Sucesin testamentaria: el derecho romano hace dos
grandes diversidades de las sucesiones: Sucesin intestada, para ellos obra de la
ley, que operaba por la no disposicin del causante de sus bienes a travs del
testamento o silencio del que cujus, encargndose esta la ley- de determinar
69
Este es el
sentido que tiene la palabra sucesin cuando se trata de sucesin por causa de
muerte. En sentido mas lato, la palabra suceder significa venir despus de otro,
reemplazar a otro en algn derecho.
Qu es masa hereditaria? Es el conjunto de bienes, derechos, obligaciones y
acciones que no se extinguen por causa de muerte y transmisibles a un heredero o
legatario.
Qu es intestado? Es la persona que muere sin otorgar testamento vlido o
disposicin de ltima voluntad (legado o donacin mortis causa), circunstancia por la
cual no existen ni rigen disposiciones testamentarias.
70
de la muerte
muerte.
Diego Espin Canovas se refiere a la SUCESIN INTESTADA O LEGITIMA como
la delacin hereditaria en la sucesin de una persona, cuando por falta de
disposicin testamentaria total o parcial, o invalidez o ineficacia de la misma no ha
ordenado aquella el destino de su patrimonio, o este no se ha agotado a favor de los
llamados por testamento.78
Por su parte, Federico Puig Pea, al referirse a la Sucesin intestada dice que es
aquella establecida por la ley para regular la ordenacin y distribucin de los bienes
dejados por una persona cuando muere sin testamento ineficaz o insuficiente para
poder llevar a cabo aquella distribucin79
78 Manual de Derecho civil Espaol. Vol. V.3. Edicin 1974 Editorial Revista de Derecho
Privado, Madrid. Pg. 498.
79 Compendio de Derecho Civil Espaol, tomo VI 3. Edicin 1976 Ediciones Pirmide, S.A.
Pg. 628.
71
Jos Castan Tobeas: Por su parte indica que Puede ser definida la sucesin
intestada en nuestro Derecho como la sucesin hereditaria que se defiere por
ministerio de la ley, cuando faltan en todo o en parte los herederos testamentarios. 80
SUJETOS QUE INTERVIENEN EN LA SUCESIN INTESTADA:
A) Causante
B) Causahabientes.
La persona fallecida y cuya sucesin se inicia, es el causante; el heredero o
legatario es su causahabiente. Este adquiere, por sucesin mortis causa abintestada, el derecho que se le trasmite (todo patrimonio o una cuota, si es heredero;
o determinado bien, si es legatario), reputndose que el causahabiente ha sucedido
sin solucin de continuidad en la propiedad de su derecho. El lenguaje jurdico goza
de otros vocablos de empleo exclusivo para designar a quien trasmite y a quien
adquiere por sucesin mortis causa: al primero se le llama de cujus. La palabra
heredero viene del latn herus, que significa dueo, amo; y segn otros del verbo
areo, estar, porque el heredero esta prximo a la persona quien hereda.
CASOS EN QUE TIENEN LUGAR LA SUCESIN INTESTADA
EL Cdigo Civil en el artculo 1068 determina. La sucesin Intestada tiene
lugar: cuando no hay testamento. 1. (artculo 75 del decreto Ley 218) cuando
falta la condicin puesta a la institucin de heredero, o el instituido muere
antes que el testador o es incapaz de heredar, o repudio la herencia; fuera de
los casos de sustitucin
80 Derecho civil Espaol Foral. Tomo VI... 7. Edicin Reus S.A.: Madrid. 1971 Pg. 14
72
De conformidad con el artculo 1074 del cdigo civil, son llamados a la sucesin
intestada, segn las reglas previamente establecidas, los parientes del difunto y a
falta de estos el Estado y las Universidades de Guatemala por partes iguales.
El pariente ms prximo en grado excluye al ms remoto, salvo el derecho de
representacin en los casos en que deba tener lugar.
En el artculo 1075 se establece en el caso de ser la sucesin parte intestada y
parte testamentaria, se proceder previamente a la liquidacin a fin de pagar el
pasivo de la herencia, y en seguida se partirn separadamente los bienes
intestado y los testamentarios respetando siempre la voluntad del testador.
Conforme el articulo 1076 del cdigo Civil, todos los hijos heredan por
partes iguales, pero con la salvedad de que no existe sucesin entre el
adoptado y los parientes del adoptante.
Se establece tambin que si hubiere varios parientes
73
b) LOS HEREDEROS: En este caso, los descendientes del causante tienen mayor
derecho, le siguen los ascendientes }, tanto los primeros como los segundos en
lnea recta; y a falta de estos parientes en lnea colateral hasta el cuarto grado.
El carcter de heredero debe comprobarse al radicar el proceso, de tal cuenta
que si de los documentos aportados, esto no se establece, no se podr tener
por radicado el mismo.
c)
f)
74
declaracin judicial de otros derechos que pudieran haber emanado del fallecimiento
de su causante, o de su muerte presunta, el proceso sucesorio determinar cuando
menos:
1. El fallecimiento del causante o su muerte presunta;
2. Los bienes relictos bienes dejados por el causante y estn a su nombre en el
momento de su muerte;
3. Las deudas que gravan la herencia;
4. Los nombres de los herederos;
5. El pago del impuesto hereditario; y
6. La particin hereditaria.
Ello quiere decir que el objeto principal del proceso sucesorio es la proteccin
tanto de los presuntos herederos, como de los bienes que conforman la herencia,
determinados fehacientemente.
Al respecto los autores MIGUEL Y ROMERO, indican que el objeto del
proceso sucesorio no es ms que Determinar la sucesin legitima de una persona
fallecida sin testar o cuyo testamento haya sido declarado nulo, sin valida institucin
de heredar universal, practicando provisionalmente mientras se designan los
herederos y entre ellos se distribuye la herencia, las diligencias necesarias para la
seguridad de aquellos y su conveniente administracin. 81
FORMAS DEL PROCESO SUCESORIO
En cuanto a las formas del proceso sucesorio el artculo 453 del cdigo Procesal Civil
y Mercantil establece que puede tramitarse:
a. Extrajudicialmente, ante notario siempre que todos los herederos estn de
acuerdo.
b. Judicialmente, radicndolo ante juez competente.
75
forma siguiente:
3.2.
3.5.
3.6.
76
de
inventario
del
patrimonio
hereditario,
especificando
77
Testamentario:
78
4. LA IDENTIFICACIN DE TERCERO:
Diferencia con la Identificacin de persona:
La identificacin de tercero la hace otra persona distinta a quien se identifica (porque
no puede o no quiere acudir ante el notario), en el caso de la identificacin de
persona, es la propia persona la que acude a su identificacin de persona, es la
propia persona la que acude a su identificacin. Los dos casos proceden cuando, la
persona a quien se identifica una incompleto su nombre o usa otro que no es el que
aparece ha identificar con en un Acta de Notoriedad (identificacin de tercero), y en
escritura pblica (la identificacin de persona). Luego de las publicaciones de los
edictos, y dentro de los diez das siguientes puede dar una oposicin, la cual se
seguir en juicio ordinario, si no se hiciere oposicin alguna, entonces el notario
proceder a hacer constar la Identificacin de persona o la identificacin de Tercero,
segn el caso, en un Acta de notoriedad.
79
y declaracin de la notoriedad de la
80
81
AUSENTES:
Es importante sealar, que no se puede disponer ni gravar bienes menores,
incapaces o ausentes, sin que previamente se haya conseguido la declaratoria con
lugar de las diligencias conocidas como de utilidad y necesidad. Por lo anterior
debemos de aclarar que entonces, los menores son representados por quienes
ejerzan la patria potestad o la tutela de los mismos, los incapaces son representados
82
por las persona que haya designado el juez, al momento de declarada la interdiccin
y los ausentes por el guardador que el juez haya nombrado al momento de declarar
la ausencia.
Debemos de tener un marco terico mnimo para iniciar a tratar la institucin de este
titulo, de esa cuenta lo sealado anteriormente los siguiente: por utilidad debemos
de entender que se trata de un provecho material, beneficio de cualquier ndole,
ventaja, o rdito; y por necesidad la falta de lo principal para la existencia escasez
falta de algo, grave riesgo que requiere pronto y eficaz auxilio.
Para enajenar o gravar bienes de menores, incapaces o ausentes, el que los tenga
bajo se administracin deber obtener licencia judicial, probando plenamente que
hay necesidad urgente o que resulte manifiesta utilidad en el acto que se pretende
verificar a favor de su representado y segn nuestra legislacin hay necesidad y
utilidad en los contratos sobre bienes de menores, incapaces o ausentes:
Cuando los productos de los bines inmuebles no alcancen para satisfacer crditos
legtimos o para llenar necesidades precisas de alimentacin del menor o incapaz.
Cuando para conservar los bienes y los productos no se puede encontrar otro medio
de gravarlos Y
Cuando se proporciona la redencin de un gravamen mayor por otro menor.
La Solicitud que se hace el juez contiene:
El titulo con el administran los bienes, el cual debe de acreditar;
Los motivos que le obligan solicitar la licencia;
Los medios de prueba para acreditar la utilidad y necesidad del contrato u obligacin.
Las bases del contrato respectivo;
Indicacin de los bienes que administra, designado los que se propone enajenar o
gravar.
El trmite judicial, el juez, con intervencin de la P.G.N. y del representante en su
caso, mandar recabar la prueba propuesta y practicar de oficio cuantas diligencias
estime convenientes. En caso de que fuere necesaria la tasacin de bienes, ser
practicada por un experto de nombramiento del juez.
83
Declaratoria:
Recabada la prueba y odo a la P.G.N. el juez dictara auto que deber contener:
a. Si son o no fundadas las oposiciones que se hubieren
planteado;
b. La declaratoria de utilidad y necesidad, en su caso
c. La autorizacin para proceder a la venta o gravamen de los
bienes, fijando las bases de la operacin y
d. El nombramiento de notario y la determinacin de los pasajes
conducentes del expediente que deban incluirse en la escritura,
en la que comparecer el juez.
Tratndose de la venta de bienes el juez podr dispones que se haga en pblica
subasta fijado los trminos de la misma.
La declaratoria de utilidad y necesidad la har el juez siempre bajo la responsabilidad
de todo lo que hubiere intervenido en las diligencias.
a) Disposicin y Gravamen de bienes menores, incapaces o
ausentes, ante notario86:
Esta lleva a cabo as:
i. Acta Notarial de requerimiento: acreditando el solicitante la
calidad en la que acta, expresando los motivos por los cuales
solicita la autorizacin las pruebas del caso, bases del contrato,
el listado de bienes del menor, incapaz y ausente.
ii. Primera Resolucin: En esta se tiene por iniciadas las
diligencias, por presentados los documentos que le fueran
aportados y ordena las diligencias con el objeto de que quede
suficientemente probadas la utilidad o necesidad.
iii. Notificacin al Representante del menor: ausente o incapaz.
86 Ibidem Pg. 66
84
85
86
9. CAMBIO DE NOMBRE:
Tramite Notarial89:
a. Acta Notarial de Requerimiento: En la cual el interesado expresar el
motivo por el cual desea cambiar su nombre, y aportara el nombre
completo que quiera adoptar. Presenta como prueba documental la
certificacin de nacimiento.
b. Primera Resolucin: dando tramite a la diligencia ordenando recibir la
informacin si se ha ofrecido publicacin de edictos.
c. Recibir Informacin Testimonial en actas notariales, si se hubiera
ofrecido.
89 Ibidem 74
87
88
b.
89
c.
d.
e.
f.
g.
Certificacin del Auto en Duplicado: el cual se enva al Registro Civil para que se
proceda efectuar la rectificacin.
h.
Predios o
parcelas cultivables;
Establecimientos
comerciales e
industriales, que sena objeto de explotacin familiar, cuando no exceda de diez mil
quetzales su valor. Los fundadores del patrimonio pueden ser: El padre o la
madre sobre bienes propios de cada uno; El marido y la mujer, sobre bienes
90
Notarial
de
Requerimiento:
El
requirente
presentar
los
documento siguientes:
a. Ttulo con el que acredita la propiedad del bien.
b. Certificacin registral, en la que conste que el o los bienes no tienen
gravmenes.
c. Certificacin de la matricula fiscal
los
inmuebles.
Si no se trata de inmuebles la declaracin del valor de los bienes, se har dentro del
acta.
a. Los nombres y apellidos, edad, estado civil, domicilio y nacionalidad de
las personas a cuyo favor se desea constituir el patrimonio.
b. La situacin valor, dimensiones, linderos de los inmuebles, descripcin
del establecimiento industrial o comercial en su caso, y de los otros
bienes que deben constituir el patrimonio familiar, as como las dems
circunstancias necesarias para su identificacin.
c. El tiempo que debe durar el patrimonio familiar.
d. El valor de los bienes y el monto de las deudas del solicitante.
91 Ibidem Pg. 85
91
92
y la posibilidad
ya documentado el
92 Ibidem Pg. 90
93
94
95
96
NOTARIADO CUATRO
1. EL INSTRUMENTO PBLICO:
1. Etimologa: Del latn instruere, instruir. En sentido general, escritura
documento95.
2. Definicin: Documento pblico, autorizado por notario a instancia de parte,
producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios
jurdicos y asegurar la eficacia de sus efectos jurdicos 96,
97
3. Fines: Principalmente son cuatro los fines que llena el instrumento pblico 1.
perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad. 2. Servir de prueba
en juicio y fuera del; 3. Ser prueba preconstituida; y
4. Caracteres: Rasgos con que una cosa se da a conocer distinguindose de las
dems.
a) Fecha Cierta: Se tiene la certeza de que la fecha de ella es
rigurosamente exacta y los efectos que de esta virtud excepcional
pueden producirse son innumerables y valiossimos 97 ;
b) Garanta: El instrumento autorizado por notario tiene el respaldo
estatal, en nuestra legislacin produce fe y hace plena prueba.
c) Credibilidad: El instrumento por ser autorizado por quien posee fe
publica es creble para todos y contra todos98;
d) Firmeza, Irrevocabilidad e inapelabilidad: Mientras el instrumento no
sea redargido de nulidad es firme, al no existir un superior jerrquico
al notario, no es apelable ni revocable.
e) Ejecutoriedad: Virtud por la cual el instrumento publico puede ser
utilizado como ttulo ejecutivo; Sanahuja lo define muy bien Es la
cualidad del acto en virtud de la cual el acreedor por sujeto agente
puede caso de inobservancia del obligado, obtener la ejecucin de su
derecho mediante la fuerza99 y
f) Seguridad: Fundamentaba en la coleccin de los instrumentos en el
protocolo pues el instrumento original queda en el.
g) Valor: El instrumento pblico tiene valor formal y probatorio.
Formal: Cuando se refiere al cumplimiento de las formalidades esenciales
y no esenciales que la ley dispone; y
Probatorio: En cuanto al negocio que contiene internamente.
97 Gonzlez, Carlos Emrito Ob. Cit. Pg. 320
98 Muoz Nery Roberto Ob. Cit. Pg. 5
99 Citado por Carlos Emrito Gonzlez Ob. Cit. Pg. 319
98
99
SOBRE
CIRCUNSTANCIAS
PERSONALES104:
Entre
ellas
tenemos:
a) La identificacin de los comparecientes indicando sus datos generales
y personales.
100
DEFINICIN:
Es la autorizada por Notario en el protocolo a su cargo, a requerimiento de parte,
b)
101
CLASIFICACIN:
En todo documento encontramos:
1. El acto documentado (negocio);
2. El acto documentador (el escribirlo); y,
3. El documento como cosa, el resultado del escrito (el instrumento).
Cuando estos tres hechos en si distintos se unen, estamos ante el primer caso in
continenti, ya que por la unidad del acto, el documento constituye una identidad con
su contenido. En el segundo caso ex intervallo, los tres hechos pueden estar
dispersos:
1. el acto documentado, puede ser previo contrato verbal;
2. su redaccin por escrito, el documento, incluso con firma, puede advenir
ulteriormente y mucho despus; y
3. el acto legal de documentacin el reconocimiento legal de la firma, en este caso el
documento representa la declaracin de voluntad primaria pero no lo es.
En
Guatemala
se
conoce
tres
clases
de
escrituras
Principales,
complementarias y canceladas107.
a. Principales: son aquellas que se perfeccionan en un mismo acto e
independientes de cualquier otra escritura para tener validez.
b. Complementarias: O accesorias estas vienen a complementar una escritura
anterior que por alguna circunstancia no se perfecciono entre ellas estn las de
aclaracin, ampliacin y aceptacin.
c.
Canceladas: Son aquellas que no nacen a la vida jurdica pero que ocupan un
lugar y numero en el protocolo por lo que deben de se canceladas y dar el aviso
respectivo al Archivo General del Protocolos.
c)
102
103
e)
REQUISITOS Y FORMALIDADES: Los que seala la ley en los artculos 29, 30,
31, 42, 44, 46, 47, 48, 49, 50, del Cdigo de Notariado.
104
105
cuando
extranjera y necesita hacerse valer en Guatemala, debe sufrir los pases legales,
que son actos concatenados, cuyo objeto es cumplir con las distintas
legalizaciones de firmas de los funcionarios por los que pasado el documento.
113 Ibidem Pg. 90
114 Ibidem
106
107
y el o los documentos
108
6. EL PROTOCOLO Y SU CONTENIDO:
ANTECEDENTES:
El protocolo surge de la necesidad de los hombres de materializar en un escrito la
voluntad creadora de sus derechos, de materializar la prueba, de recurrir a la
grabacin grfica sobre un elemento fsico que hiciera visible y perpetua su
consideracin, de esa manera los hombres idearon que al emitirse la voluntad se
hiciera entre solemnidades y quedara grabada grficamente sobre un objeto material
impregnado de la voluntad creadora, guardador de una primera decisin del espritu,
conservador de una creacin del hombre a esa primera fuente de la gnesis del acto
jurdico llamaron protocolo115.
ETIMOLOGA:
Existen varias acepciones de la palabra protocolo. Su etimologa poco ayuda para
esclarecer cual su sentido propio, pues hay diversidad de opiniones acerca de su
origen. Puede resultar de la palabra compuesta del prefijo PROTO, procedente de la
palabra griega PROTOS, y del sufijo COLO o COLON, sobre cuya significacin no se
ha puesto de acuerdo sus autores. Segn Scriche proviene de la vos latina COLLIUM
o COLLATIO, que significa comparacin o cotejo
109
Citado por Nery Muoz y Para Jimnez Arnau La palabra Protocolo es expresin de
acepciones mltiples. En un sentido ms vulgar quiere decir coleccin de hojas ,
folios o documentos adheridos unos a otros que en su conjunto forma un volumen o
libro116
REQUISITOS Y FORMALIDADES DEL PROTOCOLO: Artculos trece y catorce del
cdigo de Notariado.
3. Los instrumentos deben de redactarse en espaol, escribirse a maquina o a
mano de manera legible y sin abreviaturas.
4. Los instrumentos deben llevar numeracin cardinal, escribindose
uno a
110
APERTURA Y CONTENIDO;
2. APERTURA: El protocolo se abre cada ao con la primera escritura que se
facciona, la cual llevara siempre el numero uno y principiara en la primera
lnea del folio inicial. No se necesita ninguna razn de apertura, pero es
obligatorio el pago de Q.50.00 en la tesorera del Organismo Judicial por
derecho de apertura. Artculos once del cdigo de Notariado.
3. CONTENIDO: El protocolo del Notario contendr; las escrituras pblicas o
matrices, las actas de protocolacin, las razones de legalizacin o cualquier
documento que la ley seale la razn de cierre, el ndice y los atestados
CIERRE NDICE Y ATESTADOS:
9. CIERRE: El protocolo debe cerrarse cada ao, el ltimo da del ao natural pero
tambin puede cerrarse en cualquier momento que el Notario dejare de cartular. El
cierre es mediante una razn notarial, la cual debe contener: la fecha, el numero
notarial, la cual debe contener: la fecha el total de numero de instrumentos
autorizados, indicando cuantos de ellos son escrituras pblicas, el numero de actas
de protocolizacin, de razones de legalizacin, el numero de escrituras canceladas
si lo hubieren, as como el total de folios utilizados, observaciones si fueren
necesarias y la firma del notario. Articulo doce del cdigo de notariado
10. NDICE: Posteriormente a la razn de cierre, debe redactarse el ndice, segn la ley
guatemalteca, este que antes de la reforma a la Ley del Timbre y Papel sellado
deba hacerse necesariamente en papel sellado pero que ahora se hace en una
hoja de papel bond a la que se deben adherir los timbres de ley (Q. 1.00) y
contendr en columnas separadas. A) El nmero de orden del instrumento; b) el
lugar y fecha del otorgamiento; c) Los nombres de los otorgantes, si fuere el notario
debe anotar su nombre; d) El objeto del instrumento; e) El Folio en que se inicia. En
el ndice es permitido utilizar cifras y abreviaturas, al final la fecha y la firma del
notario antes de suscribirlo podr hacer las observaciones si las hubiere. Artculo
quince del cdigo de notariado.
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11. ATESTADOS: Los atestados son los documentos que el notario agrega al final de
su protocolo y tienen relacin con los instrumentos autorizados y deben constar
principalmente el recibo de pago de apertura, comprobantes de entrega de
testimonios especiales copias de aviso, recibos, solvencias etc. Articulo diecisiete
del cdigo de notariado
EMPASTADO:
Dentro de las treinta das posteriores al cierre del protocolo el Notario debe mandar
a empastar si protocolo (Art. 18del Cdigo de notariado). El empastado puede
hacerse en uno o ms tomos, dependiendo de su volumen lo que no es permitido es
empasta en un solo tomo dos o ms aos.
DEPOSITO Y GUARDA:
El notario no es propietario del protocolo ya que no nicamente es depositario del
mismo y responsable de su conservacin. Artculo diecinueve del cdigo de
notariado.
CASOS EN QUE SE DEPOSITA EL PROTOCOLO:
La ley menciona los casos de depsito del protocolo, algunos en forma temporal y
otros en forma definitiva siendo los siguientes: 1) por ausencia del pas por tiempo
menor de un ao; 2) Por ausencia del pas por ms de un ao; 3) Por inhabilitacin;
4) Por entrega voluntaria; 5) Por fallecimiento del notario. (Art. 23, 26, 27, 28 del
Cdigo de Notariado)
PROTOCOLO DEL NOTARIO FALLECIDO:
En este caso los albaceas, herederos parientes, p cualquier persona que
tuviera protocolos de un notario fallecido deben de depositarlo dentro de los treinta
das, deben depositarlo dentro de 30 das siguientes al fallecimiento, Al archivo
General de protocolos, si fuera en la capital; al Juez de Primera instancia si estuviera
en una cabecera departamental o Alcalde si estuviesen en un municipio en esos
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casos funcionarios deben remitirlo dentro de los ocho das siguientes del deposito al
Archivo general de Protocolos. Artculo veintitrs del cdigo de notariado.
GARANTA Y PRINCIPIOS QUE FUNDAMENTA AL PROTOCOLO117:
Las garantas o principios que fundamentan el protocolo, son los de durabilidad y
seguridad118. Dado que nuestro sistema notarial se concentra en el principio de que
los originales o matrices deben de quedar en poder del notario, es necesario rodar y
dotar a tales documentos de una serie numerosa de seguridades. Ello permite la
expedicin de testimonios, lo mismo que la comprobacin de la autenticidad de los
mismos, en todos aquellos casos en que los documentos notariales sean reargidos
de falsedad.
En sntesis la existencia y fundamentacin del protocolo radica en los siguientes
aspectos:
1. Permanencia documental en las Relaciones Jurdicas: El protocolo Notarial
constituye una garanta que presta el Estado para la efectiva perdurabilidad de
los actos jurdicos que requieren la o intervencin notarial, para su completa
validez y eficacia legal;
2. Garanta de Ejecutoriedad de los derechos: La existencia del protocolo y por
el ende de los instrumentos o actos jurdicos en el consignados pueden llegar
a ser una prueba fehaciente sobre los derechos y sus relaciones jurdicas
incorporadas, principalmente en aquellos casos en que la posesin de un
ttulo es esencial para ejercitar o ejecutar un derecho se haya incorporado en
cierta manera al documento.
3. Autenticidad de los derechos: El protocolo desempea, una funcin
autenticadora
eventual suplantacin
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circulacin.
Si no fuere posible reponer todas las escrituras en el Juez tendr que citar de nuevo
a los interesados para consignar en actas los puntos que las escrituras contenan y
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