Preparacin y aseguramiento

de los juicios.
Procedimiento cautelar.
Es aquel destinado a hacer efectivas las providencias cautelares.
Dentro del concepto de medidas o providencias cautelares o asegurativas se comprenden todas aquellas que tienen
por objeto asegurar pretendidos derechos, mientras no se encuentren sancionados por la resolucin judicial
definitiva.
Calamandrei define a las providencias cautelares como una anticipacin provisoria de ciertos efectos de la
providencia definitiva, encaminada a prevenir el dao que se podra derivar del retardo de la misma.
Clasificacin de las medidas cautelares.
Es posible clasificarlas atendiendo a los tipos que pueden comprenderse en ellas.
Calamandrei distingue cuatro grupos de medidas en atencin a las diversas formas que puede asumir la relacin de
instrumentalidad que liga a la providencia cautelar con la providencia principal.
Medidas instructorias anticipadas.
Medidas dirigidas a asegurar la ejecucin forzada.
Medidas mediante las cuales se decide interinamente una relacin controvertida.
Cauciones procesales.
Medidas instructorias anticipadas.
Son aquellas que tienen por objeto, en el evento de un posible futuro proceso, fijar y conservar ciertas diligencias
probatorias que van a ser utilizadas posteriormente en aquel proceso, en el momento procesal correspondiente.
Nuestro CPC se refiere a estas medidas cautelares en el Titulo IV, Libro II, bajo la denominacin de Medidas
Prejudiciales, art. 273 y sgtes.
Si se observa la normativa de este ttulo, puede percibirse en l reglamentadas varias providencias que se refieren a
medios probatorios que pueden solicitarse en forma previa al juicio ordinario, tanto por aquel que pretende demandar
como por toda persona que fundadamente tema ser demandada, en conformidad al art.273 y 288 CPC. En este
grupo est el art. 273 N5, 281, 284 y 286 CPC.
Medidas dirigidas a asegurar la ejecucin forzada.
Son aquellas que sirven para facilitar el resultado prctico de una futura ejecucin forzada, y que impiden la
dispersin de los bienes que pueden ser objeto de la ejecucin.
Con la existencia de estas providencias cautelares se asegura el cumplimiento de la sentencia que recaiga en un
juicio y que garantiza as el ejercicio de la accin que hace el actor. En nuestro CPC estas medidas se encuentran
reglamentadas en el Titulo IV del Libro II, arts 290 al 302, que lleva el epgrafe de las medidas precautorias.
Medidas mediante las cuales se decide interinamente una relacin controvertida.
A travs de estas medidas se va a decidir interinamente en espera de que, a travs del proceso ordinario, se
perfeccione la decisin definitiva, una relacin controvertida de cuya indecisin, si ella perdurase hasta la dictacin
de la sentencia definitiva, podra derivar un dao irreparable para una de las partes. Por ejemplo encontramos la
aceptacin provisional de la demanda que se reglamenta en el juicio sumario (art. 684), o el otorgamiento de
alimentos provisorios (327 CC, 684 CPC), o el interdicto posesorio de denuncia de obra nueva (art. 565).
Cauciones procesales.
Consisten en la imposicin por parte del juez de una caucin, de una garanta, al interesado como una condicin
necesaria para obtener una ulterior providencia judicial. Por ejemplo encontramos la fianza de rato, en la agencia
oficiosa, en que el juez se pronunciar si acepta o no la agencia oficiosa.

Estas cauciones procesales son garantas que se ordenan rendir como condicin previa para que el actor obtenga
medidas precautorias u otra clase de providencia.. De all que se hable de ellas como medidas de contracautela,
pues la finalidad de esa caucin es asegurar el resarcimiento de los posible perjuicios o daos que podran causarse
a la contraparte. Por ejemplo encontramos el art.298 parte final, 299 y la reserva de excepciones del art. 473, en el
juicio ejecutivo.
Medidas prejudiciales.
Titulo IV del Libro I, arts.273 al 289.
Tanto en el art. 273 como en el 253 se seala que el juicio ordinario podr iniciarse por demanda o a travs de una
medida prejudicial.
Las medidas prejudiciales consisten en ciertas diligencias o actuaciones que pueden practicarse antes de la
iniciacin del juicio, con el fin de prepararlo o para asegura que el actor no quede frustrado en sus derechos.
Acerca de cual es el procedimiento en que tienen lugar estas medidas prejudiciales, no hay opiniones unnimes:
Hay quienes creen que, por estar reglamentadas en el titulo IV del libro II, dentro de las normas relativas
al juicio ordinario, y atendiendo al tenor literal del art.273, solo procederan estas medidas para el juicio
ordinario. (Carlos Anabaln Sanderson).
Se justifica esta opinin en la ubicacin de estas normas, la expresin el juicio ordinario podr prepararse..
del art. 273, y las expresiones del art. 253 El juicio ordinario comenzar por demanda, sin perjuicio.
Otros dicen que por aplicacin del art.3 CPC, esta normativa relativa a la medidas prejudiciales es
posible aplicarlas a cualquier tipo de procedimiento.
Los partidarios de esta posicin critican la ubicacin que el legislador dio a estos artculos, pues, segn ellos,
habra sido lgico ubicarlas en el libro I, que contiene las normas comunes a todo procedimiento.
Adems la finalidad de las medidas las hace tiles y necesarias en todo juicio. El Libro II tienen una
aplicacin subsidiaria y supletoria a los dems procedimientos del Libro III. (Art.3).
Otro punto discutido si estas medidas dan origen a un juicio o son independientes con una finalidad slo preparatoria
de ste:
Si se piensa que ya se esta en el juicio:
Se interrumpen las prescripciones adquisitiva y extintiva.
Los derechos se transforman en litigiosos.
La prescripcin de corto plazo se transforma en de largo plazo.
Se constituye en mora al deudor.
Empieza a correr el plazo para el abandono del procedimiento.
Quienes opinan que slo nos encontramos ante una antesala del juicio se fundamentan en:
El art.253 seala sin perjuicio, lo que es sinnimo de no obstante
El art. 273 establece que son anteriores a la iniciacin del juicio.
El art.287 seala que para entablar una medida prejudicial debe indicarse la accin que se propone
deducir.
Puede entablarlas quien teme ser demandado, lo que implicara iniciar un juicio por el demandado.
El art.1603 indica que todo juicio comenzar con la notificacin legal de la demanda.
La comisin de 1875 dej constancia que las medidas prejudiciales, por su tramitacin sencilla, no
constituyen juicio mismo, sino slo medidas preparatorias.
Mensaje del CPC.
Finalidades de estas medidas.
1. - Pretenden obtener datos para la elaboracin y redaccin de la demanda del juicio que vendr. Los cuatro
primeros nmeros del art.273 estn establecidos claramente para este propsito.
2. - Las que tienen por objeto procurarse medios de prueba sobre hechos que pueden desaparecer, o rendir medios
probatorios que durante el juicio no pueden rendirse. Arts. 273 N5, 281, 284 y 286
3. - Medidas cuyo objeto es asegurar que se puede cumplir la sentencia, asegurar el resultado del juicio.

Titular de las medidas prejudiciales.

La regla general es que puedan exigirlas o impetrarlas el que pretende demandar, de aquel contra quien se propone
dirigir la demanda. As lo establece el art.273 inc.1.
Por excepcin puede solicitar estas medidas toda persona que fundadamente teme ser demandada. As lo indica el
art.288. (Puede pedir la del art.273 N5, 281, 284 y 286).
Clasificacin de las medidas prejudiciales.
1.- Atendiendo a su objeto
Medidas que tienden a obtener datos necesarios para entablar una demanda. Son las contempladas en el art. 273
Ns 1 al 4, 282 y 285.
Medidas que tienden a obtener pruebas anticipadas para un prximo juicio. Mencionamos el N5 del 273, art.281,
284 y 286.
Medidas prejudiciales destinadas a asegurar el resultado del juicio que se va a entablar y que se denominan
medidas prejudiciales precautorias, reguladas en al art. 279.
2.- Atendiendo a las personas que puedan impetrarlas.
Medidas que solicita el posible actor, art.273 CPC.
Medidas que puede impetrar el presunto demandado.
3.- Segn la forma como ellas se decretan.
Medidas que se decretan en todo caso, como sucede con las del N5 del art.273.
Medidas que se decretan solo si a juicio del tribunal son necesarias para que el demandante pueda iniciar
posteriormente el juicio, Ns 1 al 4 del art.273.
4.- Segn el conocimiento previo que de ellos se da para practicarlas.
Medidas que se decretan previo conocimiento de la persona a quien se trata de demandar, art.281 y 286.
Medidas que no requieren de este conocimiento previo, que son todas las dems.
Caractersticas de estas medidas.
Las medidas prejudiciales , y en general las cautelares, presentan una serie de rasgos distintivos que les dan un
carcter especial, ciertos elementos distintivos. Aqu encontramos:
1.- Tienen un carcter previo.
Se desprende del art. 253, cuando usa la frase sin perjuicio de lo dispuesto en el titulo IV de este libro. Esta
expresin sin perjuicio debe entenderse como no obstante empezar el juicio por demanda del actor, a
veces puede iniciarse por un procedimiento previo como estas medidas prejudiciales.
Estas medidas preliminares no son otras que aquellas actuaciones que, con distinto objeto, se practican
antes del juicio o asunto controvertido.
2.- Son preparatorias del juicio.
As lo dice el art.273 inc.1, cuando expresan que el juicio ordinario podr prepararse. Luego, estas
medidas prejudiciales no son en s una demanda ni tampoco dan comienzo al juicio que corresponde. Su
funcin es preparar la entrada al juicio.
3.- Son taxativas.
En efecto, no hay otras medidas prejudiciales que aquellas contempladas expresamente en la ley. Fluye esta
caracterstica de su condicin de especialsima, y tienden a evitar abusos y atropellos, toda vez que si se
deja entregado al criterio de las partes. Que diligencias pueden revestir este carcter?. Slo significarn
estorbos y molestias a la labor de la parte afectada por ella.

4.- Son de carcter restrictivo.

Esta particularidad impide que estas diligencias tengan aplicacin indiscriminada. Ellas solo deben otorgarse
en los casos que autoriza expresamente la ley, y si bien es cierto que se indican los requisitos que las hacen
procedentes, no es menos que se deja entregado al juez su concesin, el que las va a decretar, siempre que
sean necesarias a la persona que las impetra.
Incluso aquella medida que debe concederse siempre. La del N5 del art.273, impone el cumplimiento de los
requisitos generales contemplados por el legislador.
5.- Tienen una tramitacin simple.
En efecto, y de acuerdo a la historia fidedigna del establecimiento de la ley, se trata de un procedimiento que
antecede a la demanda y que es de informacin a la misma, de modo que debe tener una tramitacin y una
solucin rpida y simple para que pueda ser eficaz.
Esta simplicidad obedece al carcter de necesidad y de urgencia que normalmente revisten las practicas de
estas medidas.
6.- Requieren de la intervencin de los tribunales de justicia.
7.- Gozan de flexibilidad en su otorgamiento.
Si bien la ley se cuida de indicar los tramites y oportunidades que el tribunal debe observar para conceder
este tipo de diligencias, no es menos que slo ha dado pautas generales, fundamentales y en lo dems
entrega amplias facultades al juez, para pronunciarse sobre su concesin.
Las cuatro medidas que contempla el art.273 se conceden cuando a juicio del tribunal sean necesarias para
que el demandante pueda entrar en el juicio, art.273 inc.2.
Requisitos para solicitar las medidas prejudiciales.
Para determinar los requisitos de procedencia debemos distinguir entre las medidas prejudiciales propiamente tales y
las medidas prejudiciales precautorias.
1.- Medidas prejudiciales propiamente tales:
Los requisitos para pedirlos son dos y estn sealados en el art.287:
Se deber expresar la accin que se desea deducir.
Debe expresar someramente sus fundamentos. A travs de esta exigencia se debe demostrar al tribunal
que realmente se precisa de la medida que se pide.
Estos son dos requisitos del art.287, generales, aplicables a toda medida prejudicial, y son generales porque tambin
existen requisitos especiales y propios de cada medida prejudicial y que debe concurrir para decretar la medida
prejudicial particular.
2.- Medidas prejudiciales precautorias:
La regla general es que ellas se decretan sin audiencia de la parte contra quien se pide.
As lo dice el art. 289 y 273 inc. final. De este modo el tribunal la concede o deniega de plano, sin or a la parte contra
quien se piden, y teniendo solo en consideracin los antecedentes que se expongan por el solicitante.
Hay que tener presente que de acuerdo al art.273 inc.2 el reconocimiento jurado de firma, el tribunal lo decreta en
todo caso.
Tribunal competente para conocer de estas medidas.
La ley no seala cual es el tribunal competente, pero ante este silencio hay que recurrir al tribunal que sera
competente para conocer del juicio. Tiene importancia en esta materia lo establecido en el art.178 COT.
Si la medida se presenta ante un tribunal relativamente incompetente, se produce una suerte de prrroga de
competencia, pero prrroga que slo la alcanza a ella y no se extiende al juicio futuro, esto segn la jurisprudencia,
porque la prrroga debe producirse respecto del juicio y en el juicio mismo.
El art. 465 inc.1 resuelve el problema a propsito del juicio ejecutivo.

Tramitacin de una medida prejudicial.

El art.289 seala que el juez puede decretar estas medidas con o sin or a la parte contra la que se pide, salvo que la
ley exija su intervencin. La expresin pueden implica facultad, atribucin, quedando al arbitrio del juez si hay
audiencia o no de la parte contra quien va dirigida.
Si opta por ordenarla sin audiencia, presentada la peticin estudiara el caso y declarara de plano si la acepta o
no. Decretada esta medida habr que notificar a la contraparte de esta medida, para que luego sea cumplida. La
notificacin se har de acuerdo al art. 40. (art.38).
Si opta por pronunciarse con audiencia de la parte a la que afecta deber decretar traslado.
Hay una situacin en la que no hay posibilidad de eleccin para el juez, y es cuando la ley exige que primero haya
audiencia (art.289). Por ejemplo 286 y 281.
Actitud del juez frente a la sociedad.
La ley entrega esta facultad para aceptar o no las medidas al criterio del juez, salvo un caso en el cual la ley seala
que, si se cumplen los requisitos formales, el juez debe acceder siempre a ella. Art. 273 N5 e inc. final.
Aseguramiento de la accin.
Se hace a travs de los procedimientos cautelares o conservatorios.
Durante la tramitacin del proceso la situacin del demandante es mas expuesta que la del demandado, porque este
ltimo es el que generalmente posee las cosas o derechos que dan origen en el juicio.
El demandado puede realizar una serie de maniobras para cumplir la sentencia que puede resultar del juicio, la cosa
objeto de la litis puede sufrir transformaciones materiales o jurdicas.
Ante esto el legislador debi crear un sistema de proteccin al demandante, el de los llamados procedimientos
cautelares o conservatorios.
Clasificacin en tres grandes grupos.
Se dividen en tres grandes grupos:
Las medidas precautorias del titulo 5 Libro II, arts. 290 al 302.
Aquellas que no estando contempladas en el ttulo 5 la ley las contempla en otras disposiciones. Estn
reconocidas en el art. 300, se otorgan exigiendo caucin, segn el art. 298. De este tipo es la retencin de los
bienes muebles a favor del arrendador, reglamentado en el art. 545 incs. 1 y 2, establecido en al art. 1942.
Aquellas que la ley permite solicitar al demandante que no estn en el ttulo 5 ni en la ley. Art. 298. Por ejemplo
arts. 327 CC, 598 y 654 CPC.

Medidas precautorias.
Estn en el titulo V del libro II, art. 290 al 302.
Podemos definirlas como aquellas diligencias que puede solicitar el demandante en cualquier estado del juicio, aun
cuando no est contestada la demanda, para asegurar el resultado de la accin. Art. 290 inc.1.
Titular de estas medidas.
Puede solicitarlas:
1. - El demandante.
2. - El demandado, slo doctrinariamente, pues slo puede ocurrir si reconviene al actor y slo para
asegurar el resultado de la accin que dirige en contra del demandante. Luego, no es demandado sino
demandante.
Como el demandado no puede exigirlas sin demandar, hay aqu una gran diferencia con las medidas prejudiciales.
Contra quien se solicita.

Solo proceden contra las personas que han sido demandadas y, eventualmente, contra terceros cuando estos sean
responsables de la accin deducida.

Procedimiento en que pueden impetrarse.

Al igual que las medidas prejudiciales existen dos corrientes:
1. - Algunos slo los circunscriben solo al juicio ordinario.
2. - Otros que propician un amplio campo de aplicacin, de acuerdo al art.3.
Oportunidad para solicitarlas.
El actor puede solicitarlas en cualquier estado del juicio y aun cuando no este contestada la demanda, e incluso
despus de estar citadas las partes para or sentencia. Art. 290 y 433 CPC.
Puede

tambin

pedirse

antes

de

presentarse

la

demanda,

con

el

carcter

de

prejudicial.

Medidas precautorias contempladas en nuestra legislacin.

Estn enumeradas en el art.290, enumeracin que no es taxativa, pues se pueden solicitar otras medidas
precautorias, como fluye de los arts.293, 299 y 300. (Por ejemplo el 598 CPC relativo al derecho legal de retencin).
Luego, aqu hay otra diferencia con las medidas prejudiciales, que si son taxativas.
Estas medidas del art. 290 son:
1. - El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
2. - El nombramiento de uno o mas interventores.
3. - La retencin de bienes determinados.
4. - La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
Requisitos para solicitar estas medidas precautorias.
1.- Requisitos generales y comunes a todas las medidas precautorias.
El demandante debe acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama. Art. 298.
Esto debe entenderse como antecedentes que hagan verosmil la necesidad de tales medidas, y que estos
antecedentes expliquen al tribunal las razones que se tienen para invocarlas.
En todo caso, hay que tener presente que en algunas situaciones pueden concederse medidas precautorias
sin que se acompaen los comprobantes requeridos por el art.298. Pero para que puedan otorgarse stas se
exige que se trate de casos graves y urgentes, cuestin de hecho o de facto que queda a criterio del tribunal
determinar.
Dada la situacin excepcional en la concesin de estas medidas sin acompaar los comprobantes, el
legislador seala un plazo de 10 das durante el cual producir sus efectos y dentro del cual debern
presentarse dichos antecedentes.
Si no se acompaan los antecedentes dentro del plazo sealado, quedan sin efecto si no se renuevan en la forma
prevista en el art.280.
Adems es necesario que el demandante rinda caucin para responder de los eventuales perjuicios que
pudieran ocasionarse.
Que las circunstancias del caso no ofrezcan seguridad del cumplimiento de la sentencia si es a favor del
demandante, peligro grave. Arts. 291, 293 N4 y 301.

 La medida debe estar relacionada a bienes determinados y estrictamente necesarios para responder de los
resultados del juicio, sea que recaiga sobre los bienes materia del juicio o sea que recaiga sobre otros bienes. Art.
298.

2.- Requisitos especficos de cada medida precautoria.

Caractersticas de las medidas precautorias.
1. Ellas son esencialmente provisorias. Por ende, deben hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro
que se ha pretendido evitar, o bien cuando se otorga una caucin suficiente. Art. 301.
Hay que tener presente que por aplicacin del principio de la pasividad de los tribunales, la parte interesada en
obtener el alzamiento de estas medidas precautorias es quien debe pedirla.
Estas resoluciones que disponen el alzamiento de las medidas precautorias son apelables en el slo efecto
devolutivo. Art.194 N4.
2. Ellas se cumplen o se llevan a efecto previa notificacin a la parte afectada por ellas. Esta es la regla
general.
Por excepcin tambin pueden llevarse a efecto estas medidas antes de notificar a la persona contra quien se
decreta, y para ello deben existir razones graves y que el tribunal as lo ordene (art.302 inc.2).
En todo caso, en esta situacin excepcional, si transcurren cinco das sin que la notificacin se lleve a efecto, quedan
sin valor las diligencias que se hayan practicado.
En todo caso, y por motivos calificados el tribunal puede ampliar este termino de cinco das.
3. Ellas deben limitarse a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio. Art. 298 1 parte.
4. Son substituibles, pueden sustituirse por otras medidas mas adecuadas a peticin del demandante. La ley
le permite rendir caucin al demandado para que se alce la medida precautoria. Art.301.
5. Acumulables. Pueden decretarse mas de una, siempre y cuando se demuestre que se necesita para
cumplir su finalidad. Art. 290 inc.1.
6. Rechazada una medida puede reintentarse su peticin si luego surge realmente la necesidad. La
resolucin que acepta o rechaza una medida precautoria no produce cosa juzgada.
Clasificacin de las medidas precautorias.
Segn la forma como se tramitan las medidas precautorias:
1. - Medidas precautorias ordinarias. Son las que se enuncian en el art. 290.
2. - Medidas precautorias urgentes. Son aquellas que se conceden aun cuando faltan los comprobantes
requeridos y cuando se trate de un caso grave y urgente. Art. 299.
3. - Medidas prejudiciales precautorias, reguladas en el art. 279 y 280.
4. - Medidas precautorias que se llevan a efecto sin previa notificacin de la parte en contra de quien se
dicta. Art. 302.
5. - Medidas precautorias reglamentadas fuera del titulo V libro II CPC. A este tipo de medidas alude el art.
300 CPC, y entre ellas mencionamos por ejemplo el derecho legal de retencin del art. 545 CPC.
No debemos confundir estas medidas reglamentadas fuera del titulo V con las medidas precautorias no
reglamentadas en forma especial porque a estas ultimas se refiere el art. 298 parte final.
Entre estas ultimas podemos mencionar el art.327 CC relativo a los alimentos provisorios, al art. 654 CPC
relativo al nombramiento de administrador proindiviso, y el art.598 relativo al derecho del arrendador para
requerir el auxilio de la fuerza publica para evitar que el arrendatario sustraiga sus cosas sin pagar el
arriendo.
Medidas prejudiciales precautorias.
A estas medidas reglamentadas en el art. 290 pueden impetrarse como prejudiciales; es lo que menciona el art. 279
y 280 CPC.
Estas medidas son prejudiciales en cuanto ellas se interponen antes de la iniciacin del juicio, lo preparan, y son
precautorias porque tienen como finalidad asegurar el resultado de la accin que se va a interponer posteriormente.

Requisitos para interponerlas.

Para que pueda decretarse una medida prejudicial precautoria es menester la concurrencia de varios requisitos:

1.- Requisitos generales a toda medida prejudicial, que son:

Expresar la accin que se propone deducir, art.287.
Expresar someramente sus fundamentos., art.287.
Que se acompaen comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama. Art.248.
Que existan motivos graves y calificados, art.279.
Que se determine el monto de los bienes sobre los que deben recaer esas medidas, art.279 N1.
Que se rinda fianza u otra garanta suficiente a juicio del tribunal para responder de los perjuicios que se
originen y multas que se impongan. Art. 279 N2.
Una vez que se decreta por el tribunal una medida prejudicial en carcter de precautoria, el solicitante debe presentar
su demanda dentro de los 10 das sgtes., plazo que puede ser ampliado hasta por 30 das habiendo motivo fundado.
Esta obligacin que le afecta es que debe pedir que se mantengan las medidas decretadas con el carcter de
precautorias, peticin que debe formular en su escrito de demanda, art.280 inc.1.
La jurisprudencia ha dicho al respecto que el plazo de 10 das del art. 280 tiene un carcter de fatal. Asimismo ha
sealado que las medidas caducan de facto despus de 10 das de dictarse, si ellas no se renuevan, y para tal efecto
se requiere de acusacin de rebelda o pronunciamiento del tribunal. Adems la medida no renovada en la demanda
caduca ipso jure, aun cuando no est vencido el plazo para presentar la demanda.
Al solicitante de estas medidas prejudiciales precautorias le pueden afectar ciertas responsabilidades.
En efecto, aquel que pide medidas de esta naturaleza y le fueron concedidas, queda responsable de los perjuicios
causados y se considerar doloso su procedimiento por el hecho de concurrir algunas de las siguientes
circunstancias:
1. - Si no deduce demanda oportunamente dentro de los 10 das, susceptible de ampliacin hasta por 30
das.
2. - Si no se pide en la demanda que continen el rigor las medidas precautorias decretadas.
3. - Cuando el peticionario solicite que estas medidas se mantengan, al pronunciarse el tribunal sobre esta
peticin no la mantiene. Art. 280 inc.2.
Se trata aqu de una presuncin legal que se establece en beneficio de la persona en contra de quien se solicitan las
medidas y cuya finalidad es evitarle tener que rendir prueba dentro del pleito sobre indemnizacin de perjuicios que
pueda iniciar en contra del peticionario de este tipo de medidas.

Medidas precautorias no reglamentadas en

forma especial en al CPC.
A ellas se refiere el art. 298 parte final. El actor puede solicitar otras medidas precautorias que no estn
reglamentadas en forma especial en la ley.
Son aquellas no autorizadas expresamente por la ley y que no obstante, pueden pedirse por el actor para asegurar el
resultado de su accin.

No se refiere a ellas el art.300, pues este articulo se refiere y reglamenta aquellas medidas precautorias que estn
autorizadas por la ley pero que estn fuera de este titulo V del libro II. As sucede con al art.598 CPC.
En cambio, este artculo 298 parte final alude slo a las medidas precautorias no expresamente autorizadas por la
ley, es una situacin distinta.

Requisitos para decretar este tipo de medidas precautorias.

1. - Debe cumplirse con la exigencia general y comn a toda medida precautoria, es decir, acompaar antecedentes
que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama.
2. Un requisito que es especifico, siendo facultativo para el juez exigirlo o no, es que el actor rinda caucin para
responder de los perjuicios que se irroguen.

Tramitacin de la peticin de medidas precautorias.

No es muy simple decidir la tramitacin. Hay por lo menos tres interpretaciones o criterios que se han propuesto.
Todas estas doctrinas tienen su origen en el art.302, al cual se le dan distintos alcances.
1 opinin: Estimar que la medida precautoria no se decreta de inmediato, sino que su solicitud da lugar a un
incidente que es preciso tramitar y resolver. Luego, segn esta actitud, de la solicitud en que se impetra una
medida precautoria debe conferirse traslado a la parte contraria. El lapso por el cual se concede el traslado es de
tres das, trmino de carcter fatal en virtud del art.64 CPC.
Transcurrido este plazo, puede que el tribunal:
- Resuelva de plano.
- Reciba a prueba el incidente, con un termino probatorio que es de 8 das, terminado el cual el tribunal
resuelve.
Esta opinin se basa en el tenor literal de la disposicin.
Las medidas precautorias slo podrn llevarse a efecto una vez notificada, a la persona que afecta, la resolucin
que la concede. Art.38
El problema es que durante la tramitacin puede lesionarse el derecho que pretende protegerse.
2 opinin: Expresa que, a pesar de ser las medidas precautorias una cuestin accesoria al juicio (se tramita y
falla como incidente), el incidente no debe tramitarse, sino que el tribunal debe pronunciarse de plano sobre la
peticin de concesin de la medida, y en ese pronunciamiento de plano el juez podr decretarla o denegarla.
Luego, de acuerdo a esta tesis, no va atener tramitacin incidental sino que el juez va a emitir un juicio de plano,
concedindola o rechazndola.
Ahora bien, la medida precautoria que se decreta se va a cumplir una vez notificado el demandado la resolucin
que la concede de plano, por lo tanto ambas opiniones estiman que, para llevarla a efecto, es necesario notificar a
la persona a quien va a afectar.
Lo que agrega esta segunda opinin es que, concedida la medida y en el evento que el afectado por ella se
oponga al otorgamiento, en ese momento se origina el incidente, el cual se tramitar de acuerdo a las reglas
generales y por cuerda separada. En el fondo esta segunda opinin cambia el momento en que nace el incidente.
El tribunal al fallar el incidente puede resolver si acepta o rechaza la oposicin, o la acepta y deja sin efecto la
medida aceptada de pleno.
Los que siguen esta tesis se basan tambin en el 302, en su tenor literal, y particularmente en aquella parte que
expresa el incidente a que den lugar las medidas. Slo en la media que el tribunal acoja la solicitud y que
frente a su notificacin la parte que afecta se oponga se da lugar al incidente.
El tribunal al fallar el incidente puede resolver si rechaza la oposicin, o si la acepta y deja sin efecto la medida
aceptada de plano.
3 opinin: Esta es la que sigue la generalidad de los tribunales. De hecho, los tribunales ordenan. frente a la
solicitud de medidas precautorias, la tramitacin de un incidente, el que se tramita segn las reglas generales.

La novedad de esta tesis radica en la interpretacin que se da al inc.2 del art.302, y los tribunales han entendido
que en virtud del contenido de ese inciso, ellos estn autorizados, frente a una peticin expresa del actor, y
existiendo razones graves, para conceder con el carcter de provisional las medidas solicitadas, mientras se
tramita el incidente.
De acuerdo a esto, los tribunales otorgan y decretan desde luego la medida precautoria requerida y deja
planteada la substanciacin del respectivo incidente.
La resolucin que recae en esta solicitud del actor es del tenor siguiente:
- Lugar y fecha de la expedicin.
- Traslado y autos, hacindose entre tanto como se solicita, bajo la responsabilidad del peticionario.
El tribunal la concede de plano, pero le da traslado al mismo tiempo a la persona a quien va a afectar, pero
protege el derecho del actor al mismo tiempo porque se la concede desde luego, sin esperar la resolucin del
incidente que se origina y la notificacin de la misma.

Naturaleza jurdica de la resolucin que falla el incidente.

Dentro de la clasificacin de las resoluciones judiciales que hace el art.158 CPC, la que falla el incidente promovido
por el demandado es un auto, no tiene el carcter de sentencia interlocutoria porque no establece derechos
permanentes en favor de las partes, y tampoco sirve de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva
posterior.
No establece derechos permanentes para las partes porque ella es eminentemente provisional y subsiste mientras se
dan las condiciones que ameritaron su concesin y as se ha sostenido en la jurisprudencia:
Humberto Trucco, Ministro de la Corte Suprema, seala que al disponer el art.301 que las medidas precautorias
son esencialmente provisionales, claramente est indicando que las resoluciones que las conceden o deniegan
no declaran un derecho permanente sino un derecho esencialmente provisional, supuesto que permanente es lo
constante, lo estable e invariable, y provisional lo que se dispone o manda provisoriamente. Por consiguiente, la
resolucin que se pronuncia sobre una de estas medidas tiene el carcter de un auto.
Otro fallo estableci que la resolucin falla una cuestin accesoria al juicio, que requiere un especial
pronunciamiento del tribunal, es decir, resuelve un incidente y por lo tanto esa resolucin declara un derecho
permanente, que consiste en que se mantenga la medida concedida o bien que, supuesta la misma circunstancia
ya invocada, no pueda otorgarse una medida denegada anteriormente.
Este fallo termina sosteniendo el carcter esencialmente provisional que a esta medida le atribuye el art.301 no es
bsico para considerarla como un auto, porque dicho carcter, lo provisional se refiere, segn la misma
disposicin, a que puede hacerse cesar si desaparece el peligro que se procur evitar con su concesin, y
consecuencialmente, pueden concederse despus de rechazadas si con posterioridad surge realmente ese
peligro.
Lo dicho no significa entonces que el derecho declarado en el fallo de una medida precautoria carezca de
permanencia, sino que ese derecho deja de actuar cuando desaparecen las situaciones que tutela, fenmeno que
se observa en todo derecho que debe de actuar en el tiempo.
Importancia de la determinacin de esta naturaleza jurdica.
La trascendencia de la naturaleza se encuentra en los recursos que es posible intentar en contra de una resolucin
que se pronuncia acerca de una medida precautoria:
Si se estima que reviste la calidad de un simple auto, esa resolucin no es susceptible de ser apelada,
slo es posible recurrir se reposicin.
En tanto que si se le considera sentencia interlocutoria, si es posible la apelacin de la misma. Ser
asimismo susceptible de un recurso de queja.
En todo caso las resoluciones que dispongan el alzamiento de una medida precautoria puede ser apeladas por el
demandante y esa apelacin se concede en el slo efecto devolutivo. Art. 194 N4.