Crise na Execuo Penal I- Por Renato Marco

1. Abordagem do tema
Conforme sentenciou Roberto Lyra, pela execuo, em ltima anlise, que vive a lei
penal.
Que a lei penal no tem andado bem cedio. Os mais variados equvocos legislativos
nos do conta do caos em que se encontra a produo legislativa em matria penal e
processual. A tal respeito temos nos pronunciado no de hoje. [1]
Est em fase de estudos o Projeto que modificar a Lei de Execuo Penal. preciso,
ento, estabelecer reflexes sobre algumas questes doutrinrias e prticas da Lei,
conforme buscaremos nas prximas linhas, dentro da singela viso que o trabalho prope,
estabelecendo afirmaes e questionamentos relevantes para o estudo do tema.

2. Natureza e objeto da execuo penal

2.1. Natureza da execuo penal
Jurisprudncia e doutrina nos apontam as divergncias reinantes sobre a natureza da
execuo penal.
Para alguns, a execuo criminal tem incontestvel carter de processo judicial
contraditrio (TACrimSP, HC n 307.582/5, 2 Cm., rel. juiz Jos Urban, j. em 10.07.97,
v.u.). de natureza jurisdicional (JUTACrimSP 94/99).
Ada Pellegrini Grinover ensina que: Na verdade, no se nega que a execuo penal
atividade complexa, que se desenvolve, entrosadamente, nos planos jurisdicional e
administrativo. Nem se desconhece que dessa atividade participam dois Poderes
estaduais: o Judicirio e o Executivo, por intermdio, respectivamente, dos rgos
jurisdicionais e dos estabelecimentos penais. [2]
Segundo Paulo Lcio Nogueira, a execuo penal de natureza mista, complexa e
ecltica, no sentido de que certas normas da execuo pertencem ao direito processual,
como a soluo de incidentes, enquanto outras que regulam a execuo propriamente dita
pertencem ao direito administrativo. [3]
Por fim, Julio Fabbrini Mirabete anota que: ... afirma-se na exposio de motivos do
projeto que se transformou na Lei de Execuo Penal: 'Vencida a crena histrica de que o
direito regulador da execuo de ndole predominantemente administrativa, deve-se
reconhecer, em nome de sua prpria autonomia, a impossibilidade de sua inteira
submisso aos domnios do Direito Penal e do Direito Processual Penal. [4]

Temos que a execuo penal de natureza jurisdicional, no obstante a intensa atividade

administrativa que a envolve.
Embora envolvida intensamente no plano administrativo, no se desnatura, at porque
todo e qualquer incidente ocorrido na execuo pode ser submetido apreciao judicial,
por imperativo constitucional, o que acarreta dizer, alis, que o rol do art. 66 da Lei de
Execuo Penal meramente exemplificativo.
No bastasse, as decises que determinam, efetivamente, o destino da execuo, so
jurisdicionais.

2.2. Objeto da execuo penal

Visa-se pela execuo fazer cumprir o comando emergente da sentena penal
condenatria ou absolutria imprpria [5], assim considerada aquela que no acolhe a
pretenso punitiva, mas reconhece a prtica da infrao penal e impe ao ru medida de
segurana. [6]

3. Artigos 3 a 8 da Lei de Execuo Penal

Diz o art. 3 da LEP: Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos
no atingidos pela sentena ou pela lei.
So vrias as conseqncias da condenao e os direitos atingidos pela sentena.
Podemos citar, exemplificativamente: a. lanamento do nome do ru no rol dos culpados
(art. 393, II, do CPP), providncia que aps a Constituio Federal de 1988, por imposio
do art. 5, LVII, s possvel aps o trnsito em julgado da sentena penal
condenatria; b. priso do ru (cf. art. 393, inc. I, do CPP, arts. 321 e s., e 594, do
mesmo Codex; c. tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime (art. 91,
I, do CP e art. 63, do CPP); d. perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou
do terceiro de boa-f: dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo
fabrico, alienao, porte ou deteno constitua fato ilcito (art. 91, II, alnea "a", do CP); do
produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente
com a prtica do fato criminoso (art. 91, II, alnea "b", do CP); e. perda de cargo, funo
pblica ou mandato eletivo (art. 92, I, do CP); a incapacidade para o exerccio do ptrio
poder, tutela ou curatela, nos crimes dolosos, sujeitos a pena de recluso, cometidos
contra filho, tutelado ou curatelado (art. 92, II, do CP); a inabilitao para dirigir veculo,
quando utilizado como meio para a prtica de crime doloso (art. 92, III, do CP);f. constitui
obstculo naturalizao do condenado (art. 12, II, alnea "b", da CF); g. suspenso dos
direitos polticos enquanto perdurar os efeitos (art. 15, III, da CF); g. induz reincidncia (art.
63, do CP); h. formao de ttulo para execuo de pena ou, no caso de semiimputabilidade, medida de segurana consistente em tratamento ambulatorial ou
internao (arts. 105 e 171, da LEP).

De outro vrtice, no so atingidos pela sentena penal condenatria os seguintes

direitos: a. inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos da Constituio Federal (art. 5, caput, da CF); b. de igualdade
entre homens e mulheres em direitos e obrigaes, nos termos da Constituio (art. 5, I,
da CF); c. de sujeio ao princpio da legalidade (art. 5, II, da CF); d. de integridade fsica
e moral, no podendo ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante
(art. 5, III e XLIX, da CF; Lei n 9.455, de 7 de abril de 1997); e. liberdade de manifestao
do pensamento, sendo vedado o anonimato (art. 5, IV, da CF; Lei n 5.250, de 9 de
fevereiro de 1967, alterada pela Lei n 7.300, de 27 de maro de 1985); f. direito de
resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou
imagem (art. 5, V, da CF; Lei n 5.250, de 9 de fevereiro de 1967, alterada pela Lei n
7.300, de 27 de maro de 1985); g. liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos (art. 5, VI, da CF); h. de no ser privado
de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica (art. 5, VIII,
da CF); i. expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao,
independentemente de censura ou licena (art. 5, IX, da CF); j. inviolabilidade da
intimidade, da vida privada, da honra e da imagem, assegurado o direito a indenizao
pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (art. 5, X, da CF); k.
inviolabilidade do sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e
das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e
na forma que a lei estabelecer (art. 5, XII, da CF); l. plenitude da liberdade de associao
para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar (art. 5, XVII, da CF); m. o direito de
propriedade (material ou imaterial), ainda que privado, temporariamente, do exerccio de
alguns dos direitos a ela inerentes (art. 5, XXII, da CF); n. o direito de herana (art. 5,
XXX, da CF); o. o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direito ou contra
ilegalidade ou abuso de poder, e obteno de certides em reparties pblicas, para
defesa de direitos e esclarecimento de situao de interesse pessoal (art. 5 XXXIV,
alneas "a" e "b", da CF); p. direito individualizao da pena (art. 5 XLVI, da CF); q. ao
cumprimento da pena em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito,
a idade e o sexo do apenado (art. 5, XLVIII, da CF); r. relacionados ao processo penal em
sentido amplo (art. 5, LIII a LVIII, entre outros, todos da CF); s. direito de impetrar habeas
corpus, mandado de segurana, mandado de injuno e habeas data (art. 5, LXVIII, LXIX,
LXXI e LXXII, da CF), com gratuidade (art. 5, LXXVII, da CF); t. assistncia jurdica
integral gratuita, desde que comprove insuficincia de recursos (art. 5 LXXIV, da CF); u.
indenizao por erro judicirio, ou se ficar preso alm do tempo fixado na sentena (art. 5,
LXXV, da CF).
Comporta destaque o direito de sujeio ao princpio da legalidade.
Com efeito, a Lei de Execuo Penal estabelece diversos benefcios em favor dos
executados, sendo certo que tais no so efetivados durante a execuo. Onde, ento, a
legalidade? Qual legalidade?
Legalidade a estrita observncia da Lei ou o que possvel praticar em razo do
descaso do Estado?

O que se dizer, ento, do direito individualizao da pena ?

sabido que o processo individualizador se desenvolve em diversas fases. Inicia-se com a
individualizao formal, passa pela judicial, e culmina com a individualizao na execuo.
Como se afirmar, entretanto, que a individualizao ocorre na execuo?
Sabemos que em completa desateno ao art. 5 da LEP [7], no h uma devida
classificao do condenado ou do internado.
Como regra, tambm no h um programa individualizador para a execuo das penas,
restando no vazio o art. 6 da Lei de Execuo Penal.
Em relao ao exame criminolgico a situao no diversa.
A despeito do que vem determinado nos arts. 8 e 9 da LEP, do conhecimento de todos
que no se dispe de pessoal capacitado e treinado, para a realizao do exame
criminolgico, que quando feito, muito pouco ou quase nada de seguro aponta.
A bem da verdade, na maioria das comarcas do Estado de So Paulo tal exame
substitudo por um parecer apresentado por Assistente Social, que no dispe de
conhecimento especfico para a anlise do comportamento do criminoso, restringindo seu
trabalho a uma nica entrevista. Soma-se a tal relatrio de entrevista um parecer
psicolgico tambm decorrente de um nico encontro.
O resultado, evidentemente, no poderia ser outro.
Realizam-se tais entrevistas e utilizam-se tais trabalhos tcnicos, mais pelo formalismo do
que pelo contedo.

4. Concluso
A crise instalada na execuo penal se reflete, tambm, na segurana pblica. No se
restringe aos direitos e garantias do preso.
certo que, na medida em que no se efetivam as regras da execuo penal, pune-se o
condenado duas vezes.
Contudo, a apenao maior recai sobre a sociedade ordeira que financia, com o
pagamento de impostos, taxas etc, a estruturao de um sistema que idealiza, busca e
no atinge, merc do descaso daqueles que foram eleitos e so pagos com o fruto do
trabalho e do esforo dos que a integram.
A parcela ordeira da populao , no mnimo, triplamente vtima.

Vtima do medo; do crime, e tambm da inrcia/ineficincia de seus representantes junto a

Poderes Institudos, h muito fracassados ante a incontida ascenso do imprio em que
reina absoluta a ilicitude penal.

[1] MARCO, Renato Flvio, e MARCON, Bruno. Direito Penal brasileiro: do idealismo
normativo realidade prtica. RT 781/484-96. Disponvel na
internet:http://www.juridica.com.br; www.mp.sp.gov.br; www.direitopenal.adv.br;www.saraiv
ajur.com.br; www.jusnavigandi.com.br; www.direitonet.com.br;www.emporiodosaber.com.br
; www.bpdir.adv.br; www.suigeneris.pro.br;www.apoena.adv.br;
ww.teiajuridica.com.br; www.mundojuridico.com.br
[2] Execuo Penal, So Paulo : Max Limonad,1987, p. 7.
[3] Comentrios Lei de Execuo Penal. So Paulo : Saraiva, 1996, p. 5/6.
[4] Execuo Penal, So Paulo : Atlas, 1997, p. 25.
[5] MARCO. Renato Flvio. Lei de execuo penal anotada. So Paulo : Saraiva, 2001, p.
3.
[6] CAPEZ. Fernando. Curso de processo penal. So Paulo : Saraiva, 1998, p. 342.
[7] Os condenados sero classificados, segundo os seus antecedentes e personalidade,
para orientar a individualizao da execuo penal.