CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA.

Os crimes contra a administrao pblica esto no Ttulo XI da Parte Especial,

do Cdigo Penal. s agora, o CP se preocupa com bens difusos e coletivos.
Os crimes contra a administrao pblica, esto divididos no Cdigo Penal em
cinco grupos:
a) Captulo 1 Crimes praticados por funcionrio pblico contra a
administrao em geral; aqui o funcionrio pblico chamado de intraneus.
b) Captulo 2 Dos crimes praticados por particular contra a administrao
em geral; aqui o particular chamado de extraneus.
c) Captulo 2-A Dos crimes praticados por particular contra a Administrao
Pblica estrangeira.
d) Captulo 3 Dos crimes praticados contra a administrao da justia. A
palavra justia no se restringe ao poder judicirio, mas sim a todo o
funcionamento da mquina judicial.
e) Captulo 4 Dos crimes contra as finanas pblicas.
Vitimizao difusa (Portugal) os crimes contra a administrao pblica
atingem a coletividade como um todo, no se limita grupos ou pessoas
determinadas. Por essa teoria, o autor de um crime acaba se tornando tambm
vtima daquele crime.
CAPTULO 12 DOS CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONRIO PBLICO
CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL (art. 312 a 326 do CP).
Crimes funcionais ou delicta in officio, so aqueles praticados por
funcionrio pblico, no exerccio da funo pblica ou em razo dela. Estes
crimes funcionais entram na categoria dos crimes prprios ou especiais (aquele
crime que reclama uma situao diferenciada no tocante ao sujeito ativo), eis
que o mesmo precisa ser funcionrio pblico.
Os crimes funcionais podem ser prprios ou imprprios (mistos). Os crimes
funcionais prprios so aqueles em que a condio de funcionrio pblico do
sujeito ativo indispensvel tipicidade do fato, ou seja, ausente a condio
de funcionrio pblico, o fato atpico. Os crimes funcionais imprprios ou
mistos so aqueles em que a ausncia da condio de funcionrio pblico
acarreta a desclassificao do fato para outro crime.
Caractersticas importantes dos crimes funcionais.
1) Extraterritorialidade da lei penal (art. 7, I, c do CP.
a aplicao da lei brasileira para crimes cometidos no estrangeiro.

Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no

estrangeiro:
I - os crimes:
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
2) Progresso de Regime Prisional (art. 33, 4 do CP).
Art. 33, 4. O condenado por crime contra a administrao
pblica ter a progresso de regime do cumprimento da
pena condicionada reparao do dano que causou, ou
devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos
legais.
Nos crimes contra a administrao pblica, a progresso de regime
prisional est condicionada da reparao do dano.
3) Proteo da Probidade Administrativa.
Sem prejuzo das sanes previstas na Lei 8429/1992 (Lei de
improbidade administrativa). Nesta Lei esto previstas sanes de
natureza civil e administrativa, no existindo ali sanes de natureza
penal.
4) Concurso de Pessoas com Particular.
Ser funcionrio pblico elementar do crime, razo pela qual se
comunica com o seu coautor ou partcipe. Sendo assim, um
particular pode responder por crime funcional em concurso com um
funcionrio pblico.
5) Crimes funcionais fora do Captulo 1 do Ttulo XI da parte
especial do CP.
Exemplos: art. 300 e art. 301 do CP.
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais,
quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo,
emprego ou funo pblica.
Aqui fala-se em funcionrio pblico prprio ou propriamente dito.
O art. 327 do CP uma norma penal interpretativa, ou seja, vem
esclarecer o contedo/significado de outras normas penais. Este
conceito de funcionrio pblico obrigatrio no direito penal.
Vale ressaltar tambm, que no artigo acima transcrito o CP adotou um
conceito ampliativo. O funcionrio pblico do direito penal equivale ao
agente pblico do direito administrativo.
O Cdigo Penal protege a funo pblica, independentemente de quem
a exerce.

A funo pblica diferente do munos pblico, que o encargo

atribudo pela Lei a determinadas pessoas. Exemplo: Inventariante
judicial, tutor, curador. Quem exerce o munos pblico no pratica crime
funcional.
1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou
funo em entidade paraestatal,e quem trabalha para empresa
prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de
atividade tpica da Administrao Pblica.
Prev o chamado funcionrio pblico por equiparao.
Estamos diante dos contratos e convnios administrativos.
Adota um critrio restritivo, ou seja, o art. 327, 1 do CP s aplicvel
para o sujeito ativo do crime. No se aplica ao sujeito passivo. Exemplo:
pedreiro contratado da prefeitura. Cleber passa e o ofende. No pratica
desacato, mas sim injria.
O critrio restritivo opera-se por se encontrar o referido dispositivo no
grupo dos crimes praticados POR funcionrio pblico, e no nos crimes
praticados CONTRA funcionrio pblico.
O critrio restritivo amplamente dominante, tanto no STF como no STJ,
2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos
crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em
comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da
administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou
fundao instituda pelo poder pblico.
Aqui est prevista uma causa de aumento da pena para os crimes
funcionais (utilizada na terceira fase da dosimetria da pena).
A palavra autores foi utilizada pelo CP em sentido amplo, para
abranger tanto os coautores como tambm os partcipes.
O STF diz que em relao aos Cargos Comissionados e Funes de
Direo ou assessoramento aplicvel aos Chefes de Poderes (eles
so funcionrios pblicos por terem funo de direo).
O fundamento da causa de aumento da pena a maior reprovabilidade
da conduta criminosa.
1) PECULATO (ART. 312 DO CP).
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou
qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em
razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.

Esse nome peculato tem origem no direito romano. No direito romano, na

poca em que no existia dinheiro, o patrimnio do poder pblico era
mensurado pela quantidade de bois e carneiros possudos pelo Estado, que
eram chamados de pecus.
1.1) Espcies de Peculato.
a) Doloso.
a.1) Peculato apropriao (art. 312, caput do CP).
Modalidade do peculato prprio.
a.2) Peculato desvio (art. 312, caput do CP).
Modalidade do peculato prprio.
a.3) Peculato furto (art. 312, 1 do CP).
Tambm chamado de peculato imprprio.
a.4) Peculato mediante erro de outrem ou peculato estelionato (art.
313 do CP).
No art. 313 do CP est previsto o peculato mediante erro de outrem.
OBS: O crime do art. 313-A do CP chamado de peculato eletrnico (no tem
nada de peculato, mas a doutrina optou por essa nomenclatura). Algumas
provas chamaram esse crime de peculato hacker.
b) Culposo (art. 312, 2 do CP).
1.2) Objetividade Jurdica.
O peculato protege a administrao pblica, tanto num aspecto material como
no aspecto moral. No aspecto material a preservao do errio (patrimnio
pblico). No aspecto moral a lealdade e probidade dos funcionrios
pblicos.
1.3) Princpio da Insignificncia.
O STJ diz que no se aplica o princpio da insignificncia ao peculato, bem
como o STF, isso porque afirmam que o os crimes contra a administrao
pblica no se esgotam no aspecto material do crime, mas tambm no aspecto
moral (a lealdade e probidade).
No entanto, o STF vem admitindo em casos excepcionalssimos.
1.4) Peculato envolvendo patrimnio particular.
possvel o peculato que recai sobre o patrimnio particular, desde que o
referido patrimnio esteja sobre a custdia do poder pblico, o
chamado peculato malversao.
1.5) Objeto material.

O art. 312 fala em dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou
particular (neste caso, desde que o bem esteja sob a custdia do poder pblico
[peculato malversao]).
Valor algo diverso do dinheiro (moeda). Cite-se como exemplo um cheque do
poder pblico.
Qualquer outro bem mvel: por expressa previso legal os bens imveis no
podem ser objeto material de peculato.
1.5.1) Prestao de Servios Pblicos.
A prestao de servios pblicos no pode ser objeto material de peculato.
Exemplo: o indivduo que usa o pedreiro, o motorista do poder pblico no
caracteriza o peculato.
A prestao de servios (mo de obra pblica) no caracteriza peculato, mas
sim conduta de improbidade administrativa prevista no art. 9 da Lei 8429/1992.
Se quem usa os servios for o prefeito ainda assim no teremos o peculato,
mas o crime do art. 1, II do Decreto Lei 201/67 (crimes de responsabilidade dos
prefeitos). Esse Decreto Lei contem crimes no art. 1.
No art. 4 do Decreto Lei 201/67 esto previstas infraes polticoadministrativas, que no tm contedo penal.
1.6) Art. 312, caput do CP Peculato Prprio.
O peculato prprio crime funcional imprprio, eis que se tirar a condio de
funcionrio pblico, a conduta no ser atpica, mas sim desclassificada para o
delito de apropriao indbita.
No peculato prprio o funcionrio pblico tem a posse do bem, se apropriando
ou desviando o mesmo.
1.6.1) Peculato Apropriao (art. 312, caput, primeira parte do CP).
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou
qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em
razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
O ncleo do tipo apropriar-se. Apropriar-se, portanto, comportar-se como
dono do bem.
1.6.2) Peculato desvio (art. 312, caput, parte final do CP).
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou
qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em
razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.

O ncleo do tipo desviar, que consiste em conferir um destino diverso ao

bem. Esse desvio deve ser efetuado em proveito prprio ou de outrem.
Se o desvio for efetuado para a prpria administrao pblica, no h que se
falar em peculato desvio, mas sim em emprego irregular de verbas ou rendas
pblicas, previsto no art. 315 do CP.
Este proveito pode ser material ou moral (exemplo: desvia dinheiro para ganhar
amizade).
1.7) Peculato Imprprio Peculato furto (art. 312, 1 do CP).
Art. 312, 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico,
embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou
concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio,
valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio.
Estamos diante de um crime funcional imprprio, ou seja, ausente a condio
de funcionrio pblico ocorrer a desclassificao para o crime de furto.
No peculato furto, o funcionrio pblico no tem a posse do bem, mas a sua
posio de funcionrio pblico, facilita a subtrao do mesmo. Exemplo: Cleber
decide pegar o computador do Promotor que trabalha na sala ao lado da sua.
No ncleo subtrair, o funcionrio pblico o executor direto da subtrao.
No ncleo concorrer o funcionrio pblico no subtrai o bem, mas facilita a
subtrao por terceiro. Neste concorrer para a subtrao, o peculato furto
crime de concurso necessrio, ou seja, deve haver pelo menos dois agentes
o funcionrio pblico e terceiro que ser beneficiado).
Sujeito ativo
O peculato quanto ao sujeito ativo um crime prprio ou especial, porque o
tipo reclama que o sujeito ativo seja funcionrio pblico. Este crime, contudo,
admite tanto a coautoria quanto a participao de um particular.
Um particular no pode nunca praticar um crime de peculato sozinho, mas
somente em concurso com um funcionrio pblico, sabendo que ele um
funcionrio pblico.
Ser que qualquer funcionrio pblico pode praticar peculato? Em princpio,
sim.
E o prefeito? Pode praticar crime de peculato?
Resposta: Os prefeitos no praticam peculato apropriao e nem peculato
desvio, mas to somente o peculato furto (ou imprprio). Porqu o que
caracteriza peculato apropriao e desvio para qualquer funcionrio pblico,

para os prefeitos caracteriza um crime especfico (Dec.-Lei 201/67, art. 1, I

Crimes de responsabilidade).
Sujeito passivo
Sujeito passivo imediato o Estado (Administrao Pblica). Mas ateno
porqu tambm pode existir o sujeito passivo mediato, que vai ser a Entidade
de Direito Pblico ou o particular prejudicado pela conduta criminosa (chamado
peculato malversao).
Vale dizer que em todas as modalidades de peculato, a ao ser pblica
incondicionada.
Elemento subjetivo
O elemento subjetivo no peculato doloso, que so as modalidades ora
estudadas, o dolo.
No peculato doloso, basta o dolo, ou ser que tambm se exige uma finalidade
especifica? O elemento subjetivo s o dolo?
Resposta: Peculato apropriao No peculato apropriao, a jurisprudncia
dividida, existe uma corrente que diz que o peculato apropriao reclama o
nimo de assenhoreamento definitivo do bem [pega o bem para no mais
devolver] (animus rem sibi habendi).
Uma segunda corrente diz que o peculato apropriao no exige elemento
subjetivo especfico, bastando o dolo. O Prof. Concorda com essa corrente,
afirma que o prprio dolo de apropriar-se j a inteno de no mais restituir o
bem.
Peculato desvio/furto No peculato desvio e no peculato furto, o tipo penal
reclama um elemento subjetivo especfico, ambos falam, no artigo: em
proveito prprio ou alheio, no bastando somente o dolo, no basta
desviar/subtrair, mas deve faz-lo em benefcio prprio ou alheio.
E o peculato de uso? Caracteriza crime? O uso momentneo de bem pblico
caracteriza crime de peculato?
Resposta: Para o STF, o chamado peculato de uso crime, no se admite
peculato de uso, peculato de uso peculato.
Para o STJ, em deciso mais recente, o peculato de uso no caracteriza crime
(HC 94.168).
Independentemente destas posies, se o peculato de uso caracteriza ou no
crime de peculato, importante saber que o peculato de uso caracteriza ato de
improbidade administrativa.

Consumao
O peculato doloso, em qualquer de suas modalidades, crime material. Exigese a efetiva apropriao/desvio/subtrao do bem. Todavia, o lucro do agente
dispensvel, embora muitas vezes esteja presente.
Peculato e Tribunal de Contas
A prova perguntar: a aprovao das contas pelo Tribunal de Contas exclui o
crime de peculato?
Resposta: A aprovao das contas pelo Tribunal de Contas no exclui o crime,
o Tribunal de Contas no faz anlise criminal dos fatos, mas sim um julgamento
tcnico, de cunho tambm poltico.
No mesmo sentido, o oferecimento da denncia e o trmite da ao penal no
dependem da prvia rejeio das contas pelo Tribunal de Contas
Tentativa
No peculato doloso cabe tentativa? Sim. O peculato doloso crime
plurissubsistente.
Peculato doloso e reparao do dano
A reparao do dano no peculato doloso no extingue a punibilidade. Pode
provocar, se for anterior ao recebimento da denncia por ato voluntrio do
agente, o arrependimento posterior causa de diminuio da pena (art. 16). Se
for posterior ao recebimento da denncia/queixa, teremos atenuante genrica
(art. 65, III, b).

Peculato culposo
O peculato culposo infrao penal de menor potencial ofensivo, admitindo
transao penal e sendo de competncia do Juizado Especial Criminal.
O peculato culposo depende de dois requisitos: a conduta culposa do
funcionrio pblico e a prtica de um crime doloso por terceiro, aproveitando-se
da facilidade proporcionada pela conduta culposa do funcionrio pblico.
Exemplo: Funcionrio responsvel pelo fechamento de alguma repartio
pblica e, na pressa, esquece a porta destrancada. Um particular aproveita-se
desta facilidade pratica um crime, subtrai os bens da repartio. Isto um
peculato culposo, preenche ambos os requisitos.

So dois crimes distintos, o peculato culposo para o funcionrio pblico e o

crime especfico, normalmente o furto, para o particular.
No h concurso de pessoas entre o funcionrio pblico e o particular, cada um
responde por um crime distinto. No h, aqui, homogeneidade do elemento
subjetivo.
Consumao
O peculato culposo se consuma no momento da prtica do crime doloso pelo
terceiro.
Tentativa
A culpa incompatvel com a tentativa. O peculato culposo no admite
tentativa.
Ateno: No h peculato culposo na mera causao de prejuzo material
Administrao Pblica, sem a prtica de crime doloso por terceiro.
Exemplo: Funcionrio responsvel pelo fechamento de alguma repartio
pblica e, na pressa, esquece a porta destrancada. Entram dois cachorros e
quebram vrios objetos na repartio pblica. Aqui no h peculato culposo,
mas um ato que provoca prejuzo ao errio, ato de improbidade administrativa.
Peculato culposo e reparao do dano
Art. 312, 3 - No peculato culposo, a reparao do dano, se precede
sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de
metade a pena imposta.
Aqui, fica ntido o tratamento civilstico da matria.
Mesmo com a reparao do dano, subsiste a responsabilidade administrativa
do funcionrio pblico.

Corrupo
No passado, a corrupo era chamada de peita ou de suborno.
Corrupo a venalidade no desempenho da funo pblica. No Brasil, a
corrupo divide-se em ativa ou passiva.
Passiva Diz respeito ao funcionrio pblico corrompido art. 317. A
corrupo passiva praticada por funcionrio pblico contra a administrao
pblica (crime funcional).

Ativa Diz respeito ao particular corruptor art. 333. A corrupo ativa crime
praticado por particular contra a Administrao Pblica.
O Direito Penal brasileiro optou por criar dois crimes de corrupo. Na maioria
dos pases europeus, existe um nico crime de corrupo e todos que
concorrem para ele respondem pelo mesmo crime.
Portanto, na corrupo, o CP abre uma exceo pluralista teoria monista no
concurso de pessoas.
Objetividade jurdica
O bem jurdico protegido aqui a Administrao Pblica, mais especificamente
a probidade dos agentes pblicos.
Objeto material
O objeto material a vantagem indevida, elemento normativo do tipo.
Funciona como um instrumento de permuta entre a atuao o do funcionrio
pblico e o particular (me pague uma propina que voc ganha a licitao).
A doutrina diz, de maneira unnime, que no h corrupo passiva se h
vantagem devida ao funcionrio pblico.
Espcies de corrupo passiva
A corrupo passiva divide-se em prpria e imprpria.
Prpria Aquela em que o funcionrio pblico negocia com o particular um ato
ilcito. Exemplo: promotor que recebe dinheiro para no oferecer uma denncia.
Imprpria Aquela em que o funcionrio pblico negocia um ato lcito.
Exemplo: o advogado da parte autora de um processo civil entrega dinheiro a
um juiz para agilizar o Processo. Nestes casos, temos crime devido ao dever
de probidade do agente pblico, que j remunerado para realizar sua funo
corretamente.