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mostra que difcil ter um poder real direto sobre a coisa. Coloca essa
teoria clssica em xeque ento.
2 critrio: tambm foi bastante massacrado, porque se entendeu que ele
era um pouco fantasioso todos tem que respeitar o direito? At quem no
sabe quem eu sou tem um dever comigo? -> at que ponto isso se torna um
exagero -> professor concorda com essa crtica, porm parece para ele que
ainda, por essa perspectiva, possvel diferenciar o direito de crdito e o
direito real por conta disso, ainda um bom critrio. No se est pensando
em todo mundo, est pensando em qualquer um que possa ter alguma
pretenso sobre aquela coisa; ento o direito real aquele direito subjetivo
superior a qualquer outra pretenso sobre aquele direito, que queria ter
algum direito sobre aquele mesmo bem. Sempre que tiver mais de uma
pessoa querendo um direito sobre um mesmo bem, vamos ter que vem se
tem algum com direito real sobre aquela coisa, se tiver, ela vai ter o direito
sobre aquela coisa, vai ter a preferncia. O direito real gera um dever
jurdico sobre qualquer pessoa que entre em contato com aquela coisa
qualquer um que entra em contato com o bem, tem que respeitar o meu
direito real.
O direito real um direito que acaba tendo uma superioridade sobre o
direito de crdito e um conflito de pretenses sobre um bem. Direito real->
oponibilidade a qualquer terceiro que venha entrar em contato com o bem,
e no poder imediato, s essa pretenso contra qualquer pessoa que venha
entrar em contato com o bem -> o que no se verifica com o direito de
crdito.
-Caractersticas do direito real:
.O direito real s capaz de gerar um dever negativo, enquanto que o
direito de crdito capaz de geral um dever positivo e um contedo
negativo (no parece ser uma distino muito boa, uma vez que ambos
possuem uma mesma caracterstica). O proprietrio gera para os outros o
dever de praticar algo contra o seu bem um contedo negativo ->
direitos reais gera um dever negativo.Direito real aquisitivo-> direito real do
promitente comprador dever de declarar uma vontade -> direito de fazer
direito real que gera um dever positivo -> ento a doutrina est maluca
porque ela fala coisas que no bate com o que est no cdigo.> no sculo
XIX no existia nenhum direito real que fosse positivo ento esse critrio
faz sentido de acordo com o aspecto histrico.
.Sequela-> latim verbo seguir -> direitos reais so direitos dotados de
sequela, porque o titular pode seguir a coisa na mo de qualquer pessoa.
Tutela que a ordem me dar de perseguir a coisa independe de com quem
esteja e aonde esteja a coisa no importa na mo de quem essa coisa
esteja, o meu direito de propriedade me autoriza a deter a coisa. -> o direito
segue a coisa. A sequela uma caracterstica dos direitos reais, porque a
manifestao processual dessa oponibilidade a qualquer pessoa -> qualquer
carter subjetivo torna a sua aplicao muito restrita, tendo que ter a prova
de que o proprietrio teve o nimo de prejudicar terceiros -> o abuso de
direito no exige a prova de que teve o nimo de prejudicar, s necessrio
para configurar abuso de direito que no se tenha agido conforme a boa-f
objetiva e sem cumprir a finalidade social -> art. 187. O 2 nasce quase
como letra morta no direito brasileiro, pois vamos procurar fundamentar
nosso direito no 1, em que h mais facilidade de provas. Professor acha
que esse 2 poderia ser riscado, pois algo ultrapassado.
5)Complexidade-> se a gente olhar como era o direito de propriedade no
sc. XIX era visto como uma posio jurdica exclusivamente ativa, a
propriedade geraria bnus. Hoje, o proprietrio tem vantagens e
desvantagens que decorrem de direito. O proprietrio tem alguns nus,
alguns deveres, a posio do proprietrio no feita s de vantagens. Isso
importante no Brasil por conta do problema social do mau aproveitamento
dos imveis o no uso tambm uma forma de usar a propriedade-> pode
usar seu direito de propriedade no usando a propriedade, uma forma
legtima, tradicional. Quando se afirma a complexidade do direito de
propriedade, que o proprietrio tem deveres com a coletividade, isso traz
problemas, pois faz com que o proprietrio tenha a obrigao de dar uma
funo sua propriedade, no usar o bem seria uma forma ilegtima de
exerccio do direito de propriedade -> arts. 182 e 183, CRFB: formam o
captulo da poltica urbana -> art.182,4 o poder pblico pode exigir da
propriedade no usada, o seu adequado aproveitamento h um comando
claro para o aproveitamento das propriedades h uma srie de sanes
para quem no cumpre isso. A propriedade no apenas ativa, mas
tambm complexa.
-Objeto do direito de propriedade:
H trs requisitos para que um objeto possa ser suscetvel, para que um
bem possa ser objeto de propriedade.
1)Corpreo, tangvel -> controverso. O bem no poderia ser imaterial,
incorpreo. um requisito controvertido, porque o pensamento hegemnico
sobre a propriedade diz que o objeto de propriedade deveria ser corpreo,
no se pode ter direito de propriedade sobre um direito, tem que ser algo
que materialize a riqueza bens mveis, mercadorias comercializadas. Com
o tempo, vemos novos surgimentos de bens, que no so corpreos->
aes. Hoje, assistimos uma transformao da riqueza grande parte da
riqueza atual incorprea. Alm de aes temos as patentes, as marcas ->
grande parte da riqueza incorprea. E sobre esses bens recai propriedade?
Ento ningum dono, tecnicamente, de uma ao? Professor no sabe
responder isso, h pouco estudo sobre isso parece que nosso legislador
aceita propriedade sobre bens incorpreos, mas no podemos confiar s
nisso, at porque a doutrina diverge. uma questo em aberto. Propriedade
intelectual-> doutrina: alm do nome, essa propriedade pouco tem a ver
com o tipo de propriedade colocado no CC -> no se deve confundir
-Aquisio por atos inter vivos e aquisio por atos causa mortis:
.Aquisio Inter vivos-> aquisio por fora de um negcio jurdico bilateral
compra e venda; construo e sociedade.
.Aquisio Causa mortis-> tem por causa o falecimento de uma pessoa.
Tem um principio muito importante na aquisio causa mortis que a
expresso droet de soisine-> quando uma pessoa falece ela transmite os
sues bens aos herdeiros automaticamente, por fora da lei. Adquire os bens
no instante do falecimento.
-Transmisso da propriedade por ato inter vivos-> o nosso direito obedece
ao regime do ttulo e do modo de transmisso. Existe a uma questo
fundamental cuja resposta varia bastante de um pas pra outro: a
propriedade se transfere apenas com ttulo (contrato entre as partes) ou
alm do contrato preciso tambm a prtica de um outro ato?
Transmisso que depende apenas de um contrato ou que depende do
contrato e de um outro ato. No direito francs e italiano basta o contrato,
ento se algum faz um contrato de compra e venda, por fora do contrato,
a parte compradora se torna dona daqueles bens por apenas fora do
contrato, sem precisar de um outro ato para que ocorra a transmisso da
propriedade a vantagem que um sistema prtico, muito flexvel; a
desvantagem que um sistema que facilita muito questionamentos sobre
a transmisso da propriedade, porque se a transmisso opera apenas por
fora do contrato, se o contrato se tornar nulo ou for ineficaz, a transmisso
da propriedade vai tambm ser ineficaz, e isso para o comrcio pode se rum
problema. Outro problema que esse sistema coloca a questo da venda de
bens futuros, porque se o contrato que opera a transmisso da
propriedade, como voc organiza contratualmente a veda de um bem
futuro, um bem que no existe no contrato? Ai ter que ser uma venda por
condio.
Tem os pases que exigem para a transmisso da propriedade um modo
para a aquisio, alm do ttulo -> Alemanha, Espanha, ustria, Pases
Baixos. No Brasil, temos esse sistema. Em relao aos bens mveis
preciso o ttulo e o modo que a tradio e para os bens imveis alm do
ttulo necessrio o registro.
Tem uma outra subdiviso dos que exigem ttulo e modo que a do
sistemas causalistas e dos sistemas abstratos:
.Sistemas Abstratos->a eventual ineficcia, invalidade do ttulo no
repercute na eventual eficcia e validade do modo - no h relao de
causa entre o modo aquisitivo e o ttulo aquisitivo. O modo tem uma
independncia muito grande do ttulo. o que acontece na Alemanha. O
acordo de vontades no contrato do titulo no influencia o modo. Vantagem:
segurana para quem est comprando.
pelo maior lance. Art. 1237, pargrafo nico-> depois que a divulgao da
imprensa da coisa perdida, o municpio pode avaliar se oportuno proceder
ao leilo, o que gera custos talvez esses custos fossem superiores ao valor
do bem, ento no teria porque gastar com a ata pblica, e o municpio
poderia achar o proprietrio.
Achado de tesouro-> hiptese em que algum descobre um depsito antigo
de coisas preciosas que at ento estava oculto. Por que o CC ainda fala
disso? No faz o menor sentido o CC ainda se remeter a isso. Depende de
trs requisitos para se configurar:
1)so coisas preciosas que podem ser apropriadas
2)as coisas estavam ocultadas, escondidas, enterradas seja em um bem
mvel ou em um bem imvel
3)Cujo dono no haja memria
Art. 1265-> o tesouro pertencer por inteiro ao proprietrio do prdio, se for
achado por ele ou quando a coisa for encontrada por algum sob ordem do
proprietrio e quando terceiro est vasculhando tesouro sem autorizao do
proprietrio. Caso em que o tesouro repartido -> art. 1264 nica
hiptese em que o tesouro no pertence inteiramente ao proprietrio:
terceiro encontra casualmente e assim ter direito metade do tesouro.
D trabalho ao juristas, porque se discute se de fato uma modalidade, se
uma hiptese de acesso, se uma descoberta discusso sobre a
natureza desse instituto.
.Tradio-> art.1267 nosso sistema pressupe sempre alm do ttulo a
realizao de um modo de transmisso da propriedade. O ttulo no
transfere a propriedade por si s.
Tradio entrega da coisa que algum faz a outrem com o nimo de
transmitir o domnio. -> observamos a importncia da posse para os bens
mveis. A transmisso de um bem mvel ocorre com a entrega da coisa,
que um fenmeno possessrio a posse sai do alienante e entra na posse
do adquirente. uma forma de execuo, pagamento.
A tradio se decompe em dois elementos: um elemento objetivo, que a
entrega da coisa tradens (aquele que entrega) ao occipiens (aquele que
recebe a coisa por fora da tradio) e tem tambm o elemento subjetivo,
que uma inteno por parte do tradens de transmitir a propriedade
animus tradendi. Nem sempre na entrega h transmisso da propriedade. O
fato da tradio depender de um elemento subjetivo no significa que
vamos fazer uma anlise psicolgica das pessoas, isso ser feito por meio
de aspectos objetivos, o principal aspecto objetivo o ttulo (compra e
venda transferimos o ttulo, diferente do comodato, locao). Porm, muitas
vezes falamos em comodato e locao e dizemos que h a tradio, mas a
tradio em sentido estrito significa entregar a coisa com o nimo de
. Caso em que possvel identificar uma coisa principal ->No caso do vaso
que foi pintado, tenho uma coisa principal -> nesse caso, o CC diz que o
dono da coisa principal torna-se dono da coisa como um todo, indenizando
quem fez a pintura do vaso. O critrio para saber se uma coisa principal
o critrio funcional, tem que saber se uma daquelas coisas existe por si s,
se ela tem uma relevncia funcional prpria e se elas poderiam existir sem
a coisa principal.
.Caso em que no possvel identificar uma coisa principal -> forma-se um
condomnio vrios tipos de metais foram utilizados para formar uma liga, e
no tem como escolher um metal principal, ento forma-se um condomnio
e cada um ter direito a um quinho dessa liga.
Art. 1273 -> caso de m-f quem realizou a acesso estava de m-f
sabe que estava trabalhando com matria-prima alheia. No importa se h
uma coisa principal ou acessria. A lei abre uma alternativa em favor do
proprietrio que teve a sua coisa acedida pelo trabalho do outro que agiu de
m-f -> pode escolher entre ficar com a coisa toda e vai indenizar o que
agiu de m-f pelo material utilizado. Algum misturou o ouro de algum, e
estava de m-f -> o proprietrio pode escolher ficar com a liga de ouro, e
vai ento indenizar pelo valor do ferro ou pode abrir mo de ficar com o
todo e exigir uma indenizao pelo ouro que foi pego. Nesse caso, uma
indenizao cabal, no s o valor do ouro, mas qualquer dano, no s
uma compensao por ter utilizado o ouro.
Art. 1274 -> Especificao quando a acesso for confuso, Comisto ou
adjuno, resultar na formao de uma espcie nova, aplicam-se as regras
da especificao.
3) Modalidade de Especificao art. 1269 a art. 1271.
Quando resultar em espcie nova. quando a coisa nova que surge da
unio de coisas tem um valor econmico prprio. Exemplo: pintar um
quadro o valor econmico do quadro no o mesmo da quadro em branco
e nem da tinta.
A especificao tem duas grandes modalidades: quando o especificador
trabalha com matria prima em parte alheia e quando o especificador
trabalha com matria prima toda alheia. O especificador aquele que
realiza a formao de uma espcie nova. aquele que com o seu trabalho
produz uma espcie nova
a)Quando especificador trabalha com matria-prima em parte alheia - art.
1269. Primeiro, ver se possvel restituir a forma anterior e devolver a cada
um o que seu. um dispositivo preliminar, porque est falando de uma
hiptese em que no h especificao.
O problema se apresenta quando no possvel a restituio coisa
anterior soluo do art. 1269: quando a matria-prima pertence apenas em
parte pessoa alheia, a coisa como um todo vai passar a pertencer ao
efeito pode ser exigido judicialmente tem ao judicial especifica para que
o vizinho exija a demolio: Ao de Nunciao de Obra Nova arts. 934
940, CPC). Essa obrigao de natureza propter rem, ou seja, a obrigao
de demolir construo irregular imposta ao proprietrio do imvel,
independentemente do autor da construo irregular uma obrigao que
se pe em funo da coisa, e no em funo da qualidade da pessoa. A
obrigao propter rem tem como devedor o proprietrio o proprietrio ter
ao contra o construtor por causa dos custos da demolio. Caso seja
possvel a adequao da obra s regras administrativas, s disposies
legais faz isso em vez de demolir, se determina a adaptao dessa obra
para que tenha a forma regular. O juiz deve sempre procurar aceitar a
correo da obra -> quanto menos se joga fora construo feita, trabalho
realizado melhor.
Outro ponto sabe se o juiz pode transformar a pretenso demolitria em
pretenso indenizatria entende que melhor no demolir, a obra
irregular continuar de p, porm o prejudicado receber uma indenizao.
Essa ideia foi muito trabalhada e ela remete a uma outra discusso que j
vimos: construo que invade terreno vizinho em vez de demolir a
demolio, indeniza quem teve o terreno invadido -> passou-se a admitir a
pretenso indenizatria em vez da demolitria, apenas indenizando o
prejudicado -> apenas tem indenizao em favor do proprietrio
prejudicado.
O segundo efeito o direito a indenizao, que independe da demolio
mesmo que o juiz determine a demolio ou a correo da construo,
ainda que h essa tutela, pode haver direito de indenizao pelos prejuzos
que a obra causou, inclusive danos morais.
-Restries especficas no que diz respeito construo:
Art. 1311 questo da segurana -> no pode fazer uma obra que coloque
em risco a segurana de todos. Mas possvel que uma obra
necessariamente traga um risco, ento pode exigir uma cauo do
construtor cauo uma maneira dos vizinhos terem uma segurana
maior de que sero ressarcidos caso algum dano seja provocado. Pargrafo
nico ->mesmo que tome todas as cautelas, em qualquer caso, ele ter que
indenizar qualquer dano - mesmo que tenha tomado todas as providencias
para amenizar algum risco -> uma hiptese de responsabilidade objetiva
-> ainda que tome todas as cautelas para evitar o dano, caso o dano se
verifique, ter que pagar indenizao. No adianta ter agido de maneira
diligente, se o dano ocorrer, vai ter que responder pelo dano provocado.
Art. 1300 -> utilizao de guas: uma regra bsica. Ningum pode
construir uma casa e prever uma canalizao que pega aguas fluviais e que
jogue no terreno do vizinho. O dono do imvel s est obrigado a tolerar o
recebimento das aguas que escoam naturalmente para o seu imvel se
tiver agua que desa da chuva ou de um rio, essa agua ele tem que
receber, no pode impedir. No pode fazer obra para impedir isso, porque
seno vai estar mudando o curso das aguas, podendo interferir em terrenos
vizinhos.
Art. 1309-> ningum pode construir de maneira a poluir as aguas naturais
do local.
Art. 1310-> regra que limita como a pessoa deve fazer uma construo
procura assegurar aos vizinhos o acesso agua. No pode desviar de uma
nascente, no pode secar um poo, impedindo que algum tenha acesso a
essa fonte de gua.
Paredes germinadas -> comum em centros urbanos - dois imveis
separadas por uma parede em comum. Art. 1305 -> algum vai fazer uma
parede para dividir os dois imveis, o primeiro que chegar nesse terreno
tem direito a invadir meia espessura para que a parede seja assentada
exatamente no meio. Quando isso ocorre, essa parede de propriedade
quem construiu, mesmo estando metade do outro lado. Quando o outro
vizinho vem travejar (construir traves), o primeiro diz que este ter que
fazer um alicerce no muro para aguentar o peso dessas traves.
Art. 1306-> aproveitamento das paredes divisrias pelos vizinhos quem
no dono da parede pode usar a parede para qualquer coisa que no gere
trabalho em profundidade para aquela parede -> pode pintar a parede. Se
os dois so proprietrios da parede pode utilizar at o meio da espessura
no podendo abalar a segurana ou a diviso. No tem que ter autorizao
uma questo de aviso prvio o outro no pode se opor. Para escavar tem
que haver consentimento, pois se duas pessoas decidirem escavar, sem
saber que ambos escavaram, poder causar danos.
Art. 1307 -> se tem uma parede divisria e algum quer subir esse muro,
qualquer um dos dois tem a prerrogativa de fazer isso. Uma coisa perder o
muro, perder o muro ambos tem a obrigao de concorrer para despesa do
muro divisrio. Mas no isso que fala aqui, est falando de altear.
Qualquer um pode tomar iniciativa, mas no pode obrigar o outro a
concorrer com metade das despesas, a menos que o outro queira ser meio
proprietrio, quer ter parte da ao da parede, ai vai ter que pagar com
metade das despesas.
Art. 1308 -> esses produtos no podem ser encostados na parede divisria
porque prejudica o vizinho. Fazer uma lareira pode produzir um problema na
pintura no lado da parede do vizinho.
-Regras de distncias mnimas de construo -> regras para evitar que o
vizinho seja devassado pelas construes alheias.
Existe uma diferenciao entre a zona rural e a urbana, porque na rural o
espao mais abundante, no tem preocupao em aproveitar cada
espao, ento as distncias so maiores. Art. 1303 ->cada construo
estar a 6m de distncia. Essas regras so estabelecidas no interesse do
vizinho para zelar pela sua privacidade, mas elas so revogveis, pois pode
ter um acordo em que se tolere uma construo com uma distncia menor
-> se o vizinho concorda com uma construo de distncia menor no tem
problema.
Art. 1301 -> zona urbana abertura de sacadas, varandas e janelas -> isso
ser regulado. Eirado -> sinnimo de terrao qualquer construo de
espao aberto, sem parede, na parte superior de um prdio. No pode ter
uma terrao colado na linha divisria do prdio. Sacada espao que se
abre numa janela de grande porte -> diferente da varanda, porque nesta
voc pode caminhar. Tudo isso deve ter uma distncia de um metro e meio
do terreno do vizinho. uma restrio muito mais tnue do que na zona
rural.
Posso fazer uma parede de tijolo translucido (que deixa passar a luz, porm
voc no pode enxergar o outro lado) a menos de um metro meio? Smula
do STF 120 (1963) pode abrir, mas no precisa respeitar; no importa
servido sobre ele, ou seja, no precisa de um acordo.
Faz diferena se a janela propicia uma viso direta ou viso obliqua sobre a
linha divisria dos imveis? Smula STF 414 (1964) no faz diferena. No
1, art. 1301 -> o CC faz uma diferena entre esses tipos de janela no
o que prevalecia na jurisprudncia do STF. 2-> uma abertura para
ventilao ou iluminao que est a uma altura mnima de 2m de altura
esse tipo de abertura pode ser feito a qualquer distncia, pode ser feito
colocado no terreno vizinho -> sendo uma abertura pequena, numa altura
tal em que no alcana a viso das pessoas, no gera devassamento, no
vai violar privacidade. Se a pessoa faz vrias aberturas pequenas uma do
lado do outro, isso fraude alheia a lei quis restringir o tamanho da
abertura, pois uma abertura maior pode permitir o devassamento.
Estabeleceum preso decadencial para que o vizinho exija o desfazimento
das aberturas ou dos escoamentos de aguas que contrariem as regras
estabelecidas no CC vizinho prejudicado tem ano e dia para exigir o
desfazimento dessa abertura. Quando transcorre esse prazo, o direito decai
e o vizinho ter que tolerar para sempre aquela abertura, ela vira um fato
consumado. O vizinho que ficou inerte no pode construir sem atender ao
disposto no art. antecedente -> se eu tenho um prdio com uma janela feita
a menos de metro e meio, significa que o outro vizinho no pode descumprir
a regra alegando reciprocidade.
Pargrafo nico do art. 1302-> vos ou aberturas para luz, no est falando
de janela. Pessoa pode se proteger subindo a parede, mas se fizer isso, a
pessoa que fez o vo ficar frustrada, pois no chegar mais luz. Direito de
se proteger do devassamento, podendo at frustrar a expectativa do outro.
Mas como o CC no fala de janela, gera uma grande discusso se olhar
para quem redigiu o CC diz que o CC no fala em janela, que algo maior, a
perda de luz ser maior -> no fala em janela porque teria um tratamento
diferente, mas na jurisprudncia est falando que o tratamento a ser dado a
janela aos tratamentos dado a aberturas, ento tem que ter o mesmo
a melhor coisa a venda), ento quando h srias razes, o prazo pode ser
desrespeitado, havendo a extino imediata do condomnio.
Se as partes estipulares um prazo maior do que 5 anos? Isso infringiria a lei,
pois seria uma clusula nula que no produz efeitos. Porm, de maneira a
preservar a vontade das partes, h uma reduo do prazo, a fim de que no
haja uma medida to drstica quanto uma nulidade.
No tem que fundamentar porque est querendo a extino.
.Condomnio legal duas espcies:
1)Incidente-> aquele que decorre de um evento especfico, presente em lei.
Exemplo: abertura de sucesso no momento em que a pessoa falece,
todos os bens se transmitem de pleno direitos aos herdeiros. A transmisso
ocorre por lei, no momento do falecimentos os bens so transmitidos aos
herdeiros no formato de condomnio todos os bens deixados formam uma
massa de direitos de bens, que titualarizada por todos os herdeiros. O
patrimnio do flaecido chamado de espolio.
2)Necessrio-> existncia imposta pela lei por causa de uma situao de
vizinhana. Exemplo condomnio entre os vizinhos das paredes divisrias. As
paredes, cercas, muros levantados na linha divisria podem ser de
condomnio dos vizinhos confinantes. Se constitui e tende a existir para
sempre no tem uma regra de extino; no tem porque os condminos
extinguir. Como do condomnio necessrio ele vai perdurar em razo
dessa situao de vizinhana -> diferente do condomnio voluntrio.
CC ao tratar do condomnio geral enfatiza na disciplina do condomnio
voluntrio.
-Direitos dos condminos no condomnio voluntrio:
Art. 1314-> cada um est autorizada a exercer todos os poderes inerentes
ao domnio. Pode usar, fruir, reivindicar o bem, pode defender a posse do
bem. Esses poderes sofrem algumas adaptaes para compatibilizar com a
situao de condomnio cada um pode aliar a sua frao ideal, mas no
tem o direito de individualmente vender a coisa, s dispe da sua frao.
.Cada condmino pode usar o imvel todo. Mas h alguns limites:
1)respeito destinao da coisa comum-> o fim reservado aquele bem (se
um apt. residencial cada condmino pode usar o apt. desde que respeite o
fim residencial desse imvel; uma sala comercial pode ser usada por todos,
mas no podem fazer dela a sua moradia), cada condmino s pode usar o
bem individualmente com a sua destinao. Pargrafo nico: no pode
alterar a destinao individualmente, uma deciso que depende da
coletividade;
2) uso idntico ou normal por parte dos outros ->no pode um dos
condminos usar a coisa de maneira a prejudicar ou impedir o uso da coisa
pelos outros como todos podem usar a coisa, todos devem usar levando
em conta o interesse dos outros. Isso no impede um acordo entre os
condminos estabelecendo uma diviso temporal no uso do bem acordo
de racionalizao do uso do bem. Caso de uso exclusivo do bem caso em
que a coletividade decide alugar o bem ou dar em comodato o bem a um
dos condminos.
3)nenhum dos condminos pode dar o uso, o gozo do bem a uma pessoa
estranha sem o consenso dos outros. A deciso de alugar ou dar em
comodato no pode ser tomada individualmente.
Existe uma sutileza no condomnio que pode gerar confuso -> direito do
condomnio e direito sobre a sua frao ideal. Em relao sua frao, ele
age como proprietrio individual.
.Direito de fruir, de gozar da coisa -> art. 1314. Art. 1326-> a faculdade de
fruio, de gozo corresponde apropriao dos frutos por parte do
proprietrio. Um apt. urbano que est em condomnio por 3 irmos, e estes
resolvem alugar o apt. para um estranho a faculdade de fruio vai ser
exercida concomitantemente -> cada um vai ser apoderar de sua frao
ideal dos frutos, cada um receber todo ms 700 reais por fora da locao
(dos frutos). As cotas podem no ser iguais, pois proporcional s cotas. Por
disposio dos condminos, a diviso pode se dar de maneira diversa das
fraes ideais. Art. 1319-> fale tambm de frutos um dos irmos ficou
recebendo o aluguel inteiro, mas responder por isso, pois o bem de
propriedade comum de todos eles.
.Disposio jurdica do bem-> esses atos s podem ser realizados de acordo
comum dos condminos exemplo: vender o apt. Cada condmino tem a
liberdade para aliar ou gravar sua frao ideal. Um dos irmos vende a sua
frao ideal, deixa de ser condmino, e a pessoa que comprou a cota passa
a ser condmino. O que se deve observar na venda o direito de
preferncia - bom ser condmino com pessoas com quem voc tenha uma
certa afinidade, por isso que o CC estabelece o direito de preferncia aos
demais da condminos. Esse direito de preferncia no est nessa parte do
CC, mas sim na parte de compra e venda do CC -> art. 504. Execuo
especfica do direito de preferncia; este direito recebe duas formas de
tutela: resulta em perdas e danos pela perda de oportunidade do
condmino, o CC prev a execuo especfica do dir. de preferncia, a
pessoa tem 180 dias para depositar o preo pago pelo estranho e reivindica
a frao que foi alienada ao estranho. Art. 504, pargrafo nico: sendo
muitos condminos, ter preferncia o que tiver feito a benfeitoria mais
valiosa, ou o maior nmero de benfeitorias. Na falta disso, o de quinho
maior, ou seja, o que tiver maior cota. Se as partes forem iguais, divide-se a
cota entre eles.
.Reivindicao -> cada um dos condminos pode reivindicar a defender a
posse do bem. A defesa da coisa pode ser exercida por qualquer condmino
sem o consentimento dos demais, uma autonomia a fim de facilitar a
POSSE
A posse parte de um problema social recorrente em qualquer sociedade:
como controlar a legitimidade do exerccio dos poderes sobre as coisas?
Quando chega um credor e cobra uma divida do devedor, como este pode
saber que est pagando para a pessoa certa? Sabe para quem est devendo
ou ento pede a nota fiscal. Pensando no exerccio de poder sobre as coisas
como vamos saber se a pessoa que exerce o poder sobre a coisa a
pessoa legitimada para exercer os poderes sobre as coisas? O direito
obrigado a reconhecer uma legitimidade decorrente do estado de fato o
estado de fato legitima o exerccio do poder.Se algum est na posse da
mochila, este fato por si s legitima at certo ponto, mas legitima at um
ponto importante o exerccio desse poder. Por estar na posse do bem, tem o
direito de se manter na posse do bem. Pelo fato de estar no direito da coisa,
tem o direito de se manter no exerccio do direito da coisa. -> isso a
posse.
Se eu tento roubar a mochila de algum, essa pessoa pode defender a sua
posse, pode auto tutelar a sua posse, mas tambm pode se defender por
vias judiciais aes possessrias. O fato justifica o poder. Fui privado da
posse por um ato violento, no vou falar que tenho direito de posse, vou
falar que tinha posse do bem e fui privado violentamente de ter a posse e a
quero de volta. A posse configura como um estado de fato. O que vem ao
caso aqui so os fatos ele estava na posse, e como possuidor ele tem
direito a tutela possessria. Ento a posse o estado de fato de exerccio de
poder sobre a coisa, um exerccio que se configura independentemente da
propriedade sobre a coisa, pois o proprietrio pode ter a posse, o bandido
pode ter a posse, o locatrio pode ter a posse, ou at mesmo contra a
propriedade.
Posse est no plano diferente do ttulo ttulo aquilo que justifica o direito.
A posse se justifica independentemente do titulo, independentemente da
pessoa ser proprietria. Se a pessoa tinha posse, ela ser protegida como
possuidor.
A posse o exerccio ostensivo de um poder sobre a coisa esse estado
de fato -> constatar algum exercendo um poder sobre a coisa,
independente da propriedade e at mesmo contra a propriedade. Qualquer
manifestao de poder sobre a coisa configura posse bastante varivel.
Expresses: a posse o exerccio da propriedade; a posse a visualizao
da propriedade -> tecnicamente esto equivocadas quem tem a posse no
necessariamente tem o exerccio da propriedade. A posse direito
autnomo em relao a propriedade. Se configura independentemente da
propriedade.
Art. 1196, CC -> aquele que tem de fato algum exerccios dos poderes.
uma redundncia pois o exerccio s pode ser de fato. Mas a redundncia
possuidor. E se o patro quer recuperar a casa? Ele vai entrar com uma ao
de reintegrao da posse, alegando que o caseiro no era o possuidor,
mostra a carteira de trabalho aquele, e vai caber ao detentor provar que
deixou de ser detentor e passou a ser possuidor (vai falar que j est h
tanto tempo sendo possuidor, que ele que arca com as despesas). -> o
proprietrio deixa passar tanto tempo que o juiz no vai dar a posse pra ele,
mas no deixa de ser proprietrio. O proprietrio entra ento com uma ao
reivindicatria. Se o proprietrio deixa passar mais de um ano, pode perder
a posse pro detentor. O detentor tem que provar que alterou a sua condio.
Para mudar a qualidade de deteno para posse, no basta a pessoa decidir
que vai mudar sua qualidade, para haver essa transformao preciso
provar essa mudana de qualidade tem que provar que est exercendo
poderes com independncia, em nome prprio e no em nome de seu
patro.
-Qual a natureza jurdica da posse -> discusso se um fato ou um
direito. Alguns dizem que um fato, pois se at um ladro pode ter um
posse, ento no passa de um fato, pois no h valorao jurdica sobre a
posse, no nenhum juzo jurdico sobre a posse. Quem diz que direito
(professor concorda com esse) diz que a posse d uma tutela jurdica sobre
o possuidor, da posse decorrem diversos direitos. um direito peculiar, pois
um direito que se constitui faticamente para que a posse exista no
precisa haver um ato jurdico, a posse nasce do plano dos fatos, a pessoa
est exercendo o ato, porm tutelado como um direito, tem uma tutela.
-A posse um direito de crdito ou um direito real? A doutrina majoritria
diz que um direito real, pois o possuidor exerce poder imediato sobre a
coisa, tutelado contra qualquer agressor.
-O que pode ser objeto da posse. Todos concordam que as coisas corpreas
so objetos de posse. E direitos? Existe posse sobre direitos? Sobre coisas
incorpreas, como aes? A posio predominante que s h posse sobre
coisas predominantes, pois s faz sentido falar de posse sobre coisas
tangveis.
Tem quem defende que a posse tambm se aplica a direitos como crdito,
essa teoria considerar obsoleta, j foi muito utilizada por Rui Barbosa, mas
hoje em dia no h ningum que defenda a posse sobre cargos defendia a
ideia de uma posse a direitos.
Outra doutrina diz que existiria a posse sobre alguns direitos reais limitados,
sobre usufrutos e outros direitos de servido.Sempre que algum tenta
defender a coisa sobre um usufruto, locao, defende porque exerce posse
sobre a coisa.
Outra corrente seria a posse sobre a propriedade intelectual, sobre bens
incorpreos -> se uma forma de propriedade, nada mais justo do que ter a
posse sobre essa propriedade. Mas o direito brasileiro j percebeu que no
compatvel -> Smula 228 STJ. Smula 193 do STJ de 1997 -> direito de uso
de linha telefnica pode ser admitido por usucapio
No h duvida de que objeto exerccio de posse, porm h uma discusso
doutrinria se sobre direitos reais limitados e bens incorpreos poderia
existir posse. O regime da posse parece incompatvel com os bens
incorpreos, parece um regime feito para bens corpreos mesmo.
-De um lado h direito de posse e de outro direito posse. O direito de
posse o direito que decorre da posse, o direito que o possuidor tem em
direito da posse, o direito da ao possessria, direito de usucapir, direitos
sobre os frutos. O direito posse o direito a ter a posse do bem -> o
ladro que furtou uma bicicleta ele tem direito de posse? Sim. Mas ele tem
direito posse? No, quem tem o proprietrio. E o proprietrio que perdeu
o bem? Ele tem direito posse, mas ele no tem direito de posse, pois
perdeu o bem, no tem o direito de possessrio, perdeu a proteo, mas
tem direito a posse, pode entrar com ao reivindicatria (sujeito que
perdeu o mao de cigarros na floresta).
Quem tem de fato a posse e foi agredido por outro -> vai examinar o direito
de posse. Em uma ao reivindicatria vai discutir o direito posse.
Aes possessrias (s se discute posse) Ao petitria (s se discute
ttulo).
...................................
Aula 15 Rio, 15.05.12
-Classificao da posse (importante*)
.Posse direta e posse indireta
Diferena entre posse direta e posse indireta. De acordo com a teoria
objetiva da posse, a posse o exerccio ostensivo visibilidade do domnio.
Se temos em mente essa noo de posse, ento a pessoa que cede o uso de
sua propriedade perde a posse com esse ato ou continua com a posse desse
bem? A pessoa que empresta um bem, continua exercendo certo poder
sobre esse bem, pois tem o direito de recuperar o bem depois do prazo do
emprstimo, continua podendo alienar o bem, ento ainda tem um certo
aproveitamento pelo bem o prprio ato de emprestar um ato de
aproveitamento econmico, s vezes at faz de maneira onerosa (locao).
Esse ato voluntrio de permitir que outra pessoa tenha uso do bem,
demonstra esse poder de ainda ter a posse. Ento no deixa de ser
possuidor por emprestar o bem, o que vemos uma mudana qualitativa
nos poderes que o dono passa a exercer sobre o bem. Essa alterao no
perfil da posse explicado por aquilo que se chama de desmembramento
da posse em direta e indireta.
Se algum celebra um negcio com dolo, tem posse justa ou injusta? Justa,
pois a injustia deve ser verificada vendo a aquisio da posse, e no o
motivo da posse. Se o negcio jurdico viciado, isso outra coisa. Nesse
caso, o vendedor que se sentiu vtima de um negcio doloso e teve que
vender o bem, ele no poder entrar imediatamente com ao de
reintegrao da posse, ele ter que primeiro anular o negcio e assim sim
poder pleitear o negcio, e se o outro no restituir, ai sim poder ter ao
de reintegrao da posse. Mas se pode falar que ele possuidor de m-f.
Tem que se fala tambm o conflito de ttulo -> o ttulo hbil, em tese, h
transferir o direito posse, mas que no produz esse feito no caso concreto
em razo de alguma irregularidade. Seria aquele negcio jurdico em que
todos concordam que justifica a posse por outra pessoa, mas h algum vicio
que impede a aquisio dessa posse impede a produo dos efeitos.
Exemplo mais comum: contrato de compra e venda feito a non domino
quem vendeu no era o proprietrio do bem. Art. 1201, pargrafo nico. O
fato de ostentar o ttulo, gera uma presuno de boa-f uma presuno
relativa e no absoluta, de modo que a outra parte poder demonstrar
aquele possuidor tinha cincia da irregularidade. E essa presuno de boa-f
importante, sendo um passo aos efeitos que so reservados ao possuidor
de boa-f: percepo de frutos. O fato de fazer uma compra e venda
registrada no registro de imveis, faz ter esta presuno de boa-f, podendo
ter posse dos frutos. Um justo ttulo a compra e venda registrada. Se for
um bem mvel, compra e venda, no precisa de registro ou outro contrato
que preveja a transmisso da posse. Pode ser que a pessoa tenha a seu
favor o justo ttulo e mesmo assim se prove que ela estava de m-f,
admissvel que algum produza essa prova.
A posse de boa-f pode se transformar em posse de m-f -> art. 1202, CC
a pessoa que exerce uma posse de boa-f mantm esse carter, a menos
que seja feita a prova da alterao da boa e m-f, as circunstncias deixam
a entender que a pessoa passou a ser um possuidor de m-f. E ai o que se
discute muito como se d essa transformao. As circunstncias preveem
que a pessoa tinha cincia, no precisa de provas subjetivas. Tinha cincia
de que havia alguma irregularidade na sua posse, vai se entender que a
posse era de m-f, mas isso gera discusso pois quais so as
circunstncias para saber que essa posse passou a ser de m-f? O que se
tem consolidado quando essa inverso de boa em m-f se d em uma
inverso judicial quando h inverso judicial contestando o direto posse
em que momento passagem de boa para m-f? Tem trs teses quanto a
isso:
1)A mudana se d com a citao a partir desse momento, o possuidor
no pode mais ignorar
2)No momento da contestao quando contesta quem tem cincia
daquela irregularidade e no concorda, marcando a contestao a sua mf.
......................................
Aula 19 Rio, 29.05.12 continuao...USUCAPIO
Art. 1241 -> procedimento comum/ordinrio de usucapio caput: est
falando de um procedimento judicial de reconhecimento da aquisio de
domnio do imvel por fora da usucapio. Existe um procedimento especial
no CPC, art. 941-945, que disciplina o reconhecimento judicial da usucapio
de terras particulares. uma ao longa, penosa, que pressupe a precisa
identificao das dimenses do terreno, pressupe a citao de todos os
vizinhos do terreno usucapido, e que aquele que alega a usucapio consiga
configurar todos os requisitos para a usucapio. um procedimento muito
longo cada um dos vizinhos so interessados porque a rea que est
alegando pode estar dentro do territrio de um dos vizinhos e no do
terreno de quem est alegando a usucapio.
Natureza declaratrio da sentena que reconhece a aquisio do domnio
pela usucapio. A aquisio do domnio pela usucapio ocorre de pleno
direito no momento em que todos os requisitos se configurarem. No
momento em que uma pessoa completa 15 anos de posse ininterrupta,
passiva e contnua, ocorre a aquisio do domnio. isso o que a sentena
vai alegar. Independentemente do procedimento judicial de
reconhecimento, no momento em que a usucapio se configurou, j ocorreu
a usucapio, aquele possuidor proprietrio do imvel, no depende da
sentena para usucapir, se precisasse da sentena no seria declaratrio e
sim constitutiva. Ento se a pessoa j tem o terreno, qual q importncia da
sentena? Por que algum vai querer perder seu tempo com a sentena?
Embora seja proprietrio, a pratica de certos atos exigem a formalizao da
titularidade do nome dessa pessoa. quer vender o imvel, para vender
precisa praticar compra e venda e levar a registro, s vai poder fazer isso se
no registro tiver a informao de que ele o proprietrio. O fato da pessoa
ter uma sentena declarando o domnio traz mais segurana. Pargrafo
nico -> a declarao obtida por sentena declaratria carta de sentena
apresenta essa carta no registro e ai ser tido como o proprietrio do
imvel.
uma ao movida pelo usucapiente no seu interesse para que seja
reconhecida a usucapio. O usucapiente, que j adquiriu a usucapio, no
se encontra no polo ativo da ao, mas numa situao de defesa, faz face a
uma ao de uma reintegrao de posse ou faz face a uma ao
possessria em relao a possibilidade de alegao de usucapio nas
aes petitria onde se discute o titulo pelas coisas, quem tem o direito de
propriedade, parece admissvel a usucapio como defesa (minha posse foi
pacfica, contnua, ininterrupta, estou aqui h 15 anos a sua alegao faz
sentido, tem base na usucapio) -> Smula 237 do STF: usucapio pode ser
arguida em defesa vai ter que provar que a usucapio ocorreu para se
defender da ao reivindicatria, mas pode evitar a procedncia da
reivindicao. Caso ele consiga provar que ocorreu a usucapio e ao seja
declarada improcedncia, essa improcedncia serve como ttulo para o
3)Utilidade -> toda servido tem como finalidade permitir que um prdio
vizinho possa retirar do outro uma utilidade. Essa utilidade necessria para
que a servido tenha razo para existir e para continuar existindo. As
caractersticas necessrias dessa utilidade so: tem que ser uma utilidade
perene (no necessariamente permanente, mas perene, que dure no tempo
tirar madeira do prdio vizinho uma utilidade perene, no vai durar para
sempre, no ser perpetua, mas ir durar po um tempo, ser uma prtica
durvel e estvel por um tempo); essa utilidade atpica, ou seja, no h
um rol de utilidades que podem ser objeto de servido (diferente do que
ocorria no direito romano, que havia um rol), no direito brasileiro atual no
existem tipos de servido, que podem ser tipos de utilidade para a servido,
contanto que seja perene poder ser objeto de servido, claro que h
espcies mais comuns, como a servido de trnsito (permite transitar pelo
terreno do outro), servido de aqueduto (por meio da qual um prdio tem
direito de passar um duto de agua pelo prdio do outro), aquae hastus
(direito de extrair agua de um reservatrio situado no outro prdio), non
aedificandi (por meio da qual o prdio serviente se compromete a no
edificar em determinada parte do seu terreno naquela regio nada vai ser
edificado, podendo assegurar o prdio dominante a sua vista, ou a
iluminao), servido de no cortar rvores no terreno vizinho, servido de
poder levar seus animais para pastar no terreno vizinho, no poder edificar
nada que venha atrapalhar a iluminao do terreno, etc. as mais comuns
so trnsito, as relativas agua e a non aedificandi.
4) servido sempre impe um dever negativo ->no pode ter obrigao de
fazer e de dar, sempre uma obrigao negativa. Uma obrigao que
impe restrio no domnio do prdio serviente. Podemos identificar duas
espcies de dever negativo: dever de tolerar e dever de absteno dever
de tolerar significa que o prdio serviente passa a ser obrigado a admitir
que o prdio dominante pratique determinados atos que a principio no
seriam lcitos ( o dever de admitir atos que a principio a pessoa no estaria
obrigada a admitir exemplos: dever de transitar pelo terreno vizinho,
serviente passa a tolerar que eu passe pelo terreno dele, isso a princpio
algo que no posso fazer. Servido de transito dever de tolerncia.
Servido de passear com gado, passar duto, so todos deveres de
tolerncia. Sempre que h um dever de tolerncia h sempre tambm a
prtica de um ato pelo prdio dominante -> admitir a pratica de
determinado ato pelo prdio dominante, h sempre um comportamento
sendo praticado pelo prdio dominante, por isso que o dever de tolerncia
chamada de servido positiva); h as servides que geram dever de
absteno absteno deixar de fazer algo que normalmente seria lcito
pratica (diferena de tolerar e se abster) -> exemplo: non aedificandi ->
servido que impe a restrio de prdio serviente no construir em
determinado local [e um dever de absteno, pois o prdio serviente pode
construir em seu terreno, mas por fora da servido ele fica abstido de
praticar um ato que era lcito praticar so servides que geram um dever
de absteno, mas ao contrrio da outra no observamos um
comportamento especfico, pois quando algum deixa de construir no
E se for um testamento? O Testador tem que ser dono do prdio e pode com
um ato de sua vontade dizer que a casa que ser deixado aos herdeiros
ser constituda servido em favor do vizinho. Pode haver tambm dever de
partilha testamento entende que a fazenda ser dividida em duas, e como
tem um lago que fica s para um das partes constituda a servido para
assegurar que essa riqueza, mesmo aps a diviso do imvel, beneficie a
todos os adquirentes todos que ficaram com partes na diviso.
Necessidade de registro, necessidade de um modo de constituio e ttulo
constitutivo levar a registro o titulo constitutivo.
2)Constituio por meio de usucapio -> modo de servido que no
depende da vontade dos vizinhos. A usucapio de servido pressupe que
algum exera de fato no tempo uma certa servido ainda que no
formalizada, ainda que no tenha sido construda formalmente. Algum por
20 anos tenha se servido do prdio vizinho para acessar o terreno
observamos que embora no haja um titulo constitutivo, no plano dos fatos
esse vizinho exerceu uma servido de fato sobre o terreno vizinho, ento
podemos dizer que ele exerceu a posse de uma servido por todo esse
perodo, pois embora no queiramos discutir que ele tinha direito de
servido, ele vinha de fato exercendo essa utilidade a partir do terreno
vizinho, ento h uma posse de servido. E a lei prev que a posse da
servido desde que exercida por determinado tempo induz a prpria
aquisio da servido adquire por fora da usucapio o direito -> a lei vem
para consolidar um direito de fato. Art. 1379, CC -> o legislador diferencia
uma modalidade ordinria de usucapio (10 anos) e uma modalidade
extraordinria de usucapio de servido (20 anos) o caput remete aos
termos do art. 1242 -> trata da usucapio ordinria que pressupe justo
ttulo e boa-f; e o resto fala da modalidade extraordinria que dispensa
justo ttulo por parte de quem quer adquirir a usucapio. difcil imaginar
um caso de servido de usucapio ordinria -> a pessoa que adquiriu levou
a registro, mas padecia de vicio e a usucapio ordinria vem sanar a
irregularidade, muito difcil imaginar isso. O que mais comum nos
tribunas a aplicao da modalidade extraordinria, que a do exemplo ->
pessoa fica 20 anos transitando e ao final de 20 anos, mesmo que no
tivesse titulo que desse poder a esse vizinho, ele acaba adquirindo essa
servido de trnsito.
Qualquer servido pode ser adquirida por usucapio? Temos que pensar na
usucapio, as suas condies so: posse ad usucapionem, posse qualificada
para usucapio e o tempo (passagem do tempo pelo prazo previsto em lei).
Primeira coisa que temos que nos perguntar o fenmeno possessrio se
encontra em qualquer tipo de servido? No se pensarmos nas servides
negativas elas no se manifestam pelo exercciopossessrio, pois a pessoa
que apenas deixa de construir no h ningum exercendo posse, h apenas
algum se abstendo, h ningum exercendo poder, ento nas negativas
no h posse, e se no h posse no possvel se configurar a usucapio.
No possvel adquirir nenhuma servido negativa por usucapio, essas s
podem ser adquiridas por negocio jurdico. Vamos ver as positivas ento
poderamos afirmar que qualquer servido positiva pode ser adquirida por
meio da usucapio? Temos que ter cuidado, tendo em vista a definio de
posse -> a posse no simplesmente o exerccio de um poder sobre a
coisa, ela a visibilidade de domnio, um exerccio de fato, mas um
exerccio ostensivo, um exerccio publico, aquele que se revela ao publico ->
ao pegar uma servido de trnsito, a pessoa passou 30 anos atravessando o
terreno vizinho, mas no meio da mata, escondido, ento no h exerccio
possessria, pois ele no tornava publico esse poder, era um poder
clandestino que ningumreconhecia que existia. Mas a pessoa que
transitava no terreno do outro construir uma estradinha, com iluminao,
esse poder ostensivo, publico, aparente aos olhos de qualquer pessoa,
algum transita regularmente aqui que fez obras para assegurar esse poder,
e ai chegamos s classificaes aparentes a e no aparentes. As aparentes
so aquelas que o exerccio se manifestar por sinais exteriores aparentes, e
as no aparentes so aquelas que o exerccio no se manifestam. Ento
pode ser aparente ou no aparente depende da circunstncia em um
mesmo tipo de servido, como vimos a de transito, poder ser aparente ou
no aparente. As servides aparentes podem ser objeto de usucapio, pois
nela encontramos a manifestao da posse. As no aparentes no podem
ser adquiridas por usucapio, pois sequer h o exerccio de posse, no h
manifestao de poder.
Tudo isso foi objeto de uma longa discusso doutrinria. Depois do CC de
2002 essa discusso ficou fcil, porque o CC muito claro. Art. 1379, CC. O
CC de 2002 j estabelece de maneira muito clara que s as servides
aparentes sero exerccio de servido pela usucapio.
Uma servido de aqueduto -> esse tipo de servido pode ser exercido por
fora da usucapio? Depende se aparente ou no. Um duto por debaixo da
terra essa servido no aparente, mesmo utilizando por mais de 20 anos
no ter servido pela usucapio. Mas se o duto aparente, depois de 20
anos vai conseguir a servido por usucapio, tendo titulo, levando a
registro.
-H quem faa uma distino entre servides contnuas e descontnuas
(Orlando Gomes) -> a servido descontnua aquela exercida sempre e
somente quando o titular do prdio dominante pratica um ato, ela seria
descontinua pois se manifestaria na pratica desse ato e quando o ato no
praticado no conseguimos observar a servido. Exemplo: servido de
transito -> s se manifestaria quando a pessoa estivesse transitando pelo
terreno vizinho. A servido continua aquela cujo exerccio dispensa a
pratica de um ato especfico exemplo: a servido de aqueduto, pois h um
duto instalado e a agua est sendo captada independentemente de voc
praticar um ato, mesmo sem uma to aquela servido esta sendo praticar,
continuamente exercida sem precisar de um ato especifico. Somente as
servides continuas podem ser objeto de usucapio, porque um dos
pressuposto da posse ad usucapionem que ela seja continua. Se a
urgncia cabe em quase toda situao, mas nos primrdios do processo civil
a posse era algo de fora muito grande, pois na posse tinha liminar
bastando apenas provar a sua posse e que a sua posse foi violada. Ento
permitir algum usar a tutela possessria tinha importncia muito grande,
por isso o CC permite a tutela possessria de servido no aparente. Mas no
tempo em que a posse era um dos poucos casos em que se conseguia
liminar, dizer que a tutela possessria era importante, pois a pessoa
conseguia reaver a posse bastando uma liminar. Por isso o CC deixa de lado
os conceitos jurdicos, mas uma questo baseada em questes puramente
prticas.
-Exerccio das servides
O exerccio da servido requer a conservao da servido, das obras
necessrias ao exerccio da servido. Servido de aqueduto, tem um duto
instalado que pode enferrujar ou estourar, ou ento num caminho pode ter
uma cerca, uma barragem quem vai arcar com os custos da servido?
Arts. 1380, 1381 e 1382. Art. 1380 ->tem o direito de fazer todas as obras
de conservao, ele que tem arcar com as despesas, ele tem o direito de
realizar -> as vezes para realizar essas obras tem que entrar no terreno do
vizinho, pode acessar o terreno do vizinho para realizar as obras. Art. 1381
-> as obras devem ser realizadas pelo dono do prdio dominante, as
despesas correm por conta do prdio dominante. Mas o acordo pode prever
o contrrio, as despesas ai correro por fora do prdio serviente. Art. 1382
-> algo excepcional, mas uma sada que tem o prdio serviente. Prdio
serviente tem que tolerar a passagem pelo seu terreno e alm disso tem
que cobrir as despesas da conservao, isso pode ser extremamente
oneroso, alm de no ser beneficiado, ento o CC fala que ele pode ser
exonerar de arcar com a despesa, abandonando a parte que usada para
servido -> nisso, o prdio dominante vira proprietrio, extinguindo-se a
servido, pois no h mais relao entre dois donos distintos. Pargrafo
nico -> o proprietrio do prdio dominante pode no estar interessado em
ser proprietrio, recusando o abandono, mas a partir do momento que
recusou a propriedade ele tem que arcar com os custos da conservao da
obra.
Vemos que existem vrias regras que tentam compor conflitos que podem
surgir quando as despesas correm por conta do prdio serviente, que alm
de ter que tolerar tem que arcar com os custos de manuteno da servido.
- Direito de servido um direito real pois oponvel a qualquer proprietrio
e possuidor e adere aos prdios e tambm tem um fenmeno de
cooperao, pois o exerccio de servido se d entre duas partes, e o
exerccio desse direito pressupe que o titular do direito o exera de acordo
com o a boa-f que o prdio serviente tambm aja com boa-f, um
fenmeno de cooperao. Art. 1383 -> o dono do preio serviente tem um
dever sempre de se abster de qualquer ato que posa prejudicar a plena
satisfao do interesse do prdio dominante tem que ter uma postura
cooperativa, no s cumprir com o que est no acordo. Aplicao da boa-f
II -> at tem a sua razo de estar a se a servido tem por finalidade que o
prdio dominante se utiliza de algo do prdio serviente, se no tem mais
esse utilidade, no tem porque continuar a servido faz at sentido de
precisar de ao judicial, pois pode precisar reconhecer se est ocorrendo
mesmo essa hiptese.
III -> o resgate da servido um acordo que pe fim servido o resgate
que pode ser gratuito, mas normalmente envolve o pagamento de alguma
remunerao, de compensao ao dono do prdio dominante esse resgate
ser formalizado por meio de escriturao pblica, ento mais uma vez no
faz sentido precisar de uma ao judicial bastaria levar a escriturao ao
cartrio do registro e pedir o cancelamento.
Art. 1339 -> hipteses que dispensam a interveno judicial, bastaria levar
as provas ao cartrio e pedir o cancelamento:
I -> isso at que simples. Uma caracterstica da servido que haja
diversidade de donos, caso ocorra a confuso entre dono dos prdios,
extingue-se a servido. De fato, isso algo que pode ser provado facilmente
apenas levar as certides de ambos os prdios e ver que a mesma
pessoa.
II -> um tipo de renncia, mas uma renncia informal, uma renncia
tcita, mas celebra um acordo e por meio desse autoriza que as obras que
so necessrias para o uso da servido sejam suprimidas- esse ato do
prdio dominante de celebrar um contrato que leva ao no exerccio da
servido incompatvel com a vontade manter a servido, dai se entender
que h uma renuncia tcita. Isso uma hiptese que em alguns casos pode
ser fcil de provar, pois vai estar no prprio contrato que as obras sero
suprimidas, mas geralmente no fcil de provar, pois costuma ter quais
so as obras necessrias, ento no uma hiptese que deveria prescindir
do reconhecimento judicial.
III -> pelo no uso durante voc tem uma servido e ficou 10 anos sem
us-la -> como se conta esse prazo de 10 anos? Depende se a servido e
positiva ou negativa se a servido positiva, os 10 anos contam-se da
ultima vez que a pessoa exerceu a servido (servido de transito -> comea
a contar da ultima realizao desse ato); se negativo, o prazo de 10 anos
conta-se da data da violao desse ato (servido no edificante o no uso
significa ai que o prdio dominante no vai exigir o desfazimento do prdio
que viola a servido). Essa a hiptese mais absurda de estar aqui, pois o
que gera mais discusso algum deixar de usar algo por 10 anos pode
gerar muita discusso, pode gerar necessidade de gerar provas, podendo
ser necessrio um conhecimento judicial, mas o legislador no o fez.
USUFRUTO
Outro direito real limitado que incide sobre coisa alheia. A definio que se
tem de usufruto do jurisconsulto Paulo e at hoje o conceito que
utilizado -> o usufruto o direito de usar e gozar a coisa alheia preservada
a sua substncia. Vemos que essa definio tem um elemento positivo, que
descreve o que pode fazer, e um negativo, que traz os limites que o
usufruturio deve observar.
O contedo econmico do direito de usufruto pode ser resumido pelas
faculdades de usar e gozar a coisa. O usufruturio passa a ser o que pode
gozar de quase todas as propriedades, o proprietrio s permanece com o
poder de disposio, sendo o nico que pode alterar a coisa fisicamente e o
nico que pode alienar a coisa. Ainda devemos reconhecer que o
proprietrio ficou com uma parcela bastante reduzida, e ai a palavra que
usa que o proprietrio, enquanto existir o usufruto, o nu proprietrio,
pois se despiu de grande parte dos seus poderes sobre a coisa, estando
esses poderes com o usufruturio. Art. 1394 -> o usufruturio tem direito a
posse (posse direta), o uso (quem tem uso, tem que ter posse),
administrao (decorrncia do poder de fruir/gozar poder de decidir a
melhor maneira de aproveitar o bem) e percepo dos frutos (essncia da
faculdade de gozar).
O contedo negativo do usufruto, aquilo que o usufruturio no pode fazer
-> esse contedo negativo, na definio, ela sintetizada pela parte que diz
desde que preservada a substancia da coisa a ideia do limite ao usufruto
dada pela ideia da preservao da substancia da coisa. 1)Isso significa
que o usufruturio no pode praticar nenhum ato que possa prejudicar a
posio do proprietrio que espera recuperar o domnio pleno da coisa,
quando o usufruto se extinguir. O usufruto necessariamente temporrio, o
fator que tem sempre um momento para se extinguir, de maneira que o
proprietrio tem um direito a recuperar a plenitude do seu domnio, ele j
tem o direito, s lhe falta decorrer o termo (faltam 30 anos, por exemplo)
->usufruturio no pode praticarnenhum ato que venha prejudicar esse
direito do proprietrio no pode dispor juridicamente da coisa, no pode
transferir a propriedade da coisa, no pode dispor do seu direito de
usufruto, o direito de usufruto inalienvel e intransmissvel (se o
usufruturio vier a falecer, esse direito no ser transmitido ao seus
herdeiros) -> o direito de usufruto tem uma conexo muito forte com a
pessoa, s existe enquanto a pessoa existir, sendo esse um direito
personalssimo. 2)Alm disso, no pode transformar a coisa, no pode
dispor fisicamente da coisa, no pode derrubar uma casa e construir outra,
no pode construir no imvel -> Art. 1393 -> direito intransmissvel,
personalssimo mas tem autorizao contratual para que algum use o
bem -> exemplo: contrato de locao, contrato de comodato voc no
pode transferir a titularidade do usufruto, mas voc pode na qualidade de
usufruturio alugar o bem ou dar em comodato, mas voc continua sendo o
usufruturio -> geralmente, a alocao o que o usufruturio pretende,
pois esta uma fonte de renda para ele -> ao ceder o exerccio por titulo
oneroso d alocao, vai perceber os frutos da locao, que so os alugueis.
Usufruto que recai sobre direitos -> era comum na poca do usufruto dual,
em que a viva recebia parte do patrimnio do falecido. E atualmente? O CC
disciplina o caso em que o usufruto recai sobre ttulos de crdito, e ai
podemos extrapolar essa regra para outros direitos. Art. 1395 -> fica
investido nos poderes do credor (crdito em usufruto -> significa que esse
crdito pertence a algum e ao mesmo tempo dado em usufruto a outro
a posio desse usufruturio em relao a esse crdito que ele tem os
mesmos poderes que o credor). Pargrafo nico ->significa que ele ao
receber o pagamento pode absorver os juros, pois isso fruto, mas deve
reinvestir o principal em outro ttulo, e isso at o final do usufruto
preocupao da preservao da substncia da coisa. Mas tambm temos
usufruto de aes o usufruturio pode se apropriar dos dividendos, mas
no pode vender as aes. E qualquer outro direito pode ser dado em
usufruto.
pagar uma dvida, mas no uma coisa satisfativa, pois o fato de voc reter
no lhe faz ter o pagamento. Isso j torna nem to interessante assim a
anticrese. O segundo poder do credor anticrtico o fato dele poder se
apropriar dos frutos das coisas e poder imputar esses frutos no pagamento
do crdito, vai abatendo o seu crdito. Art. 1423 -> lei estabelece um prazo
mximo desse crdito -> mximo de 15 anos se com esse tempo no
consegue abater o seu crdito, tem que devolver o imvel mesmo assim e
resolver o problema judicialmente. Art. 1506. Anticrese no usada porque
ela uma garantia possessria e uma grande linha da evoluo das
garantias reais a substituio das garantias possessrias por garantias
no possessria uma garantia possessria aquela que exige para a sua
constituio que o bem seja colocado na posse do credor; uma garantia no
possessria aquela que no precisa para a sua constituio que o bem
seja colocado na pose do credor e isso uma grande evoluo e uma
garantia possessria to ruim, porque para o devedor um nus muito
grande perder a posse do bem, porque o devedor muitas vezes d em
garantia o bem que ele tem, e as vezes esse bem ate importante para a
atividade econmica do devedor, e perdendo a posse desse bem pode ficar
prejudicado no exerccio da sua profisso (fazendeiro no vai querer dar a
posse da sua fazenda, pois esta a atividade que lhe d renda), e isso
ruim pois a capacidade do devedor de gerar receita costuma ser a partir
desse bem, e ento sem esse bem pode no ser capaz de pagar as suas
dvidas. A outra grande razo para a crtica das garantias possessrias
que para o credor no interessante ficar com a posse do bem, porque ele
estaria indo alm do que deseja, entrando numa atividade que no o seu
ramo e ainda assumindo uma responsabilidade que no interessante, pois
o credor deve conservar o bem e vai responder pelas deterioraes do bem.
De uma maneira geral, as garantias possessrias foram sendo substitudas
pelas garantias no possessrias. No mbitos dos imveis esse fenmeno
mais antigo, pois surgiu a hipoteca.
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Aula 23 Rio, 14.06.12 continuao...
Hipoteca e penhor oferecem como essas garantias satisfazem o credor.
Ambas so executadas por meio da venda forada do bem o credor que
tem uma hipoteca ele pode no caso inadimplncia do devedor promover a
venda forada do bem, independentemente de consentimento do devedor,
e com o preo da venda do bem pode se satisfazer do seu crdito. Isso
como funciona a execuo da garantia. Mas no s isso, se fosse apenas
isso iria se igualar ao credor quirografrio (aquele que no tem garantia). No
caso da hipoteca e do penhor, essa venda forada recai sobre o objeto da
garanta e o vinculo entre o credito garantido e o objeto a garantir um
vinculo com eficcia real, de maneira que para o credor totalmente
indiferente a venda do bem pelo devedor a um terceiro, o credor vai poder
promover a venda forada de imvel ainda que ele se encontre em
patrimnio de terceiro, isso configura proteo adicional ao credor, pois ele
Art. 333 -> lista com outros casos de vencimento antecipado inciso I: Caso
de falncia do credor ou de concurso de credores. Inciso II - Se os bens
forem penhorados por outros credor (embora a preferncia seja recair sobre
outro bem). preferencialmente recair sobre outro bem, mas pode recair
sobre outro bem hipotecado, ai vai fazer a penhora dessa casa hipotecado e
vai fazer o leilo para satisfazer o exequente, mas o credor hipotecrio tem
preferncia pela venda do imvel, nesse caso, o credor hipotecrio deve ser
citado no processo judicial, que vai dizer que o seu bem foi penhorado,
ento faa o que lhe parecer mais interessante, ai o artigo 333 inciso II diz
que para o hipotecrio exercer a preferncia pode considerar o seu crdito
vencido antecipadamente, ento antes de pagar o exequente, tem que
pagar o credor hipotecrio. Professor acha que isso uma faculdade, mas a
maioria das pessoas pensa diferente, muitos entendem que impossvel ter
um leilo judicial com a sobrevivncia da hipoteca, ento o credor
hipotecrio est obrigado a considerar o vencimento antecipado. III ->
reproduz a mesma regra do art. 1425.
-Art. 1420 -> quem legitimado -> s quem pode alienar, significa o
proprietrio, s ele pode dar o bem em hipoteca ou em penhor um ato
de disposio jurdica, ento s o proprietrio pode praticar esses atos. Bens
que podem ser dados em hipoteca e penhor: s os bens disponveis, os bens
alienveis.
-Diferena entre penhor e hipoteca
Basicamente a diferena de objeto.
Penhor recai somente sobre bens mveis coisas mveis, direitos (patentes,
aes, crditos), tudo aquilo que tiver valor econmico e seja alienvel pode
ser objeto de penhor.
Os bens de hipoteca so os bens imveis. H alguns bens moveis que
podem ser objeto de hipoteca: embarcaes e aeronaves. -> porque esses
bens so disciplinados de maneira parecido com um imvel, e lei garante
que esses bens sejam de garantia.
O bem dado em hipoteca permanece sempre na posse do devedor, a
hipoteca no exige a entrega do bem ao credor.
H diversas modalidades de penhor: penhor comum (qualquer objeto) e
para sua constituio preciso entregar a posse do bem ao credor e
registrar o ttulo no cartrio de registro de ttulos e documentos; penhores
especiais -> penhor rural, penhor industrial e mercantil e o penhor de
veculos cada um desses penhores pode ser constitudo sobre
determinados bens previstos em lei (rural -> sobre insumos; industrial ->
insumos; veculos -> recai sobre veculos) -> pode dar o bem mvel em
garantia, sem que isso entre na posse do credor.