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Sumrio
Breves Consideraes sobre o Direito Internacional Pblico.....................................2
Conceito/Definio..........................................................................................2
Comunidade e sociedade internacional...............................................................2
Breves consideraes histricas.........................................................................3
Objeto............................................................................................................3
DIPu como matria autnoma............................................................................4
Sujeitos..........................................................................................................5
Direito Interno e Direito Internacional................................................................5
Fundamento do Direito Internacional Pblico......................................................6
Fontes de Direito Internacional Pblico.................................................................7
Tratados.................................................................................................10
Costume internacional.............................................................................10
Princpios Gerais de Direito.......................................................................11
Jurisprudncia........................................................................................11
Doutrina.................................................................................................11
Atos Unilaterais dos Estados.....................................................................12
Analogia.................................................................................................12
Equidade................................................................................................12
Soft Law.................................................................................................12
Relaes Diplomticas e Consulares Privilgios e Imunidades...............................13
Relaes Diplomticas e Consulares.................................................................13
Imunidade do Estado ou de Soberania...........................................................13
Relaes Diplomticas.................................................................................15
Conceito.................................................................................................19
Misso Diplomtica..................................................................................20
Misso Permanente...............................................................................20
Misso Especial ou Temporria...............................................................20
O pessoal da misso diplomtica...............................................................20
a) O Chefe da misso diplomtica:.......................................................20
b) Os membros do pessoal da misso diplomtica:.................................21
Funes da Misso Diplomtica.................................................................21
Imunidades e Privilgios Diplomticos........................................................21
Imunidade Funcional.............................................................................22
Imunidade Pessoal ou Individual.............................................................22
imunidades tributrias;......................................................................22
imunidades trabalhistas;.....................................................................23
imunidades da misso diplomtica;......................................................23
imunidade de jurisdio e de execuo;...............................................24
privilgios.........................................................................................25
Relaes Consulares....................................................................................26
Privilgios e imunidades consulares...........................................................27
entes do globo, igualitria por pressupor a igualdade formal, aberta por no ser
necessria a aprovao de outros membros quando o Estado obedecer requisitos
mnimos, por fim, com direito originrio pois produz normas para seus prprios
membros.
Ateno! Alguns Tratados, Resolues e Jurisprudncia utilizam a expresso
comunidade internacional (veja art. 53 da Conveno de Viena sobre o Direito
dos Tratados de 1969).
Breves consideraes histricas
Os autores brasileiros em sua maioria concordam que o Direito Internacional Pblico
consolida-se com os tratados de Vesteflia de 1648. Entretanto, fazem, obviamente
meno ao que seria um dos primeiros documentos entre reinados que ocorreu
provavelmente em XII a.C. com um embrio de tratado bilateral entre o o fara
egpcio Ramss II e o rei dos Hititas, Hatusil III, no ano aproximado de 1272 a.C. ,
sendo o direito internacional fruto do avano das transaes comerciais no sistema
feudal (Idade Mdia) e da crescente necessidade de os Estados se relacionarem entre
si.
Objeto
Varella em seu Curso de DIPu refora que Trata-se de um ramo do direito que nasce
na Idade Mdia, com a prpria formao do Estado, mas que ganha maior importncia
a partir da consolidao dos Estados europeus e a expanso ultramarina 3.
Husek4 define DIPu como teorias que abrangem o estudo das entidades coletivas,
internacionalmente reconhecidas estados, organizaes internacionais e outras
coletividades alm do prprio homem, em todos os seus aspectos, incluindo os
princpios e regras que regem tais sujeitos de direito nas respectivas atividades
internacionais.
Segundo Rezek5, a sociedade internacional descentralizada, no existindo qualquer
autoridade superior ou milcia permanente. Dessa forma, a vontade de um Estado
somente sucumbir s vontades de outros estados reunidos quando este tiver aceito
tal regra.
PACTA SUNT SERVANDA: A noo de consentimento est fundamentalmente
vinculada ao princpio pacta sunt servanda, de inspirao romana, segundo o
qual aquilo que foi acordado deve ser cumprido. Trata-se de princpio
3 VARELLA, p. 27.
4 HUSEK, p. 21.
5 REZEK, p. 23
orientado muito mais por valores ticos abstratos que por normas jurdicas
concretas.
DIPu como matria autnoma
Varella6 frisa a distino entre direito internacional pblico, privado e relaes
internacionais afirmando que a diferena est justamente no objeto de estudo. No
DIPu o objeto o direito que regula as relaes entre Estados ou entre Estados e
atores internacionais, ou seja, no haver relao sem que o Estado esteja nela
presente. O DIPriv tem olhos para as relaes entre particulares, no sendo necessria
a presena do Estado na relao conflitual. Ainda, as relaes internacionais cuidam
das relaes polticas, econmicas, culturais, suas dinmicas e os regimes de
negociao.
O DIPu tambm chamado de Direito Internacional ou direito das gentes (esta ltima
utilizada popularmente at o final do sc. XVIII). Direito das gentes vem do direito
romano jus gentium, que designa o direito aplicvel entre os cidados romanos e os
estrangeiros ou entre estrangeiros, um direito com menos formalismo, mais guiado
pela equidade.
A expresso direito internacional surgiu em 1780, em uma obra de Bentham, por
oposio ao direito nacional ou municipal. Mas considerado pai do Direito
Internacional Hugo Grcio, autor de Direito da Guerra e da Paz (De jure belli ac
pacis) 1625 cujos ensinamentos foram acolhidos nos Tratados de Vesteflia
(Vestflia/Westaflia), assinados em 1648 com o fim da guerra dos trinta anos em
Munster e Osnabruck. Segundo Gotschalg7 dentre vrias inovaes decorrentes desses
dois tratados, o principal para esse estudo foi o estabelecimento dos primeiros
elementos de um direito pblico europeu, uma vez que os princpios da soberania e
da igualdade entre todos os Estados foram reconhecidos como princpios fundamentais
das relaes internacionais. E para a resoluo dos problemas comuns foi previsto o
recurso ao processo do tratado fundado no acordo entre os Estados participantes,
criando-se tambm mecanismos que visavam assegurar a manuteno da nova ordem
europeia.
Assim, podemos dizer que os Tratados de Osnabruck e Munster demarcam como
princpios: (a) a soberania entre os estados; (b) a obrigao de no interveno nos
assuntos internos e (c) a igualdade entre os estados.
A segunda metade do sculo XIX foi assinalada por vrios fatos favorveis ao
progresso do direito internacional, podendo-se mencionar o Congresso de Paris, de
1856; a 1 Conveno da Cruz Vermelha, em 1864; a Declarao de 1868, contra
projteis explosivos ou inflamveis; o Congresso de Berlim, de 1878; a Conferncia
Africana de Berlim, de 1884-1885; a Conferncia de Bruxelas, de 1889-1890, contra o
6 VARELLA, p. 27 a 29.
7 GOTSCHALG, p. 372.
11 MAZZUOLI, p.24.
sua vontade. Como analisamos acima, a vontade dos estados organizada e de boa-f
que determinar o seguir ou no de regras.
Ainda segundo Mazzuoli a validade de uma determinada norma como fonte do direito
internacional depende da forma por meio da qual referida norma elaborada e de
como a mesma se converte em obrigatria no plano jurdico externo.
Accioly esclarece serem as fontes formais aquelas positivadas, seja em norma
consuetudinria, seja aquela contida em instrumentos escritos. Materiais seriam as
fontes de interpretao, ou os princpios gerais de direito. Segundo o autor, ainda
no haveria indicao hierrquica entre as fontes formais e materiais, mas
enumerao funcional e roteiro operacional para o juiz internacional, a quem
compete julgar segundo o direito.
Segundo Portela o aparecimento das fontes formais normalmente relacionado s
fontes materiais, as quais, como afirmamos, inspiram a criao de novas normas e
orientam a sua elaborao, levando a que os preceitos de Direito positivo consagrem
determinados valores, voltados a atender s demandas da sociedade.
Ainda assim, as fontes aceitas pela doutrina como de direito internacional, ou melhor,
mais aceitas pela sociedade internacional, estariam positivadas no art. 38 da CIJ:
Artigo 38
1. A Corte, cuja funo decidir de acordo com o direito internacional
as controvrsias que lhe forem submetidas, aplicar:
a. as convenes [aqui como sinnimo de tratados] internacionais, quer
gerais, quer especiais, que estabeleam regras expressamente
reconhecidas pelos Estados litigantes;
b. o costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita
como sendo o direito;
c. os princpios gerais de direito, reconhecidos pelas naes civilizadas;
d. sob ressalva da disposio do Artigo 59, as decises judicirias e a
doutrina dos juristas mais qualificados das diferentes naes, como meio
auxiliar para a determinao das regras de direito.
2. A presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de decidir
uma questo ex aequo et bono [leia-se aqui de acordo com a equidade],
se as partes com isto concordarem.
O rol das fontes enumeradas no art. 38 do CIJ no taxativo, por isso que ainda h,
nas fontes formais, uma diviso entre fontes estatutrias e extra-estatutrias.
Tambm, as fontes enumeradas no art. 38 so chamadas de fontes primrias
(Mazzuoli).
Problema! Qual a hierarquia entre as fontes formais?
2. Tratados e costume
Fontes no Convencionais:
1. Fruto da evoluo da realidade internacional
2. Todas as demais [parte da doutrina insere aqui os costumes]
Tratados
Em simples conceituao, Portela descreve os tratados como Os tratados so acordos
escritos, concludos por Estados e organizaes internacionais com vistas a regular o
tratamento de temas de interesse comum.
Para estudo aprofundado sobre os tratados, sugiro a leitura do Manual do Rezek
Segundo Mazzuoli so incontestavelmente, a principal fonte do direito internacional
pblico na atualidade, no apenas pela em relacao segurana e estabilidade que
trazem nas relacoes internacionais contemporneas, mas tambm porque tornam o
direito das gentes mais representativo e autntico, na medida em que se
consubstanciam na vontade livre e conjugada dos atores da cena internacional.
Husek conceitua como acordo formal concludo entre os sujeitos de direito
internacional pblico destinado a produzir efeitos na rbita internacional. a
manifestao de vontades de tais entes. Um ato jurdco formal que envolve pelo
menos duas vontades.
Rezek conceitua como acordo formal concludo entre pessoas jurdicas de direito
internacional pblico e destinado a produzir efeitos jurdicos.
Ateno! Haver aula especfica sobre tratados e suas especificidades.
Costume internacional
Segundo o texto do art. 38 CIJ b. o costume internacional, como prova de uma
prtica geral aceita como sendo o direito fonte estatutria. A mera reiterao de
atos no constitui um costume internacional. Segundo Varella A importncia dos
costumes no direito internacional decorre do tradicional baixo nvel de codificao
normativa entre os Estados.
Celso Albuquerque de Mello afirma: A teoria sociolgica a que nos parece melhor
explicar a obrigatoriedade do costume. Para ela, o costume um produto da vida
social que visa atender s necessidades sociais. O seu fundamento exatamente as
necessidades sociais. a teoria de Basdevant, Rousseau etc. O costume um produto
espontneo da vida social. O costume no a aplicao de uma regra preexistente;
pelo contrrio, a regra criada aps um determinado comportamento
O costume surge de uma necessidade social e em virtude dela obrigatrio.
Quem invoca costume deve provar sua existncia e aplicabilidade.
Ateno! Alguns autores consideram como doutrina quelas nacionais sobre o direito
internacional pblico.
Atos Unilaterais dos Estados
Tambm considerada fonte auxiliar, no est codificada. O leading case o nuclear
test case Australia v. France de 1974 em que se discutia a obrigao de cessar testes
nucleares.
Em que pese a deciso fosse intra partes tinha efeitos erga omnes, motivo pelo qual
no necessrio que todos os membros da sociedade internacional o aceitem como
fonte.
Analogia
Tambm considerada fonte auxiliar no codificada e no aceita por toda doutrina
internacional como fonte. Os que no a aceitam como fonte dizem ser perigosa a
simples aplicao de analogia em casos em que a soberania ou as liberdades
individuais estejam em pauta.
Segundo Mazzuoli tanto a analogia quanto a equidade no buscam a determinao
exata da regra aplicvel mas a efetividade das decises.
Equidade
Considerada fonte auxiliar codificada do art. 38 do CIJ, a equidade tambm
princpio geral de direito e somente poder ser aplicada com a concordncia das
partes envolvidas (art. 38, p.2). Segundo Mazzuoli trata-se de decidir com base em
outras normas ou em princpios que supram a falta de previso legal.
Miguel Reale considera a equidade como elemento de integrao e no como fonte de
direito.
Soft Law
usualmente traduzido como direito mole ou malevel.
Nasser define soft law como um conjunto de regras cujo valor normativo seria
limitado, seja porque os instrumentos que as contm no seriam juridicamente
obrigatrios, seja porque as disposies em causa, ainda que figurando em um
instrumento constringente, no criariam obrigaes de direito positivo ou no
criariam seno obrigaes pouco constringentes.
Ateno! Utiliza-se a expresso soft law em oposio ao direito tradicional chamado
de hard law. Varella explica que alm dos tratados que geram obrigaes concretas
para as partes que os ratificam, existem aqueles que so considerados como
imponveis a todos os Estados, mesmo sem sua aceitao (jus cogens), e aqueles que,
mesmo com o compromisso assumido pelo Estado, no geram obrigaes rgidas (soft
norms).
Agenda 21 um exemplo de soft law!
Relaes Diplomticas e Consulares Privilgios e Imunidades
Relaes Diplomticas e Consulares
Como lembramos, algumas categorias de pessoas e sujeitos que esto sob a gide do
direito internacional tm imunidade de jurisdio. Os dois principais sujeitos so os
estados estrangeiros e seus agentes diplomticos (ainda que existam outras categorias
como a imunidade internacional das organizaes).
Imunidade do Estado ou de Soberania
Segundo Malanczuk, atualizando Akehurst, existem dois tipos de imunidade, aquela de
jurisdio e aquela de execuo. Segundo o autor, as regras sobre a imunidade de
estado tm origem no direito costumeiro e foram incorporadas em certa medida no
Tratado de 1972 da Conveno Europeia sobre Imunidade de Estado.
A necessidade bsica de tratar os estados de forma igual e o princpio da igualdade,
faz com que nenhum estado possa exercer jurisdio sobre o outro sem seu
consentimento prvio, em particular, as cortes de um estado tambm no podero
faz-lo contra outro.
Historicamente, at mesmo o governante em atos particulares tinha imunidade
completa esta era a corrente da imunidade absoluta dos estados aplicada pelo direito
costumeiro. Nos dias de hoje muitos estados aplicam a teoria da imunidade
qualificada (ou teoria da imunidade restritiva), havendo a garantia de imunidade aos
estados estrangeiros em seus atos de governo (atos jure imperii), mas no em atos
que digam respeito s suas atividades comerciais (atos jure gestionis). Esta distino
reflete no fato de uma atividade crescente comercial entre os estados e na
necessidade de regulamentar tais relaes.
Durante um longo perodo de tempo, os pases de lngua inglesa utilizavam como base
a doutrina da imunidade absoluta, inclusive, portanto, em relao aos atos de gesto.
A mxima king can do no wrong demonstrava a jurisprudncia norte americana at
1952 que muda com a Carta Tate no caso Mxico vs. Hoffman em que os EUA passam a
aplicar a teoria restritiva ou qualificada, entendendo pela necessidade de atos de
gesto para afastar a imunidade.
Relaes Diplomticas
Sabedores de que a mxima king can do no wrong sofreu alterao em sua
interpretao ao longo da adaptao realidade das relaes internacionais, tambm
as relaes diplomticas e as imunidades que estes representantes detm sofreram
alteraes ao longo do tempo.
Segundo Varella Direito diplomtico consiste no conjunto de normas e costumes,
aceitos internacionalmente, para regular as relaes diplomticas entre os Estados e
Organizaes Internacionais. Trata-se de um direito autossuficiente, construdo pela
territrio. Nos atos de gesto passa-se a uma posio de igualdade com os demais
atores do direito interno.
A atribuio de privilgios e imunidades est relacionada ao bom exerccio da funo
diplomtica e no a uma extenso soberana dos direitos do Estado acreditante. Tratase de um conceito funcional, como bem ilustra o art. 105 da Carta da ONU:
Artigo 105:
1. A Organizao gozar, no territrio de cada um de seus Membros, dos
privilgios e imunidades necessrios realizao de seus propsitos.
2. Os representantes dos Membros das Naes Unidas e os funcionrios da
Organizao gozaro igualmente dos privilgios e imunidades necessrios ao
exerccio independente de suas funes relacionadas com a Organizao.
3. A Assembleia Geral poder fazer recomendaes com o fim de determinar os
pormenores da aplicao dos pargrafos 1 e 2 deste Artigo ou poder propor
aos Membros das Naes Unidas convenes nesse sentido.
As imunidades e privilgios podem ser de duas naturezas:
Imunidade Funcional
A imunidade funcional diz respeito proteo do Estado por meio da proteo ao seu
agente que atua justamente em seu nome no exerccio de suas funes. Entende-se
no direito internacional que um direito do Estado e no do indivduo.
Imunidade Pessoal ou Individual
Busca proteger os atos do prprio agente, em nome prprio, para dar-lhe melhores
condies para exercer seu trabalho com tranquilidade. Essa imunidade, no entanto,
no coincide com a imunidade funcional. Neste sentido, o membro da misso
diplomtica goza de imunidades mesmo depois de findas suas funes no Estado.
De forma mais didtica, pode-se classificar as imunidades e privilgios da seguinte
forma:
imunidades tributrias;
Art. 33, CVRD
No entanto, a iseno tributria no alcana os tributos relativos a:
preos dos bens ou servios;
bens imveis adquiridos em nome prprio;
direitos de sucesso, de registro, de hipoteca, custas judiciais e outros
relativos a bens imveis ou de sucesso;
rendimentos privados;
servios especficos.
imunidades trabalhistas;
a) agentes diplomticos: aplicam-se as normas trabalhistas do Estado de origem;
b) funcionrios estrangeiros: aplicam-se as normas trabalhistas do Estado de origem;
c) funcionrios nacionais: aplicam-se as normas trabalhistas do Estado de
acolhimento, exceto se forem includos nos servios sociais dos Estados de origem ou
de um terceiro Estado, dos quais sejam nacionais.
imunidades da misso diplomtica;
A imunidade diplomtica garante o direito inviolabilidade do:
local da misso;
correios;
documentos e arquivos.
Os Estados podem usar a imunidade do local da misso diplomtica para assegurar
asilo a perseguidos polticos no Estado de acolhimento, desde que exista entre os
Estados um tratado sobre o tema ou um costume internacional consolidado permitindo
o asilo. Aquele que solicita e recebe o asilo pode abrigar-se na Embaixada ou no
Consulado, sem ser ameaado. A concesso do asilo poltico no local da misso
diplomtica no significa que ser concedido tambm asilo poltico no Estado. Neste
caso, pode-se assegurar que o asilado ter condies de chegar em segurana ao
Estado que concede o asilo definitivo. O asilo poltico pode ser acompanhado de
proteo militar, concedida sob a discricionariedade do Estado. O asilado pode,
quando julgar necessrio, renunciar ao direito de asilo.
Relaes Consulares