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Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional

Poder Judicial de la Nacin


Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional.
CFP 4634/2013

///nos Aires,22dediciembre de2016.


AUTOS:
Para resolver en la presente causa N4634/2013
caratulada JAIME,RicardoRa lyotross/Defraudaci n por
administracin fraudulenta y otros " del registro de la
Secretara N3, de este Juzgado Nacional en lo Criminal y
Correccional Federal N 2, a mi cargo, y sobre la situaci n
procesal de: NESTOR EMILIO OTERO , DNI n4.871.819,
nacido el d a 2 de noviembre de 1938 en Buenos Aires,
nacionalidad argentina, de ocupaci n empresario, domiciliado
en Pierina Dealesi 550 3ero. D de esta ciudad, hijo de
AntonioOteroyMar aEncarnacinFernndezdeOtero,casado;
RICARDO RAL JAIME, DNI n 11.562.171, nacido el d a 16
de enero de 1955, en Villa Mar a, provincia de C rdoba,
divorciado, de profesi n ingeniero, nacionalidad argentina,
domiciliado en Omauaca 91, Villa Carlos, provincia de
Crdoba, hijo de Roberto Ren (f) y de Mar a Margarita
Silvestre(v),yde JUANPABLOSCHIAVI ,DNIn10.693.682,
nacido el d a 10 de junio de 1957 en esta Ciudad de Buenos
Aires, de estado civil casado, de profesi n Ingeniero, hijo de
ngela Del Carmen Alegre de Schiavi y de Armando Juan Pablo
Schiavi (f), nacionalidad argentina, domiciliado en ngel
Carranza1152deestaCiudad.
VISTOSYCONSIDERANDO:
Fecha de firma: 22/12/2016
Firmado por: SEBASTIAN ROBERTO RAMOS, JUEZ
Firmado(ante mi) por: FIORELLA DIAN CANNELLOTTO, SECRETARIO DE JUZGADO

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I.HechosDenunciados.
Las presentes actuaciones se iniciaron con motivo
de los testimonios formados en la causa nro. 4973/2010
caratulada Jaime, Ricardo Ra l y otro S/ abuso de autoridad
del registro de este Tribunal, que fueran ordenados a ra z de las
ampliaciones de denuncia realizadas por Juan Carlos Mor n,
Elsa Siria Quiroz, Horacio Piemonte, H ctor Flores y Sebasti n
Cinquerrui, en el marco de la causa n 15734/08 que se
encontraba tramitando por ante el Juzgado Nacional en lo
Criminal y Correccional Federal n 10, Secretar a n 19 (v.
fojas 1/12).
I. A. En primer lugar, los denunciantes tomaron
como eje el proceso de renegociaci n del contrato de concesi n
de la Estacin Terminal de mnibus de Retiro (ETOR) y, en
funcin de ello, solicitaron el inicio de una investigaci n
tendiente a determinar la posible relevancia penal de las
irregularidades detectadas por la AGN (Informe aprobado por
Res. AGN N 48/08) en el referido proceso de renegociaci n,
instrumentado atrav s delasuscripci ndeunActaAcuerdo,de
conformidad con las instrucciones impartidas a trav s del
Decreto PEN N1457/05, entre la Secretar a de Transporte de la
Nacin y la empresa Terminal de Buenos Aires SA (TEBA S.A.)
ratificadaporDecretoPENN 1962/06.
I.B. Posteriormente, los denunciantes solicitaron

Fecha de firma: 22/12/2016


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que se incluya dentro del objeto de la presente investigaci n


presuntas irregularidades que se habr an cometido en el marco
del proceso de licitaci n y ejecuci n de obras relacionadas con
la Terminal Multimodal de Pasajeros Ferroautomotor de la
ciudad de Mar del Plata: uno destinado a la construcci n,
gerenciamiento, administraci n y explotaci n integral,
incluyendo sus actividades accesorias y complementarias, de la
Nueva Terminal Multimodal de Pasajeros Ferroautomotor en la
ciudad de Mar del Plata; y el otro vinculado a la Nueva Playa
de Vas, Plataformas Ferroviarias y Edificios Operativos de la
EstacinFerroviaria delaciudaddeMardelPlata.
Con relacin especficamente al proceso licitatorio
de la

Nueva Terminal Multimodal de Pasajeros

Ferroautomotor enla ciudadde Mar del Plata ,adjudicada a la


UTE conformada por NESTOR EMILIO OTERO, EMEPA S.A.
Y FERROVIAS S.A. CONCESIONARIA, se alaron que pese a
la disposicin establecida en la ley 17.520 en virtud de la cual
las concesiones se hacen por Decreto del Poder Ejecutivo
Nacional (en adelante PEN) El PEN podr otorgar
concesiones de obra p blica. La concesi n se har por
decreto del PEN , en el referido tr mite la concesi n no se
otorg por decreto sino por Resoluci n N1962/06 del
Ministerio de Planificaci n Federal Inversi n Pblica y
Servicios delaNaci n(enadelanteMPFIPS).

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En segundo lugar, indicaron que al tratarse deobras


de carcter intercomunal, la Provincia de Buenos Aires deber a
haberparticipado enelprocesolicitatorio.
En tercer y ltimo lugar, aludieron a que, si bien
con fecha 13 de diciembre de 2009, las instalaciones de la
Nueva Terminal iniciaron sus operaciones respecto del
transporte de pasajeros de larga y media distancia por
automotor, no se habr an cumplido las condiciones establecidas
en el Pliego de Bases y Condiciones, enumerando en prueba de
ello unaseriededefectos enlas obras quesehabr anconstatado
mediante una inspecci n ocular sobre el funcionamiento de
varios locales comerciales delaterminal.
En lo concerniente a la obra objeto del proceso
licitatorio de la Nueva Playa de V as, Plataformas
Ferroviarias y Edificios Operativos de la Estaci n Ferroviaria
delaciudaddeMar delPlata,P.B.A. pusieronderesaltootras
cuestiones comoserqueN storEmilio OTERO,aquientambi n
le fuera adjudicada la ejecuci n de la obra anterior tendr a
vinculacin con la empresa adjudicataria de esta obra (HERSO
S.A.).
Por otra parte, se aludi a que se habr a incumplido
el plazo previsto para la ejecuci n de la obra, en raz n de que
se habra prorrogado el plazo contractual inicial que conforme
elartculo 7delPliegodeBasesyCondiciones nopod asuperar

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elplazode24mesescorridos.
Asimismo, se denunciaron irregularidades en las
contrataciones p blicas efectuadas para la Terminal de mnibus
San Francisco de As s de Baha Blanca, Provincia de Buenos
Aires(v.fs.46/53).
En relacin con este punto, se mencionaron dos
procesos licitatorios que habr an adolecido de ciertas
irregularidades: uno destinado a la remodelaci n y el otro
vinculadoalaconcesindelareferidaestaci nterminal.
Corresponde aclarar, que fue el criterio de este
Tribunal declinar su competencia para seguir interviniendo en
las presentes actuaciones con relaci n a estos hechos en raz n
del territorio (arts. 37 y cc. del C digo Procesal Penal de la
Nacin)yordenarenconsecuencia laremisi ndetestimonios al
Juzgado Federal de Primera Instancia en turno de Bah a Blanca
paraquecontin econsuintervenci n (v.resoluci ndefecha27
de febrero de 2015 de fs. 1326/30). No obstante lo cual, la
Excma. Cmara de Apelaciones en lo Criminal y Correccional
Federal revoc dicho pronunciamiento (v. fs. 1384/5) y los
hechos quedaron incorporados al objeto procesal de estas
actuaciones.
II.Pruebareunida.
A lo largo de la investigaci n judicial se han
recabado los siguientes elementos probatorios que forman parte

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del presente proceso y que fueron detallados en la ocasi n de


recibirles declaraci n indagatoriaalosimputados:
1) Decretos del Poder Ejecutivo Nacional Nros.
1457/2005y1962/2006(fs.61/3,65/79);
2) Declaraci n testimonial (ratificaci n de
denuncia)deJuanCarlosMor ndefs.81;
3) Acta Acuerdo entre el Estado NacionalTEBA
S.A. de fecha 15/05/2006 de fojas 82/95 junto con Anexos I a
IV: Anexo I) Nuevas Obras Mejoras y Equipamiento desde
fojas 96/145), Anexo II) Conciliacin de cr ditos y deudas
recprocos entre Estado Nacional y TEBA S.A. al 29/09/2005
de fojas 146, Anexo III) de fs. 147/59 Flujo de fondos
Proyectado , Anexo IV) Reserva de derechos para la
prosecucin de trmites no incluidos en el Acta Acuerdo a fs.
160;
4) Actuaciones de la AGN (Auditor a General de la
Nacin) Memorando N 21/2010 con detalle de los informes
aprobados por resoluciones: N 48/08 y Actuaci n 542/06 y N
206/09defs.163/5;
5) Actuaciones remitidas por la Inspecci n General
de Justicia (IGJ) mediante las cuales se remite Estatuto
Constitutivo y reformas posteriores de TEBA S.A. y constancia
delsistema dedondesurgenlasautoridades inscriptas confecha
15/12/1995 bajo el nro. 3156, Libro 15 y copia de los balances

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correspondientes a los ejercicios cerrados al 31/12/2004, 2005


20062007y2008defs.166;
6) Copias de expediente nro. 2002/07 del registro
delJuzgadoNacional enloCriminal yCorreccional FederalN 1
con competencia electoral en el distrito de la Capital Federal,
Secretara Electoral,defs.167/91;
7) NOTA SIGEN Nro. 6235/2010 de la Gerencia de
Asuntos Jur dicos de fojas 193 mediante la cual se informa que
no obran informes en ejercicios anteriores, como as tampoco
existe planificaci n en el actual ejercicio para elaborar
auditoras que guarden relaci n con los procesos licitatorios de
MardelPlatayBah aBlanca.
8) Copia certificada del Decreto PEN N 704/05 del
21 de junio de 2005 provisto por el Archivo General de la
Nacindefojas194/9;
9) Nota nro. 14776 de la Subsecretaria Legal del
Ministerio de Planificaci n Federal, Inversi n Pblica y
Servicios alaSecretar adeTransportedefojas200;
10) Resoluci n de la Secretar a de Transporte nro.
618/06 de fecha 3/08/2006 junto con el Pliego de Bases y
Condiciones defojas 201/643;
11) Resoluci n de la Secretar a de Transporte nro.
643/2006defecha18/08/2006defojas644/8;

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12) Resoluci n de la Secretar a de Transporte nro.


692/2006defecha11/09/2006defojas649/50;
13) Resoluci n de la Secretar a de Transporte nro.
128/2007defecha6/02/2007afojas651/5;
14) Contrato de Concesi n Ferroautomotor de Mar
del Plata de fecha 26 febrero de 2007 sobre Construccin,
Gerenciamiento administraci n, y explotacin integral,
incluyendo sus actividades accesorias y complementarias de la
Nueva Terminal Multimodal de Pasajeros Ferroautomotor en la
ciudad de Mar del Plata, P.B.A. entre la Secretar a de
Transporte y la Terminal de Mar del Plata S.A. (en formaci n)
representada por el Sr. N stor Otero y el Sr. Osvaldo Rom n
Aldaodefojas656/69;
15) Resoluci n de la Secretar a de Transporte
nro.95/2010defecha13/05/2010afojas670/8;
16) Actuaciones de la AGN de fojas 683/798
consistentes en informe de auditor a relacionado con la
Actuacin nro. 363/08 Resolucin AGN N 46/10 sobre
Transferencias de Fondos Nacionales a Municipios en el
marco del Programa 50: Formulaci n, Programaci n,
Ejecucin y Control de Obras P blicas del Ministerio de
Planificacin Federal Inversi n Pblica y Servicios Perodo
auditadoEjercicio 2007 ;

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17) Informe de la IGJ sobre Terminal Mar Del


Plata S.A.,HERSO S.A.(ejercicios 2007/8);FERROVIAS S.A.
CONCESIONARIA(ejercicios 2002,2003y2004)yEMEPASA
(ejercicios 2006, 2007, 2008) junto con copias de Estatutos y
sus modificaciones y de los balances presentados por las
sociedades correspondientes a los ejercicios mencionados
aportados afojas800;
18) Informe de la Direcci n Provincial de Personas
Jurdicas delaProvincia deBuenosAiresdefojas801;
19)OficioN 263/13defs.855.

20) Informes de Juzgados Federales de fs.861/4 y

982;
21) Memorando N82/2013 del Departamento de
ControldelSectordeTransportedelaAGNDEFOJAS865/6,
22) Resoluci n Conjunta del Senado y la C mara de
Diputados de la Naci n 164S09 del 12 de Mayo de 2010 de
fojas 869/70,
23) Nota nro. 33/07 del Auditor General al
Secretario deTransportedel25/9/2007defojas 868,
24) Fundamentos de la Comisi n Parlamentaria
Mixta Revisora de Cuentas del Honorable Senado de la Naci n
afojas871/890;
25)Actuaci nAGNN364/13delSecretarioLegale
InstitucionaldelaAuditor aGeneraldelaNaci ndefojas891;

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26) Nota Nro. 5971 del Subsecretario Legal del


MinisteriodePlanificaci nFederalafs.910;
27) Nota Nro. 1230/2013 del 19/07/2016 del
Subsecretario de Transporte Ferroviario, Ing. Ra l Barid, a
Fs.943;
28) Nota del Jefe de Gabinete de la Secretar a de
TransporteaFs.944;
29) Nota GAJ COI N 1249 de la CNRT de fojas 959
a la cual se adjunta Nota CNRTETOR N 168/2013 del
22/07/2013 del rea Control ETOR CNRT (fs. 950/4) y Nota
UAICNRT N 200/2013 del 30/7/2013 de fs. 956/8 firmada por
laAuditoraInternaDra.BetinaV.Dure;
30) Declaraci n testimonial de Jos Carlos Mario
Benidefojas1010/1;
31) Declaraci n testimonial de Yolanda Mirta
Egginkdefojas1020/2;
32) Nota N1784 de la Subsecretar a de Transporte
Ferroviariodefojas 1034;
33) Nota N3471 y 3655 de la Direcci n de Asuntos
Jurdicos delMinisteriodelInterioryTransportedefojas1041,
34) Nota CNRT N 624/13 y N 907/13 del
Interventor Dr. Fernando Manzanares de fs. 1071 y 1096 junto
conactuaciones defs.,1060/1070y1073/1116;

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35)NotaS.T.N 3599delaSecretar a deTransporte


de fs. 1118, Nota N 3909/13 del Ministerio del Interior y
Transporte, NotaN 417/14delaDirecci ndeAsuntos Jur dicos
del Ministerio del Interior y Transporte de fs. 1158; Nota
N2247/13 del Subsecretario de Transporte Ferroviario de fs.
1155;
36) Nota DGAJ N 30 del Dr. Pablo Emilio Campi
(Director de Asuntos Jur dicos del Ministerio Planificaci n
Federal) aFs.1223/6;

37) CNRT Nota N784 del 17/03/2014 de la

Gerencia de Concesiones Ferroviarias de fs. 1173/4 junto con


actuaciones defs.1175/1205;
38) Resoluci n N 95/10 de la Secretar a de
Transporte (con Anexos) del 13/5/2010 a Fs. 1179/87 y
Resolucin N128/07 del 6/02/2007 a fs. 1188/93 y a fs.
1194/1205; Actuaciones e Informes de HERSO Construcciones
Civiles yFerroviarias;yNotaCNRTN 46/2014defs.1207;
39)Declaraci ntestimonial deEmilio JavierAlzaga
defojas1169/71;
40) Nota de la Secretaria de Obras y Servicios
Pblicos Direcci n deObras Municipales Depto.DeProyectos y
obrasdelaMunicipalidad deBah aBlancadefojas1232/4;
41) NOTA SSTF N 408/2014 (Informe elaborado
porelSubsecretario deTransporteFerroviarioIng.Ra lBarid)

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de fojas 1254/6 y actuaciones remitidas por el Ministerio del


InterioryTransporteafojas 1258;
42) Informe y Oficio N 11045/14 del Banco de la
NacinArgentina defojas1259y1263/4;
43) NOTA N 1906/14 de la Gerencia de
Concesiones Ferroviarias y actuaciones remitidas por la CNRT
de fojas 1265/98 en el cual se incluye el Informe GCT
N17/2014defojas1296;
44) Declaraci n testimonial de Cesar Hern n
Begnozzidefojas1301/3;
45) Declaraci n testimonial de la Dra. Graciela
Dawidowskydefojas1308;
46) Declaraci n testimonial de Francisco Clemente
Herreraafojas1317/8;
47) Declaraci n testimonial de Stolaruk a fojas
1319,
48) Declaraci n testimonial de Carolina Susana
Tallaricoafojas1320;
49) Declaraci n testimonial de Ben tez a fojas
1323;
50) Declaraci n testimonial de Carlos Horacio Frias
afojas1346;
51) Declaraci n testimonial de Alberto a fojas
1362/3;

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52) Oficio del Juzgado Federal n 10 Secretar a


N19defojas1364/5;
53)InformedelaAGNfojas1390;
54) Declaraci n testimonial de Llorensi a fojas
1397/8;
55) Declaraci n testimonial de Valdez a fojas
1399/400;
56) Oficio del Juzgado Federal N 7 Secretar a N14
defojas1401y1408;
57) NOTA SIGEN N 1291/2016 junto con Informe
de Auditora de septiembre de 2013(expte 59/03 y623/05 ydos
CD)defojas1410/32;
58)ResolucinAGN48/08ylaActuaci nAGNnro.
542/06defojas1435/69;
59) Expedientes y Documentaci n reservada en
Secretara: NS01:0284671/2002 que contiene el expediente del
Ministerio de Producci n N178001689/2000 en 6 cuerpos, y
los expedientes N S01:0296798/2002 en 1 cuerpo, y N
S01:39297/2003 en tres cuerpos; EXP S01:0269258/2006 en 21
cuerpos en 6358 fs. que fuera recaratulado bajo el EXP
S02:133755/2013 Terminal Multimodal de Pasajeros
Ferroautomotor de la Ciudad de Mar del Plata, Obra Nueva
Playa de Vas, Plataforma Ferroviaria y Edificios Operativos
de la Estacin Ferroviaria en la Ciudad de Mar del Plata y el

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S01:0194011/2004 a fs. 1120 en 19 cuerpos Nueva Terminal


Multimodal de Pasajeros Ferroviarios de Mar Del Plata
recaratulado exp 02:0138091/2013; Legajos remitidos por la
Inspeccin General de Justicia de: TEBA SA; FERROVIAS
SAC; HERSO SA; Terminal Mar del Plata y EMEPA SA;
CUDAP EXPS01:0461055/2010 del Ministerio Planificaci n
Federal; copia del DECRETO 1962/2006 del 28/12/2006 (con
Anexo Acta Acuerdo Renegociaci n (N1457/05) del 15/5/2006;
Resolucin 29/10 AGN (Informe AGN N 132/08); Resoluci n
AGN N46/10 (digitalizada); informe de auditor a N542/06 de
fs. 1438/69 y Resoluci n AGN N48/08 de fs. 1436/7;
Expediente nro. S01:0348882/06 Ampliacin y Remodelaci n
Estacin Terminal de mnibus de San Francisco de As s
Expte. 0348882/06 Programa 50 del ex Ministerio de
Planificacin Federal Inversi n Pblica y Vivienda en formato
digital aportado por el Ministerio del Interior Obras P blicas y
Vivienda a fojas 1521; Expediente Nro. S01:0135229/2009
Adicional de obras por trabajos no previstos contractualmente
a la empresa HERSO SA ; Expediente Nro. S02:0014355/2012
del Ministerio del Interior Rectificacin del monto de la obra
Proyecto de Ingenier a y ejecucin de obra de una playa de via
Plataformas Ferroviarias y edificios Operativos de la Estaci n
Ferroviaria de la ciudad de Mar del Plata ; y Expediente
CUDAP S02:0032721/2012 (Nro. original 475981/2011) del

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Ministerio del Interior con T tulo: Obra Proyecto de


Ingenier a y Construcci n de Playa de V as, Plataformas
Ferroviarias y Edificios Operativos de la Estaci n Ferroviaria
deMardelPlata/Respuesta asolicitud deadicionales .
III. 1. El Proceso de renegociaci n del contrato
de concesin de la Estaci n Terminal de mnibus (en
adelante ETOR) a favor de la empresa Terminal de Buenos
AiresS.A.(enadelanteTEBASA).
A travs del Decreto 1457/05 (B.O. 28/11/2005) el
PEN instruy al Ministerio de Planificaci n Federal, Inversi n
Pblica y Servicios, a trav s de la Secretar a de Transporte, a
renegociar y proponer modificaciones al Contrato de Concesi n
de la Administraci n, Explotacin Comercial, Reparaciones,
Ampliacin y Servicios Complementarios de la ETOR, suscripto
con fecha 3/09/1993 y aprobado por Decreto N 1995/93
(23/12/1993) con el objeto de dar finiquito integral a las
cuestiones comprendidas en la Resoluci n 23/03 del ex
Ministerio de Producci n y otras generadas durante la
ejecucin del contrato, as como para satisfacer las
necesidades de inter s pblico no previstas en la contrataci n
originalyquehansurgidodurantesuvigencia (v.fs.61/3).
As entonces, el 15 de mayo de 2006, se suscribi
un Acta Acuerdo entre el Estado Nacional (representado por el
Secretario de Transporte Ricardo Jaime) y TEBA S.A.
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(representada por su presidente, Nestor Emilio Otero), en el


marco de los procedimientos instruidos por el Decreto
N1457/05, a trav s de la cual se convino prorrogar por un
perodo de diez a os la vigencia del contrato de concesi n, y se
estableci que el nuevo per odo de vigencia de la concesi n se
iba a computar desde el 29 de septiembre de 2005 fecha en la
que se venci el contrato original a la vez que se acord bajar
elcanonalvalorde$100.000(v.fs.82/95).
Tal acto, tuvo por antecedentes los siguientes
instrumentos:
El Contrato original , ya referido, que hab a sido
suscripto entre el por entonces Ministerio de Econom a y Obras
y Servicios y TEBA S.A., y su plazo se extend a por doce aos,
confechadefinalizaci n enseptiembre de2005.
A su vez, a trav s del Decreto N 1293/97 el Poder
Ejecutivo Nacional hab a autorizado la renegociaci n del
Contrato de Concesi n, autorizando al entonces Ministro de
Economa y Obras y Servicios P blicos a introducir las
modificaciones quefuerannecesarias.
Posteriormente, mediante el Acta Acuerdo de fecha
18/08/1999, suscripta entre la ex Subsecretar a de Transporte
Terrestre dependiente de la Secretar a de Transporte del ex
Ministerio de Econom a y Obras y Servicios P blicos y TEBA
S.A., se acord una disminucin del toque de d rsena a 12
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dlares (para larga distancia) y 9 d lares (media y corta), como


tambin del canon originario el cual se fij en dlares
U$S204.573,todolocualseacord adrefer ndumdelPEN.
Si bien el PEN no hab a ratificado el Acta Acuerdo
de 18/8/1999, TEBA hab a disminuido el valor de toque de
drsena y abonado el canon seg n los parmetros establecidos
enelActa.
Que con relaci n a ello, una Comisi n de Trabajo,
designada por la CNRT analiz las consecuencias derivadas de
la falta de aprobaci n por el PEN del Acta Acuerdo del a o
1999 y recomend el modo de subsanar la falta de aprobaci n
(verexpedienteCUDAP:S01:0284671/2002).
Posteriormente, el Decreto N 2407/02 declar la
emergencia del Transporte Automotor de Pasajeros por
Carretera de car cter Interjurisdiccional, estableci en su art.
11 que las terminales de todo el pa s () no podr n por la
contraprestaci n de servicios a las empresas de transporte
automotor de Pasajeros por Carretera de car cter
Interjurisdiccional superar el l mite superior tarifario que surge
del producto de multiplicar por 40 la tarifa de referencia (Base
tarifaria)paral neasinterurbanas paracaminoconpavimento.
Antelareducci n delvalordelatarifaportoquede
drsena (peaje) dispuesta mediante la Resolucin N23/03 del
porentonces MinisteriodeProducci nsecreunacomisin con

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el objeto de evaluar el impacto que la implementaci n de dicha


medida habra producido en la ecuaci n econmico financiera
del contrato y, en caso de corresponder, deb a formalizar una
propuesta acerca de las medidas y/o acciones a encarar,
tendientes aequilibrarlas eventuales distorsionescitadas.
Asimismo, la Resolucin 23/03 disminuy el canon
impuesto a TEBA a la suma de $100.000 mensuales ad
referndum del PEN, en car cter provisorio y a cuenta de lo
que la Autoridad de Aplicaci n resolviera en orden a lo que
informaralacomisi naludidaenelp rrafoanterior.
El PEN mediante el Decreto N 1053/2003, ratific
el canon provisorio que se hab a determinado mediante el art. 3
de la Resoluci n 23/03 a la vez que incluy al Contrato de
Concesinenelprocesoderenegociaci n previstoporlaLeyde
EmergenciaP blicaN25.561.
Sin embargo, a trav s del Decreto N 1457/05 se
excluy el Contrato de dicho proceso, atento que las
problemticas a considerar encontraban causa en hechos
anteriores a la declaraci n de emergencia p blica o con
independencia de ella, requiriendo acciones que exced an la
naturaleza y fines de la instancia de renegociaci n prevista por
lanormativa
A tal conclusi n se lleg tras crearse la Unidad de
Renegociacin y Anlisis de Contratos de Servicios P blicos

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UNIREN, el 3/07/2003 por Decreto 311/03. All se analizaron


los efectos que hab a generado sobre los contratos de servicios
pblicos la modificaci n del rgimen monetario y cambiario
dispuestoenlaley25.561.
Finalmente, como corolario del proceso de
renegociacin, el PEN dict el Decreto N 1962/2006, de fecha
28 de diciembre de 2006, mediante el cual se dio por aprobado
todo lo actuado por el MPFIPS a trav s de la Secretar a de
Transporte en el marco de las instrucciones impartidas por el
Decreto N 1457/05, y se ratificaron el Acta Acuerdo celebrada
el 15 de mayo de 2006 y tambi n la anterior de fecha
18/08/1999(ANEXOII)(fs.65/79).
III. 2. A. Antecedentes de la obra denominada
Construccin, Gerenciamiento administraci n, y explotaci n
integral, incluyendo sus actividades accesorias y
complementarias de la Nueva Terminal Multimodal de
PasajerosFerroautomotor .
Mediante el Decreto PEN N 704/05 del 21 de
junio de 2005 se declar incluida en el r gimen establecido por
el inc. n) del art culo 58 del Decreto 1105 de fecha 20 de
octubre de 1989, agregado por el art. 1 Dto. 635 de fecha 11 de
julio de 1997, a la iniciativa presentada por la Uni n
Transitoria de Empresas (UTE) compuesta por N stor Emilio
OTERO, EMEPA S.A. y FERROVIAS S.A. Concesionaria, para

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la construcci n, gerenciamiento, administraci n, y explotaci n


integral incluyendo sus actividades accesorias y
complementarias de la Nueva Terminal Multimodal de Pasajeros
Ferroautomotor en la Ciudad de Mar del Plata, Provincia de
BuenosAires(Art culo1).
Asimismo, se instruy al Ministerio de
Planificacin Federal Inversi n Pblica y Servicios para que a
travs de la Secretar a de Transporte elabore la documentaci n
que posibilite efectuar el llamado a licitaci n pblica nacional
paralaselecci n delconcesionario quetendr asucargolaobra
referida en el art.1 en los trminos de la ley nro. 17.520
modificada porsusimilar n 23.696,en un plazo no mayor a120
das (ART.3).
Por medio de la Resolucin ST 643/2006 de fecha
18/08/2006 se llam a Licitacin pblica Nacional para la
ejecucin de la obra

Construccin, gerenciamiento

administracin, y explotaci n integral, incluyendo sus


actividades accesorias ycomplementarias de laNueva Terminal
Multimodal de Pasajeros Ferroautomotor en la ciudad de Mar
Del Plata, PBA por el rgimen de la Ley 17.520, modificada
porsusimilarN 23.696.
Finalmente, por Resolucin N1962/2006 del
21/12/2006 del Ministerio de Planificaci n Federal, Inversi n
Pblica y Servicios se efectu la adjudicaci n de la obra a la

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empresa Nstor Emilio OTERO EMEPA SA FERROVIAS SA


Concesionaria (UTE) y se faculto a la Secretar a de Transporte
a efectuar la contrataci n de los servicios para la realizaci n de
las obrasyprovisi ndeequipamientos adjudicados.
En dicho marco con fecha 26 de febrero de 2007 se
suscribi el Contrato de Concesi n entre la Secretar a de
Transporte y la Concesionaria Terminal Mar del Plata Sociedad
Annima

para

la

Construccin,

Gerenciamiento

administracin, y explotaci n integral, incluyendo sus


actividades accesorias ycomplementarias de laNueva Terminal
Multimodal de Pasajeros Ferroautomotor en la ciudad de Mar
DelPlata, PBA, representada porelSr.N storOTEROyelSr.
OsvaldoRomnALDAO.
Dicho contrato previ la construcci n de una
Terminal Multimodal de Pasajeros consistente en una amplia
terminal de mnibus de larga distancia integrada por un hall
distribuidor entre la terminal de mnibus y la terminal
ferroviaria, un sector de boleter as, uno con locales
comerciales, uno destinado a la operatoria de mnibus y otro a
encomiendas.
Conforme lo informado por la Subsecretar a de
Transporte Ferroviario, todos esos sectores se encuentran
finalizados y operativos, con excepci n del destinado al
servicio de encomiendas (en raz n de que se encontraban

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localizadas en dicho sector viviendas usurpadas y cuyo proceso


de desalojo se encuentra a cargo de la Secretar a de Desarrollo
SocialdelaMunicipalidad deGeneralPueyrred n).
III. 2. B. Antecedentes de la obra denominada
Proyecto de Ingenier a y Ejecuci n de Obra de una Nueva
Playa deVas Plataformas Ferroviarias Edificios Operativos de
la Estacin Ferroviaria de la Ciudad de Mar del Plata,
ProvinciadeBuenosAires.
La Secretar a de Transporte a trav s de la
Resolucin nro. 618/06 de fecha 3/08/2006 llam a Licitacin
Pblica Nacional e Internacional para la contrataci n del
Proyecto de Ingenier a y Ejecucin de Obra de una Nueva Playa
de Vas Plataformas Ferroviarias Edificios Operativos de la
EstacinFerroviaria delaCiudaddeMardelPlata,Provincia de
Buenos Aires y se aprob el Pliego de Bases y Condiciones, el
Pliego de Especificaciones T cnicas Generales y el Pliego de
Especificaciones T cnicas Particulares.
Por medio de la Resoluci n N 692/2006 de fecha
11/09/2006, la Secretar a prorrog el plazo establecido en el
art. 5 de Res. 618/2006 para presentar las ofertas hasta el 4 de
octubrede2006alas18horas.
Con fecha 4/10/06 se procedi a la recepci n de las
ofertas, habi ndose recibido las correspondientes a las firmas
COARCO SA y Luis Carlos ZONIS SA UTE; HERSO SA y

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COMSA de Argentina SA y TEYMA ABENGOA SA UTE, las


que fueron abiertas en acto p blico. La comisi n evaluadora de
ofertas analiz las propuestas presentadas, concluyendo que
correspond a declarar la precalificaci n de las empresas
COARCO SA y Luis Carlos ZONIS SA UTE, HERSO SA y
COMSA y TEYMA UTE en tanto dieron cumplimiento con las
exigencias del citado pliego. As , la Comisin otorg los
siguientes puntajes: COMSA y TEYMA 41 puntos; COARCO y
Luis ZONIS 42 puntos, y HERSO 43 puntos, por lo que
recomend adjudicar la contrataci n de los servicios a esta
ltima por$117.415.235,05(fs.651/5).
Finalmente con fecha 6/02/2007 el Secretario de
Transporte (Ricardo R. Jaime) dict la Resolucin N 128/2007
que adjudic la realizaci n del Proyecto de Ingenier a y
Ejecucin de Obra por el monto total mencionado a HERSO
S.A. y otorg un anticipo financiero del 20% del monto total
(Art.2).
Los antecedentes de tales actos obran en el
ExpedienteS01:0269258/2006delMINPLAN.
Posteriormente, encontr ndose el Ing. Juan Pablo
Schiavi al frente de la Secretar a de Transporte se dict la
Resolucin N95/2010 de fecha 13 de mayo de 2010 mediante
la cual se aprob la modificaci n de la obra que ejecutara la

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empresaHERSOS.A.envirtuddelaResoluci nN128defecha
6defebrerode2007.
A su vez, estableci como nuevo monto a erogar en
concepto de pago de los trabajos y provisiones necesarias para
la realizaci n de la obra seg n la modificaci n aprobada en el
artculo 1 de la presente resoluci n, a valores de la oferta, en la
suma de $103.0681.844,73 (Art. 2), estableciendo que la suma
aprobada representa una disminuci n del 11.70% del monto de
adjudicacinaprobadoporResoluci nn128(art.3).
Finalmente, a trav s de la misma resoluci n se
aprob la ampliacin del plazo contractual de obra en 24 meses
contados a partir del 25/10/2009, como as tambin el Plan de
Trabajo y la Curva de Inversi n presentada por la Empresa
HERSOS.A.
Los antecedentes de la resoluci n Nro. 95/10 se
encuentran en el Expediente nro. S01:00135229/2009 del ex
MPFIPS titulado Adicional de obras por trabajos no previstos
contractualmente alaempresaHERSOSA .
IV.Declaraciones indagatorias.
Se han realizado las respectivas audiencias tras
encontrarse conformado con los elementos recabados el grado
de sospecha requerido en el ordenamiento legal para convocar a
los imputados a declarar en los t rminos del art culo 294 del
CdigoProcesalPenaldelaNaci n.

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En tales actos se les hizo saber a cada uno de los


imputados loshechosqueseleimputa ran.
HechoN 1
A Nstor Emilio Otero y Ricardo Ra l Jaime, se les
imput el haber participado en la renegociaci n del Contrato de
Concesin de la Administraci n, Explotacin Comercial,
Reparaciones, Ampliaci n y Servicios Complementarios de la
Estacin Terminal de mnibus Retiro (ETOR), interes ndose en
miras a beneficiar a la mencionada empresa , a partir de las
instrucciones impartidas a trav s del Decreto PEN N 1457/05,
mediante la suscripci n del ActaAcuerdo de fecha 15 de mayo
de2006,enlas queintervinieran comopresidente delDirectorio
de la empresa concesionaria Terminal de Buenos Aires S.A.
(TEBA S.A.), y como Secretario de Transporte de la Naci n,
respectivamente.
As, a travs de dicho instrumento se convino
prorrogar por 10 a os el contrato de concesi n, computado a
partir del d a 29 de septiembre de 2005 fecha en la que se
haba vencido el contrato original y se redujo el canon en la
suma de $100.000 mensuales hasta el vencimiento del plazo de
la concesin. El proceso renegociador de la Concesi n de la
ETOR se llev a cabo prescindiendo de los mecanismos de
consulta p blica, tal cual habr a sido recomendable en virtud de
los intereses comprometidos, y con prescindencia de un an lisis

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integral que eval e todos los efectos sobre la ecuaci n


econmico financiera, y sin haber ponderado debidamente la
conducta del Concesionario a lo largo del desarrollo de la
Concesin,puntualmente enlosservicios comprometidos queno
se prestaron, como ser, cuestiones vinculadas con la prestaci n
de servicios de vigilancia y control en el mbito de las paradas
de taxmetros habilitadas, la falta de puesta en funcionamiento
de un servicio de carros y maleteros, la ausencia de oferta de
servicios de ba os rentados, guarder a infantil, correos y casa
de cambio, como as tambin de la totalidad de las prestaciones
especificadas para las estaciones de servicio, excesos de
precios, fundamentalmente en el rubro de kiosco y en los
artculos de mayor consumo del rubro bares y confiter as.
Sumado a ello, tampoco se ponder el incumplimiento reiterado
en el pago del c non convenido, todo lo cual, conformaba
causales derescisi ny/osanciones.
HechoN 2
Por otra parte, a Ricardo R. Jaime y a Juan Pablo
Schiavi se les imput el haberse interesado cuando cumpl an
funciones como Secretarios de Transporte de la Naci n, en
miras a beneficiar a la empresa HERSO S.A. que fuera
adjudicataria de la obra Nueva Playa de V as, Plataforma
Ferroviarias y Edificios Operativos de la Estaci n Ferroviaria
de la ciudad de Mar del Plata, Provincia de Buenos Aires ,

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mediante la Resoluci n de la Secretar a de Transporte Nro.


128/07 (firmada por Ricardo R. Jaime), vinculada con la Uni n
Transitoria de Empresas (UTE) compuesta por Nestor E. Otero
EMEPA S.A. FERROVIAS S.A., asignada para ejecutar la obra
Construccin, Gerenciamiento administraci n, y explotaci n
integral, incluyendo sus actividades accesorias y
complementarias de la Nueva Terminal Multimodal de
Pasajeros Ferroautomotor en la ciudad de Mar del Plata,
Provincia de Buenos Aires (resolucin N1962/06 de fecha
21/12/2006 del Ministerio de Planificaci n Federal, Inversi n
PblicayServicios).
Dicha obra se hab a adjudicado por la suma de
$117.415.235,05, a la vez que se hab a establecido que la
empresa facturara en concepto de anticipo financiero un 20%
del monto total de $23.483.074,01 fij ndose que el anticipo
sera descontado en forma proporcional de cada Certificado de
Obra. El Acta de Inicio de la Obra fue suscripta en fecha 25 de
octubre de 2007 con un plazo de ejecuci n de obra de 24 meses,
con fecha de finalizaci n el 25 de octubre de 2009 y el 26 de
febrero de 2007 se suscribi con la empresa HERSO S.A. el
contratodeobrap blica.
Posteriormente, mediante la Resoluci n de la
Secretara de Transporte Nro. 95/2010 de fecha 13/05/2010
suscripta por Juan Pablo Schiavi, se aprob la modificaci n de

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la obra Proyecto de Ingenier a y Ejecucin de Obra de la


Nueva Playa de V as, Plataforma Ferroviarias y Edificios
Operativos de la Estaci n Ferroviaria de la ciudad de Mar del
Plata estableciendo un nuevo monto a erogar en concepto de
pago de $103.681.844,73, estableci ndose que la suma aprobada
representaba una disminuci n del 11,70% del monto de
adjudicacin aprobado por la Resoluci n 128/07. A su vez, en
su artculo 4 aprob la ampliacin del plazo contractual de la
obraen24mesescontadosapartirdel25/10/2009.
Asimismo, se tuvo en cuenta que: Dicha obra se
encontraba ejecutada al mes de julio del a o 2014 en un 87%
quedando parcialmente pendientes los trabajos adjudicados
mediante las resoluciones mencionadas (N 128/07 y 95/10) y
encontrndose al mes de noviembre de 2013 en ejecuci n. As
entonces, la pr rroga sucesiva de los plazos previstos para el
cumplimiento de las obligaciones en cabeza de la firma, para
la conclusin de los trabajos acordados signific un menoscabo
a la adecuada gesti n de la cosa p blica, de forma tal que su
actuacin en la funcin de Secretario de Transporte de la
Nacin afect la imparcialidad de la voluntad del rgano
administrativoasucargo.
Los tres imputados presentaron un escrito a modo
dedescargoycomopartedesudeclaraci n.
1.NESTOREMILIO OTERO(fs.1540/59)

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Se desprende de la presentaci n aportada por el Sr.


Otero que TEBA SA se hab a ajustado al procedimiento de
renegociacin previsto en el Decreto N 311/03, abord ndose
cuestiones vinculadas con efectos sobre los ingresos y egresos
del concesionario por aplicaci n del Acta Acuerdo del a o 1999
y por aplicaci n del artculo 11 del Decreto N 2407/02 y
normas complementarias, incrementos sobre los costos de
explotacin por diferentes cuestiones como ser la modificaci n
del rgimen monetario y cambiario (Ley 25.561), cargas
impositivas, recomposiciones salariales,entreotras.
Se menciona que tales cuestiones fueron materia de
mltiples presentaciones, reclamos y recursos administrativos
ante la Autoridad de Aplicaci n del Contrato y el rgano de
control de la concesi n, para paliar las afectaciones producto
de la emergencia econ mica y en lo relativo a los menores
ingresos obtenidos por TEBA SA como consecuencia de la
aplicaci n del tarifario por toque de d rsenas (peajes) y valores
locativos regulados (boleter as, oficinas y dep sitos para
encomiendas) a partir del mes de mayo de 1999 hasta el mes de
noviembre de 2002,as como los menores egresos porreducci n
del canon para el mismo per odo. Ello por los efectos de los
Decretos 2407/02y311/03yporla aplicaci ndelActa Acuerdo
del18/8/1999.

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Tambi n se hizo referencia a otras cuestiones que a


su entender hicieron a la modificaci n de la ecuaci n
econ mico financiera del contrato por falta de los ingresos
esperados(comoelfuncionamiento dela Terminal Liniers ).
Se hace menci n que pese al cuadro de situaci n
generado, TEBA dio cumplimiento con todas las obligaciones
previstas en las bases de la concesi n, como ser, el pago al
Estado, la ejecuci n de las obras comprometidas, los servicios
complementarios, el mantenimiento y la seguridad de las
instalaciones, obligaciones impositivas y de la seguridad social,
entreotras.
Tras ello, se analiza la exclusi n del contrato del
procedimiento de renegociaci n (Decreto N 311/03) y la
emisi ndelDecretoN1475/05consusfundamentos .
En lo referente al Acta Acuerdo celebrada en el a o
1999 se mencion que tuvo lugar en el marco de una notoria
alteracin del contenido econ mico financiero frente a la
reduccin de ingresos por peaje de las empresas transportistas
que acced an a la ETOR as como por alquileres de boleter as,
oficinas y dep sitos por encomiendas, detall ndose cuestiones
que motivaron presentaciones ante la UNIREN y el rgano de
control. Se expuso Que Teba confi razonablemente () que
ante su sacrificio econ mico, sinalagm ticamente correspond a
laproporcionalreducci ndelcanon.

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Se aclar que no resultaba procedente la realizaci n


de consulta p blica sobre la reestructuraci n contractual sin
perjuicio de la vigencia de los mecanismos estatuidos en el
Pliego de Bases y Condiciones que dispone la intervenci n de
los usuarios a trav s de sus reclamos, quejas o recomendaciones
en lo que hace al funcionamiento operativo de las instalaciones,
suconservaci nyseguridad.
En lo que hace a la pr rroga del contrato de la
concesin, mencion que sta fue realizada con apego y en
virtud de las disposiciones de la propia contrataci n en orden
a lo establecido en la cl usula sptima, y los arts. 12 y 31 as
como los fundamentos expuestos en el Decreto N 1962/06 como
en los del Acta Acuerdo homologada por dicho acto, para
concluir que la pr rroga otorgada a TEBA en el marco de la
renegociacin se justific tcnica, normativa y
contractualmente.
2.RICARDORA LJAIME(fs.1593/604)
En su presentaci n formul su descargo respecto de
los dos hechos que se le imputaren. En primer lugar, se hace
referencia a que suactuaci n en el marco del proceso licitatorio
de la obra de la Nueva Playa de V as Plataforma Ferroviaria y
Edificios Operativos de la Ciudad de Mar del Plata, con el
dictado de la resoluci n 128/07 de adjudicaci n, previa
aprobacin del Pliego de Bases y Condiciones (res. 618/06) y la

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suscripcin del acta de inicio de obra con fecha 25 de octubre


de2007,fuerealizada conrespaldodelanormativa vigente.
A su vez, aclar que nada puede aportar respecto de
los fundamentos por los cuales se efectu con posterioridad la
modificacin de obra y se extendi el plazo acordado en raz n
de que para ese entonces ya hab a renunciado al cargo de
Secretario deTransporte.
Por otra parte, en lo que respecta a la imputaci n
vinculada con el proceso de renegociaci n de la ETOR, se
expres que en fiel cumplimiento a lo establecido en el
Decreto 1457/2005, se rubric el acta acuerdo con fecha 15 de
mayo del ao 2006 entre el Estado Nacional y TEBA S.A.
Finalmente, el PEN dict el Decreto 1962/2006mediante elcual
dio por aprobado lo actuado por el MPFIPS en el marco de las
instrucciones impartidas por el primer Decreto que autorizaba a
la Secretar a de Transporte a disponer la extensi n del plazo
delaconcesin(art.5).
Tambin seal que la audiencia p blica no era
exigible por la normativa aplicable y que la ampliaci n del
plazo de la concesi n, haba sido prevista en el contrato
original, adem s de que este extremo cuestionado excede el
mbito delderechopenal.
3.JUANPABLOSCHIAVI

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En primer lugar, aclar que a trav s de la


resolucin 95/2010 se hab a modificado la suma aprobada para
la obra en cuesti n, siendo el 11,7% un descuento o una baja de
precio sobre lo firmado en la resoluci n anterior (sobre el
precio original). En segundo lugar, aclar que la resoluci n
mencionada prorroga por una sola vez los plazos de obra,
mientras que las pr rrogas subsiguientes no correspondieron a
sugestin.
Hizo saber que la firma de la resoluci n N95/2010
tramit bajo el expediente S01:0135229/2009, que fue
incorporado por pedido de la defensa con posterioridad al
Dictamen Fiscal en el que se basa su imputaci n, como as
tambin fueron incorporados los expedientes S02:0014355/2012
y S020032721/2012 que trataron sobre los planteos posteriores
encuantoaprorrogasdeplazos.
Tras lo expuesto, se refiri a cul era la situaci n
de la obra cu ndo asumi el cargo de Secretario de Transporte
con fecha primero de julio de 2009. Al respecto expres : La
obra estaba parada, hab a sido licitada, adjudicada, por medio
de la resoluci n 128/2007, hab a sido nombrado un Director de
Obra, nombrado el control de obra, se hab a firmado, el Acta
de Inicio de Obra (a partir del cual comienzan a correr los
plazos), se hab a pagado el anticipo financiero, y se hab an
librado dos certificados de obra. El primero en el cual se

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pagaba el 70% del proyecto de ingenier a que era parte de la


encomienda de esta obra y el segundo que abarca el per odo
primero de julio de 2007 al primero de diciembre de 2008 por
un bajo valor que refer a a tareas de seguridad y cuidado de
obra. T cnicamente la obra estaba parada. La obra ten a
pedidos reiterados de desintrusi n, de desalojo de ocupantes
ilegales que ten a el predio, cantidad de amparos judiciales
presentados, gestiones de la Municipalidad de General
Pueyrred n al efecto, una gesti n del Centro de Escribanos de
Mar del Plata que se ofrecieron como mediador para sacar los
ocupantes, gestiones de la Subsecretar a de Transporte
Ferroviario, reclamos del sindicato de taxis, un planteo muy
concretodeFerrobaires.
Por otro lado, destac que para que la obra
licitada oportunamente pudiera realizarse tal cual estaba
proyectada era que se cumpliera de compromiso de la
Municipalidad General Pueyrred n en cuanto a la realizaci n
de un tnel bajo va a la altura de la calle Jara que iba a
posibilitar el cierre del paso nivel y transformar esa rea
previa alallegada alaestaci n comoel rea dealistamiento y
maniobras. Esta situaci n, es decir la verificaci n de que esta
obra no se realizara y que ni siquiera hab a empezado, lleva a
que con fecha 24 de junio de 2009, es decir, una semana antes
de mi asunci n, se le solicite a la contratista un cambio de

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proyecto.Enresumidascuentas almomentodeasumirestaobra
estaba parada, se hab a pagado el anticipo, se hab a
certificado el 70% del Proyecto y tareas menores, hab a
reclamos cursados por la empresa HERSO que le dar an sin
duda lugar al cobro de improductivos, esto es que el contrato
prev que si la obra no evoluciona o no se realiza por
cuestiones ajenas al contratista, como en este caso se hab a
verificado, el contratista puede generar reclamos
administrativos al concedente por improductivos, costos
indirectos.
Con esa situaci n existente, aclar el imputado,
con fecha 29 de octubre de 2009 la empresa presenta la
readecuacin de obra que incluye la hip tesis de la no
realizacin del tnel, incluye los adicionales que hab an sido
cursados anteriormente, una nueva cubierta para la estaci n
ferroviaria y una mejora en los servicios de adecuaci n al
pasajero.
Frente a ese panorama y con la celeridad del caso,
agrega que se le dio intervenci n a la Subgerencia de
Inversiones de la CNRT, organismo de control que aprob
tcnica y econ micamente lo actuado, tambi n tramit la
readecuacin de la obra en la rbita de la Subsecretar a de
Transporte Ferroviario y la Direcci n de Planificaci n
Ferroviaria y en la Subsecretaria legal del Ministerio de

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PlanificacinFederalquequienatrav s delaDirecci nGeneral


deAsuntosJur dicos,diosudictamen favorablemente.
As explica, s e aprob el plan de trabajos
realizadopor laempresa,lacurvadeinversi nyelplazode24
meses queibaarecomenzar desdedondehab a vencido elplazo
anterior, () tcnicamente no puede dejarse un vac o sin
prorroga porque sino se desnaturaliza la obra. El nuevo plazo
de obra es igual al de la primera resoluci n (resolucin
128/07) bsicamente porque la obra no hab a tenido ning n
avance. Recordemos que solo se hab a pagado un certificado
por un parcial del proyecto librado al comienzo de obra en el
ao 2007 y un segundo certificado menor que solamente eran
tareas de cuidado de obra y que luego, en esta instancia de la
nuevaresoluci nfuereadecuado .() el13demayode2010se
firma la resoluci n que planteo un descuento del 11% del
precio de la obra que no reconoce gastos improductivos,
generales o indirectos ya que fueron renunciados por el
contratista y aprueba el plan de trabajo, la curva de inversi n
y el plazo de 24 meses. En la resoluci n 95/2010 est n
explicados la no realizaci n del tnel en la estaci n y que esto
lleva a una reformulaci n del proyecto que a la postre implica
unabajadeprecio.
Luego de ello, dio paso a explicar que: en el
expediente S02:0014355/2012 est n los certificados de la obra,

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los que muestran cuando una obra tiene trabajo y cuando una
obraestparada.Desdeel13demayode2010queterminacon
el certificado N 3 hasta el 30 de marzo de 2012, que es el
momento enel queyo dejo el cargo, quetermina con la emisi n
delcertificado N 25,seejecutael76%delaobra,peseahaber
tenido inconvenientes que est n en los expedientes relatados
con detalle, como ser, inconvenientes con Ferrobaires, las
intrusiones que siguieron, y un a o muy malo
meteorolgicamente y esta obra se hizo con la puesta en
simultneo de un nuevo servicio ferroviario nacional a la
ciudad de Mar del Plata o sea de que se duplic o triplic la
operacin ferroviaria en la Terminal de esa ciudad. Pese a eso
pudieron emitirse 22 certificados de obra que pr cticamente
terminaron la obra operativa o de la operaci n de la
Terminal.
Asimismo, hizo referencia a que en el expediente
S02:0032721/2012 se cursaron las pr rrogas y la aprobaci n de
los adicionales que culmina con la resoluci n 1547/2014 que
firma el por entonces Ministro Florencio Randazzo, llevando el
finaldeobraal25/08/2014.
As con relacin al avance de la obra consign : al
asumir el cargo la obra estaba parada, y con una certificaci n
mnima que era el 70% de ingenier a. () A junio de 2013 la
obra tena un porcentaje de realizaci n del 87%,

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posteriormente a mi salida, en 16 meses, se ejecut el 11% de


laobra.

V.Valoracin delaspruebasrecabadas.
A. Conductas de Ricardo Ra l Jaime y N stor

Emilio Otero vinculadas con la renegociaci n del contrato de


concesin de la Estaci n Terminal de mnibus de Retiro (en
adelante ETOR) a favor de la empresa Terminal de Buenos
Aires(enadelanteTEBA).
Llegado el momento de expedirme sobre la
situaci n procesal de Ricardo Ra l Jaime y N stor Emilio
Otero, considero que se cuenta en autos con elementos de
conviccin suficientes como para tener por acreditado, prima
facie, la materialidad del suceso que le fuera imputado a ambos
y su responsabilidad penal en los mismos, con el grado de
probabilidad que para esta etapa del proceso establece el
artculo 306delC digoProcesalPenaldelaNaci n.
De acuerdo a las constancias recabadas, es preciso
tener por acreditado que el proceso renegociador de la
Concesi n se llev a cabo prescindiendo de la celebraci n de
mecanismos de consulta p blica, tal cual habr a sido
recomendable en virtud de los intereses comprometidos, y sin
haber sido ponderada debidamente la conducta del
Concesionario a lo largo del desarrollo de la Concesi n que no
dio cumplimiento con la totalidad de las obligaciones

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contenidas originariamente en el plexo normativo que regula la


Concesin, accediendo a la solicitud de pr rroga del contrato
presentadaoportunamentepor ste.
Los incumplimientos en las obligaciones
contractuales fueron detallados y verificados en el Informe de
AuditoradelaAuditor aGeneraldelaNaci nActuacinAGN
542/06 aprobado por la Resoluci n AGN N48/08, y su
antecedente: el Informe de auditor a correspondiente al examen
de los controles ejercidos por la CNRT en la concesi n de la
ETOR para el per odo de enero de 1999 hasta julio de 2003
aprobadoporResoluci nAGNN83/04.
De las tareas de control efectuadas del proceso de
renegociacin sometido a an lisis se destacaron las siguientes
conclusiones:
a) 4.2.1. El proceso renegociador de la
Concesin delaETORsehallevado acaboprescindiendo dela
celebracin de mecanismos de consulta p blica, tal cual habr a
sidorecomendableenvirtuddelosinteresescomprometidos.
b) al momento de calcular las acreencias
compensadasenelmarcodelarenegociaci n,nosehantenido
en cuenta observaciones realizadas oportunamente por las
reas tcnicas de la CNRT, que conclu an respecto de la falta
desustentodelasrebajasalcanonpactadas.
c) el an lisis llevado a cabo sobre la ecuaci n

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econmico financiera destinado a evaluar el impacto sobre los


costos, ha sido parcializado, toda vez que no ha considerado la
variacin de ingresos derivados de rubros no regulados ni el
ahorroproducidoporaquellosservicios decar cterobligatorio
noprestadosporelConcesionario.
d)4.3.3Enloquerespectaalmontocompensadoen
concepto de multas adeudadas, se ha verificado una diferencia
de $ 60.000. que habr an sido omitidas y que corresponder an
a las Resoluciones de la CNRT N 572/98 y 1075/98, que fueran
informadas por ese rgano de Control como incluidas dentro
del proceso renegociador, no surgiendo de lo actuado
temperamento alguno que haga considerar su exclusi n del
totalreconocido.
e) 4.3.4. No existen constancias de que se hayan
computado correctamente los importes correspondientes a los
mayores costos derivados de la aplicaci n del Impuesto a los
Dbitos y Cr ditos Bancarios, toda vez que no se desprende de
lo actuado la consideraci n de la posibilidad de imputarlos
comopagoacuentadeotrostributos.
f) 4.2.3. El Acta Acuerdo celebrada el 15 de mayo
de 2006 (ratificada mediante Decreto N 1962/06) no recept
acabadamente las instrucciones impartidas en el art culo 4,
inciso c) del Decreto N 1457/05, por cuanto ha dejado
pendientes de resoluci n una serie de reclamos sostenidos por

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elConcesionario.
g) 4.2.3.1 La CNRT ha omitido dictar el acto
administrativo, a efectos de resolver la situaci n pendiente en
cuanto a la recepci n definitiva de las obras, de acuerdo a lo
estipulado en las actas firmadas por el Concedente y el
Concesionario.
h) 4.2.3.2. La Autoridad de Aplicaci n ha
incurrido en una demora excesiva, para dar curso a las
acciones tendientes a verificar la situaci n denunciada por el
Concesionario, relacionada con la operaci n de una estaci n
terminalde mnibusparalela yquedieraorigenalareservade
derechosformuladapor ste.
Tambin fueron verificados incumplimientos
contractuales por parte de la empresa TEBA S.A. por la
autoridad de contralor (CNRT) que resolviera la aplicaci n de
sanciones (multas) en algunos casos. Asimismo, a partir de las
observaciones producidas por la AGN en el marco de la
Auditora 546/06 con relaci n a ciertos incumplimientos por
parte del concesionario TEBA S.A., tuvo intervenci n la UAI
(Unidad de Auditoria Interna) de la CNRT sobre las acciones
encaradas por el rea de control de ETOR, y en la verificaci n
del grado de cumplimiento en diferentes cuestiones como ser: el
cronograma de obras, certificados presentados fuera de t rmino,
retrasos, desafectaci n de baos rentados para uso exclusivo de

Fecha de firma: 22/12/2016


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personal de boleter a, incumplimiento del reglamento con


relacin a la venta ambulante, escasa receptividad de las
recomendaciones efectuadas oportunamente por la AGN en
temas como parquizaciones, control de bares, vigilancia de
taxis, entre otros (V. Nota UAICNRT N 200/2013 de fojas
956/8).
Por otra parte, la CNRT brind informacin sobre
algunas de las multas impuestas al concesionario de la ETOR,
indicando expediente, descripci n y valor de cada una,
conformeelsiguientedetalle:
EXP.S02:0125849/2013. Valor de la multa:
$25.000 Presencia de venta ambulante en la ETOR
(Incumplimiento con art. 45.2.2 del Pliego de Bases y
Condiciones Resoluci nCNRTN 869/13).
EXP S02:0000617/2013. Valor de la multa:
$275.000 y una sanci n de apercibimiento. (Resoluci n CNRT
N1137/13). Este ltimo expediente comprende diversos
incumplimientos,entreellos:porlapresenciadecarros deventa
ambulante en la ETOR (Incumplimiento con art. 45.2.2 del
Pliego); deficiencias en el mantenimiento del edificio
(Incumplimiento art.33inc.Bye);presencia dematafuegos sin
tarjeta de inspecci n y sin vidrio cobertor en su gabinete
(Incumplimiento art. 87.3 del Pliego); falta de funcionamiento
de relojes en la terminal, (Incumplimiento art. 84.1 del Pliego);

Fecha de firma: 22/12/2016


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falta de higiene e insumos en sanitarios de la terminal,


(Incumplimiento art. 89 del Pliego); falta de funcionamiento de
las rampas mec nicas de acceso, (Incumplimiento art. 33 del
Pliego); ausencia de personal eincumplimiento defunciones del
personal de vigilancia, en contravenci n con el art. art. 39.1 y
87.1delPliego.
Adems se inform sobre la existencia de varios
procedimientos sancionatorios encursodesustanciaci n.
Conforme lo ya expuesto, fue a partir del Decreto
N1457 de fecha 28 de noviembre de 2005 que derogara el
inciso j) del art. 4 del Decreto N 311/03 y los arts. 2 y 3 del
Decreto N 1053/03 (Arts. 1 y 2), e instruyera al Ministerio de
Planificacin Federal, Inversi n Pblica y Servicios a trav s de
la Secretar a de Transporte, a renegociar y proponer
modificaciones, respecto del Contrato de Concesi n de la
Administracin, Explotacin Comercial, Reparaciones
ampliacin y Servicios complementarios de la ETOR (suscripto
con fecha 23/09/1993 y aprobado por Decreto N 1995/93) que a
travs de la Secretar a de Transporte se renegoci y propuso
modificaciones respecto del Contrato de Concesi n aludido,
procesoque culmin conla suscripci n del ActaAcuerdo del15
de mayo de 2006 entre el Estado Nacional, representado por el
Secretario de Transporte Ricardo Ra l Jaime y TEBA S.A.,
representada por el presidente de su directorio, N stor Emilio

Fecha de firma: 22/12/2016


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Otero, mediante la cual se dispuso la ampliaci n del plazo de


vigencia del Contrato por diez (10) a os a partir del 29 de
septiembre de2005.
Finalmente, a trav s del Decreto N 1962/2006 se
dio por aprobado todo lo actuado por el MPFIPS a trav s de la
Secretar a de Transporte en el marco de las instrucciones
impartidas mediante el Decreto N 1457 de fecha 28 de
noviembre de 2005, referentes a la renegociaci n del Contrato
de Concesin ETOR (Art. 1 ); se ratific el Acta Acuerdo de
fecha 15 de mayo de 2006 (Art. 2); y la anterior de fecha
18/08/1999 (Art. 3) suscrita entre la ex Subsecretar a de
Transporte Terrestre dependiente de la Secretar a de Transporte
del ex Ministerio de Econom a y Obras y Servicios P blicos y
TEBA S.A.
Frente a la indebida aplicaci n del rgimen
sancionatorio ante ciertos incumplimientos verificados como
ser,loquerespectaalasobligaciones emergentes delart.46del
Pliego (pago del importe correspondiente al canon mensual
convenido contractualmente), la CNRT hizo saber que a trav s
de la renegociaci n que culminara con el decreto Nro.
1962/2006, se dej sin efecto todo incumplimiento del
concesionario no habiendo tenido participaci n la CNRT en
dichoproceso.
De esta forma, se convalidaron las rebajas de

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tarifas, alquiler de boleter as, de dep sitos de encomiendas y


canon que oportunamente se acordara y se dio t rmino al
proceso de renegociaci n, con la ratificaci n de ambos acuerdos
con TEBA S.A., lo cual conllev a devenir en abstractas las
observaciones quehab ansidorealizadas porlaAuditor a.
A su vez, de los testimonios de los t cnicos que
intervinieron en la Auditor a (actuacin aprobada por la
Resolucin AGN 48/08) se desprenden cu les fueron los
incumplimientos esenciales que se verificaron y que no fueron
valorados enlarenegociaci n.
Uno de los t cnicos de la AGN que intervinieron en
el carcter de supervisor del equipo de trabajo del informe de
auditora (Actuacin 542/06) yque formaliz sudeclaraci n fue
Cesar Hern n Begnozzi. De ella se desprende que respecto de
los incumplimientos que verificaron, que tiene que ver con una
serie de servicios que no se prestaron, no se comprobaron que
hayan registrado sanciones; por lo que ello no se tuvo en cuenta
enlarenegociaci n.
Asimismo, refiri que el incumplimiento reiterado
en el pago del c non era una de las causales de rescisi n
configuradas a lo largo del proceso de renegociaci n, en tanto
La aplicacin unilateral del acta acuerdo de 1999 en lo
referente al pago del c non hizo que se configurara esa causal
derescisinquedespu sdevinoenabstractaconlaratificaci n

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en el ao 2006. La Resoluci n 23/2003 del Ministerio de


Produccin y el decreto posterior fij un cnon provisorio pero
ladeudayaestabagenerada.
Tras elloafirm quedelanlisis delaproyecci nde
gastos de flujo de fondos correspondiente a la renegociaci n
que hicieron con el equipo de trabajo en la AGN, se concluy
un perjuicio porque se estaba mejorando la situaci n del
concesionario.
Otro de los t cnicos intervinientes en el Informe de
Auditora, fueFrancisco C.Herrera,quien al serpreguntado por
lo concluido respecto a la existencia de disparidad de criterios
en la consideraci n de promedios para realizar la proyecci n de
gastos de flujo de fondos, expres : Se tomaron en cuenta tres
criterios diferentes y que dan resultados diferentes. Cualquiera
de los tres podr a haber sido vlido en la medida que sea
homogneo.Esoes loqueobserv laauditor a.Esoincideenel
clculo del cnon ofertado. Existi un grado de
discrecionalidad importante en la administraci n. Esa
diferencia impacta en la forma de determinar el valor del
cnon.
Con relaci n a la observaci n plasmada en el punto
4.3.2 de la actuaci n AGN n 542/06, aprobada por resoluci n
n 48/08, sobre si la ausencia en el an lisis de la ecuaci n
econmico financiera del c lculo del impacto sobre los costos

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de la variaci n de ingresos derivados de los rubros noregulados


(locacin de locales comerciales, playas de estacionamiento,
publicidad, etc.), y del ahorro por los servicios obligatorios no
prestados, deb a ser tenido en cuenta para el proceso de
renegociacin, manifest: El cedente debe considerar e incluir
todos los componentes que tengan impacto econ mico
financiero en la concesi n para la ecuaci n econmico
financiera. Deber a hacerse evitando dejar aspectos no
regulados.
Tambin dio testimonio Carolina Susana Tallarico,
quienintegr elequipocomoauditorayabogada, cuyalaborfue
realizar el relevamiento normativo y en funci n de eso la
verificacin de su cumplimiento a trav s de diferentes
procedimientos comovisitas insituoinspecciones.
Explic que las observaciones de los Informes de la
AGN vinculados conincumplimientos contractuales porparte de
la concesin de la ETOR fueron verificados a travs de
inspecciones a la Terminal con entrevistas a las reas
pertinentes de la CNRT y el relevamiento de documentaci n
requerida a ese organismo por la AGN teniendo en
consideracin

el

seguimiento de las recomendaciones

mencionadas enesosinformes.
Por otra parte, por su intervenci n en el expediente
MINPLAN CUDAP N 284671/2002 (ex 178001689/2000) del

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Ministerio de Planificaci n Federal, se les recibi declaracin


testimonial alDr.Jos Beni,quiensedesempe ara comoAsesor
de la Secretar a de Transporte y a la Dra. Yolanda Eggink quien
prestara funciones como Directora General de Asuntos Jur dicos
del Ministerio de Econom a y Produccin de la Nacin y del
MinisteriodePlanificaci n.
Esta ltimaaclar quesibien laC.N.R.T.ten ala
obligacin de intervenir en todo lo referente a la actividad
desarrollada por la Secretar a de Transporte Automotor y
Ferroviario, sus opiniones no eran vinculantes, como as
tampoco, lo pod an ser las opiniones del servicio jur dico
permanente del Ministerio, en este caso, la Direcci n General
de Asuntos Jur dicos. La intervenci n de la C.N.R.T. como la
del Servicio Jur dico son obligatorias pero no vinculantes, y el
funcionario llamado a resolver, en este caso el Secretario,
puede apartarse del criterio se alado por la C.N.R.T.
utilizandofundamentosquejustifiquen talapartamiento. ()El
funcionario pol tico tiene facultades discrecionales y razones
de oportunidad m rito y conveniencia que lo llevar an a
resolver la cuesti n con un criterio diferente con las opiniones
dadas en el expediente, siempre y cuando se encontraran
debidamentefundamentadas eneseexpediente.
Conrelacin asiresultabaobligatorialarealizaci n
de consulta p blica en el marco del proceso renegociador de la

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concesin de la Estaci n Terminal de mnibus de Retiro,


manifest: En principio, las audiencias p blicas eran llevadas
a cabo por la Secretar a de Transporte, cuando hab a un
aumento de tarifa en el servicio p blico. () La autoridad
poda aceptar hacerlo o no, y eso constitu a una decisi n
discrecional de la autoridad o funcionario pol tico llamado a
resolver, en este caso el Secretario de Transporte o el Ministro
dePlanificacin.
A su vez, se cuenta con el testimonio de Miguel
ngel Stolaruk, empleado de la AGN, que verific la no
subsanacin de las observaciones efectuadas en el informe de
Auditora nro. 83/04 ante el incumplimiento de servicios que
deban ser prestados por el concesionario mediante
inspecciones ocularesyverificaciones insitu.
Es preciso traer en consideraci n que en el marco
del expediente CUDAP nro. 0284671/2006 la SIGEN a trav s de
la nota nro. 1838/2006 (obrante a fs. 704/5) de fecha 16 de
junio de 2006 se expidi con relaci n a los criterios plasmados
en el acta acuerdo ratificada a partir del Decreto 1457/2005 y
seal que la misma ha sido producto de una negociaci n
llevada a cabo entre esa Secretar a y el Concesionario, y por
ende la ponderaci n de ese proceso negociador fue ajena a la
intervencin de la Sindicatura en tanto expres una actividad
poltica enmarcada dentro de par metros discrecionales, aunque

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aprecia que corresponde incorporar los dict menes de las reas


tcnicas competentes de la Administraci n que fundamenten los
criterios tcnicos y/o jur dicos que justifiquen la adopci n de la
suma finalmente incorporada al Acta. Ello as , teniendo en
cuenta el origen de los informes agregados y las limitaciones en
losmismos impuestas.
Entre los antecedentes obrantes en el tr mite
seguido a fin de suscribir el convenio cuestionado (obrantes en
el expediente CUDAP 0284671/2006 MINPLAN), se constataron
diversas intervenciones de la CNRT, la UNIREN y de la
Comisin creada por la Resoluci n N23/2003 del ex Ministerio
de Produccin, a la vez que se incorporaron dos memorandos
del Analista de Gabinete de Asesores de la Secretar a de
Transporte Lic. Emilio Alzaga en donde se tratan los reclamos
de TEBA

y aspectos econ mico financieros de la

renegociacin.
Con ese marco, l a AGN mediante el informe que
fuera aprobado por Resoluci n N 83/04, ya haba alertado
sobre la necesidad de efectuar un an lisis integral que incluyera
los efectos de los ingresos y egresos que afectaron la ecuaci n
econmico financiera por parte de los funcionarios responsables
de llevar a cabo la instancia de renegociaci n persiguiendo un
anlisis integral que eval e todos los efectos sobre la misma y
considerando la incidencia relativa de todas las variables

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(ingresos,egresos,ahorros por servicios noprestados,etc.), de


modo tal de que permitan arribar a conclusiones
suficientemente sustentadas, evitando efectuar desarrollos
sobre la base de incidencias absolutas de ingresos y su impacto
directo sobre el monto del canon, tal como se desprende de lo
actuado en oportunidad de la celebraci n del Acta Acuerdo del
18/08/99 como as tambin al evaluar el impacto de las
disposiciones delDecretoN 2407/02.
Aunado a ello, el organismo hizo saber que:
deber prestarse especial atenci n en los resultados de la
Concesin y en la conducta del Concesionario, habida cuenta
de la magnitud patrimonial del contrato y de la deuda
registrada por la CNRT, y las consecuencias que podr a
acarrear una decisi n errnea como resultado de la
renegociacin mencionada.
Se cuenta tambi n con el testimonio de Carlos
Horacio FRIAS, quien interviniera como profesional de la
Comisin de Trabajo ad hoc creada por la Resoluci n 23/03
encomendada a la SIGEN en el expediente CUDAP
S01:0296798/2002 del Ministerio de Planificaci n. Su
intervencin fue para dar opini n sobre el Decreto 128/03
proyectado para refrendar el canon provisorio del concesionario
TEBA establecido por el art. 3 de la Resoluci n 23/2003 del
MinisteriodeProducci n.

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Fras manifest que Del anlisis surgi que el


informe tcnico de Transporte all obrante, no era suficiente
para avalar la medida, raz n por la cual se recomend que se
realizaran informes que analizaran la cuesti n en el marco
integral de la concesi n. Esto esta evaluado y reflejado en el
informe de valuaci n de sistema de control interno de la CNRT
del ao 2001 en el cual no particip aunque fue realizado por
funcionarios de la SIGEN, que se encuentra volcado en el
informe de la Comisi n ad hoc, y el cual fue en parte
transcriptoenelinformedelaComisi n.Tambinseconsider
que de los antecedentes no surg a un informe circunstanciado
de la CNRT como autoridad de control as como que la fijaci n
del canonprovisoriodeb a ser acuenta del monto resultante de
la negociacin integral de la concesi n y con el car cter de
provisional.
Loexpuestoguardarelaci nconlasconsideraciones
esbozadas enelinformedelaSIGENenelmarcodelexpediente
S:01:0296798/2002 MINPLAN en el cual se se al: Sin
perjuicio de lo expuesto, si el PEN por razones de oportunidad,
mrito y conveniencia, resolviera dictar la medida bajo
tratamiento, se recomienda incluir en la parte dispositiva del
Decretoaemitirunart culoenelqueexpresamenteseconsigne
que el canon se aprueba fijado por la Resoluci n MPROD
N23/03ser aplicable apartir delafecha desupublicaci n y

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que el mismo asume car cter provisional y a cuenta del monto


resultante de la decisi n final que sobre la contrataci n se
adopte en su momento. Asimismo, deber a consignarse un plazo
paralarenegociaci n, acuyotrminoseproducir a lamentada
decisinfinal.
Posteriormente, en el Dictamen N 198 de fecha 27
de marzo de 2003 la Procuraci n del Tesoro de la Naci n alert
sobre el desequilibrio que iba aproducir en el presupuesto de la
CNRT el establecimiento de una rebaja en el canon y la
consecuente situaci n de incertidumbre jur dica que generaba la
falta de ratificaci n de un acta acuerdo anterior, del 18 de
agostode1999,quehab aestablecido otrarebajaalcanon.
All se recordaba que la Comisi n de Trabajo ad
hoc (que cre la Resolucin 23/03) hab a sealado la necesidad
de contar con informes circunstanciados, producidos por las
reas competentes, que contemplaren todas las variables
integrales de una ecuaci n econmicofinanciera y que
permitieran arribar a conclusiones suficientemente sustentada,
as como la recomendaci n de la Gerencia de Asuntos Jur dicos
de la Comisin Nacional de Regulaci n del Transporte que se
expidi puntualizando la conveniencia de incorporar una
disposicin que estableciera que la disminuci n del canon que
proyectaba no implicaba una disminuci n de la deuda que
mantena TEBA con el Estado Nacional y a su vez recomendaba

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establecer de manera clara la fecha de vigencia de la rebaja, y


que el monto de la rebaja sea ponderado sobre la base de la
variacin de los ingresos y egresos y no tomando s lo en cuenta
la disminucin resultante de lo dispuesto por el art. 11 del
DecretoN 2407/02,entreotrascuestiones.
Esto resulta por dem s relevante en tanto de
acuerdo a las constancias arribadas, el concesionario hab a
generado un cr dito a favor de la CNRT, producto de la
acumulacin de deuda debido al pago de canon de montos
inferiores al mismo y a la acumulaci n de atrasos en los pagos.
La CNRT adopt el criterio de aceptar pagos parciales
imputando los mismos en primer lugar a los intereses
financieros y punitorios por saldos pendientes de canones
adeudados, y el remanente a la cancelaci n de capital de la
deuda, llegando al mes de febrero de 2003 a ser superior a 12
mensualidades, lo cual de acuerdo con el pliego permit a
rescindir el contrato (ver informe SIGEN de fs. 48/53 en
expediente S01: 0296798/2002 e informe de la Res. AGN
N542/06).
Concluyendo, de acuerdo a las constancias
arrimadas, es preciso decir quesibien, tal como loestablec a el
Pliego de Bases y Condiciones, la pr rroga resultaba facultativa
de la Autoridad de Aplicaci n, constituyendo una decisi n de
oportunidad, m rito y conveniencia enmarcada en el inter s

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pblico que revista la Concesi n, el proceso de renegociaci n,


y, en definitiva el convenio o acuerdo que fuera suscripto entre
los representantes del Estado Nacional y TEBA S.A. debi
haber considerado, por un lado, el an lisis integral del que
hicieron referencia los distintos organismos, y las evaluaciones
realizadas por la Comisi n de Trabajo creada por la Resoluci n
del ex Ministerio de la Producci n n 23/03, y por otro, haber
ponderado la conducta incumplidora que qued evidenciada de
la concesionaria a lo largo del desarrollo de la prestaci n de los
servicios (ver en este sentido, Anexo I de Seguimiento de las
Recomendaciones en Informe AGN sobre incumplimientos de
servicios quenofueronprestadosendebidaforma ).
Ello independientemente de considerar las
implicancias que ha generado la unilateralidad del
Concesionario en la toma de decisiones, tal es el caso derivado
del Acta Acuerdo del 18 de agosto de 1999, y cuyo impacto
debi ser analizado a la luz de la actual renegociaci n, toda vez
que haba generado la registraci n de un cr dito a favor de la
CNRT que, () en virtud de la ratificaci n de la citada Acta
(mediante el Decreto N1962 del 28 de diciembre de 2006, es
decir msde7aosdespus)debiserrectificada (v. Actuacin
AGNN542/06pg.25).
As las cosas, tal situaci n que hubiera hecho
plausible la rescisi n del contrato original (pagos parciales que

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realiz la empresa concesionaria mediante la aplicaci n


unilateral de la disminuci n del canon acordada en el Acta
Acuerdo de 1999) no fue considerada al acordarse la pr rroga
delavigencia delcontratodeconcesi n.
As entonces, en esas condiciones y con esos
antecedentes tuvo lugar el proceso de renegociaci n, en el que
participaren Ricardo Jaime en representaci n del Estado
Nacional, junto con N stor Emilio Otero, en representaci n de
la empresa concesionaria, quienes establecieron los derechos y
obligaciones de las partes durante el resto de la ejecuci n
contractual, y convinieron que, en virtud de los acuerdos
alcanzados enlainstancia derenegociaci n, las partes noten an
nadaquereclamarse, yrenunciabanexpresamentealosderechos
y acciones que pudieren corresponderle (con la excepci n de la
subsistencia de ciertos reclamos presentados por el
concesionario) (Conforme el Acta Acuerdo de fecha
15/05/2006).
Aunado a lo expuesto, merece poner en relevancia
que la Comisi n Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas del
Senado de la Naci n hace propias las consideraciones
efectuadas por la AGN en lo que respecta al informe que tuvo
porobjetoelan lisis delprocesoderenegociaci n.
En primer lugar, se destaca que en ning n momento
se previ la convocatoria o celebraci n de mecanismo alguno

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que habilite la participaci n ciudadana en el proceso decisorio,


lo cual habr a redundado en una mayor transparencia del
procedimiento y en el aseguramiento de la publicidad de los
actos de gobierno; lo cual si bien no era exigible desde el punto
de vista legal, s resultaba aconsejable en resguardo de los
pilares de la Convenci n Interamericana contra la Corrupci n
aprobada por Ley 24.759, para la celebraci n de contratos
pblicos.
Con relaci n a la pr rroga del plazo del contrato
que finalmente se acordare en el Acta Acuerdo de fecha 15 de
mayo de 2006, se sostuvo que implic un desconocimiento de la
conducta histrica de la empresa concesionaria, que ya hab a
ameritado otra renegociaci n plasmada en el Decreto 1293/97 y
su Convenio Complementario, como as tambin de los
incumplimientos ya verificados por la Auditor a General de la
Nacin en numerosos informes, muchos de los cuales no fueron
sancionados como hubiera correspondido por la CNRT, lo que
coadyuv a la incorrecta ponderaci n de la actuaci n del
concesionario.
Aunado a ello, ponder que el Acta Acuerdo
aprobada, al contemplar la modificaci n del objeto social de la
empresa concesionaria, no respond a a la manda establecida por
el Decreto 1457/05, ni encontraba debido sustento en las
motivaciones que llevaron a considerar la exclusividad como

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elemento del contrato, as como que tampoco se adecuaba a la


correcta gesti ncomercialeneldesarrollodelaconcesi n.
Concluy que la inacci n demostrada por la
Autoridad de Aplicaci n y su organismo dependiente respecto
dedeterminadas cuestiones relacionadas conreclamos TEBASA
dieron origen a una reserva de derechos respecto de la
subsistencia y continuaci n de dichos reclamos. Sin embargo,
no consta que la CNRT haya sancionado los incumplimientos
que fueron verificados, lo cual permite colegir la escasa
receptividad demostrada por parte de la Autoridad de
Aplicacin y del rgano de control respecto de las
recomendaciones efectuadas oportunamente.
Por ltimo, en lo que respecta a los controles
ejercidos por la CNRT y al seguimiento de las recomendaciones
realizadas oportunamente por la AGN, la Comisi n concluy
que: se han obtenido evidencias tales que permiten concluir
que el Concesionario no ven a dando cumplimiento a la
totalidad de las obligaciones contenidas originariamente en el
plexo normativo que regula la Concesi n, las que no fueron
relevadas por el acuerdo alcanzado en el marco de la
renegociacin analizada. Luegosedetallan las prestaciones de
servicios que continuaron incumpli ndose, de acuerdo a las
condiciones pactadas contractualmente.
A fs. 868 luce la copia de la NOTA 33/07 del

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Auditor General al Secretario de Transporte Ricardo Jaime del


25/9/2007 a trav s de la cual le remite el PROYECTO de
INFORME de Auditoria referido a Verificar los controles
ejercidos por la Secretar a de Transporte de la Naci n y/o la
CNRT respecto del cumplimiento de Obligaciones en la
Concesin de la Estaci n Terminal de mnibus de Retiro
(ETOR). All se le hace saber que en caso de que tuviere
aclaraciones o comentarios que formular al citado proyecto, los
podr enviar al organismo en el plazo de 15 d as y que podr
remitir descargo en dos copias con el objeto de que una sea
elevada a la Comisi n Parlamentaria Mixta revisora de Cuentas
de la Administraci n en oportunidad de comunicar el informe
aprobadoporelColegiodeAuditores Generales.
Frenteaello,laactitudasumidaporlaSecretar ade
Transporte (en el car cter de auditado) fue nula en relaci n con
las posibles respuestas o comentarios que pod an haberse
adoptado frente a las recomendaciones encomendadas por la
AGN en el marco del Informe de Auditor a n542/06 aprobado
por Res AGN 48/2008 (v. Nota AGN N 248/07 AG2 del 25/9/06
y actuacin AGN N 364/13) (v. fs. 891 y fs. 865/6 Memorando
N82/2013 del Departamento de Control del Sector de
TransportedelaAGN).
Incluso tampoco fue adoptada medida alguna por
parte de la Secretar a de Transporte en respuesta a la

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CFP 4634/2013

Resolucin Conjunta del Senado yla C mara de Diputados dela


Nacin 164S09 del 12 de Mayo de 2010, que en su art culo 1
resolvi:
Dirigirse al PEN solicit ndole informe las
medidas adoptadas a los efectos de solucionar los aspectos
observados por la AGN en el examen de que realizara en el
mbito de la CNRT, con el objeto de verificar los controles
ejercidos por sta en la Concesi n de la Estaci n de mnibus
de Retiro (ETOR) y seguimiento de las recomendaciones
realizadas en el informe de Auditora aprobado mediante Res de
la AGN N83/04y analizar la renegociaci n acordada mediante
eldictadodelDecretoN 1962/06.(v.fs.869/70).
Si bien por su parte , la CNRT inform algunas de
las medidas adoptadas en los puntos no subsanados con relaci n
a las recomendaciones efectuadas por la AGN en el marco de la
Auditoria N 542/06, en lo que respecta a: lo especificado en
losartculos 39,punto39.1.2,tercerp rrafodelPliegodeBases
y Condiciones y en el Art culo 4, punto 4.6 del contrato de
Concesin referidos a los servicios de vigilancia y control que
deben prestarse en el mbito de las paradas de tax metros
habilitadas en la ETOR; en lo que hace a la prestaci n
obligatoria de un servicio de maleteros como as tambin la
puesta a disposici n de los usuarios de carros de autotransporte
de equipaje, sin cargo y en cantidad suficiente; en lo que hace a

Fecha de firma: 22/12/2016


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la obligacin de prestar un servicio de ba os rentado; en lo


referente a los servicios prestados por la estaci n de servicio
destinada a los mnibus que operan en la ETOR (art. 72 del
Reglamento), y la prestaci n obligatoria correspondiente a la
guardera infantil, seg n lo dispone el art. 45.7 ac pite 2) del
Pliego; la Secretar a de Transporte no llev adelante
procedimientos espec ficos en relaci n con las recomendaciones
efectuadas en la Resoluci n AGN 48/08, sino que su actuaci n
queddelimitada conlarenegociaci n delcontrato(fs.1118).
As entonces, la prueba aqu reunida da cuenta de
que, adems de adolecer de un an lisis integral que eval e los
efectos sobre la ecuaci n econmico financiera, en el proceso
de renegociaci n no se tuvieron en cuenta los aspectos
observados referentes a incumplimientos contractuales por parte
de TEBA S.A. de los que fuera anoticiada la Secretaria de
Transporte que por ese entonces se encontraba a cargo de
Ricardo R. Jaime, quien junto con el Presidente del Directorio
de la firma, dejaron plasmadas en el Acta Acuerdo del a o 2006
las condiciones de la ampliaci n de la vigencia del contrato por
elplazodedieza os.
VI.Calificacin legal.
Reseados los hechos que fueran imputados junto
con el plexo probatorio detallado, corresponde analizar la
calificacin jurdica aplicable, siendo esta la prevista y

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reprimida en el art culo 265 del C digo Penal (negociaciones


incompatibles conelejerciciodefunciones p blicas).
El artculo 265, primer p rrafo, del cdigo
sustantivo dispone que [s]er reprimido con prisi n de uno
a seis a os e inhabilitaci n especial perpetua, el funcionario
pblico que, directamente, por persona interpuesta o por acto
simulado, se interesare en miras de un beneficio propio o de un
tercero,encualquier contratouoperaci nenqueintervenga en
razndesucargo.
El bien jurdico protegido es el fiel y debido
desempeo de las funciones de la administraci n en sentido
amplio, de manera que la actuaci n de los rganos no slo sea
plenamente imparcial, sino que se encuentre a cubierto de toda
sospechadeparcialidad (cfr. DAlessio,Andr s Jos: Cdigo
Penal de la Naci n Comentado y Anotado, Ed. La Ley, Buenos
Aires,2011,T.2,p g.1310).
Se ha dicho que lo que pretende esta norma es
eliminar cualquier factor de perturbaci n de la imprescindible
equidistancia que debe guardar el funcionario p blico en los
contratos y operaciones en que intervenga la Administraci n,
evitando incluso la simple sospecha de parcialidad, a la vez
que procura poner coto a su codicia personal, que puede verse
favorecida por la calidad en que act a en aquellos negocios
jurdicos (cfr. Creus, Carlos: Derecho Penal Parte

Fecha de firma: 22/12/2016


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Especial, Ed.Astrea,BuenosAires,1999,T.2,p g.298).


Se exige, como se ha puesto de relieve, que los
funcionarios p blicos que se desempe an en la administraci n
pblica, lo hagan con imparcialidad, de manera pr stina,
transparente y que se prescinda por parte del funcionario de
todo otro inter s que no sea el de la administraci n (cfr.
Buompadre, Jorge E.: C digo Penal y normas complementarias.
Anlisis doctrinal y jurisprudencial, vol. 10, dirigido por David
Baign y Eugenio Ra l Zaffaroni, coordinado por Marco
Antonio Terragni, Ed. Hammurabi, Buenos aires, 2011, p g.
784).
As entonces, se conmina el hecho de que los
rganos administrativos act en de modo parcial, insertando
intereses particulares enlafunci nquedesempe an.
Adentrndonos en el enunciado t pico de la figura a
analizar, en primer lugar resulta claro, pues, que autor de este
delito s lo puede serlo aquel que revista la calidad de
funcionario p blico, condici n que posea al momento de los
hechos Ricardo Jaime, quiensedesempe arecomoSecretario de
TransportedelaNaci ndesdeel28/5/03hastael1/7/09.
Adems, la figura exige, que la intervenci n del
funcionario p blico sea en un contrato u operaci n y en
razn de su cargo . Se sostiene al respecto que la competencia
funcional del sujeto constituye una exigencia t pica; por lo que

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no a cualquier funcionario se refiere la figura sino a los que


tengan la funci n de intervenir ennegociaciones o contratos.
(cfr.DAlessio,ob.cit.,p g.1311)
Se ha demostrado que Jaime, en su car cter de
Secretario de Transporte, pose a esa relaci n funcional con la
negociacin y finalmente, con el acto en el que interviniera
junto con el Presidente del Directorio de TEBA S.A., N stor
Emilio Otero (Acta Acuerdo de fecha 15 de mayo de 2006) en
razndelacompetencia quelefueraasignadaparaintervenir en
la (re)negociaci n yproposici n de modificaciones del Contrato
de Concesin de la Administraci n, Explotacin Comercial,
Reparaciones, Ampliaci n y Servicios Complementarios de la
ETOR, suscripto con fecha 3/09/1993 y aprobado por Decreto
N1995/93 (23/12/1993) otorgado a trav s del Decreto Nro.
1457/05 que expresamente impart a a la Secretaria a su cargo
las condiciones para negociar y proponer modificaciones al
contrato.
Con relacin a este punto, la Sala II de la Excma.
Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional Federal ha
dicho que el contrato u operaci n tiene que pertenecer a la
competencia funcional del autor, o sea, tiene que ser un
negocio en el que el funcionario deba o por lo menos pueda
formalmente, desplegar una actividad funcional que integre los
niveles decisorios o sirva para completar de manera legal el

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acto. (cfr. CCCFed., Sala II, in re: Torresi, Rubens y otros


s/procesamiento,n 26.977,rta.:31/03/09)
As entonces se dan aqu los requisitos exigidos por
la figura legal para la configuraci n de la acci n tpica, de
coexistencia del ejercicio del cargo y la negociaci n (en este
sentido, ver Donna, Edgardo Alberto: Delitos contra la
administracin pblica, Ed. RubinzalCulzoni, Santa Fe, 2008,
pg.369).
Por otra parte, la acci n sancionada por el delito
bajo anlisis, conforme surge del texto legal, es la de
interesarse que consiste en volcar sobre el negocio [...] una
pretensin departenoadministrativa ,es decir, deactuar enel
contrato u operaci n no slo como funcionario, sino,
conjuntamente, como particular interesado en una determinada
decisin o actuacin de la administraci n (cfr. Creus, ob. cit.,
pg.299).
La confluencia de intereses dis miles en el autor ha
sido denominada por la doctrina como desdoblamiento del
agente , toda vez que ste acta como funcionario
representando al Estado y, a la vez, como particular
econmicamenteinteresado.
Ese indebido inters de parte qued manifestado en
las condiciones establecidas al concluir el proceso de
renegociacin, en los criterios plasmados en el Acta Acuerdo a

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travs de la cual se convino prorrogar por un per odo de diez


aos la vigencia del contrato de concesi n, estableci ndose que
el nuevo per odo de vigencia de la concesi n se iba a computar
desde el 29 de septiembre de 2005 fecha en la que se venci el
contrato original conla baja del canon al valor de $100.000(v.
fs.82/95).
Precisamente, porque se arriba a tal acto sin tener
en cuenta la conducta hist rica de la empresa concesionaria,
puntualmente de los servicios comprometidos que no se
prestaron, e incumplimientos que pudieron haber conformado
causales de rescisi n (falta del pago total del canon convenido)
yquenisiquieraregistraronsanciones.
Resulta relevante recordar que TEBA S.A. hab a
contrado una considerable deuda ante la falta del pagototal del
canon convenido a partir de la suscripci n del Acta Acuerdo del
18/08/1999 pendiente de ser refrendada por parte del PEN, la
cual le era exigida por la CNRT. Pese a los reclamos y
presentaciones de recursos por parte del concesionario, sta se
encontraba vigente hasta tanto fuera culminado el proceso de
renegociacin que le fuera encomendado a la Secretar a de
TransportedelaNaci n.
Recurdese que con la ratificaci n de las Actas
Acuerdo mediante Decreto 1962/06, al convalidar las rebajas de
tarifas y canon que oportunamente se acordaran, devinieron en

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abstractas las observaciones que hab an sido realizadas sobre la


no aplicacin del rgimen sancionatorio en lo que respecta a
diferentes incumplimientos por parte de TEBA S.A. de
obligaciones relacionadas con el pago del importe
correspondiente alcanonmensualconvenidocontractualmente.
Sumado a ello, se verific que el proceso de
renegociacin careci de un an lisis integral previo, tal como
fuera recomendado por t cnicos de la Auditoria General de la
NacinylaSIGEN.
Todo lo dicho permite afirmar la existencia de una
yuxtaposicin de intereses p blico y particular en el autor, a la
luz del art. 265 del CP, que se materializ en el acuerdo
celebrado con el Presidente de TEBA SA, frente al proceso de
renegociacin del contrato citado, en raz n de la competencia
especfica que,comoSecretariodeTransportelefueotorgada.
No puede dejarse de mencionar y valorar que en el
marco de la causa n 2160/2009 del registro del Juzgado
Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 10,
Secretara n 19, con fecha 13/10/15, se hall culpable a
Ricardo Jaime, en calidad de autor penalmente responsable, del
delito de aceptaci n de ddivas, vinculados a los contratos de
locacin de los inmuebles en que viv a, mientras ejerc a su
cargo de Secretario de Transporte de la Naci n, habindose
probado en ese sumario que personas vinculadas a la empresa

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Terminal de Buenos Aires S.A. se constituyeron como fiadores


ypagadores dedichosalquileres.
Corresponde destacar que en esas actuaciones
tambin fue imputado N stor Emilio Otero por su participaci n
en esos hechos, respecto de quien se resolvi suspender el
juicio a prueba durante el t rmino de un a o. (v. fojas 1650 y
sig.)
Tales sucesos tuvieron lugar mientras se gestaba el
ActaAcuerdoqueperfeccionare larenegociaci n acordadaentre
el Presidente de TEBA S.A. y Ricardo Jaime y que culminare
con su ratificaci n a travs del Decreto PEN N 1962/06. En
efecto, de acuerdo a lo resuelto en esas actuaciones, fue en el
perodo comprendido entre el mes de julio de 2003 y el mismo
mes del ao 2009, es decir, mientras Jaime ejerc a funciones en
la Secretar a de Transporte, que fue beneficiado
econmicamente por TEBA S.A. presidida en ese momento por
Nstor Otero, a trav s de la facilitaci n para la utilizaci n de
dos inmuebles de lujo como vivienda en la ciudad de Buenos
Aires.
De esta manera, lo expresado refuerza a n ms lo
sostenido en cuanto al inter s perseguido por el imputado (en
beneficio de la concesionaria) en el marco de la conducta aqu
investigada ylaparticipaci n deOteroenella.
Ntese que, como lo ha sostenido reiteradamente la

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Sala I de la Excma. C mara del Fuero, la figura penal bajo


anlisis ...apunta al funcionario p blico que desdobla su
personalidad y, a la par de representar al Estado, act a como
parte interesada [] El resultado es el desv o de poder en
desmedro del necesario inter s unilateral que debe arrimar
todaactuacin deun rganoestatal, procediendo contendencia
beneficiante, condicionando la voluntad negocial de la
administracin por la inserci n de un inter s particular.
(conf. de esta Sala I, C.N "38.401"Incidente de apelaci n de
Alzogaray, Mar a Julia" y sus citas, reg. nro 1489, rta. el
20/12/05) (C.C.C.F. Sala I " Glusberg, Jorge B. y otros
s/procesamiento y sobreseimiento" causa nro. 42.088 rta
7/05/09).
En idntico sentido se ha expedido la Sala II del
citado Tribunal, al sostener que el funcionario p blico debe
haberse interesado en un contrato o relaci n, introducindose
en la voluntad negociadora de la administraci n pblica,
orientando la misma para producir un beneficio tenido en
cuenta por el funcionario y que no se habr a producido si las
negociaciones contractuales entre las partes no se hubieran
visto afectadas por la mentada injerencia ... (cfr. CCCFed.,
SalaII,inre:SofovichG....,n 8905,rta.:17/7/93).
El inters que la figura requiere del funcionario
pblico no se refiere a la concreci n de ste en un beneficio

Fecha de firma: 22/12/2016


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para s y un perjuicio al Estado, sino, m s bien, a un actuar


interesado en el que el funcionario persigue un inter s con
independenciadelresultadofinal.
[]lainfraccinpenal resultar acompleta conla
presencia del inter s particular en el funcionario que
demuestre la ausencia de imparcialidad en el manejo de la
cuestin pblica, sin exigirse la concurrencia del perjuicio
potencial oreal .(cfr.Donna,ob.cit,p g.362).
As entonces, se tiene por acreditado en este
proceso que Ricardo Jaime como funcionario p blico, al fijar
las condiciones plasmadas en el acta acuerdo que suscribiera
con el Presidente de la Concesionaria, conviniendo la prorroga
del contrato y la baja del canon sin ponderar la conducta
historia de la empresa, ha afectado la imparcialidad de la
voluntad del rgano administrativo, condicionando esa voluntad
conlainserci ndeuninter s particular.
En cuanto al aspecto subjetivo, el art culo 265 del
CP se erige como una figura legal dolosa sin exigirse ning n
inters especfico.
Sin embargo, es dable destacar que el agente debe
perseguir un inter s personal o de un tercero en la negociaci n
u operacin, lo que lleva a que el dolo tenga que ser directo
(cfr.Donna,ob.cit,p g.370)
En consecuencia, el dolo est compuesto por el

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conocimiento de las circunstancias que a nivel objetivo


constituyen la inserci n del inter s particular en el contrato u
operacin en que se interviene en raz n del cargo, y la voluntad
derealizartalactividad.
En este sentido, Ricardo Jaime ten a conocimiento
de las condiciones que enmarcaban la renegociaci n y que
deban ser tenidas en cuenta en ese proceso por la misma
funcin que le era propia conforme al cargo que ocupaba,
adems de haber sido informado de las observaciones del
informedeAuditor aquehabaefectuado laAGNN 83/04.
A su vez, esta figura penal contiene un especial
elemento subjetivo definido como la finalidad de obtener un
beneficio propioodeuntercero.
Conforme lo ya expuesto, se encuentra aqu
acreditado que Ricardo Jaime, en su calidad de Secretario de
Transporte de la Naci n, acord la renegociaci n del contrato
con TEBA S.A. sin ponderar debidamente la conducta de la
empresa concesionaria que contaba con incumplimientos en las
condiciones contractuales,guiadoporelinter s enbeneficiarla.
Por todo lo dicho, han quedado configurados los
aspectos objetivo y subjetivo de la figura penal aludida, con el
alcance que esta etapa procesal exige, previstos por el tipo
descriptoenelart culo265delC digoPenal.
Ahora bien, en lo que a la participaci n de Nstor

Fecha de firma: 22/12/2016


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Otero respecta, toda vez que el delito de negociaciones


incompatibles demanda en el tipo objetivo la calidad de
funcionario p blico (art. 265 del C digo Penal) y siendo que
aquel no posee tal condici n, es que su intervenci n lo fue
comopartcipe necesario.
La figura penal descripta por el art culo 265 del
Cdigo Penal prev como elemento t pico la posibilidad de que
elinters secanalice porinterp sitapersona.
Es posible as la intervenci n de terceras personas
que no renen la calidad especial de funcionario p blico o bien
que el propio funcionario canalice su inter s a travs de un
dependiente o inferior jer rquico, ms an cuando la
contribucin al hecho es de una entidad tal que el delito no
podrahabersecometido deotromodo.
Se ha sostenido que: ...tambin sern punibles
slo como partcipes, desde luego, por tratarse de un delito
especial propio, aquellos que, aunque est n persiguiendo un
inters definido, no re nan la calidad especial de autor a.
(Cfr. Marcelo A. Sancinetti Sancinetti, Negociaciones
Incompatibles con el ejercicio de funciones p blicas, Doctrina
Penal,A o9,n33/34,1986,Ed.Depalma,p g.84).
Asentonces, sibien la figura analizada requiere de
un funcionario p blico para que se configure el tipo
mencionado, locierto es quele cabe alnombrado elreproche de

Fecha de firma: 22/12/2016


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ser partcipe necesario en la maniobra desplegada por


RicardoRalJaime,quiens detentaba esacalidad.
Las circunstancias relatadas tambi n conforman el
marco fctico sobre la base del cual se apoya la imputaci n que
se le dirigi a Otero en orden al delito de negociaciones
incompatibles con el ejercicio de funciones p blicas (art. 265
delCdigoPenaldelaNaci n).
SibienJaimeeralapersonaencargadadeadoptarla
decisin final en cuanto a la renegociaci n de la contrataci n
en cuestin, la intervenci n deOtero en los hechos investigados
result, esencial. Ello en tanto, el alegado inters pblico se
materializ en el Acta en la que intervinieran los dos imputados
mediantelacualseacord laampliacin delcontrato.
Otero en su car cter de Presidente del Directorio de
TEBA SA tampoco pudo haber desconocido las condiciones en
las que se enmarc el proceso de renegociaci n ni la
intervencin en la maniobra que se le reprocha, lo que permite
tener por acreditado prima facie su responsabilidad en el
hechoquelefueraimputado.
Por todo lo expuesto, no advirti ndose causales de
justificacin que enerven el juicio de antijuridicidad, y dado
que desde el punto de vista de la culpabilidad, el injusto ser a,
en principio, reprochable a los imputados, por cuanto no se
vislumbra circunstancia alguna que permita excluirla, al no

Fecha de firma: 22/12/2016


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configurarse causa de exculpaci n o inculpabilidad, este


Tribunal decretar el procesamiento de Ricardo Ra l Jaime, en
relacin al delito previsto y reprimido en el art culo 265 del
Cdigo Penal, en calidad de autor, y de N stor Emilio Otero en
elcarcterdepartcipenecesario.
VI. Reglas sobre sujeci n al proceso y prisi n
preventiva
Para ello se han de tomar en cuenta que aquellas
normas que coartan el derecho fundamental a la libertad deben
ser analizadas en forma restringida y que el derecho procesal
penal reglamenta el proceso seg n las lneas estructurales que
fija el bloque constitucional (conformado por la Constituci n
Nacional y los Pactos Internacionales de Derechos Humanos de
igualjerarqu a).
En tal sentido, no deben perderse de vista las
finalidades que la adopci n de medidas restrictivas de libertad
persiguen durante el proceso, esto es, neutralizar el peligro de
fuga del imputado y el entorpecimiento para la actividad
probatoria, de manera de poder lograr la averiguaci n de la
verdad y la actuaci n de la ley penal ( Cfr. Maier, Julio B.J.,
Derecho Procesal Penal, Tomo I Fundamentos , 2da edicin,
3ra reimpresin, Editores del Puerto, Argentina 2004, p g. 510
yss.).
Al respecto, de acuerdo al estado en que se

Fecha de firma: 22/12/2016


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encuentra la investigaci n, y habiendo demostrado los


imputados su voluntad de ponerse a disposici n del Tribunal,
presentndose a las audiencias fijadas, y constituyendo
domicilio legal, no existen indicios que permitan sostener
fundadamente una intenci n de evadir por parte de ellos el
actuar jurisdiccional, ni ninguno de los supuestos contemplados
enelart.319delC.P.P.N.
VII.Embargo
En cuanto al embargo a fijar en la presente, en
primer lugar debe considerarse lo dispuesto en el art culo 518
del Cdigo Adjetivo, en cuanto establece que Al dictar el auto
de procesamiento, el juez ordenar el embargo de bienes del
imputado o, en su caso, del civilmente demandado, en cantidad
suficiente para garantizar la pena pecuniaria, la indemnizaci n
civil ylascostas....
Asimismo, corresponde tener presentes las pautas
fijadas por la Excma. C mara del Fuero en torno a la naturaleza
del embargo; en tal sentido, ha sostenido en reiteradas
ocasiones que ...esta medida cautelar tiene como fin
garantizar en medida suficiente la eventual pena pecuniaria o
las costas del proceso y el aseguramiento de las
responsabilidades civiles emergentes... ( C.C.C.Fed., Sala I,
Montone, Alejandro s/ nulidad , N 758, rta. el 06/06/2001;
entreotros).

Fecha de firma: 22/12/2016


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Ahora bien, cuando nos referimos a las costas del


proceso, seg n lo dispone el art. 533 del cuerpo normativo
citado, ellas comprenden: a) el pago de la tasa de justicia ($
69,67) de conformidad con el art. 6 de la ley 23.898 y la
resolucin N 498/91 de la C.S.J.N., piso pecuniario que deber
imponerse en el caso de que el imputado tenga asistencia
oficial, no existan reparaciones civiles y el delito que le sea
imputado no prevea pena de multa; b) los honorarios
devengados por los abogados, procuradores, traductores y
peritos; y c) los dem s gastos que se hubieran originado por la
tramitacin delacausa.
Asimismo, el an lisis de la medida debe contemplar
adems lo estipulado por el art. 23 del C digo Penal que prev
la posibilidad de que se imponga una pena de car cter
pecuniario que importa la p rdida a favor del estado de las
cosas que han servido para cometer el hecho y de las cosas o
ganancias quesonelproductooprovechodeldelito.
En base a lo expuesto, y de conformidad con la
normativa procesal vigente, mandar a trabar embargo sobre
dinero y bienes de los imputados hasta alcanzar las sumas que a
continuacin se mencionan, teniendo en cuenta la naturaleza del
delito imputado, las costas procesales y que cuentan con la
asistencia tcnicadeabogadosdefensoresparticulares.

VIII.Valoraci nprobatoria

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B. Conductas imputadas relacionadas con la obra


Terminal Multimodal de Pasajeros Ferroautomotor de la
Ciudad de Mar del Plata, Obra Nueva Playa de V as,
PlataformaFerroviariayEdificios Operativos.
Sehaconstatado losiguiente:
De acuerdo a los elementos recabados, mediante la
Resoluci n N128/07 se adjudic la Licitacin Pblica Nacional
e Internacional a la empresa HERSO SA por $117.415.235 y
estableci que la empresa facturase en concepto de anticipo
financiero un20%delmontototal($23.483.074)(fs.651/5).
A raz de ello, con fecha 26 de febrero de 2007 la
Secretara de Transporte suscribi con la empresa HERSO S.A.
el Contrato de Obra P blica para la realizaci n de la citada
obra, con plazo contractual de veinticuatro (24) meses contados
a partir del d a 25 de octubre de 2007, fecha en que se celebr
elActadeIniciodeObra.
Con relaci n a la sociedad HERSO SA se logr
conocer que al 26/04/2007 resultaban accionistas EMEPA SA,
representada por Benjamin Gabriel Romero con el 65.559% del
capital social; TRELEC SA por H ctor Salvador Cimo con el
30,851% del capital social; y Luis Javier Picco y Asoc. SA con
el3.590%delcapitalsocial.
Tambi n pudo conocerse que con fecha 26 de
febrero de 2007 el Secretario de Transporte Ricardo Jaime

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suscribi los dos contratos de obra p blica de la Ciudad de Mar


delPlata,estoes,porunlado,conlaempresaHERSOSAporla
ejecucin de la obra mencionada, y por otro, con la Terminal de
Mar del Plata S.A. representada por el Sr. N stor Otero y
Osvaldo Romn Aldao (contrato de concesi n para la ejecuci n
de la obra de la Nueva Terminal Multimodal de Pasajeros
Ferroautomotor).
Por intermedio de la Resolucin N95/2010 de
fecha 13 de mayo de 2010 de la Secretar a de Transporte se
aprob una modificaci n de obra estableciendo un nuevo monto
a erogar en concepto de pago. Asimismo, el art culo 4 de la
citada resoluci n aprob una ampliacin del plazo contractual
de obra de 24 meses contados a partir del d a 25 de octubre de
2009.
La modificacin del proyecto de la citada obra tuvo
lugar a efectos de generar el espacio para la realizaci n del
mismo , tomando a su cargo la Municipalidad de General
Pueyrred n el compromiso para la construcci n de un paso
bajo nivel en la intersecci n entre el ferrocarril y la Avenida
Jara, el cual no presentaba a la fecha principio de ejecuci n a
razdeinconvenientes t cnicos suscitados .
Del Expediente Nro. 00135229/2009 se desprenden
los antecedentes de la Resoluci n 95/2010 que tuvo por
motivacin: Quealnodisponerdeespacioquelaconstrucci n

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del paso bajo nivel hubiera liberado la Subsecretaria de


Transporte Ferroviario de la Secretar a de Transporte solicit
a HERSO que presente ante la Autoridad de Aplicaci n las
modificaciones correspondientes al proyecto original,
respetando el esquema econ mico propuesto, de forma tal que
las mismas no alteren el funcionamiento de la playa ferroviaria
originalmenteprevisto .
As, se dispuso como nuevo monto a erogar en
concepto de pago de los trabajos y provisiones necesarias para
la realizacin de la obra seg n la modificaci n aprobada en el
art. 1 la suma de pesos $103.681.844,73, determin ndose que
la suma aprobada representaba un 11.70% del monto de
adjudicacin aprobado por la Resoluci n N128/07,
aprobndose tambin la ampliaci n del plazo contractual de
obraen24mesescontadosapartirdel25/10/2009.
Por su parte, el Subsecretario de Transporte
Ferroviario, Ing. Ra l Barid, a su vez inform lo siguiente con
relacin a las demoras en tiempo y forma de los trabajos
acordados: a efectos de atender el incremento en el parque
rodante como consecuencia de la adquisici n de formaciones
por parte del Estado Nacional no previsto a la firma del
contrato, adem s del propio de la empresa Ferrobaires, result
necesario aumentar las capacidades operativas de los talleres
de esta terminal ferroviaria. A tal efecto la empresa contratista

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present ante la CNRT, los estudios de costos y su an lisis de


precios para dichas tareas, solicitando consecuentemente una
extensin del plazo de obra de 14 meses. Posteriormente, la
empresa contratista realiza una presentaci n en donde solicita
una ampliacin del plazo de 36 meses, es decir 14 meses
requeridos oportunamente m s 22 meses adicionales, en virtud
de que el avance de los trabajos se vieron perjudicados por
circunstancias externas al contratista, fundamentalmente
debido a que dentro del predio de la obra, existen sectores a n
intrusados en donde se impide realizar el normal desarrollo de
los trabajos (v. Nota SSTF N 408/2014 Informe de fs.
1254/6).
Se hizo saber que a efectos de liberar dichos
sectores intrusados, tom intervencin la Municipalidad de
General Pueyrred n, que estuviera en el a o 2014 a cargo de
analizar y evaluar la posibilidad de asignar viviendas o terrenos
afectados adiversosplanes sociales.
Tambin pudo conocerse que en el expediente
S02:0032721/2012 tramit la aprobacin de trabajos
adicionales, solicitados a la Contratista de la Obra por la
Secretar a de Transporte, como as tambin una extensin del
plazo de obra en 34 meses, a contar desde el plazo otorgado en
el art. 4 de la Resoluci n ST N95/10, llevando la finalizaci n
delaobraal25/8/2014.

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Ello fue aprobado mediante la Resoluci n Nro.


1547/2014delMinisteriodelInterioryTransportedefecha4de
diciembre de 2014 a trav s de la cual se dio por aprobada una
modificacinenlaobra(art.1)yunmayorgastoaerogarporla
suma de pesos tres millones trescientos ochenta y dos mil
treinta y siete con ochenta y tres centavos ($ 3.382.037,83), el
que representa un incremento del 2,88% del monto adjudicado
porlaResoluci nSTN128.(art.2)
SedesprendedelexpedienteS02:0032721/2012,que
Herso haba solicitado al subsecretario de Transporte (v. Nota
del 22/11/13) la extensi n del plazo de obra ya que debido a
circunstancias externas las tareas se vieron perjudicadas en su
avanceyporendelafinalizaci n delamisma.
Por su parte, la CNRT inform que al mes de julio
de 2014 la obra mencionada se encontraba ejecutada en un 87%,
quedando parcialmente pendientes los trabajos adjudicados
mediante las resoluciones de la ST N 128/07 y N 95/2010,
segn consta en el Certificado N 32 que consigna los trabajos
ejecutados en el per odo 1/06/2013 a 30/06/2013. En relaci n
con los trabajos a ejecutar para la finalizaci n de la obra
mencionada, restaban ejecutar parcialmente los tems II.A.1,
II.B.1; II.B.2; II.C.4; II.C.5.1/3/5/6/8/9/10 y III.A.2. (v. NOTA
N1906/14 de la Gerencia de Concesiones Ferroviarias de la
CNRTdefas.1265).

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Conforme fuera informado por la Gerencia de


Concesiones Ferroviarias de la CNRT (v. Nota N 784 del
17/03/2014defs.1173/4),laextensi ndelplazosolicitado tuvo
su fundamento en los trabajos adicionales a ejecutar y en
circunstancias ajenas al Contratista de la Obra,
fundamentalmente debidas a desafectaciones de sectores a
demoler para permitir la construcci n de sectores de
alistamiento de coches, encomiendas, techo del and n 1, va
taller locomotora, mesa giratoria, reas exteriores y calle de
accesos a rampa automovilera. Asimismo, de acuerdo a lo
expuesto, para varias de estas tareas fue necesario proceder al
desalojo de viviendas ocupadas, cuesti n que se demor por las
dificultades delograresosdesalojos (recursosdeamparo,etc).
Ahora bien, con los elementos reunidos no es
posible tener por acreditado con la exigencia que esta instancia
requiere que se halla configurado un menoscabo a la adecuada
gestin de la cosa p blica suficiente para ser reprochable
penalmente, ni tampoco una conducta por parte de quienes se
desempearen al tiempo de los hechos denunciados en el cargo
de Secretarios de Transporte de la Naci n, que haya afectado la
imparcialidad de la voluntad del rgano administrativo,
interes ndoseenmirasdeunbeneficio particular.
No obstante, corresponde ahondar en los motivos
por los cuales se demorare la obra en cuesti n y que habr an

Fecha de firma: 22/12/2016


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sidoelfundamentodelaampliaci ndelosplazos previstospara


laconclusindelostrabajos acordados.

Ello a su vez teniendo en consideraci n el descargo

de Juan Pablo Schiavi en lo referente a las cuestiones alegadas


sobre los motivos que dieron lugar e hicieron necesaria la
ampliacin de los plazos acordados para el cumplimiento de las
obligaciones en cabeza de la firma a cargo de la obra en
cuestin, y que fueran respaldados con informaci n procedente
delaCNRTylaSubsecretaria deTransporteFerroviario, es que
corresponde adoptar una decisi n de tipo expectante hasta tanto
secuenteconelresultadodeaquellas diligencias quepermitir n
arrojarmayorluzsobrelacuesti n.
As entonces, si bien los ex secretarios de
Transporte Ricardo Jaime y Juan Pablo Schiavi, en atenci n al
cargo que detentaban ten an a su cargo ejecutar todas las
acciones necesarias a fin de resolver los conflictos suscitados
que dificultaron la ejecuci n de la obra licitada, con los
elementos recabados a n no puede precisarse si existi una
inaccin y/o demora en adoptar decisiones en ese sentido, que
puedanserconsideradosderelevanciaenel mbitopenal.
De los informes reunidos se infiere que la
ampliacin de los plazos previstos para la culminaci n de la
obra en cuesti n, tuvo como principal justificativo las
modificaciones que se fueron presentando como necesarias a

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partir de las demoras en la resoluci n de conflictos suscitados


por las construcciones ocupadas y cuya resoluci n se
encontrara a cargo de la Municipalidad de General Pueyrred n,
que diera su compromiso para construir el paso bajo nivel en la
interseccin entreelferrocarril ylaAvenidaJara.
Ahorabien, alos efectos deconocer enprofundidad
y efectuar un an lisis acabado de las razones por las que no
fueron concluidos en el plazo convenido contractualmente los
trabajos acordados por parte de la empresa HERSO, imputadas
mayormente a la demora en la construcci n de la obra que se
encontraba a cargo del Municipio, es que se habr de solicitar
un amplio informe en el que deber n especificarse las tareas y
trabajos que comprend an el compromiso asumido por la
Municipalidad en instancias previas a efectuar el llamado a
licitacin de la obra Proyecto de Ingenier a y construcci n de
playa de vas, plataformas ferroviarias y edificios operativos
de la estacin ferroviaria de Mar del Plata y al momento de la
planificacin del Proyecto, as como el detalle cronol gico de
fecha de comienzo de la obra, el grado de cumplimiento de los
trabajos a ejecutar comprometidos en esa instancia hasta su
finalizacin.
Asimismo, se requerir informacin sobre la
existencia de propuestas realizadas a la autoridad de aplicaci n
o de control a los efectos de dar finalizaci n a la obra

Fecha de firma: 22/12/2016


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complementariaasumida.
Aunado a lo expuesto y fundamentalmente, luce
conducente para los fines expuestos conocer si fueron
presentadas acciones administrativas o judiciales frente a los
desalojos informados y en su caso, si fueron ordenadas
resoluciones a partir de su sustanciaci n, por lo que habr de
requerirse al mismo Municipio informaci n sobre la existencia
de procesos judiciales o administrativos pendientes o
finalizados vinculados conlaobraencuesti n.
En este estado del proceso, si bien se encontr
merito suficiente para convocar a Jaime y a Schiavi a prestar
declaracin indagatoria, de acuerdo al sustrato f ctico reunido
en estas actuaciones, no se ha alcanzado un cuadro probatorio
suficiente para adoptar una resoluci n de mrito que disponga
un procesamiento en orden a los hechos identificados con el
Nro.2.
Sin embargo, tampoco se han acumulado probanzas
suficientes que permitan desvincular definitivamente a los
imputados del presente proceso, por lo que habr de continuarse
con la realizaci n de diligencias que podr an arrojar luz sobre
las circunstancias quepromovieronloshechosinvestigados.
Por lo expuesto, y en conformidad con las normas
querigenlamateriaesque
RESUELVO:

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I. DECRETAR EL PROCESAMIENTO SIN


PRISION PREVENTIVA DE RICARDO RA L JAIME, de las
dems condiciones personales obrantes en autos, en orden al
hecho identificado con el n mero 1 por el que fuera indagado,
por considerarlo autor penalmente responsable del delito
previsto y reprimido en el art culo 265 del C digo Penal, y en
consecuencia mandar a trabar embargo sobre sus bienes, hasta
cubrir la suma de cincuenta millones de pesos ($50.000.000),
librndose a tal fin mandamiento de embargo de estilo, el cual
ser diligenciado por el Oficial de Justicia del Tribunal (arts.
306,310,518ycctes.delC digoProcesalPenaldelaNaci n).
II. DECRETAR EL PROCESAMIENTO SIN
PRISION PREVENTIVA DE N STOR EMILIO OTERO, de las
dems condiciones personales obrantes en autos, en orden al
hecho por el que fuera indagado, por considerarlo part cipe
necesario del delito previsto y reprimido en el art culo 265 del
Cdigo Penal, y enconsecuencia mandar a trabar embargo sobre
sus bienes, hasta cubrir la suma de cincuenta millones de pesos
($50.000.000), libr ndose a tal fin mandamiento de embargo de
estilo, el cual ser diligenciado por el Oficial de Justicia del
Tribunal (arts. 306, 310, 518 y cctes del C digo Procesal Penal
delaNacin).
III. DECLARAR LA FALTA DE M RITO de
RICARDO RA L JAIME, de las dem s condiciones personales

Fecha de firma: 22/12/2016


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obrantes en autos (art. 309 del C.P.P.N.) en orden al hecho


identificadoconelNro.2.
IV. DECLARAR LA FALTA DE M RITO de JUAN
PABLO SCHIAVI, de las dem s condiciones personales
obrantes en autos (art. 309 del C.P.P.N.) en orden al hecho por
elquefueraindagado.
V. Librar oficio a la Municipalidad de General
Pueyrrednalosefectos expresadosenlapresenteresoluci n.
VI.Notifquese.
VII. Firme que sea, efect ense las respectivas
comunicaciones a la Polic a Federal Argentina y al Registro
NacionaldeReincidencia, libr ndoseatalfinoficios deestilo.

Antem:
En del mismo notifiqu al Sr. Fiscal de la resoluci n que
antecede yfirm .Doyfe.

Fecha de firma: 22/12/2016


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En del mismo se libraron c dulas de notificaci n


electrnicas alosabogados defensores.CONSTE.

Endelmismoselibr oficio.CONSTE.

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