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CAPITULO V
EL DERECHO DE ACCIN Y CONTRADICCIN
1- NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN
La accin distingue diferentes teoras de acuerdo al nfasis analizado por
cada autor, estas son las siguientes:
Teoras de la accin:
1. La accin como un elemento del derecho sustancial o un elemento del
mismo derecho en su ejercicio (Devis Echandia).
2. La accin como autnoma y diferente al derecho que le dio vida jurdica;
esta liga la accin a la lesin del derecho personal, adems mira la reaccin
ante la violacin de un derecho.
3. Siguiendo la teora de la accin, como independiente del derecho que le dio
vida, Savigni dice:- la accin es un derecho nuevo que nace de la violacin
del derecho material subjetivo generador de una obligacin100.
4. Muther, por ejemplo desarrolla un concepto de accin, en donde esta es un
derecho subjetivo pblico, que el estado otorga al dar tutela jurdica
mediante una sentencia favorable emitida por autoridad pertinente, que
tiene como presupuesto el derecho privado y su violacin101.
5. Por ltimo las teoras concretas de la accin,
que desarrolla un
presupuesto similar al de Muther, al darle el sentido a la accin, como
autnoma frente al derecho material, pero concretndose en una sentencia
favorable al demandante. Esta teora presenta dos desarrollos por parte de
la escuela alemana y la escuela italiana102.

100

Hernando Devis Echandia, Compendio de Derecho Procesal/TEORIA GENERAL DEL

PROCESO- Edicin 5; autor, pagina 177.
101
Benigno Cabrera Acosta, Adolfo Wach y la teora de la accin como derecho a la tutela
jurdica; LIBRO TEORIA GENERAL DEL PROCESO Y DE LA PRUEBA; pagina 89.
102
Azula Camacho, MANUAL DE DERECHO PROCESAL, PGINA 114, 115, 116,117.

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2- ESCUELAS ALEMANA E ITALIANA

Escuela Alemana
Representada por el seor WINDSCHEID, MUTER Y WACH.
WINDSCHEID, concibi la accin como el derecho mismo y la
potestad de reaccionar contra su violacin, con miras al
demandado y pidiendo una sentencia favorable, dice que todo
lo que le hace dao a un derecho genera una pretensin por
parte del afectado, este proponindose resarcir su derecho o
satisfaccin de una obligacin. La persona perjudicada puede
lograr la satisfaccin del dao producido (pretensin de la
persona) acudiendo en casos difciles al rgano jurisdiccional,
convirtindose esto en una accin.
MUTER, VE A LA ACCION COMO U DERECHO
SUBKJETIVO PUBLICO; derecho del cual se obtiene una
tutela jurdica y que se dirige de una parte contra el estado y
otra contra el demandado.
WACH, la accin como un derecho autnomo contra el
estado y frente al demandado; en cuanto el estado debe
otorgar tutela al derecho invocado y el demandante debe
asumir las pretensiones por medio de la sentencia.
Estas teoras hacen ver al estado, como protector de los derechos de las
personas, por medio del derecho pblico, pero tambin hace dar cuenta que es
derecho privado e individual; que adems prevalece como obligacin del estado,
al tutelarlo de manera jurdica conforme a la ley.
Escuela Italiana
Principal representante GIUSEPPE CHIOVENDA, QUIEN EXPUSO LA
TEORIA DE LA ACCION COMO DERECHO POTESTATIVO; el autor distingue
entre derecho subjetivo y objetivo, considerando al primero la manifestacin de la
voluntad colectiva encaminada a regular la actividad de los ciudadanos o de los
rganos pblicos103. Por lo que este es un derecho en donde un sujeto tiene un
103

Azula Camacho, MANUAL DE DERECHO PROCESAL, PGINA 114, 115, 116,117.

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poder jurdico para tomar decisiones frente a otro sujeto de manera subjetiva, pero
objetiva al ser otorgado por el estado mediante el derecho correspondiente.
La teora abstracta de la accin, que la ve como independiente y autnoma
dirigida a obtener una sentencia sea favorable o no; por lo que toda persona tiene
el derecho a la accin sin considerar si es el titular de este.
UGO ROCCO, LE HACE UNA CRITICA A GIOVENDA; AL DECIR QUE ES
INCENSATO DECIR QUE LA ACCION PUEDE NO CORRESPONDER A UNA
OBLIGACIN, PUES SE PRESUPONE ESTA VA DIRIGIDA A EL
RESTGABLECIMIENTO DE UN DERECHO104.
3- ELEMENTOS DE LA ACCIN
Se conforma por, los sujetos, objeto y causa, los cuales son identificados
como las acciones en las diferentes pretensiones; ahora entraremos a identificar
cada uno de los elementos105;
a) Los sujetos, constituyen un elemento subjetivo de la pretensin y
son parte del proceso, sujetos de la relacin jurdico material
debatida dentro del proceso.
b) Es el elemento de la pretensin lo que objeta el actor de la
accin, lo que desea alcanzar con la sentencia, el cumplimiento
de una obligacin.
c) La causa o fundamento jurdico de la pretensin, la razn lo que
le da el sentido al proceso, la investigacin de lo sucedido y
porque es necesario para el actor y el demandado.
4- CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES
Existen diferentes puntos de vista y de estos podemos distinguir;

104

Benigno Acosta, TEORIA GENERAL DEL PROCESO Y DE LA PRUEBA; Aspectos

generales del derecho, pagina 92.
105
Enrique Vescovi, Teora general del proceso, paginas 70, 71, 72.

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Segn el proceso:
La accin de conocimiento, persigue la declaracin de certeza del
derecho, estas a su vez se dividen en acciones de condena, constitutivas y
declarativas; las primeras son las que generan una obligacin de dar o hacer, la
segunda declara el derecho y crea o modifica una situacin jurdica, la tercera,
persigue una sentencia con una declaracin a causa de una relacin jurdica 106.
La accin de ejecucin, es la potestad de ejecutar actuaciones jurdicas
emanadas por la ley.
La accin precautorias, es una forma del proceso son balances que
realiza el juez para adoptar medidas respecto al juicio y la situacin jurdica
originada.
Segn el derecho que tienden a proteger:
Reales; se originan de derechos reales, el dominio, el usufructo, el uso, la
habitacin, prenda, hipoteca, anticresis.
Personales; es de carcter patrimonial pero no originada de derechos
reales.
Del estado; son las que defienden derechos personalsimos.
Mixtas; que comprende las dos acciones las personales y las reales.
Conforme a la finalidad perseguida por ellas:
Civiles y las penales, que se configuran de su rea correspondiente.
En conclusin los criterios de clasificacin de las acciones pueden ser
muchos puesto que es muy relativo y abstracto.
5- LA ACUMULACIN DE ACCIONES Y PRETENSIONES
Ocurre acumulacin de acciones cuando se formulan varios pedimentos en
la demanda. Para Echandia es la mal llamada acumulacin de acciones en donde
hay varias pretensiones por las cuales se ejercita una sola accin.
106

Enrique Vescovi, Teora general del proceso, La accin y la excepcin, pagina 73.

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Hay acumulacin de acciones cuando el demandado dentro del trmino que

tiene para contestar la demanda procede a demandar por su parte en el mismo
proceso al demandante, conocido como reconvencin107. En cambio cuando el
sujeto pronuncia varios lineamientos dentro del proceso es la una acumulacin de
pretensiones, por lo que en el mismo proceso, su finalidad no es solo uno de
inters si no varios.
6- EL DERECHO DE CONTRADICCION
De acuerdo a los procesos de tipo contencioso la relacin de accin y
contradiccin es complementaria, cuya titularidad reside en el denunciante y en el
procesado; el demandante haciendo uso de su derecho de accin inicia un
proceso judicial contra X persona, llamado jurdicamente demandado, quien a su
vez ejerce su derecho de contradiccin mediante el mecanismo de defensa,
cmo? Oponindose o no frente a las pretensiones del demandante, ya sea
porque fue escuchado, porque presento pruebas o porque interpuso algunos de
los recursos que la ley procesal consagra. El derecho de contradiccin no es
opuesto al de la accin, sino es un complemento de ella, el objetivo y finalidad de
las dos son iguales; para las dos el objetivo es el debido proceso y el fin es la
solucin justa a la situacin planteada en el mismo proceso, es decir la sentencia
que defina el proceso, pero que cuyo resultado no dependen de los dos derechos
sino del derecho material pretendido por el demandante y de las excepciones que
se le opongan al mismo, y en ambos casos de las pruebas que se alleguen al
proceso.108
7. CONCEPTO, ELEMENTOS Y NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO DE
CONTRADICCIN
Concepto:
DEVIS ECHANDA, define el derecho de contradiccin, como aquel derecho
de obtener una decisin justa del litigio que se le plantea al demandado o acerca
de la imputacin que se le sigue al procesado, mediante la sentencia que debe
dictarse en ese proceso, luego de tener la oportunidad de ser odo en igualdad de
circunstancias, para defenderse, alegar, probar e interponer recursos que la ley
consagre.
107

Hernando Devis Echandia, Compendio de Derecho Procesal/TEORIA GENERAL DEL

PROCESO- Edicin 5; pagina 206- La mal llamada acumulacin de acciones.
108
Devis Echandia. Compendio de derecho procesal. TOMO 1. XV ed. Pg. 214

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Ugo Rocco, citado por AZULA CAMACHO, define el derecho de

contradiccin como aquel que tiene el demandado o sindicado con base en el
principio constitucional para intervenir en el proceso y poder ejercer su derecho de
defensa.
Es entonces, el derecho de contradiccin, aquel derecho constitucional que
tiene el demandado para intervenir en el proceso y poder ejercer su defensa, en
un plano de igualdad de oportunidades y derechos, mediante los mecanismos
adecuados que la ley consagre.
Elementos:
Como anteriormente se indic los elementos del derecho de contradiccin
no difieren de los de la accin en cuanto al objeto y la finalidad, pero si varan
respecto de los sujetos.
Los sujetos: Como sujeto activo de su derecho de contradiccin se
encuentra el demandado, sindicado, imputado, procesado o acusado
segn sea el caso, estos tambin son llamados sujetos pasivos de
la pretensin; y como sujeto pasivo del derecho de contradiccin es
el Estado representado por el funcionario judicial, es decir, el juez de
la causa.
El objeto: El derecho de contradiccin tiene como objetivo el
proceso, es decir, la oportunidad de que el demandado sea odo en
el mismo para el ejercicio del derecho a la defensa en igualdad de
condiciones, facultades y cargas y con l la obtencin de una
sentencia justa y legal, cualquiera que sea.
El fin: Este derecho tiene dos fines, uno principal y otro accesorio; el
primero es la satisfaccin del inters general en la justicia por
conducto del estado, impidiendo as la justicia por propia mano y el
segundo atae al inters particular del demandado, sindicado o
imputado, contrayndose a su derecho de defensa y libertad
individual.

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Naturaleza jurdica:
El derecho de contradiccin existe desde el momento en que fue admitida
por el juez la demanda contenciosa, independientemente no solo de la razn o sin
razn que acompae la pretensin del demandante, sino de que el demandado se
oponga o no a aqulla y proponga o no excepciones y de la seriedad de stas, o
desde el momento en que contra una persona surge en la investigacin penal
sumaria o previa una imputacin, fundada o infundada.109
El derecho de contradiccin no depende de las razones que tenga el
demandado o el imputado para negarse al derecho del demandante y a los hechos
en que ste se fundamenta, puesto que como derecho abstracto, basta con que se
tenga la oportunidad y la voluntad de ser odo en el proceso y con el mismo se
obtenga la sentencia que resuelva favorable o desfavorable la situacin del sujeto
activo, pero justa y legalmente; este es un derecho que tiene como base
constitucional el artculo 29 de la Constitucin Poltica y que se basa en varios
principios fundamentales del derecho procesal; el de la igualdad de las partes en
el proceso; el de la necesidad de or a la persona contra la cual se va a surtir la
decisin, el de la imparcialidad de los funcionarios judiciales; el de la
contradiccin; el de la impugnacin; el del respeto a la libertad individual, entre
otros.
Como dijo COUTURE, Ni siquiera la ley puede desconocer este derecho,
sin incurrir en inconstitucionalidad.
8- DIVERSAS MANERAS DE EJERCER EL DERECHO DE CONTRADICCION
El derecho de contradiccin permite al demandado asumir o adoptar varias
conductas las cuales, con fundamento en DEVIS ECHANDIA110 y AZULA
CAMACHO111 se pueden concretar en las siguientes.
a) Una totalmente negativa: Se da cuando el demandado se limita a recibir la
notificacin de la demanda sin adoptar determinada actitud, es decir, sin
comparecer ni contestar la demanda o sin rendir indagatoria ni designar
109

Citado por Hernando Devis Echandia. Este concepto fue acogido por la Corte Suprema en
sentencia de casacin civil de 20 marzo de 1973, publicada en Jurisprudencia al Da, tomo enerojunio 1973, pgs. 45-50;
110
Devis Echandia. Compendio de Derecho Procesal. TOMO I. XV ed. Pgs. 217 a 219; Nociones
Generales de Derecho Procesal. Pgs. 214 y 215.
111
Azula Camacho. Manual de Derecho Procesal. TOMO I. Teora General del Proceso. IX ed.
Pgs. 13 a 137

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apoderado que lo defienda, sino que simplemente se quedad en espera de

los resultados del proceso, que dependen del demandante.
b) Una totalmente pasiva: Esta se da cuando el demandado interviene en el
proceso y contesta la demanda pero sin asumir una actitud ni a favor ni en
contra de las pretensiones del demandante (como cuando manifiesta que
se atiende a lo que en el proceso se apruebe y la ley determine, sin
plantear defensas ni alegar pruebas) y cuando el imputado rinde
indagatoria, no niega los hechos, pero nada alega en su favor y tampoco
confiesa, y se abstiene de toda actividad probatoria (pero el defensor de
oficio debe ejercitar su defensa). 112
c) De allanamiento: Se configura cuando el demandado acepta las
pretensiones y los hechos que los funda, ya sea expresa o tcitamente. En
alguno procesos es tcito cuando el demandado no contesta la demanda y
es cuando el juez debe, despus de expirado el termino de traslado, dictar
sentencia favorable al demandante.
d) Otra de oposicin: Lo que busca el demandado es dejar sin efectos la
pretensin formulada por el demandante. Se presentan dos modalidades.
Objecin. El demandado interviene y contesta la demanda
negar los hechos y pretensiones invocados por el demandante
demanda; aquel puede solicitar pruebas pero sin oponer
hechos que conduzcan a paralizar o destruir la pretensin, es
no propone excepciones.

para
en la
otros
decir

Excepcin. Se presenta cuando el demandado no se limita a esas

negaciones, sino que lleva el litigio a un terreno distinto mediante la
alegacin y prueba de otros hechos que conducen a desvirtuar la
pretensin del demandante, invoca otros hechos diferentes.
e) Las de excepciones previas: El demandado propone los denominado
impedimentos procesales, que consiste en todas aquellas circunstancias
que tienden a subsanar las irregularidades del proceso, ( vicios de forma,
tales como competencia, capacidad, etc.) para que esta misma transite por
la va que le corresponde.

112

Hernando Devis Echandia. Compendio de Derecho Procesal. TOMO 1. XV ed. Pg. 218

92

f) Por ltimo la llamada demanda de reconvencin: Es la demanda que el

demandado formula contra el demandante para hacer valer su propia
pretensin, es decir se da la existencia de dos demandas, la original y la de
reconvencin.
Tnganse en cuenta que cada demandado o imputado tiene su propio
derecho de contradiccin y puede ejercerlo por separado.