Procurador General

Bogot, D.C., octubre 8 de 2012

Seores
MAGISTRADOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
E. S. D.

REF.:

Demanda
de
inconstitucionalidad
contra
algunas
expresiones del artculo 35 de la Ley 1551 de 2012, por la
cual se dictan normas para modernizar la organizacin y
el funcionamiento de los municipios
Actores: JOS IGNACIO ARANGO BERNAL y Otro.
Magistrada Ponente: ADRIANA MARIA GUILLEN ARANGO.
Expediente D-9237 y D-9238 Acumulados.
Concepto 5451

De conformidad con lo dispuesto en los artculos 242.2 y 278.5 de la

Constitucin Poltica,

rindo concepto en relacin con la demanda

instaurada por los ciudadanos JOS IGNACIO ARANGO BERNAL y MAURO

ANTONIO HIGUITA CORREA contra algunas expresiones del artculo 35 de
la Ley 1551 de 2012, cuyos textos se transcribe enseguida, con lo
demandado en negritas.
Ley 1551
06-07-2012
Diario Oficial No. 48.483 de 6 de julio de 2012
Por la cual se dictan normas para modernizar la organizacin y el
funcionamiento de los municipios.
El Congreso de Colombia
Decreta:
().
Artculo 35. El artculo 170 de la Ley 136 de 1994 quedar as:
Artculo 170. Eleccin. Los Concejos Municipales o distritales segn el caso,
elegirn personeros para periodos institucionales de cuatro (4) aos, dentro
de los diez (10) primeros das del mes de enero del ao en que inicia su
periodo constitucional, previo concurso pblico de mritos que

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Concepto 5451

realizar la Procuradura General de la Nacin, de conformidad con la

ley vigente. Los personeros as elegidos, iniciarn su periodo el primero de
marzo siguiente a su eleccin y lo concluirn el ltimo da del mes de febrero
del cuarto ao.
Corresponde a la Procuradura General de la Nacin comunicar a los
Concejos Municipales y Distritales los resultados del concurso pblico de
mritos, indicando los respectivos puntajes en estricto orden numrico,
hasta agotar la lista de elegibles que tendr vigencia por el periodo
institucional.
Para ser elegido personero municipal se requiere: En los municipios de
categoras especial, primera y segunda ttulos de abogado y de postgrado.
En los municipios de tercera, cuarta y quinta categoras, ttulo de abogado.
En las dems categoras podrn participar en el concurso egresados de
facultades de derecho, sin embargo, en la calificacin del concurso se dar
prelacin al ttulo de abogado.
Si en un municipio no se presentan candidatos al concurso de mritos, o
ninguno de ellos lo hubiere superado, el Procurador General de la Nacin
elaborar la lista con los candidatos de los municipios vecinos que figuren
en la lista de elegibles de acuerdo al puntaje, siempre y cuando los
municipios pertenezcan a la misma categora. De esa lista, el Concejo
municipal o distrital respectivo elegir personero.
En caso de falta absoluta de personero municipal o distrital, el respectivo
Concejo designar como tal a la persona que siga en lista, y si no hubiere
lista para hacerlo, designar un personero encargado, quien desempear
el cargo hasta tanto la Procuradura General de la Nacin realice el concurso
correspondiente.
Para optar al ttulo de abogado, los egresados de las facultades de Derecho,
podrn prestar el servicio de prctica jurdica (judicatura) en las personeras
municipales o distritales, previa designacin que deber hacer el respectivo
decano.
Igualmente, para optar al ttulo profesional de carreras afines a la
Administracin Pblica, se podr realizar en las personeras municipales o
distritales prcticas profesionales o laborales previa designacin de su
respectivo decano.

1. Planteamiento de las demandas.

En ambas demandas se cuestiona la competencia que el artculo 35 de la

Ley 1551 de 2012 otorga a la Procuradura General de la Nacin para
realizar el concurso pblico de mritos, previo a la eleccin de los
personeros por parte de los respectivos concejos distritales o municipales.
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Concepto 5451

En la demanda de la que se da cuenta en el Expediente D-9237, el actor

considera la competencia en comento vulnera el principio democrtico,
pues restringe de manera desproporcionada las competencias de los
concejos distritales y municipales, para elegir de manera libre y segn su
arbitrio a los personeros. Agregan que tambin se vulnera el derecho de los
ciudadanos a participar en el control poltico de los asuntos de su inters y
de las decisiones que los afectan, el principio de autonoma territorial y las
funciones constitucionales de los concejos.

En la demanda de la que se da cuenta en el Expediente D-9238, el actor

presenta un discurso semejante al antedicho respecto del principio de
autonoma territorial y de las competencias constitucionales de los
concejos, y agrega que se vulnera el derecho a la igualdad de los personeros
frente a los dems servidores pblicos que eligen los concejos, a quienes no
se somete a un concurso pblico de mritos previo.

2. Problema jurdico.

Corresponde establecer si el artculo 35 de la Ley 1551 de 2012, al

establecer que los concejos distritales y municipales elegirn a los
personeros,

previo

concurso

pblico

de

mritos

realizado

por

la

Procuradura General de la Nacin, vulnera los principios democrtico y de

autonoma territorial, las funciones constitucionales de los concejos y el
derecho a la igualdad.

3. Anlisis jurdico.

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Concepto 5451

El artculo 125 Superior establece la regla de que los empleos en los

rganos y entidades del Estado son de carrera. Esta regla tiene cuatro
excepciones, a saber: los empleos de eleccin popular, los empleos de libre
nombramiento y remocin, los empleos de los trabajadores oficiales y los
dems empleos que determine la ley.

A rengln seguido, el artculo en comento precisa, a modo de regla, que

todos los servidores pblicos sern designados por concurso pblico de
mritos, salvo que la Carta o la ley prevean un mecanismo de designacin
especial. Esta regla tiene cinco excepciones, a saber: los ministros, los
viceministros, los jefes de departamento administrativo, los secretarios de
despachos departamentales y municipales y los gerentes o directores de
entidades descentralizadas en todo orden.

Los personeros distritales o municipales no son de eleccin popular, ni de

libre nombramiento y remocin, ni trabajadores oficiales, ni se encuentran
dentro de los empleos que determina la ley de manera especial. Si bien los
personeros son elegidos por los respectivos concejos, no exista un
mecanismo de eleccin especial, previsto por la Carta o por la ley. En efecto,
el artculo 313.8 Superior se limita a sealar que es funcin de los concejos
elegir al personero para el perodo que fije la ley. En este proceso de
eleccin, antes de que se dictara la norma demandada, la eleccin de los
concejos estaba fundada en factores subjetivos y, en algunos casos,
arbitrarios.

Los personeros distritales y municipales no son servidores pblicos de libre

nombramiento y remocin. Y no lo son, porque su misin no se enmarca
dentro de la confianza de alguna autoridad local, ya que no hacen parte de

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Concepto 5451

la administracin. Su tarea se enmarca dentro de la misin del Ministerio

Pblico en el mbito local, como lo reconoce la Corte en la Sentencia C-223
de 1995. El personero debe tener autonoma frente a las autoridades
locales, respecto de las cuales debe ejercer sus competencias, de ah que se
establezca que su eleccin es por un perodo fijo.

Dentro del anterior contexto, no existe obstculo constitucional alguno para

que la ley, conforme a las reglas previstas en el artculo 125 Superior,
disponga que los personeros sean elegidos por los concejos previo concurso
pblico de mritos. Este concurso pblico, por medio del cual se realiza el
principio constitucional del mrito, considerado por la Corte como un
principio estructural y definitorio de la Carta, es incuestionable en el caso
sub examine. Para constatarlo, basta traer a cuento las Sentencias C-588
de 2009 y 249 de 2012, en la primera de las cuales la Corte dice:
De conformidad con la interpretacin realizada por la Corte Constitucional,
la carrera administrativa se fundamenta nica y exclusivamente en el
mrito y la capacidad del funcionario pblico, mrito que, en tanto elemento
destacado de la carrera administrativa, comparte el carcter de regla
general que a sta le corresponde, siendo en consecuencia el mrito el factor
definitorio para el acceso, permanencia y retiro del empleo pblico y, en esa
medida, el artculo 125 superior establece el criterio del mrito como regla
general. Estrechamente vinculado al mrito se encuentra el concurso pblico,
que el Constituyente previ como mecanismo para establecer el mrito y
evitar que criterios diferentes a l sean los factores determinantes del
ingreso, la permanencia y el ascenso en carrera administrativa,
constituyndose el concurso en un instrumento que garantiza la seleccin
fundada en la evaluacin y la determinacin de la capacidad e idoneidad
del aspirante para desempear las funciones y asumir las
responsabilidades propias de un cargo, e impedir que prevalezca la
arbitrariedad del nominador y que, en lugar del mrito, favorezca criterios
subjetivos e irrazonables. ().

Si bien el empleo de personero distrital o municipal no es de carrera

administrativa, el concurso pblico de mritos s es un mecanismo idneo

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para establecer el mrito de los aspirantes y evitar que criterios diferentes a

l sean determinantes en el acceso al cargo. La circunstancia de que sea la
Procuradura General de la Nacin la encargada de realizar el concurso, no
altera el concurso mismo, pues quien demuestre su mrito de manera
objetiva tendr la posibilidad de acceder al empleo de personero. La tarea
de la Procuradura General de la Nacin es meramente instrumental:
realizar el concurso, y no conlleva la eleccin de ninguna persona, pues
sta corresponde de manera exclusiva, y objetiva, a los mritos del ganador
del concurso. Que sea este rgano de control y no otra entidad, parece
razonable en razn de su independencia, y de que la tarea de los
personeros se enmarca dentro de la misin del Ministerio Pblico.

El Congreso de la Repblica, al dictar la expresin demandada, cumple con

el claro mandato del artculo 125 Superior, pues sigue la regla de que los
servidores pblicos sern designados por concurso pblico de mritos. El
seguir esta regla constitucional no vulnera el principio democrtico ni el
principio

de

autonoma

territorial,

ni

desconoce

la

competencia

constitucional de los concejos, que en todo caso son los que eligen al
personero, ni discrimina de manera injustificada a los personeros respecto
de los dems servidores pblicos que elige el concejo. Para que esta
discriminacin fuese injustificada, sera menester que los personeros
fueran equiparables a los otros servidores pblicos que elige el concejo, lo
cual por sus funciones y misin no es posible.

Asumir, como lo hace uno de los actores, que realizar el concurso pblico
de mritos equivale a elegir al personero, es desconocer lo que es un
concurso pblico y suponer, de manera injustificada, que en los concursos
se imponen criterios subjetivos a los objetivos, como ocurra en las

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elecciones de los personeros antes de que se dispusiera realizar un

concurso pblico de mritos. A cada aspirante en el concurso pblico le
corresponde mostrar y demostrar su mrito, valga decir, su capacidad e
idoneidad para acceder al cargo de personero.

4. Conclusin.

En mrito de lo expuesto, el Ministerio Pblico solicita a la Corte que

declare EXEQUIBLES las expresiones: previo concurso pblico de mritos
que realizar la Procuradura General de la Nacin, y, la Procuradura
General de la Nacin, contenidas en el artculo 35 de la Ley 1551 de 2012,
por los cargos analizados.

Seores Magistrados,

ALEJANDRO ORDOEZ MALDONADO

Procurador General de la Nacin
LJMO/ACuestasA.