RedVoltaire

Blgica:Estadodeexcepcin
sinestadodeemergencia
porJeanClaudePaye

Poco a poco, todos los Estados miembros de la Unin Europea van

adoptando alguna forma de estado de excepcin, loque justifican
con la lucha contra el terrorismo. Despus de demostrar en
anteriores artculos la total ineficacia de esa medida, Jean-Claude
Paye analiza aqu la subjetivacin del derecho, que ya noreprimir
solamente los hechos cometidos sino supuestas intenciones.
RED VOLTAIRE | BRUSELAS BLGICA | 1RO DE ENERO DE 2017
FRANAIS

El primer ministro de Blgica, Charles

Michel, ante laCmara
deRepresentantes.

a lucha contra el terrorismo est modificando constantemente el

entorno jurdico. EnBlgica, laCmara acaba de adoptar, el 1 de
diciembre y ante la indiferencia general, la ley que modifica el

Cdigo Penal en materia de represin del terrorismo, una legislacin que

acenta fuertemente la subjetivacin del derecho. Al separar la

incriminacin

de

la materializacin

del

acto,

las

legislaciones

antiterroristas constituyen una ruptura en la escritura del derecho penal.

Ya se trata no tanto de reaccionar contra los hechos como de castigar
intenciones. Toda la evolucin legislativa consistir en hacer cada vez ms
abstracto lo que realmente se castiga bajo la acusacin de terrorismo,
su carcter intencional, en convertirlo en algo de por s separado de la
realidad de los hechos. Es desde esa perspectiva de creacin de
incriminaciones polticas que debemos leer las sucesivas nociones de
participacin, preparacin o incitacin indirecta al terrorismo, tanto
enBlgica como en cualquier otro pas de la Unin Europea.
Los das 13 y 15 de diciembre de 2016, la Asamblea Nacional y el
Senado de Francia adoptaron la ley que prolonga el estado de
emergencia hasta el 15 de julio de2017. Estergimen de excepcin se ha
mantenido envigor desde los atentados del 13 de noviembre de 2015 y
ya ha sido prorrogado 4veces.
Si bien pudiera decirse que Francia se halla bajo un estado de
emergencia que se ha hecho permanente, locierto es que laConstitucin
de Blgica no contempla nada que se parezca al estado de emergencia,
como s existe en la ley francesa de 1955. El artculo 187 de la Ley
Fundamental de Blgica estipula, por el contrario que la Constitucin
no puede suspenderse, ni total ni parcialmente. La Ley Fundamental de
Blgica slo prev el estado deguerra, en su artculo 167.

Disposiciones de estado de excepcin

Sin embargo, despus de los atentados en Francia y en Blgica, el
gobierno belga adopt disposiciones propias de un estado de excepcin.
Enenero de2015 sedieron a conocer 12medidas[1] y ennoviembre del
mismo ao se anunciaron otras 18 [2], como la retirada de documentos
de identidad a las personas que representan un riesgo para el orden
pblico o la seguridad, la posibilidad de efectuar registros, de da o de

noche, ante infracciones terroristas o la imposicin del porte de un

brazalete electrnico a las personas fichadas por los servicios de anlisis
de amenazas. Los registros nocturnos fueron posteriormente legalizados
con la ley del 27 de abril de 2016 [3]. Dichos registros estn ahora
autorizados en caso de asociacin para delinquir o en caso de
organizacin criminal, si existen indicios serios de posesin de armas
prohibidas.
Esa ley crea tambin la base jurdica para una centralizacin de los
bancos de datos de los servicios de polica y de inteligencia sobre los
combatientes terroristas extranjeros que son o han sido residentes
enBlgica. Pero esta lista puede seguir extendindose yaque depende de
la subjetividad de los operadores y de las intencin que se atribuya a las
personas afectadas. As que tambin incluir datos sobre las personas
que, voluntariamente o no, se hayan visto impedidas de viajar a la zona
de conflicto o que tienen intencin de hacerlo y de otras personas que
norenen esas condiciones pero sobre las cuales existen indicios de que
pudieran ser consideradas combatientes terroristas extranjeros[4].
La diferencia entre Francia y Blgica se mide en nmero de registros y
arrestos

domiciliarios,

proporcionalmente

mucho

ms

importante

enFrancia, y en el carcter administrativo de las medidas. Es tambin en

trminos de reduccin de las libertades pblicas que puede notarse la
implantacin de un estado de emergencia, al permitir este la frecuente
prohibicin de manifestaciones y concentraciones en la va pblica.

Salida al extranjero con fines terroristas

En materia de accin contra las libertades privadas, se ha visto en Blgica
un frenes legislativo que puede, en ciertos casos, sobrepasar incluso el
modelo francs. Presentada como una disposicin tendiente a enfrentar
atentados como los de CharlieHebdo [el semanario humorstico atacado]
enPars y relacionada con las medidas antiterroristas de enero de2015, la
ley del 20 de julio de2015[5] incrimina los desplazamientos al extranjero

y el regreso a Blgica con fines terroristas. Esaley modifica adems las

reglas de prdida de la nacionalidad, en caso de condena por infraccin
terrorista.
Se inserta as en el Cdigo Penal un nuevo comportamiento terrorista:
el desplazamiento al extranjero y regreso a Blgica para cometer una
infraccin terrorista. Por otro lado, ahora se autorizan las escuchas
telefnicas, durante el proceso de instruccin, para ese tipo de delito. Y,
finalmente, todas las infracciones terroristas pueden ahora llevar a la
prdida de la nacionalidad. Esos comportamientos se castigarn
independientemente de la realizacin o no del acto mismo ya que el
objetivo

supuestamente

sera

prevenir

un

resultado

daino.

La legislacion no se limita a actuar contra las organizaciones terroristas

sino que tambin persigue a los lobos solitarios, o sea personas que
supuestamente actuaran de forma aislada, mantenindose vinculadas al
terrorismo internacional de manera virtual.
La posibilidad otorgada al juez de despojar a alguien de la nacionalidad
belga seextiende ahora a todas las infracciones terroristas previstas en el
Cdigo Penal, en caso de que la persona sea condenada, como autor,
coautor o cmplice, almenos a 5aos sin derecho a suspensin de pena.
Seexceptan solamente los casos en los que la prdida de la nacionalidad
convertira al reo en aptrida.

Incitacin indirecta al terrorismo

Viene despus la ley del 3 de agosto de 2016 sobre las diversas
disposiciones en materia de lucha contra el terrorismo [6] que convierte
en delito punible la incitacin al desplazamiento al extranjero con fines
terroristas, as como el reclutamiento para viajar al extranjero o para
volver a Blgica con fines de terrorismo. Anteriormente, slo se
perseguan la incitacin o el reclutamiento para realizar un atentado
terrorista.

Lo ms importante es que esta ley suprime uno de los elementos

constitutivos de la infraccin existente, o sea la condicin de que el
comportamiento que promueve, directamente o no, la comisin de
infracciones terroristas creeel peligro de que se lleguen a cometer una o
varias de esas infracciones. Esta formulacin, que forma parte de la ley
de 2013, proviene de la Convencin del Consejo de Europa sobre la
Prevencin del Terrorismo. El lector notar que este elemento constitutivo
de la infraccin tampoco aparece mencionado en la infraccin de
incitacin pblica al terrorismo, que forma parte del Cdigo Penal
francs.
La ley del 3 de agosto de 2016 modifica profundamente la incriminacin
por incitacin al terrorismo, que aparece en la ley del 18 de febrero
de2013[7]. Esta ley apuntaba contra el hecho de difundir o de poner a la
disposicin del pblico un mensaje con intencin de incitar, directa o
indirectamente,

la

comisin

de

una

infraccin

terrorista.

La incriminacin por incitacin indirecta permite castigar el escrito o la

palabra pronunciada aparte de la realizacin misma del acto.
Esta posibilidad, que aparece con la ley de 2013, haba sido rechazada
anteriormente a inicios de 2008 por los parlamentarios belgas, tanto
por los de la mayora como por los de la oposicin, durante un control de
la subsidiaridad de la proposicin de Decisin Marco 2008/919/JAI del
Consejo de la Unin Europea que impone que se persiga la incitacin al
terrorismo. Sin embargo, el texto adoptado en 2013 no se diferencia en
nada del que fue rechazado en2008[8]. El cambio de actitud del poder
legislativo es sintomtico del camino que ha recorrido, en pocos aos, el
proceso de abandono de las libertades fundamentales.
En el marco de la ley de 2013, la incitacin directa al terrorismo ya era
una incriminacin especialmente imprecisa, violatoria del principio
de legalidad. El magistrado tiene que especular sobre las intenciones
disimuladas del autor, ascomo sobre la sensibilidad subjetiva de quienes
reciben o pueden recibir el mensaje. El juez tiene tambin que decidir
siladifusin del mensaje crea el riesgo de que llegue a cometerse una
infraccin terrorista, aunque nollegue a cometerse en la prctica. Setrata,

porende, de un factor puramente subjetivo que notiene que enfrentarse

a ninguna forma de objetivacin.

De la incitacin al terrorismo al delitodeopinin

Paradjicamente, la ley de 2016, elimina esta calificacin. La nocin de
riesgo deja ahora de ser necesaria para calificar un discurso o un escrito
como incitacin indirecta al terrorismo, reforzando as la posibilidad de
crear un puro delito de opinin.
Al igual que su modelo la ley francesa sur la incitacin pblica al
terrorismo el nuevo proyecto de ley [belga] viola la Convencin del
Consejo de Europa sobre la Prevencin del Terrorismo. Esta ltima es
especialmente explcita:
Para evaluar si tal riesgo es engendrado, hay que tomar en consideracin la
naturaleza del autor y del destinatario del mensaje, el contexto del autor y del
destinatario del mensaje, ascomo el contexto en que secomete lainfraccin[9]

El discurso o el escrito en cuestin se ven as criminalizados, aunque no

conduzcan ni constituyan ningn peligro de realizacin de algn acto
terrorista. Esa incriminacin podra, por ejemplo, abrir la puerta a
represalias contra un desacuerdo radical con la poltica exterior de
Blgica, o contra un discurso o escritos de estmulo a la poblacin siria
para que se defienda ante los bombardeos de la OTAN sobre su territorio.
La comisin de esta infraccin siempre requiere un dolo especfico,
como precisa el uso de los trminos con intencin de incitar directa o
indirectamente a la comisin de una infraccin terrorista. Nuevamente
sevaloriza el factor subjetivo, endetrimento de todo elemento objetivo.

La participacin en un delito terrorista

Prosigue el proceso de subjetivacin del derecho penal. LaCmara acaba

de adoptar, el1 de diciembre de2016, el proyecto de ley que modifica
el Cdigo Penal en materia de represin del terrorismo [10]. Este texto
modifica la nocin de participacin en una organizacin terrorista. Esta
ltima incriminacin, introducida por la ley del 19 de diciembre de 2003,
castiga a toda persona que participe en una actividad de un grupo
terrorista [] a sabiendas de que esa participacin contribuye a la comisin
de un crimen o de un delito del grupo terrorista. Laley de2016 sustituye
las palabras a sabiendas y el verbo contribuye por pudiera
contribuir. Eso ampla considerablemente la incriminacin. Se crea una
nocin de conocimiento potencial que reemplaza al hecho real de saber.
Todo depender de un poder muy amplio de apreciacin otorgado al
juez.
Ese tipo de incriminacin se opone a la seguridad jurdica que exige
que, para que un acto sea punible, elautor tiene que ser capaz de saber,
en el momento en que acta, que ese acto constituye una infraccin.
La ley sugiere as que ms vale abstenerse de cualquier acto de
solidaridad hacia los pueblos que contradicen, en el terreno, la poltica
internacional de Blgica.
Los parlamentarios acaban de aceptar lo que antes haban rechazado.
No est de ms recordar que, durante los trabajos parlamentarios
alrededor de la ley del 10 de enero de 1999 sobre las organizaciones
criminales una legislacin que anticipa las leyes antiterroristas, las
palabras o debe saber fueron eliminadas del artculo que criminaliza la
participacin en ciertas actividades de la organizacin criminal. Durante la
discusin se indic entonces que se inverta as la carga de la prueba,
que se corra el peligro de poner en manos del juez un margen de
apreciacin demasiado amplio, conducindolo a deducir la culpabilidad
de un sospechoso inabstracto, sinreferencia con lo que ha vivido[11].

La preparacin de un delito terrorista

La ley de diciembre de 2016 prev tambin que se persigan los actos

preparatorios de una infraccin terrorista, actos que consisten en facilitar
y hacer posible la ejecucin de la accin pero que noconstituyen actos
materiales de dicha infraccin. Laexposicin de los motivos precisa que
los actos preparatorios deben distinguirse de la tentativa. Incriminar
los primeros permitira intervenir antes de que la infraccin llegue a
cometerse, durante la fase preparatoria del acto. El intento, en cambio,
secaracteriza por la manifestacin de acciones exteriores que conforman
un inicio de ejecucin del delito.
Contrariamente al intento, que abarca actos materiales, loesencial de la
nocin de preparacin de una infraccin terrorista se basa en un
elemento subjetivo, que es la intencin que se atribuye al acusado. Esta
incriminacin puede abarcar as actos que no son ilegales pero que
se convierten en constitutivos de una infraccin al ser vinculados a una
intencin de cometer un acto terrorista.
El gobierno belga se ha inspirado en las legislaciones de Francia y
Alemania. Pero estas prevn una lista de comportamientos que deben ser
considerados como actos preparatorios. Hay que observar que la ley
francesa exige lacombinacin de un acto preparatorio elhecho de estar
enposesin, de buscar, de procurarse o de fabricar objetos o sustancias
que crean un peligro para los dems con otro factor por ejemplo:
recoger informacin sobre lugares para la realizacin de una accin. Pero
esa solucin no se acept porque fue considerada demasiado
restrictiva. En Blgica, es el factor subjetivo, la intencin criminal que
se atribuye al autor, lo que permitir decidir si el acto en cuestin es
ilegal, sin tratar, contrariamente a lo que se hace en Francia, de dar
un carcter un poco ms objetivo a la incriminacin de los actos
preparatorios.
La subjetivacin del derecho penal belga puede, en ciertos casos, ir
mslejos que su modelo francs. Suataque contra laslibertades privadas
es por ello al menos tan constante como el del modelo francs.
En materia de desmantelamiento de las libertades pblicas, Francia slo

se mantiene por delante de Blgica por haber instaurado un estado de

emergencia que seha hecho permanente.
JeanClaudePaye
[1] 12 mesures contre le terrorisme et le radicalisme, Documento presentado en conferencia de prensa
alfinal del Consejo de Ministros del 16 de enero de2015.
[2] Les 18 mesures prises par le gouvernement pour lutter contre le terrorisme, LeVif, 19 d noviembre
de2015.
[3] Loi relative des mesures complmentaires en matire de lutte contre le terrorisme, ley del 27 de abril
de2016, publicada el 9 de mayo de2016.
[4] Un Arrt royal prcise le fonctionnement de la banque de donnes Foreign Terrorist Fighters, Laure
Lemmens y Karin Mees, LegalWorld.be, 28 de septiembre de 2016.
[5] Loi du 20 juillet 2015 visant renforcer la lutte contre le terrorisme, Moniteur belge, 5 de agosto de
2015.
[6] Projet de loi portant sur des dispositions diverses en matire de lutte contre le terrorisme, texto adoptado
en sesin plenaria el 3 de agosto de 2016, DOC 54 1951/006.
[7] Loi du 18 fvrier 2013 modifiant le livre II, titre Ier ter du Code pnal, Moniteur belge, 4 de marzo de
2013.
[8] Lincitation indirecte au terrorisme: un terme qui pige la libert dexpression? , Manuel Lambert, Jan
Fermon, Ensemble n78, abril de 2013.
[9] In La lutte contre le terrorisme: lurgence est mauvaise conseillre, Ligue des droits de lHomme, 17 de
julio de 2016.
[10] Projet de loi modifiant le code pnal en ce qui concerne la rpression du terrorisme, texto adoptado en
sesin plenaria, el 1 de diciembre de2016, DOC 54 1579/013.
[11] Rapport Vandenberghe sur le Projet de loi relative aux organisations criminelles, Documento
parlamentario, Snat de Belgique, 199798, n1662/4, pp.1314 y pp.2829.

Fuente : Blgica: Estado de excepcin sinestadodeemergencia, por JeanClaude Paye, Red

Voltaire , 1ro de enero de 2017, www.voltairenet.org/article194806.html