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gabriellammatos@gmail.com
Indicao: site do IBDFAM
Grupo no Facebook: FND - Direito de Famlia
Aula 01 - 15/08
Hoje em dia, h uma multiplicidade de arranjos familiares, num verdadeiro mosaico familiar.
Antigamente, o casamento era o nico instituto reconhecido de famlia legtima.
Entre 1916-1962, a mulher casada era considerada relativamente incapaz, e o marido era o
chefe de famlia, dependendo dele, inclusive, autorizao para que a mulher casada pudesse
trabalhar (isso acabou com o Estatuto da Mulher Casada).
J foi indissolvel, at 1977, quando surgiu a Lei do Divrcio (casamento j foi at que a morte
separasse, ela era dita em casamento civil tambm). Essa lei criou duas figuras: o divrcio e o
desquite, que o equivalente, hoje, separao e separo judicial. As pessoas, para se
separarem, recorriam ao exterior e no tinha validade no Brasil, ou mantinham um casamento
de fachada, havia separao apenas no interior de seus lares .
Quando surgiu a figura do divrcio, nos processos devia haver sempre o cnjuge culpado e o
cnjuge inocente. Aquele no tinah direito guarda dos filhos - na poca nem se falava em
guarda compartilhada -, era apenas a guarda unilateral, no mximo a guarda alternada, mas,
normalmente, era a guarda unilateral. Hoje em dia, basta estar casado para se divorciar, a
mera manifestao unilateral que quer se divorciar. Antigamente no, as peties eram
pesadas, pois devia haver um cnjuge culpado. Este perdia o direito de usar o sobrenome do
outro, no podia exercer o direito a alimentos. Hoje em dia, pode-se at se divorciar no cartrio,
quando no h qualquer tipo de conflito, quando divrcio consensual.
Antigamente, voc, necessariamente, deveria se separar primeiro e passar um perodo at
poder converter a seprao em divrcio, ou ento se separar de fato (seprao de corpos) por
um tempo e depois pedir o divrcio direto. A lei entendia que voc tinha que ter um prazo de
reflexo. Caso houvesse a inteno de reconciliao, bastava uma petio de restabelecimento
da sociedade conjugal, pois o vnculo do casamento no foi rompido. O vnculo do casamento
forte, s se rompe com divrcio ou a morte. Hoje em dia, no existe perodo mnimo, no hpa
prazo de reflexo, nem mesmo separao de fato, pode-se pedir direto o divrcio.
Alm disso, aps advento da Constituio de 1988, comeam a surgir maiores muldanas. Por
exemplo, ocorre a igualdade material entre os filhos (legtimos e bastardos) e os cnjuges;
descoberta do DNA e das tcnicas de recombinao molecular - a facilitao e difuso do teste
de DNA para fins de testes de paternidade deu ensejo muitos casos de relativizao da coisa
julgada, pois os testes anteriores tinham margem muito grande de erro,
Princpio da Liberdade
Ningum obrigado a se casar ou a permanecer casado - para
se divorciar, basta estar casado
EC 66/10 - retirou prazos (de reflexo) para o divrcio / h dvida
na doutrina se essa emanda aboliu o instituto da separao.
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia
separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou
comprovada separao de fato por mais de dois anos.
6 O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. (Redao dada
Pela Emenda Constitucional n 66, de 2010)
Princpio da Afetividade
Princpio do Melhor Interessa da Criana (e do Adolescente)
Princpio da Proteo do Idoso
Casamento
CF/88:
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1 - O casamento civil e gratuita a celebrao.
CC/02:
Disposies Gerais - Arts. 1.511 a 1.516
Capacidade - Arts. 1.517 a 1.520
Processo de Habilitao - Arts. 1.525 a 1.532
Impedimentos e causas suspensivas - Arts. 1.521 a 1.524
Conceito: Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade
de direitos e deveres dos cnjuges.
A natureza jurdica do casamento controvertida. H 3 correntes:
1. Ato no-negocial
2. Contrato (negcio jurdico)
3. Contrato especial de direito de famlia
Capacidade para o casamento:
Art. 1.517 c/c Art. 1.520 ( revogado)
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar,
exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes
legais, enquanto no atingida a maioridade civil.
Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem
ainda no alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou
cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.
A Lei 8.106/2005 revogou os incisos VII e VIII do Art. 107 do Cdigo
Penal, que trata sobre as hipteses de extino de punibilidade:
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
VII - pelo casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os
costumes, definidos nos Captulos I, II e III do Ttulo VI da Parte Especial
deste Cdigo;(Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
VIII - pelo casamento da vtima com terceiro, nos crimes referidos no
inciso anterior, se cometidos sem violncia real ou grave ameaa e
Ento, capacidade para o casamento = idade nbil (16 anos) + capacidade de exerccio
(autorizao de ambos os pais).
Aula 03 - 29/08
Recapitulao: capacidade para o casamento
Processo de habilitao para o casamento:
1. Requerimento - realizado no Registro Civil de Pessoas Naturais
2. Documentao
3. Proclamas
4. Certido de habilitao
Do casamento religioso com efeitos vicis = o casamento religioso pode ter efeitos civis, se
assim for requerido. A fase de habilitao imprescindvel!
SO DOIS OS REQUISITOS PARA OBTER A ATRIBUIO DOS
EFEITOS
CIVIS
AO
CASAMENTO
RELIGIOSO:
A
NECESSIDADE QUE AMBOS OS CNJUGES POSTULEM A
ATRIBUIO DE EFEITOS CIVIS AO CASAMENTO RELIGIOSO,
SUBMETENDO-SE PRVIA HABILITAO; E INEXISTNCIA
DE QUALQUER IMPEDIMENTO PARA OCASAMENTO CIVIL
Art. 1.515 = data de celebrao do casamento religioso, efeitos retroativos.
Art. 1.515. O casamento religioso, que atender s exigncias da
lei para a validade do casamento civil, equipara-se a este, desde
que registrado no registro prprio, produzindo efeitos a partir da
data de sua celebrao.
Impedimentos para o casamento:
Art. 1.521: No podem casar - Sano: casamento nulo, efeitos ex tunc.
X
Art. 1.523 (causas suspensivas): No devem casar - Sano: separao obrigatria de bens.
Para compreender os impedimentos para o casamento, necessrio estudar o tpico de
parentesco.
Importncia
-
Espcies:
-
Impedimentos em si:
Art. 1.521. No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou
civil;
II - os afins em linha reta;
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem
o foi do adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o
terceiro grau inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
VI - as pessoas casadas;
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa
de homicdio contra o seu consorte.
ECA:
Art. 41. A adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres,
inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os
impedimentos matrimoniais.
A adoo rompe todos os vnculos com a famlia anterior, exceto os impedimentos ao
casamento.
Aula 04 - 12/09
Impedimentos matrimoniais
No pode casar
No deve casar
Questes patrimoniais
Turbatio sanguinis:
- CC/02
Art. 1.521. No podem casar:
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive;
- DL 3.200/41
Art. 1 O casamento de colaterais, legtimos ou ilegtimos do terceiro grau, permitido nos
termos do presente decreto-lei.
- Critrio da especialidade
- Corrente: Caio Mrio, Gonalves
Luiz Edson Fachin (progressista!)
Casamento em situaes extremas
1. Casamento em caso de molstia grave (Art. 1.539)
2. Casamento nuncupativo, in extremis ou in articulo mortis
Requisitos cumulativos:
Duas pessoas (HM, MM, HH)
Relao contnua, pblica e duradoura (no h prazo estipulado)
Affectio maritalis - estar na posse do estado de casados
No pode haver impedimento para o casamento****
ADPF 132 (unio estvel homoafetiva possvel / efeito vinculante e erga omnes)
Art. 1.521
Smula 380, STF
Smula 382, STF
Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o
homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e
duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia.
1o A unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do
art. 1.521; no se aplicando a incidncia do inciso VI no caso de a
pessoa casada se achar separada de fato ou judicialmente.
2o As causas suspensivas do art. 1.523 no impediro a
caracterizao da unio estvel.
Art. 1.521. No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou
civil;
II - os afins em linha reta;
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem
o foi do adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o
terceiro grau inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
VI - as pessoas casadas;
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa
de homicdio contra o seu consorte.
STF Smula n 380
Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos,
cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido
pelo esforo comum.
Casamento
Unio Estvel
Art. 1.585. Em sede de medida cautelar de separao de corpos, aplicase quanto guarda dos filhos as disposies do artigo antecedente.
Art. 1.586. Havendo motivos graves, poder o juiz, em qualquer caso, a
bem dos filhos, regular de maneira diferente da estabelecida nos artigos
antecedentes a situao deles para com os pais.
Art. 1.587. No caso de invalidade do casamento, havendo filhos
comuns, observar-se- o disposto nos arts. 1.584 e 1.586.
Art. 1.588. O pai ou a me que contrair novas npcias no perde o
direito de ter consigo os filhos, que s lhe podero ser retirados por
mandado judicial, provado que no so tratados convenientemente.
Art. 1.589. O pai ou a me, em cuja guarda no estejam os filhos,
poder visit-los e t-los em sua companhia, segundo o que acordar
com o outro cnjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como fiscalizar sua
manuteno e educao.
Pargrafo nico. O direito de visita estende-se a qualquer dos avs, a
critrio do juiz, observados os interesses da criana ou do adolescente.
Art. 1.590. As disposies relativas guarda e prestao de alimentos
aos filhos menores estendem-se aos maiores incapazes.
Direito Patrimonial
(Regime de bens e alimentos)
-
Pacto antenupcial
Em regra, os nubentes podem, por escritura pblica (pacto antenupcial), escolher
livremente o regime de bens que ir vigorar durante o casamento. A exceo ocorre nas
hipteses de regime de separao obrigatria. No silncio dos nubentes, ir vigorar o regime
de comunho parcial. Ademais, ainda que convencionado o regime de bens no pacto
antenupcial, este seja nulo ou ineficaz, prevalecer o regime da comunho parcial.
Art. 1.639. lcito aos nubentes, antes de celebrado o
casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver.
Art. 1.640. No havendo conveno, ou sendo ela nula ou
ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime
da comunho parcial.
Pargrafo nico. Podero os nubentes, no processo de
habilitao, optar por qualquer dos regimes que este cdigo
regula. Quanto forma, reduzir-se- a termo a opo pela
comunho parcial, fazendo-se o pacto antenupcial por escritura
pblica, nas demais escolhas.
Ressalte-se que quando o negcio jurdico exige escritura pblica, esta essencial
sua validade, conforme Cdigo Civil:
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica
essencial validade dos negcios jurdicos que visem
constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos
reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior
salrio mnimo vigente no Pas.
Art. 1.653. nulo o pacto antenupcial se no for feito por
escritura pblica, e ineficaz se no lhe seguir o casamento.
Como o cdigo civil determina que pacto antenupcial seja feito por escritura pblica, o
no cumprimento desta exigncia ir acarretar a sua nulidade, e o regime de bens que
prevalecer ser o da comunho parcial.
Estudo dos regimes em espcie
Separao de bens:
Obrigatria
Convencional
Comunho de bens:
Universal
Parcial
Pacto antenupcial
Conceito: Pacto antenupcial um negcio jurdico bilateral (um contrato) de direito de
famlia, mediante o qual os nubentes (pacto anterior s npcias) tm autonomia para
estruturarem, antes do casamento, o regime de bens distinto da comunho parcial de bens.
(Paulo Luiz Netto Lobo).
Duas caractersticas essenciais:
- Contrato solene, formal: deve ser feito por escritura pblica (Art.
1.653 - Art. 104, III, e Art. 166, IV). Sua ausncia acarreta nulidade do contrato,
negcio existe, mas no produz efeitos.
Nos casos de Unio Esvel, no se exige a vnia do companheiro para alienao do imvel, se
ele sequer sabe da existncia da UE. Contrato de UE no obrigatrio; o fato de voc registrar
o contrato de UE gera presuno relativa de sua existncia. No se faz pacto antenupcial na
UE!!! Se for o caso, o companheiro pode fazer contrato de UE e, nesse caso, incidir o regime
que ele decidir, a no ser no caso de ter mais de 60 anos, em que ocorrer a separao
obrigatria. Aplicao analgica ao casamento pelo STJ. Termo inicial da UE ser fixado pelo
juiz, em caso de conflito.
Regra geral: comunho parcial de bens. Se nubentes no se enquadram no caso de
separao obrigatria de bens e no fazem pacto antenupcial, o que regime adotada ser,
automaticamente, o de comunho parcial de bens.
No caso de registro do pacto por menor pbere - quando faz o pacto antenupcial, ele
ainda no foi emancipada pelo casamento. Asism, o CC diz que a eficcia do pacto ir
depender da concordncia do assistente (representante lato senso).
Art. 1.654. A eficcia do pacto antenupcial, realizado por menor, fica
condicionada aprovao de seu representante legal, salvo as
hipteses de regime obrigatrio de separao de bens.
Caractersticas:
- H uma fuso entre os bens trazidos para o casamento de ambos os cnjuges,
formando uma nica massa Diferentemente da comunho parcial, no existem trs
categorias de bens, mas, sim, uma massa comum composta por bens que eram da
propriedade dos cnjuges antes do casamento e de todos os outros que forem
adquiridos na constncia da unio com exceo dos listados no art. 1.668.
Art. 1.668. So excludos da comunho:
I - os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade 5 e
os sub-rogados em seu lugar;
4 Metade de que cada cnjuge tem direito de receber quando do divrcio ou quando da dscesso causa
mortis.
5 Proteo para que no haja partilha. Raciocnio inverso ao da comunho parcial de bens: nela, os bens
no se comunicam como regra e a exceo ocorre se houver clusula que transfere a propriedade a
ambos os cnjuges. Aqui, a regra a comunicabilidade dos bens e a exceo a clusula de
incomunicabilidade.
Separao legal ou obrigatria - art. 1.641 c/c art. 1.723 c/c art.
166, VI e Smula 377, STF
Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:
I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas
suspensivas da celebrao do casamento;
II da pessoa maior de 70 (setenta) anos; (Redao dada pela Lei n
12.344, de 2010)
III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.
Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o
homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e
duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
STF Smula n 377
Regime de Separao Legal de Bens - Comunicao - Constncia
do Casamento
No regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na
constncia do casamento.
Matrimonial X No matrimonial
Art. 1.597 - presuno (realtiva) de paternidade - pater is est
Art. 1.597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os
filhos:
I - nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a
convivncia conjugal;
II - nascidos nos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade
conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e anulao do
casamento;
III - havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o
marido;
IV - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries
excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga;
V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia
autorizao do marido.