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norma de conflicto

Derecho Internacional Privado

La norma de conflicto recibe esta denominacin por el papel que se le atribuye:


dar una solucin al llamado conflicto de leyes. Con esta ltima expresin se
hace referencia tradicionalmente al problema de la determinacin de la ley
aplicable a aquellas situaciones o relaciones jurdicas de carcter privado que,
por estar en contacto con dos o ms ordenamientos, pueden calificarse como
internacionales. En la actualidad se considera poco preciso hablar de la
existencia de un conflicto para describir el mencionado problema, pero la
terminologa, al menos en lo que afecta a la denominacin de la norma, se
puede considerar asentada tanto en las legislaciones como en la doctrina y en
la prctica judicial. La propia Constitucin Espaola hace uso de la misma
cuando atribuye competencia exclusiva al Estado en lo relativo a la elaboracin
de las normas para resolver los conflictos de leyes (artculo 149.1.8.).

Las normas de conflicto pueden ser unilaterales o bilaterales. Son unilaterales


las que se limitan a determinar el mbito de aplicacin del propio ordenamiento
jurdico: precisan los supuestos en que se aplica el Derecho del foro; no
designan, para los dems casos, la ley extranjera aplicable. El artculo 9 del
Cdigo Civil espaol, en su primitiva redaccin, constituye un ejemplo
destacado de norma unilateral. Si las normas de conflicto contienen uno o
varios criterios, de acuerdo con los cuales se determina con carcter general la
ley aplicable, sea sta la del foro o una ley extranjera, se consideran
bilaterales. A esta tcnica responden las normas que recoge el vigente artculo
9 de nuestro Cdigo.

Los partidarios de la redaccin unilateral de las normas de conflicto entienden


que, en ausencia de normas de Derecho Internacional delimitadoras de las
competencias legislativas estatales, los legisladores no pueden hacer otra cosa
que definir el campo de aplicacin de su propio ordenamiento. De este modo, si
el Derecho del foro, de acuerdo con la norma de conflicto unilateral, no es
competente, la ley extranjera aplicable debe fijarse a travs de las normas de
conflicto, tambin unilaterales, de los restantes Estados. En la prctica, sin

embargo, los jueces que han tenido que aplicar normas de conflicto unilaterales
no han seguido tales planteamientos. Lejos de eso, han visto, en ellas, normas
bilaterales incompletas, y las han bilateralizado. Es decir, el criterio seguido por
el legislador para determinar el mbito de aplicacin del propio Derecho se ha
utilizado tambin para la designacin de la ley extranjera aplicable. Se evitan
as, por otro lado, los inconvenientes que podran presentarse si se recurre a
las normas extranjeras: que ningn ordenamiento se considere aplicable o, lo
que sera ms frecuente, que varios ordenamientos se consideren
competentes.

Adems, el punto de vista al que responde el unilateralismo no es el que ha


prevalecido en el anlisis del conflicto de leyes. En el Derecho Internacional
privado actual, resultado de un proceso histrico en el que la figura de Savigny
ha tenido una influencia muy destacada, se pone el acento no en la ley, sino en
la relacin o situacin jurdica. No preocupa tanto la determinacin del mbito
de aplicacin de la ley en el espacio como la bsqueda de la localizacin ms
adecuada para dicha relacin o situacin. Esta localizacin supone fijar la ley
aplicable con carcter general: si la ley del foro no es aplicable, debe sealarse
la ley extranjera que lo es. Dicho de otro modo, de acuerdo con el criterio que
hoy se considera acertado, las normas de conflicto deben ser bilaterales.

En las legislaciones se siguen encontrando normas unilaterales, pero


predominan las bilaterales. La tendencia, adems, es favorable a la elaboracin
de normas de conflicto bilaterales, como ponen de manifiesto las reformas
efectuadas en distintos pases, entre ellos Espaa, en los que se ha pasado de
una redaccin unilateral a otra bilateral de las normas de conflicto.

La norma de conflicto bilateral es caracterizada usualmente como norma


indirecta frente a la norma material, norma directa. En esta ltima se contempla
un supuesto de hecho y se le atribuye, por la propia norma, una consecuencia
jurdica. En la norma de conflicto bilateral, en cambio, se contempla una
relacin o situacin jurdica, o algn aspecto de la misma, y para su regulacin
la norma se remite, por medio de una circunstancia o punto de conexin, al
Derecho del foro o al Derecho de otro Estado.

Destaca la norma de conflicto bilateral por no contemplar meros hechos, sino


relaciones o situaciones jurdicas que en unas ocasiones son consideradas en
su globalidad y en otras, cada vez ms numerosas, lo son fraccionadamente,
teniendo en cuenta sus diferentes aspectos. La regulacin de tales aspectos,
relaciones o situaciones no se encuentra, como se ha dicho, en la misma
norma, sino que debe buscarse en el Derecho designado. Si ste es un
Derecho extranjero, es necesario precisar, adems, si la remisin es a la ley
material o al ordenamiento en su conjunto. En el segundo caso, las normas de
conflicto extranjeras quedan comprendidas en la remisin, por lo que puede
darse un reenvo. Corresponde al Derecho de cada Estado establecer en qu
supuestos la remisin debe entenderse como remisin material o como
remisin total.

Pero el elemento caracterstico de la norma de conflicto bilateral es,


indudablemente, el punto de conexin. La norma, para la designacin del
Derecho aplicable, toma en consideracin un determinado vnculo entre la
relacin o situacin y el ordenamiento de un pas. Este vnculo se denomina
punto de conexin. Si en algunas normas de conflicto se utilizan criterios
personales -nacionalidad, domicilio, residencia habitual-, o territoriales -lugar de
situacin de un bien, lugar de celebracin o ejecucin de un acto, lugar en el
que se produce un hecho, etc.-, en otras se efectan remisiones a la ley
elegida por las partes o a la ley con la que la relacin o situacin presenta los
vnculos ms estrechos. Mientras que, por otro lado, ciertas normas de conflicto
contienen puntos de conexin permanentes, otras recogen puntos de conexin
temporales. Si, por ltimo, las normas ms simples utilizan un solo punto de
conexin, otras, que pueden llegar a ser muy complejas, utilizan dos o ms. En
el segundo caso pueden combinarse, naturalmente, criterios de las distintas
categoras ya expuestas. La dificultad que plantean estas normas de conflicto
que utilizan varios puntos de conexin es la de determinar la relacin que
existe entre los mismos. Esta relacin ser de sustitucin cuando se establezca
un punto de conexin principal y uno o ms subsidiarios, como ocurre en el
artculo 9.2 del Cdigo Civil espaol. Se hablar, en cambio, de alternatividad
en el caso en el que cualquiera de las leyes designadas pueda ser aplicada, a
condicin de que se cumpla el objetivo que se pretende alcanzar a travs de la
norma. A fin de asegurar, en la medida de lo posible, que el acto sea vlido
desde el punto de vista formal, el Convenio de La Haya, de 5 de octubre de

1961, sobre los conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones


testamentarias, recoge en su artculo 1 una norma de conflicto de conexin
mltiple alternativa. La relacin se considerar, por ltimo, de acumulacin
siempre que todas las leyes designadas deban ser aplicadas. Esto es lo que
exige, por ejemplo, el artculo 9.5 de nuestro Cdigo Civil.

La tcnica de la norma de conflicto bilateral, por otra parte, ha sido objeto de


crticas muy severas. En esta lnea, en la que han destacado los autores
norteamericanos, se ha sealado que las normas de conflicto suelen estar
formuladas en trminos muy generales y abstractos, que establecen soluciones
enormemente rgidas y que se remiten ciegamente al Derecho de un Estado sin
tener en cuenta su contenido, por lo que frecuentemente, mediante su
aplicacin, no se puede llegar a la solucin ms justa y adecuada para el caso
concreto. Esta doctrina ha contribuido, sin duda, al perfeccionamiento de la
tcnica conflictual. Las normas de conflicto, en este sentido, se especializan
progresivamente, como pone de manifiesto la elaboracin de normas sobre
contratos de seguro o sobre obligaciones civiles derivadas de los accidentes de
circulacin. Son cada vez ms frecuentes en ellas, en segundo lugar, criterios
flexibles como el ya citado de los vnculos ms estrechos, que se recoge, por
ejemplo, en el artculo 4 del Convenio de Roma, de 19 de junio de 1980, sobre
ley aplicable a las obligaciones contractuales. Tambin las consideraciones de
Derecho material, que nunca han faltado en las normas de conflicto, estn hoy
da ms presentes en aquellas normas que exigen tener en cuenta el contenido
de la ley a la que se remiten antes de considerarla como ley aplicable.
Manifestacin muy importante de este criterio se encuentra en las normas
sobre alimentos que contiene el Convenio de La Haya de 2 de octubre de 1973:
si la ley designada, en ciertos casos, no permite obtener alimentos al acreedor,
se debe acudir a otra ley.

Por significativas que sean estas matizaciones o modificaciones que se van


introduciendo, no se puede negar que la tcnica de la norma de conflicto
bilateral sigue prevaleciendo en el vigente Derecho Internacional privado sobre
la tcnica material. Esta ltima se hace imprescindible, no obstante, en dos
supuestos. En primer lugar, hay ocasiones en que se considera necesario, a la
vista de las peculiaridades de las situaciones o relaciones internacionales,
establecer para stas, de una manera directa, la reglamentacin que parece

adecuada. Por ejemplo, el Convenio de Viena de 11 de abril de 1980 regula la


venta internacional de mercaderas mediante normas materiales en parte
distintas de las que se aplican a la relacin interna. Se habla, entonces, de
normas materiales especiales. Por otro lado, ciertas normas materiales de los
ordenamientos estatales han sido elaboradas para el logro de objetivos de muy
especial relevancia, como la proteccin de la infancia, lo que puede justificar
que tales normas se apliquen con carcter general, tanto a las situaciones o
relaciones internas como a las internacionales. De este modo, se excluye la
intervencin de la norma de conflicto, porque esas normas materiales
-conocidas como normas materiales imperativas- se consideran de aplicacin
necesaria o inmediata.

La utilizacin de la tcnica material, no obstante, es excepcional. En la mayora


de los casos, si se quiere dar respuesta a los problemas que suscita la
situacin o relacin internacional, deben aplicarse normas de conflicto.

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