DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA NUEVA CONSTITUCIN

DOMINICANA
La Constitucin representa la sntesis de las aspiraciones y el compromiso
que asumen ciudadanas y ciudadanos en una sociedad polticamente
organizada. Se trata, pues, de un pacto social que cohesiona intereses
contrapuestos
a
travs
de
consensos
imperfectos
que
orientan
institucionalmente la ejecucin del gobierno para garantizar los derechos
fundamentales de la ciudadana. La Constitucin articula un complejo
entramado de valores, principios, normas e instituciones heterogneas que
suelen agruparse en dos grandes bloques diferenciados, como bien explica el
jurista argentino Alberto Binder: una parte dogmtica, que codifica los
derechos fundamentales de los ciudadanos y sus correspondientes deberes; y
una parte orgnica, que regula los poderes pblicos y los rganos
fundamentales del Estado; una y otra, o lo que es lo mismo, la Constitucin
como un todo, tienen un mismo fin, que es establecer un escudo protector
frente a la fuerza arbitraria y frente a toda posible degradacin tirnica del
poder.
La Constitucin no es, en modo alguno, el pergamino, papel o documento
sobre el cual se escribe el pacto social. Tal como apunta el magistrado italiano
Gustavo Zagrelbesky, una nacin puede perfectamente vivir en Constitucin
sin tener una Constitucin formalmente escrita (como ocurre con Inglaterra e
Israel) porque cuando la idea de Constitucin est inscrita en el cdigo
gentico de la sociedad puede prescindirse del documento mismo. No es
menos cierto, sin embargo, que el Estado de derecho es un artificio en
construccin constante e inestable y en la base de las instituciones
democrticas descansa tranquilamente el gen del autoritarismo, esperando a
que olvidemos los frenos y controles que impone la Constitucin. Ello resalta la
importancia del documento escrito, que previene de toda posible falta de
memoria, de cualquier excepcin e infraccin, y sirve adems como
instrumento de comunicacin social para empoderar a la ciudadana de los
lmites y obligaciones impuestos al Estado para preservar sus derechos
fundamentales.
La Constitucin, como bien sostiene el jurista espaol Eduardo Garca de
Enterra, prefigura un sistema preceptivo que emana del pueblo como titular
de la soberana, en su funcin constituyente, que se impone tanto a los
rganos de poder como a los ciudadanos en defensa de la libertad individual
y la justicia social que reclama sintticamente el artculo 8 de la Constitucin
dominicana, que es considerado, con razn, como la columna vertebral del
ordenamiento constitucional dominicano. Esa cualidad normativa de la
Constitucin obliga a deslindarla o especializarla frente a las otras normas
jurdicas. As, pues, la Constitucin, como pacto fundacional, es la norma
fundamental del ordenamiento jurdico, la norma superior que define el sistema
de fuentes formales del Derecho, la cumbre del sistema normativo al cual
deben sujetarse todas las dems normas.

Se impone destacar que, en cuanto configuracin sistemtica de un orden

global, la Constitucin tiene la pretensin de una estabilidad o durabilidad que
no poseen otras normas, lo que se ha dado en denominar rigidez, de la que
emerge una superlegalidad formal que impone mecanismos reforzados para
la modificacin constitucional, y, asimismo, a partir de la incorporacin de
valores supremos y principios fundamentales, emana una superlegalidad
material que disciplina ya no la forma de produccin sino la sustancia o
contenido de las normas inferiores.
Esos valores supremos y principios fundamentales suelen concretarse en
derechos fundamentales o en garantas de los mismos. La doctrina ms
influyente de nuestros tiempos (de Peter Hberle a Luigi Ferrajoli) sostiene que
la naturaleza de los derechos fundamentales es doble, por un lado se
presentan como una dimensin individual, lo que revela su carcter de
derechos pblicos subjetivos y, por el otro, una dimensin objetivoinstitucional, que es una vertiente funcional, deviniendo entonces en principios
fundamentales de todo el ordenamiento jurdico-democrtico, marcando la
esfera de lo indecible y operando como lmites y vnculos insalvables para
todos los poderes, tanto pblicos como privados.
Existe un nexo indisoluble entre el Estado de derecho y los derechos
fundamentales. El poder pblico debe ejercerse al servicio del ser humano: no
puede ser empleado lcitamente para ofender atributos inherentes a la persona
y debe ser vehculo para que ella pueda vivir en sociedad en condiciones
cnsonas con la misma dignidad que le es consustancial. Este es el ideal a que
aspira la Constitucin Dominicana cuando, en su Art. 8: reconoce como funcin
esencial del Estado la proteccin efectiva de los derechos de la persona, el
respeto de su dignidad y la obtencin de los medios que le permitan
perfeccionarse de forma igualitaria, euitativa y progresiva, dentro de un orden
de libertad individual y de justicia social, compatibles con el orden pblico, el
bienestar general y los derechos de todos y todas.
Es as que los derechos fundamentales van dirigidos a asegurar un status
o capacidad de los individuos, adhirindose a la personalidad. Georg Jellinek
afirm que, los derechos tienen un contenido de ser jurdico y no de tener
jurdico. La primaca de los derechos fundamentales equivale en realidad a la
primaca de los sujetos que son los titulares insatisfechos de aquellos derechos.
Y es justamente por esa primaca que stos deben ser protegidos, no slo en la
relacin Estado-persona, sino tambin en las relaciones horizontales entre los
individuos. Los derechos fundamentales se han afirmado al hacerse patente
una opresin o una discriminacin, que en cierto momento se volvi intolerable
y lo han hecho, segn Luigi Ferrajoli, como la ley del ms dbil, como
alternativa a la ley del ms fuerte que regira en su ausencia.

Si uno hace una auditoria del Titulo II de la nueva Constitucin dominicana

para encontrar sus aportes al rgimen de derechos encuentra que muchos de
derechos all consagrados constan ya en convenciones y tratados
internacionales sobre derechos humanos adoptados formalmente por nuestros
poderes pblicos y, en consecuencia, forman parte del bloque de la
constitucionalidad; otros muchos pueden deducirse de la textura abierta de
la Constitucin; y otros tantos pueden ser atrados del derecho comparado
conforme a la clusula de los derechos implcitos (que estaba en el artculo
10 de la Constitucin anterior y permanece en el numeral 1 del artculo 74 de
la nueva Constitucin).
An as es importante destacar que en los derechos civiles y polticos la
Constitucin adopta una clara definicin de la dignidad humana como derecho
fundamental en el artculo 38. Se trata de uno de los conceptos centrales del
constitucionalismo, como bien asume Peter Hberle al considerar a la dignidad
humana como la premisa antropolgico-cultural que funda la Constitucin, y,
en cuanto tal, ha recibido un profundo desarrollo en la prctica de los
tribunales constitucionales. Controversial ha sido, sin embargo, la redefinicin
del derecho a la vida en el artculo 37 y la aspiracin de protegerla desde la
concepcin, lo que bloquea el debate legislativo en torno a la despenalizacin y
podra afectar la legalidad de algunos mtodos anticonceptivos.
Una cuestin que resalta a la vista es la redefinicin que hace el artculo
39 al derecho de igualdad, al adoptar un lenguaje inclusivo, y, lo que es ms
importante an, establece un mecanismo de discriminacin positiva a favor de
las mujeres para garantizar la erradicacin de las desigualdades y la
discriminacin de gnero y promover una mayor participacin de la mujer en
los cargos pblicos, en reconocimiento de que estn situadas en un plano de
desigualdad con respecto a los hombres.
El derecho a la libertad y seguridad personal consagrado en el artculo 40
es fortalecido con la constitucionalizacin de preceptos que ya constan en el
Cdigo procesal penal como el carcter excepcional de las medidas de coercin
restrictivas de los derechos de libertad o el derecho a la llamada de la persona
detenida. El derecho a la integridad personal es reforzado en el artculo 42 al
prohibir junto a la tortura la violencia intrafamiliar y de gnero. Un derecho
importante de nuevo reconocimiento en el artculo 43 es el libre desarrollo de la
personalidad que garantiza que cada quien pueda obrar o ser como quiera, con
el slo limite de respetar los derechos de los dems y la sumisin al orden
jurdico dictado conforme a la Constitucin.
El derecho a la intimidad es replanteado para garantizar el derecho de
acceso a la informacin personal que conste en registros o banco de datos
pblicos y privados. La libertad de trnsito es reafirmada en trminos
categricos con la prohibicin de entrada al territorio nacional de ciudadanos

dominicanos. Las libertades de asociacin y reunin son fortalecidas al no

requerirse permiso previo para una reunin con fines lcitos.
El derecho a la libertad de expresin es replanteado para acoger los
avances ocurridos en el sistema interamericano y en particular resalta la
constitucionalizacin del derecho de acceso a la informacin pblica, la
proteccin de la clusula de conciencia y el secreto profesional de los
periodistas, as como el derecho a rectificacin y respuesta que tiene todo
ciudadano que haya sido afectado por informaciones inexactas.
La Constitucin se sustenta en un componente social que condiciona la
textura de los derechos fundamentales. Y es precisamente en los derechos
econmicos y sociales que ese componente del Estado social recibe una
configuracin especfica. Un caso paradigmtico es el del derecho de
propiedad, considerado el principal soporte de liberalismo y la base de la
individualidad, al que se condiciona por una funcin social que implica
obligaciones (Art. 51). Ello no significa que se aniquile su naturaleza de
derecho subjetivo, sino que se regula su ejercicio para hacer efectivos otros
derechos y principios que la Constitucin incorpora.
La libertad de empresa tambin es replanteada con el reconocimiento de
las falencias de una libertad de empresa absoluta que se devorara a s misma
y por tanto se dota al Estado de un poder de decisin suficiente, pero
controlado institucionalmente, para regular y fiscalizar el quehacer econmico.
Una novedad interesante es el reconocimiento de los derechos del consumidor
que, lejos de concebirse con una limitacin a libre empresa, constituye un sello
de garanta para una actividad econmica comprometida con el bienestar
social.
Se constitucionaliza un modelo de familia sustentado en derechos iguales
para los hombres y las mujeres en sus relaciones econmicas y con respecto a
la tutela de los hijos. La Constitucin protege las relaciones de unin libre
entre un hombre y una mujer que no tengan impedimentos matrimoniales,
reconoce el trabajo en el hogar como actividad econmica que crea riqueza y
bienestar social e impone al Estado el desarrollo de polticas pblicas para
proteger la maternidad.
Es evidente que la Constitucin fortalece el rgimen de los derechos
sociales y las expectativas prestacionales (educacin, salud, empleo, seguridad
social y vivienda) imponiendo al Estado una mayor proactividad para hacer
efectivos esos derechos en la realidad. Es as que se le exige garantizar la
educacin pblica gratuita (Art. 63.3) y la erradicacin del analfabetismo
(Art. 63.6); el desarrollo progresivo de la seguridad social para asegurar el
acceso universal a una adecuada proteccin (Art. 60); la promocin de planes
de vivienda y asentamientos humanos de inters social (Art. 59); la
elaboracin de legislaciones y polticas pblicas que garanticen el ejercicio de

los derechos econmicos y sociales de la poblacin de menores ingresos y la

proteccin y asistencia a los grupos o sectores vulnerables (Art. 61.1), algunos
de los cuales son expresamente identificados: los nios (Art. 56), los
envejecientes (Art. 57) y los discapacitados (Art. 58).
La Constitucin protege asimismo la cultura como un componente
esencial de la vida humana e impone al Estado polticas especficas para
preservar el patrimonio cultural nacional. En ese mismo sentido asume el
derecho al deporte para conjugar en un mismo apartado dos elementos
dismiles del ser humano, como son la mente y el cuerpo, pero que desde los
griegos se asumen como parte de una integridad.
La funcin social es elevada a dimensiones intergeneracionales con los
deberes estatales de prevenir la contaminacin, proteger y mantener el medio
ambiente en provecho de las presentes y futuras generaciones (Art. 67). Ello
impone a la ciudadana la obligacin de conservar el equilibrio ecolgico y
restablecer el ambiente a su estado natural, si ste resulta alterado (Art.
67.4). La Constitucin faculta a los poderes pblicos a imponer sanciones
legales en base a la responsabilidad objetiva por daos causados al medio
ambiente y a los recursos naturales y a exigir su correspondiente reparacin
(Art. 67.5).
Todo este recorrido aproximativo a los derechos fundamentales en la
Constitucin no puede llevarnos a olvidar que el problema de los derechos
fundamentales no es el de su incorporacin a la literatura de la Constitucin. El
asunto grueso es como asegurar su eficacia a los titulares insatisfechos. La
reforma constitucional no establece otros mecanismos que los que ya existen
en el ordenamiento jurdico: el control de constitucionalidad, el amparo, el
habeas corpus, aunque los dota de nuevas modalidades. El nico mecanismo
nuevo es el habas data.
La accin de amparo es reformulada para proteger las omisiones de toda
autoridad (Art. 72). Como la eficacia de los derechos sociales requiere la
implementacin de polticas pblicas, cuando stas no sean ejecutadas
(omisin) por los rganos competentes, la ciudadana puede incoar una accin
de amparo para exijir su cumplimiento. Ello erige al Poder Judicial, como dice el
profesor Jorge Prats en un instrumento para la formulacin de polticas
pblicas, que permite muchas veces, por efecto de la jurisprudencia simblica
y constante, romper la inercia del legislador y del Poder Ejecutivo en lo que se
refiere a la proteccin e implementacin de los derechos sociales. Asimismo
ocurre con el habas corpus, que asume constitucionalmente la proteccin de
las amenazas a la libertad y no slo la privacin efectiva. El habas data existe
para proteger los derechos informativos de las personas ante los posibles
abusos que se cometan con los registros de datos pblicos o privados.

La Constitucin disea un mecanismo institucional avanzado para

garantizar a la ciudadana canalizar las expectativas contenidas en los
derechos fundamentales que obliguen a los poderes pblicos a cumplir con sus
obligaciones de respeto, garanta y tutela de los mismos, acorde con las
competencias de accin de los poderes pblicos y las prioridades de inversin
econmica que defina la Constitucin. Se trata del Tribunal Constitucional. El
fortalecimiento del rgimen de garantas de los derechos fundamentales
hubiera quedado trunco sin una jurisdiccin constitucional especializada que
pueda servir de rbitro entre los poderes pblicos y los actores sociales.
Se impone destacar que las tendencias institucionales recientes muestran
como los Tribunales Constituciones intervienen estratgicamente en la
promocin de polticas pblicas al ejercer la funcin de intermediarios entre
actores polticos y sectores sociales, en un dialogo constructivo que le permite
a la ciudadana canalizar institucionalmente las exigencias de cumplimiento de
los compromisos asumidos. Ello es particularmente importante para garantizar
eficazmente las polticas que se pretenden implementar en el campo de los
derechos econmicos, sociales, culturales, deportivos, colectivos y
medioambientales y las facultades de ordenacin y fiscalizacin del Estado
sobre la actividad econmica y empresarial.
A pesar de la preponderancia que pueda asumir el Tribunal Constitucional
para garantizar el rgimen de los derechos fundamentales, se requiere adems
un compromiso de las fuerzas vivas de nacin dominicana. La alineacin de
las voluntades de los actores constituidos es determinante para eficientizar el
rgimen de garantas de los derechos, y consecuentemente superar la cultura
del autismo y el autoritarismo de nuestra democracia, en la construccin de
una sociedad plural y abierta. Se trata de una discusin que desborda las
disposiciones de la Constitucin formal y transita en los espacios de la
Constitucin material que, segn Lassalle, reside en los factores reales y
efectivos de poder.
Ese acuerdo poltico ayudara a canalizar los recursos suficientes para
garantizar los derechos de las personas. La garanta de los
derechos
fundamentales cuesta dinero. Es impensable implementar el complejo
articulado de derechos en los trminos que apuesta la nueva Constitucin si
no asignamos recursos suficientes. La reforma constitucional quedara as
como una pretensin vaca de contenido si al momento de distribuir los fondos
pblicos no se asigna la cantidad suficiente para implementar las polticas
necesarias para garantizar la eficacia de los derechos fundamentales.
Sin un acuerdo poltico que asuma en serio la Constitucin se erosionara su
credibilidad como norma suprema y consecuentemente los derechos
fundamentales permanecern como poesa constitucional. La Constitucin es
slo un punto de partida en la transformacin de las relaciones sociopolticas o,
para decirlo en otras palabras, es una hiptesis de trabajo que pretende

direccionar el ejercicio del poder. Ese acuerdo ayudara a materializar la

funcin pedaggica de la Constitucin para enraizar la cultura de la
Constitucin en el corazn de cada dominicano y dominicana.