a) Conceito e fundamento legal: a grosso modo, o penhor o direito real
de garantia sobre bens mveis. Entretanto, o penhor pode recair sobre todos os bens e direitos que a lei expressamente no reservar hipoteca. um direito real estabelecido no art. 1.225, inciso VIII do Cdigo Civil. Ainda, prescreve o art. 1.421 do Cdigo Civil: Constitui-se o penhor pela transferncia efetiva da posse que, em garantia do dbito ao credor ou a quem o represente, faz o devedor, ou algum por ele, de uma coisa mvel, suscetvel de alienao. b) Partes: o penhor tem como parte principal o credor da obrigao principal, na qual denomina se credor pignoratcio. A outra parte o devedor. c) Constituio: o art. 1.432 do cdigo civil estabelece que a constituio do penhor ocorre pela transferncia efetiva da posse que, em garantia do dbito ao credor ou a quem o represente, faz o devedor, ou algum por ele, de uma coisa mvel, suscetvel de alienao. d) Modalidades: o penhor possui trs modalidades: convencional, especial e legal. i) Penhor convencional: decorre da vontade das partes, onde h a entrega da coisa mvel ao credor, em garantia por celebrao do negcio. Exemplo: a pessoa empenha suas jias junto ao Banco do Brasil, para que este lhe conceda crdito. Neste caso, o Banco do Brasil (credor pignoratcio) tem direito posse da coisa empenhada. ii) Penhor especial: tal modalidade est sujeita a regras especficas. Em geral, o penhor especial constitui-se por meio de registro, e o bem onerado permanece na posse do devedor. O devedor detm a posse da coisa empenhada, para que ela possa gerar os frutos necessrios ao pagamento da obrigao. (1) Penhor rural: H dois tipos de penhor rural: o agrcola, que recai sobre colheitas pendentes ou em formao, frutos colhidos, mquinas e instrumentos de agricultura, lenha cortada, carvo vegetal ou animais de servio ordinrio em estabelecimento agrcola (CC, art. 1.442); e o pecurio, incidente sobre animais que integram a atividade pastoril, agrcola ou de laticnios (art. 1.444). (2) Penhor industrial e mercantil: Estes penhores recaem sobre insumos de atividade industrial ou comercial, tais como as mquinas, aparelhos, materiais, instrumentos ou animais utilizados na indstria, sal e bens destinados explorao de salinas, animais destinados industrializao de carne e derivados (CC, art. 1.447). 1
(3) Penhor de direitos e ttulos de crdito: O penhor de direitos
creditrios uma espcie interessante de garantia real que recai sobre os direitos (crditos) do devedor, possibilitando ao credor obter na fonte de receita do devedor os valores para recebimento do seu crdito. O penhor de direitos est previsto nos artigos 1.451 e seguintes do Cdigo Civil e deve ser constitudo mediante instrumento pblico ou particular, registrado no Registro de Ttulos e Documentos. (4) Penhor de veculos: Pode ser objeto de penhor o veculo individualizado ou de frota (tendo que ser precisamente descrito, especificando as caractersticas), sendo, entretanto excludos desse penhor os navios e aeronaves, que por disposio de lei especial so considerados objetos de hipoteca. preciso que haja instrumento pblico ou particular registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor, e anotado no certificado de propriedade. iii) Penhor legal: Em duas hipteses o penhor no nasce da vontade das partes, mas de previso direta da lei. Na primeira, os hospedeiros ou fornecedores de pousada ou alimento tm os seus crditos garantidos por penhor incidente sobre as bagagens, mveis, joias ou dinheiro que seus consumidores ou fregueses trazem s mos quando se encontram no albergue ou estabelecimento. Se, aps fartar-se no almoo, o consumidor percebe que esqueceu a carteira, o dono do restaurante tem o direito de ficar, por exemplo, com o relgio dele enquanto no paga a conta. Na segunda hiptese de penhor legal, o locador tem direito garantia real incidente sobre o mobilirio que se encontra no imvel locado. Se o locatrio no tiver oferecido cauo idnea, o locador pode reter bens do mobilirio que encontrar no prdio objeto de locao, a ttulo de garantia pignoratcia pelos aluguis vencidos e no pagos (CC, art. 1.467). Difere do penhor convencional porque, enquanto este visa prevenir o inadimplemento, o legal dele decorre. e) Extino: O penhor um direito real de garantia, portanto acessrio a uma dvida. Assim, as formas de extino da dvida so, tambm, formas de extino do penhor por via indireta (ex. pagamento, novao, remisso, confuso...). Porm, h causas que findam o penhor pela via direta. So elas: i) Falta de objeto: o bem penhorado se extingue/ perece; ii) Excusso: em razo da inadimplncia, pode o credor excutir o penhor, promovendo a ao judicial competente. Vendido o bem pela via judicial, extinto estar o penhor;
iii) Renncia: presume-se a renncia quando o credor consente a venda
do bem empenhado, sem reserva, ou ainda, quando devolve o bem ao devedor ou quando autoriza a substituio da garantia; 2) HIPOTECA a) Conceito e fundamento legal: um direito real, dentre os previstos no art. 1.225 do Cdigo Civil. A hipoteca a gravao de garantia sobre um imvel, visando cobrir/garantir o pagamento de uma dvida originria de uma obrigao, perdurando tal garantia enquanto a obrigao existe. Tal hipoteca conduz a confiana de que caso a dvida no seja resolvida, o credor ter preferncia total, podendo excuti-lo, alien-lo tudo com intuito de satisfazer a totalidade do seu crdito, bem como dos acessrios. O art. 1.473 estabelece quais objetos podem ser hipotecados. b) Partes: a parte que contrai a dvida o devedor, que detm a posse do bem. A outra parte, o credor hipotecrio, aquele que tem seu crdito garantido por hipoteca sobre bens do devedor. c) Constituio: a hipoteca deve ser registrada no Cartrio de Registro de Imveis no local do imvel, ou no de cada um deles, se o ttulo se referir a mais de um bem. A hipoteca no registrada no existe. d) Modalidades: existem trs modalidades de hipoteca: convencional, legal e judicial. i) Convencional: A hipoteca convencional aquela que se constitui por meio de um acordo de vontades celebrado entre o credor e o devedor da obrigao principal, podendo incidir sobre qualquer modalidade de prestao. ii) Legal: A hipoteca legal um favor concedido pela lei a certas pessoas. No deriva, portanto, do contrato, mas imposta por lei, visando proteger algumas pessoas que se encontram em determinadas situa-es ou que, por sua condio, merecem ser protegidas. , destarte, a qualidade do credor, e no do crdito, que justifica a sua constituio. A hipoteca legal est disposta no art. 1.489 do Cdigo Civil. iii) Judicial: A hipoteca judicial visa efetividade das decises judiciais. Por intermdio da hipoteca sobre os bens do vencido, a lei assegura ao exequente a satisfao do seu crdito. Todavia, o resultado almejado pelo legislador pode ser obtido pela imediata penhora dos bens do devedor, sem as delongas de um processo de especializao hipotecria. Por outro lado, ainda que o devedor venha a alienar os seus bens, em fraude execuo, tal alienao ser ineficaz perante o credor, que estar autorizado pelo juiz a 3
penhor-los, ainda que registrados em nome de terceiros (CPC, art.
593, II). Cumpre alertar que o direito de promover hipoteca judicial, decorrente de sentena condenatria, constitui efeito imediato da sentena, prevalecendo, depois de registrado, de modo absoluto, contra o adquirente, no se confundindo, pois, com o direito de penhorar bens alienados em fraude execuo, que supe fraude do alienante e m-f do terceiro adquirente, bem como a reduo do devedor insolvncia. e) Extino: O art. 1.499 do Cdigo Civil enumera as causas que conduzem extino da hipoteca: extino da obrigao principal, perecimento da coisa, resoluo da propriedade, renncia do credor, remisso, arrematao ou adjudicao. O rol constante do dispositivo acima no esgota as possveis hipteses de extino da hipoteca, que pode ocorrer, tambm, por exemplo, pela consolidao da propriedade, quando na mesma pessoa se concentram as qualidades de credor e dono do imvel; pela perempo legal, quando a hipoteca prorrogada pelas partes at perfazer trinta anos e ento se extinguir, surgindo em seu lugar uma nova, mediante a constituio de novo ttulo; pela anulao em virtude de fraude contra credores, quando o devedor insolvente oferece garantia real a algum dos seus credores (CC, art. 163) etc. 3) ANTRICRESE a) Conceito e fundamento legal: A anticrese direito real sobre coisa alheia, em que o credor recebe a posse de coisa frugfera, ficando autorizado a perceber-lhe os frutos e imput-los no pagamento da dvida. O fundamento legal se encontra no art. 1.506 e seguintes do Cdigo Civil. Trata-se de uma garantia estabelecida em favor do credor, que retm em seu poder imvel alheio, tendo o direito de explor-lo para pagar-se por suas prprias mos. Embora conhecida h sculos, pouco utilizada, recain-do a preferncia, hodiernamente, sobre a hipoteca. Apresenta o inconveniente de retirar do devedor a posse e gozo do imvel, transferindo-os para o credor. Este obrigado, por sua conta, a colher os frutos e pagar-se, como mencionado, com o seu prprio esforo. b) Partes: h o devedor e o credor, chamado de credor anticrtico. O credor anticrtico obrigado a conservar a coisa e administr-la de acordo com a sua finalidade natural, no podendo aplicar as rendas que auferir com a reteno do bem de raiz em outros negcios, mas somente no pagamento da obrigao garantida. Responde ele pelos frutos que por sua negligncia deixar de colher.
c) Constituio: Por escritura pblica e registro no Cartrio Imobilirio.
d) Extino: A anticrese, como todos os direitos reais de garantia, constitui relao jurdica acessria. A sua existncia depende, portanto, da relao obrigacional, cujo resgate visa assegurar. Assim, qualquer que seja a causa de extino desta, reflete na anticrese, pondo-lhe termo automaticamente. Sendo a anticrese direito real que recai sobre imvel, tambm se extingue pelo perecimento deste. Perecendo o objeto, perece o direito, como cedio. Todavia, ainda que o objeto da garantia esteja no seguro, o direito do credor no se sub-roga na indenizao paga pelo segurador. Igualmente, no se sub-roga na indenizao obtida pelo devedor, em caso de o prdio dado em garantia ser desapropriado (CC, art. 1.509, 2). Nas hipteses mencionadas, extingue-se a anticrese, subsistindo o crdito, porm sem a garantia real anterior. Por fim, extingue-se a anticrese pela caducidade, transcorridos quinze anos de sua transcrio (CC, art. 1.423). Entende o legislador, como observa Silvio Rodrigues5, que, se o credor no conseguiu, em to largo intervalo, pagar-se de seu crdito, decerto no mais conseguir, pois os frutos do imvel so basicamente insuficientes para o resgate da dvida. Ao credor remanescer, no obstante, a condio de quirografrio.