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CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD
Para iniciar el estudio de la responsabilidad fiscal del notario veremos que
quiere decir responsabilidad:
Conforme a la Real Academia: "Deuda, obligacin de reparar y satisfacer por
s o por otro, a consecuencia de delito de una culpa o de otra causa legal."
Segn Escriche: "La obligacin de reparar y satisfacer por s o por otro
cualquier prdida o dao que se hubiere causado a un tercero."
Nace la responsabilidad desde que aparece el ser humano, en los primeros
pueblos, la fuerza, la venganza, despus el Talin cubra la necesidad de reparar
el dao, cuyos resabios subsistieron en algunos pases al aplicar al falso denunciante
la misma pena que corresponda al acusado si la denuncia fuera cierta.
La evolucin del derecho ha dividido las distintas responsabilidades para resultar
diversas consecuencias: desde la pena corporal hasta la sola reparacin del dao.
Neri, en su Tratado de Derecho Notarial explica que la responsabilidad
deriva de la imputabilidad y que "el notario que desvirta sus atribuciones adems
de hacerse indigno de la profesin asume la responsabilidad de su proceder con
todas sus consecuencias.. . la imputabilidad notarial es un aspecto capitalsimo de
la funcin" y sostiene que: "Para que al escribano pblico se le pueda imputar
responsabilidad es menester que haya incurrido en dolo o culpa."
Desde mi punto de vista es claro que para que el Notario incurra en responsabilidad indudablemente debe haber incumplimiento de sus obligaciones.
CLASES DE RESPONSABILIDADES
Responsabilidad civil
La responsabilidad civil en derecho moderno nace del dao que produce una
conducta culpable o dolosa y en su caso, la tenencia o manejo de objetos peligrosos
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Nace de la conducta que las leyes tipifican como delictuosa, su consecuencia: la pena y tambin la reparacin del dao.
Responsabilidad administrativa
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Nuestro Cdigo Fiscal vigente no distingue sino que les atribuye responsabilidad solidaria, por igual, a los terceros obligados en parte, a los sustitutos, a los
deudores solidarios o a los que adquieren responsabilidad objetiva.
La crtica que hace Margin Manautou al legislador es porque "no a todo
tercero que incurre en responsabilidad pecuniaria puede sancionrsele, pues no es
lo mismo adquirirla voluntariamente o por entrar en posesin de bienes afectos
al pago de crditos fiscales, que adquirirla por haber dejado de cumplir con una
obligacin que trajo consigo que el sujeto pasivo omitiese parcial o totalmente
prestaciones que l origin" y recuerda que las leyes que obligan a auxiliar al fisco
mediante la labor de recaudacin no encuentran apoyo en la Constitucin, ya que
el artculo 5 9 establece que: "Nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa retribucin y sin su pleno consentimiento."
En mi concepto, la responsabilidad de los retenedores, liquidadores y recaudadores realmente es una responsabilidad subsidiaria, pero el inters primario de
obtener la contribucin al gasto pblico y la sancin que implica el incumplimiento de sus obligaciones justifica que la ley la considere responsabilidad solidaria.
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ello comete el delito defraudacin fiscal (artculo 108 fraccin 111 y artculo 109
fraccin 11) para qu sancionarlo con obligacin solidaria o multa, si la sancin
por delito fiscal no puede ser pecuniaria conforme al artculo 94.
SPTIMO.-si los textos legales obligan al Notario a "calcular bajo su
responsabilidad", las sanciones deben ser por errores en los clculos, o tambin
por no haber sido expensados o haber recibido un cheque sin fondos, cuando el
clculo es correcto y se le avisa a la autoridad fiscal los datos del contribuyente
que "se fue sin pagar" como en los casos de adjudicacin por remate judicial en
el que el rematado no comparece a la notara.
PARA ENCONTRAR RESPUESTA A ESTOS PLANTEAMIENTOS
DEBEMOS CONSIDERAR:
1. Somos los Notarios recaudadores si no tenemos la autoridad coercitiva
del Estado para cobrar contribuciones, si no somos autoridad, si la ley no nos da
medios de exigibilidad de los impuestos, si no estamos comprendidos en el listado
de autoridad recaudadora que hace el artculo 2? del Reglamento del Cdigo Fiscal
de la Federacin?
Qu es recaudar?
Conforme al Diccionario de la Real Academia recaudar es: "Cobrar o percibir caudales o efectoslasegurar, poner o tener en custodia, guardarlalcanzar,
conseguir con instancias o splicas lo que se desea"; conforme al Diccionario
para Juristas de Palomar recaudar es "del latn recapitare, recogerlcobrar o
percibir efectos o caudales".
No se refiere ninguna acepcin a la facultad coercitiva ni al concepto de
autoridad: S somos recaudadores, (aunque no autoridad recaudadora) obligados
a calcular el impuesto y entregarlo al fisco. En la actualidad son imperativas todas
las leyes fiscales que obligan al Notario a "enterar" los impuestos, que no es otra
cosa que "pagar, entregar dinero7' conforme al Diccionario de la Real Academia;
"entregar dinero en alguna oficina pblica", conforme al Diccionario para juristas
de Palomar. Somos recaudadores o cobradores del fisco, aunque no nos guste el
trmino, por el simple hecho de que debemos percibir, alcanzar, conseguir o
recoger los impuestos y los debemos asegurar, tenerlos en custodia o guardarlos
para poder pagarlos al fisco en los formatos autorizados, en la realidad sabemos
que esa es una de nuestras funciones y todos los das la realizamos.
Luego, si somos recaudadores, queda claro que el artculo 26 del Cdigo Fiscal
nos considera responsables solidarios, entonces si tenemos obligacin de recaudar
algn impuesto y no lo hacemos, seremos responsables de su pago por incumplir
con esa obligacin, que no podemos eludir ni en los casos ms difciles de percibirlo, como en la adjudicacin por remate judicial, recordemos que la Ley del
Notariado permite a los Notarios excusarse de actuar si los interesados no le
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anticipan los gastos, esto es, no debemos autorizar que se otorgue una escritura
si no aseguramos que los impuestos que genere podamos enterarlos al fisco.
Nuestra responsabilidad solidaria nace desde que incumplimos con la obligacin de recaudar los impuestos (a ms tardar antes de que venza el plazo para
pagarlos), una vez otorgada la escritura, y no, como en leyes anteriores, que
sancionaban por AUTORIZAR DEFINITIVAMENTE la escritura sin haberse
pagado los impuestos.
Cmo conciliamos las anteriores conclusiones, de que s somos recaudadores y responsables solidarios, con el artculo 73, respecto a que siempre que
se omita el pago de una contribucin cuya determinacin corresponda a los Notarios,
los accesorios sern a cargo exclusivamente de ellos y el principal a cargo del
contribuyente, salvo por su falsedad, en que los accesorios tambin sern a cargo
del contribuyente?
Si partimos de que somos responsables solidarios de la omisin, tendremos
que entender que los accesorios, si no cumplimos con la obligacin de determinar
el impuesto a tiempo, son por nuestra cuenta exclusiva, esto es, no son del
contribuyente, esta sancin va ms all de la solidaridad: el contribuyente no es
responsable solidario con el Notario por los accesorios. Y aunque el principal s
corresponde al contribuyente, ah s somos responsables solidarios, lo tendremos
que enterar al fisco, nos haya sido expensado o no.
Cabe aclarar que la falta de pago de la contribucin ya nos hace responsables de ella, pero si adems por culpa del Notario, que no liquid en tiempo,
no se pag, exime al contribuyente de los accesorios, no podramos, los Notarios,
repetir contra nuestro cliente sino por el principal.
La parte final de este artculo nos da cierta claridad respecto a la responsabilidad del Notario, ya que si hay inexactitud o falsedad en los datos que el
contribuyente proporciona al Notario, todo el impuesto y sus accesorios son a
cargo de ese contribuyente y no hay infraccin del Notario.
En este caso, de cualquier modo podra considerarse al Notario, si no infractor, responsable solidario conforme al artculo 26 que no distingue este supuesto.
Iniciamos este estudio con el concepto de responsabilidad, si el contribuyente
engaa al Notario y ste cumple con sus obligaciones de calcular el impuesto y
en su caso enterarlo tal y como resulte de los datos falsos, el Notario cumple sus
obligaciones y no incurre en responsabilidad. El artculo 26 inicia diciendo: Son
responsables solidarios ..., no dice que son sujetos pasivos de los impuestos u
obligados solidarios, sino responsables, lo que entraa el incumplimiento de obligaciones, dolo o culpa.
Ante el engao del contribuyente el Notario no puede ser responsable, sera
ir contra los principios del derecho: sancionar al inocente.
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o simulacin de actos o contratos, y el Notario resultara responsable por inducir a cometerlo o ayudar a su comisin, con sancin de prisin hasta por nueve
aos ms la mitad en caso de delito continuo y hasta por dos tercios de esas penas
en caso de tentativa.
La Ley del Impuesto Sobre la Renta tambin es fuente de responsabilidad
fiscal para el Notario:
El artculo segundo transitorio fraccin XLVIII, le impone obligacin de
asentar en la escritura declaracin del adquirente (banco adjudicatario o que
recibe en pago) que cumplir con la fraccin L del mismo artculo transitorio, este
artculo a su vez impone la obligacin de hacer constar en la escritura el costo
comprobado de adquisicin o la parte an no deducida de la inversin.
El artculo 94 seala que las personas morales no contribuyentes pagarn
Impuesto Sobre la Renta cuando enajenen inmuebles sujetndolas al captulo IV
del ttulo IV donde los Notarios calcularn el impuesto bajo su responsabilidad.
El artculo 109 que concede exenciones a personas fsicas por enajenacin
de casa habitacin, por donaciones, por enajenacin de parcelas o por dacin en
pago o adjudicacin judicial y que son aplicables en las escrituras notariales,
quedan bajo la responsabilidad del Notario, quien debe acreditar los extremos de
la exencin conforme a la ley y en su caso al reglamento.
El captulo de los ingresos por enajenacin de bienes es de cotidiana aplicacin notarial en virtud de que el artculo 154 seala que los Notarios "calcularn
el impuesto bajo su responsabilidad y lo enterarn en las oficinas autorizadas",
prcticamente igual que se establece en el artculo 157 del captulo de los ingresos
por adquisicin de bienes, que incluye entre otros a la donacin, la prescripcin
y a los casos en que se adquiera un bien cuyo avalo exceda en ms de un 10%
al precio, caso que el artculo 129-A del Reglamento refiere a la formalizacin
de contratos privados.
Para cumplir esa regla universal que nuestras autoridades fiscales pretenden
aplicar, el artculo 189 es otra fuente de responsabilidad fiscal de los Notarios al
establecer que "calcularn el impuesto bajo su responsabilidad, lo harn constar
en la escritura y lo enterarn mediante declaracin.. ." esto cuando, enajenan
bienes personas no residentes en territorio nacional.
Si la enajenacin se realiza a plazos, el artculo 165 del Reglamento obliga
al Notario a hacer constar en la escritura la forma en que se garantice el inters
fiscal, previa aceptacin de la autoridad recaudadora, aceptacin que es necesaria,
dicho sea de paso, en todos los casos de garanta del inters fiscal, tanto en los
dems casos de Impuesto Sobre la Renta por Enajenacin a plazos como de
Impuesto al Valor Agregado, siendo tambin fuente de responsabilidad fiscal del
Notario su verificacin.
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b) Si se lo adjudica el trabajador, deber ser libre de todo gravamen, impuestos y derechos fiscales".
Hay quien pretende ver en este artculo una autntica exencin de impuestos
y derechos, cuando realmente la transmisin de propiedad est gravada tanto con
impuestos federales como locales que debern ser cubiertos independientemente
que los pague el trabajador, el patrn o el rematado y para que el trabajador reciba
el inmueble libre de impuestos y derechos tendr que preverse en el procedimiento
cmo se cubrirn stos, y no hasta que el expediente se encuentre en la notara,
convencer al Notario de la supuesta exencin.
La interpretacin a las normas fiscales y no fiscales que realizan los jueces,
cuando en sus sentencias adjudican en lugar de declarar fincado un remate o
aprobarlo o al tener por renunciado un derecho, en vez de aprobar su cesin,
tambin son fuente de responsabilidad fiscal del Notario.
Las resoluciones miscelneas y las circulares son probablemente las ms
peligrosas fuentes de responsabilidad del Notario, ms que fuentes: pozo de responsabilidades.
El Notario moderno tiene la obligacin de un continuo estudio y actualizacin
para ejercer con dignidad esta noble profesin y para no engordar la alcanca de
responsabilidades que es la notara.