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CARACTERES
Las sociedades no constituidas regularmente presentan estos caracteres:
a) Gozan de personalidad jurdica. La jurisprudencia ha calificado dicha
personalidad como precaria, porque en todo momento est expuesta a la
disolucin a pedido de cualquier socio, y limitada, porque no se admite el
atributo del patrimonio social para los bienes registrables, como as tambin
porque los socios no pueden resistir las ejecuciones que se dirijan en su contra
invocando la personalidad de la sociedad.
b) Sus socios -o quienes contrataron a su nombre- responden ilimitada,
solidaria y no subsidiariamente, vale decir - siguiendo el texto del doctor
Bertola (1) - que los socios no pueden invocar el beneficio de excusin ni las
limitaciones que se funden en el contrato social.
c) Son representadas por cualquiera de los socios quedando obligadas
por sus actos aun cuando sean notoriamente extraos a su objeto social.
Aunque hubiera un contrato social que regulara la administracin y
representacin, cualquier socio obliga a la sociedad.
d) Pueden ejercer los derechos emergentes de los contratos que
celebren.
e) Ni la sociedad, ni sus socios, pueden invocar -entre s, ni frente a los
terceros- derechos o defensas nacidos del contrato social. No son oponibles
las clusulas contractuales entre los socios. Esto hace que, por ejemplo, no
sean exigibles por la sociedad los aportes que hayan comprometido los socios,
ni por los socios los beneficios derivados de la actividad social.
f) Los acreedores de la sociedad postergan a los acreedores particulares
de los socios respecto del patrimonio social, excepto sobre los bienes
registrables.
g) Segn una amplia lnea jurisprudencial predominante, la regla del
artculo 25 de la ley 19550 de sociedades comerciales (LSC), segn el cual la
existencia de la sociedad puede probarse por cualquier medio de prueba, no
implica amplitud en la apreciacin de la prueba, sino en los medios habilitados
para probar su existencia, lo que encuentra fundamento racional en las
gravosas consecuencias que derivan de la calificacin de sociedad de hecho
que se formule respecto de una relacin: a nivel pasivo, responsabilidad
ilimitada, solidaria y directa, (art. 23); a nivel activo, la cotitularidad (mediata)
sobre un establecimiento(2). A pesar de esta clara disposicin, la
jurisprudencia ha acentuado la interpretacin de la prueba por escrito.(3)
h) No procede la resolucin parcial sino slo la disolucin de la sociedad,
dada la imposibilidad de invocar el contrato social.
i) No procede la fusin o escisin de las sociedades no constituidas
regularmente.
j) No pueden ser titulares de bienes registrales. No se admite la titularidad
de bienes registrales por parte de este tipo de sociedades. Los bienes
registrales que adquiera la sociedad debern ser inscriptos a nombre de los
socios que componen la sociedad.
REGULARIZACIN. EFECTOS.
El proceso de regularizacin est normalizado por el artculo 22 de la
LSC. Algunos autores (4) denominan a este proceso, dada su similitud con el
establecido en el artculo 74 de la LSC, como transformacin impropia, si bien
es cierto que la ley no admite la trasformacin de una sociedad irregular o de
hecho en una sociedad regular, esta similitud en el proceso apunta a un
cambio de cobertura jurdica externa.
Los efectos de la regularizacin son:
1. La sociedad de hecho o irregular no se disuelve.
2. No hay transferencia de bienes salvo los registrables, por estar a
nombre de los socios y no de la sociedad de hecho.
3. No se aplica la ley de transferencia de fondos de comercio.
PROCEDIMIENTO.
El procedimiento de regularizacin est previsto en el artculo 22 de la
LSC. As, cualquiera de los socios puede pedir la regularizacin de la sociedad,
que se produce al adoptar la sociedad de hecho o irregular, bajo cualquiera de
los tipos previsto en la ley. Los socios que la soliciten debern comunicar en
forma fehaciente al resto de los socios su voluntad de regularizar. La
resolucin que apruebe el procedimiento de regularizacin debe ser adoptada
por el voto de la mayora de los socios, no teniendo en cuenta el porcentaje de
capital que cada socio tenga en la sociedad. El voto es personal y se computa
por socio.
Segn sea el tipo elegido de sociedad, sern las formalidades a
cumplimentar. Deber solicitarse la inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio en un plazo no mayor a 60 das contados desde el pedido de
regular.
La sociedad no se regularizar si no se obtiene la mayora necesaria, o si
el plazo para solicitar la inscripcin est vencido o si por cualquier motivo el
pedido de inscripcin fue rechazado; si se produce alguna de estas
situaciones, no puede volverse a pedir la regularizacin y la sociedad se
disuelve de pleno derecho debiendo estarse a lo dispuesto en la ley para la
disolucin y liquidacin de sociedades comerciales.
Notas:
(*) Profesor titular interino de las ctedra A y C de sociedades comerciales de la UCC,
carrera de contadores. Jefe de trabajos prcticos de la ctedra D de sociedades comerciales
de la UCC, carrera de administradores. Cursos de la especialidad para graduados. Investigador