JOSU S.

CAPTULO IV
DISCRIMINACIN
El cdigo penal del Per tipifica el delito de discriminacin en el artculo 323 , que a la
fecha ha sufrido dos modificaciones de las cuales la ms reciente se dio el ao 2014
cuyo texto es el siguiente:
Artculo 323. Discriminacin e incitacin a la discriminacin
El que, por s o mediante terceros, discrimina a una o ms personas o grupo
de personas, o incita o promueve en forma pblica actos discriminatorios,
por motivo racial, religioso, sexual, de factor gentico, filiacin, edad,
discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural, indumentaria, opinin
poltica o de cualquier ndole, o condicin econmica, con el objeto de anular
o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la
persona, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
aos, ni mayor de tres o con prestacin de servicios a la comunidad de
sesenta a ciento veinte jornadas.
Si el agente es funcionario o servidor pblico la pena ser no menor de dos,
ni mayor de cuatro aos e inhabilitacin conforme al numeral 2 del artculo
36.
La misma pena privativa de libertad sealada en el prrafo anterior se
impondr si la discriminacin, la incitacin o promocin de actos
discriminatorios se ha materializado mediante actos de violencia fsica o
mental o a travs de internet u otro medio anlogo.

LA DISCRIMINACIN Y OTRAS CONCEPCIONES:

Sobre el referido artculo el jurista Pea Cabrera, manifiesta haciendo una introduccin
que la carta poltica, , reconoce el pluralismo y la diversidad, . Dicho
reconocimiento, se ampara en el reconocimiento de la dignidad humana y, desde una
plataforma ontolgica y cultural, de que si bien todos los ciudadanos, son portadores
de personalidad y autonoma subjetiva, es sabido tambin, que se diferencian en
merito a patrones, de orden tnico, sexual, ideolgico y cultural. As reza el inc. 2) del
articulo 2 de la ley fundamental, al sostener que: Nadie puede ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de
cualquier otra ndole.
Adems de nuestra constitucin poltica cabe sealar que el derecho a no ser
discriminado por diversos motivos se encuentra protegido en diferentes instrumentos
de nivel internacional como se puede mencionar a los siguientes:
La Declaracin Universal de los Derechos humanos, prescribe:

En su art. 1 se refiere a que todos los seres humanos nacen libres e iguales en
dignidad y derechos y, dotados como estn, de razn y conciencia, deben
comportarse fraternalmente los unos con los otros,
En el art. 2 numeral 1, se refiere a que toda persona tiene todos los derechos y
libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo,
idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social,
posicin econmica, nacimiento.
Y en su art 23 numeral 1, dispone que toda persona tiene derecho, sin distincin ni
discriminacin alguna, a igual salario por trabajo igual.

Tambin se puede mencionar a la Declaracin Americana De Los Derechos Y Deberes

Del Hombre, la convencin N 111 de Ginebra, la declaracin de las naciones unidas
sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial, la Convencin
Americana sobre los Derechos Humanos, la Declaracin de Raza y los prejuicios
raciales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Pea Cabrera, desarrolla los artculos que de algn modo se refieren al tema de la
discriminacin en cada uno de los instrumentos normativos arriba mencionados, pero
adems manifiesta con cierta indignacin lo siguiente:
Lastimosa mente, debemos decir, que la declaracin contenida en el
precepto constitucional as como en los convenios y tratados
internacionales, que no tiene reflejo en la realidad social, cuando an somos
testigos de resabios de antao, donde la caracterstica tnica (racial), es lo
que determina el trato entre los ciudadanos; cuando se observa prcticas
discriminatorias, en el decurso de la cotidianeidad de los individuos, cuando
vemos que ciertas personas son maltratadas pblica o privadamente- , por
no ajustarse a ciertos estndares de una sociedad, que no se muestra lo
suficientemente abierta para todos

Es que la ley nos dice una cosa, que todos deben ser tratados por igual, no obstante
las estructuras sociales, expresan algo distinto, que no deja de ser paradjico, segn
la nueva descripcin de la sociedad moderna.
Tambin manifiesta que los actos discriminatorios: han de verse cuando las
personas reciben un trato desigual, con respecto a sus congneres, ante contextos,
donde a un ciudadano le es negado un derecho, solo por ser de una determinada raza
(negro chino, mulato), por su opcin sexual (gay, lesbiana), por carecer de un estatus
socio- econmico elevado (estratos ms bajos de la sociedad) asi como el sexo
(hombre o mujer) y las personas discapacitadas

TIPIFICACIN DEL DELITO DE DISCRIMINACIN EN EL CP PERUANO

BIEN JURDICO:
El Bien Jurdico es la igualdad, la igualdad debe ser definida como aquella
conformidad de una cosa con otra en naturaleza, calidad o cantidad, de la que se
desprenden diversas consecuencias jurdicas.
Jurdicamente, la igualdad quiere decir que la ley no establece distinciones
individuales respecto de aquellas personas de similares caractersticas, ya que a todas
ellas se les reconocen los mismos derechos y las mismas posibilidades. No puede
hablarse de igualdad, aun cuando exista semejanza humana, porque no todas las
personas tienen el mismo grado de inteligencia, fortaleza, de belleza, de iniciativa de
valor, etc., por razones naturales.
Segn Bernal Pulido, el principio y derecho a la igualdad se proyectan en dos niveles
distintos: La igualdad ante la ley y la igualdad en la ley.
El primer nivel se refiere a la eficacia vinculante de los mandatos de igualdad en
aplicacin administrativa y jurisdiccional de la ley y las relaciones entre particulares.
El segundo nivel, en cambio, alude al carcter que define a la igualdad como un
derecho fundamental es decir, a su eficacia vinculante frente al legislador.
TIPICIDAD OBJETIVA
a. SUJETO ACTIVO:
Cualquier persona, que por accin u omisin distinga, excluya, restrinja o prefiera, por
motivos de gnero, raza, etnia, idioma, religin, situacin econmica, enfermedad,
discapacidad, estado civil; que impidiere o dificulte el ejercicio de un derecho
legalmente establecido.
El enunciado normativo no exige en principio alguna cualidad especial, para ser
considerado autor, sin embargo el revestimiento de la funcin pblica, hace que la
conducta bsica se convierta en circunstancia agravante, conforme se desprende del
segundo prrafo del artculo 323 del CP.
La conducta tpica, puede realizase a travs de la accin propia del agente (de propia
mano) o, a travs de una persona, que acta con ceguera sobre los hechos o afecto a
una circunstancia de inimputabilidad, dando lugar a una autora mediata, conforme se
devela de la propia descripcin tpica.
Asimismo vemos, que segn la nueva redaccin normativa, se elevan a actos de
autora conductas de instigacin, cuando se dice que la modalidad del injusto tpico,
puede configurarse tambin, cuando el agente incita o promueve en forma pblica
actos discriminatorios; basta a efectos de punicin, que la conducta sea idnea,
para que terceras personas, se vean decididas a cometer actos de discriminacin, sin
necesidad de verificar que aquellos se hayan producido.
Los actos puros de participacin delictiva, toman lugar, cuando se facilita de ciertos
medios al autor, para que esta pueda perfeccionar la realizacin tpica.
b. SUJETO PASIVO:

Sera cualquier persona, grupo de personas o asociaciones, que por accin u omisin
se le impidiere o dificultare el ejercicio de un derecho legalmente establecido o le sea
violado un derecho humano (libertad, seguridad, igualdad, dignidad, etc.), la cual en
realidad seria el sujeto pasivo de la accin, pues siguiendo la sistemtica seguida en el
Ttulo XIV-A del CP, diramos que el sujeto ofendido es la Comunidad Universal, al ser
constituido como un delito contra la Humanidad.
Pea Cabrera manifiesta al respecto lo siguiente Es en esa lnea, que observamos
mayores reparos, al no observar fundamento suficiente, para estar frente a la
vulneracin de normas de ius cogens. Mxime, si la reaccin punitiva cuenta con una
intensidad de escasa gravedad, careciendo, por ende, del rigor punitivo que merecen
estos injustos.
c. MODALIDAD TPICA
En principio debemos definir el trmino discriminacin.
GARCA PELAYO Y OSORIO, nos dicen que la discriminacin consiste en separar,
distinguir o diferenciar una cosa de otra, o bien desde el PUNTO DE VISTA SOCIAL,
significa dar trato de inferioridad a una persona o colectividad por motivos raciales,
religiosos, polticos, econmicos, de origen, etc.
La discriminacin es : Racial. Desigual trato, en cuanto a prerrogativas, derechos y
consideracin social, etc., que se establece entre individuos pertenecientes a razas
distintas.
Por tanto, se entender por discriminacin, la anulacin o alteracin de la igualdad de
oportunidades o de trato, requerimientos de personal, a los requisitos para acceder a
los centros de educacin, formacin tcnica y profesional, que implique un trato
diferenciado basado en motivos de raza, sexo, religin, opinin, origen social,
condicin econmica, estado civil, edad o de cualquier ndole.
Los actos de discriminacin pueden manifestar a su vez u trato degradante, ello
suceder cuando se afecta gravemente la personalidad humana, a la dignidad de la
vctima, que ms se asemeja al tipo penal de tortura.
El segundo prrafo del articulado, se ha previsto como agravante, la condicin del
autor de funcionario y/o servidor pblico; cualidad funcional, que no resulta suficiente
para poder aplicar dicha agravacin, al REQUERIRSE ACREDITAR, que la comisin
del delito obedeci al aprovechamiento y/o prevalimiento del cargo pblico.
El ltimo prrafo del injusto de discriminacin, la misma pena privativa de libertad se
impondr si la discriminacin se ha materializado mediante actos de violencia fsica o
mental o a travs de internet u otro medio anlogo.
Los actos de discriminacin pueden ir aparejados con actos violentos, mediante
afectacin a la integridad corporal o amenaza de lesionar bienes jurdicos
fundamentales, pero, la concrecin ya de dichas acciones
determinan el
desplazamiento de la tipicidad a los delitos de lesiones, donde el acento del disvalor,
se basa esencialmente en la lesin de la salud de las personas. Debindose desdear
lo dicho, si es que la violencia o la amenaza, no cuenta con la suficiente aptitud para

lesionar con suficiente gravedad al bien jurdico, de manera que serian faltas contra las
personas o en su defecto el delito de coacciones.
Podra decirse que en este ltimo caso, puede admitirse un concurso delictivo, donde
la aplicacin de la sancin sera absorbida penalmente por el delito de lesiones, al
tener el delito de Discriminacin, una pena de dos a cuatro aos de pena privativa de
libertad, pudindose incrementar la pena, segn lo establecido en los artculos 48 y
50 del CP.

TIPO SUBJETIVO
Es una figura penalizada solo en su variante dolosa, conciencia y voluntad de
realizacin tpica; el agente sabe que esta realizando actos de discriminacin, con
suficiente aptitud y/o idoneidad, para anular o menoscabar al reconocimiento, goce o
ejercicio de los derechos de la persona.
Dicho lo anterior, vemos aparte del dolo, el comportamiento subjetivo del injusto viene
informado por un nimo de naturaleza trascendente.