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LA SENTENCIA ESTIMATORIA DE AMPARO CONTRA ACTOS

ADMINISTRATIVOS DE EFECTOS PARTICULARES

HORACIO JESUS GONZALEZ HERNANDEZ

UNIVERSIDAD CENTROCCIDENTAL LISANDRO ALVARADO

BARQUISIMETO, ABRIL DE 2006

ii

LA SENTENCIA ESTIMATORIA DE AMPARO CONTRA ACTOS


ADMINISTRATIVOS DE EFECTOS PARTICULARES

Por

Horacio Jess Gonzlez Hernndez


Doctor en Derecho

Trabajo de Ascenso presentado para optar a la categora


de Agregado en el escalafn del Personal Docente y de
Investigacin

UNIVERSIDAD CENTROCCIDENTAL LISANDRO ALVARADO


Decanato de Administracin y Contadura

Barquisimeto, abril de 2006

iii

LA SENTENCIA ESTIMATORIA DE AMPARO CONTRA ACTOS


ADMINISTRATIVOS DE EFECTOS PARTICULARES

Por

Horacio Jess Gonzlez Hernndez


Doctor en Derecho

Trabajo aprobado

_________________

____________________

__________________________

Barquisimeto, abril de 2006

iv

LA SENTENCIA ESTIMATORIA DE AMPARO CONTRA ACTOS


ADMINISTRATIVOS DE EFECTOS PARTICULARES

RESUMEN

El anlisis de los efectos de la sentencia estimatoria de amparo autnomo contra


acto administrativo de efectos particulares, es de gran importancia, porque cada da el
amparo, debido a lo largo de los procesos existentes en el ordenamiento jurdico vigente1,
se presenta como una alternativa de justicia rpida y expedita; ahora bien, cuando se intenta
un amparo autnomo contra la violacin o amenaza de violacin originada en un acto
administrativo y el juez declara con lugar la accin, ordenando el restablecimiento de la
situacin jurdica infringida, se presenta el dilema de que le sucede al acto administrativo
que origin la lesin, debido a que la doctrina y la jurisprudencia le niegan los efectos
anulatorios a la sentencia estimatoria de amparo; en este marco, se emprende la tarea de
encontrar una solucin que unifique criterios y ofrecer una solucin nica al problema. En
este sentido, se realiza est investigacin y del anlisis efectuado, se concluye que la
sentencia estimatoria de amparo en estudio, s puede producir efectos anulatorios, pero
nicamente, hacia el futuro y que debe ser manifestado as, expresamente por el juez en la
sentencia estimatoria, correspondiente.

Nota del Autor: No obstante que la Constitucin Bolivariana de Venezuela predica la oralidad, celeridad y
sencillez del proceso ex artculos 257 y 26 eiusdem

ABSTRACT
DECLARATORY JUDGEMENT REGARDING ADMINISTRATIVE ACTS OF
INDIVIDUAL EFFECTS
The analysis of the effects of a declaratory judgement based on a suit seeking help
against administrative acts of individual effects ('amparo autnomo', which is comparable
to both the '1983 Section' suit or the habeas corpus in common law systems), constitutes a
matter of of great importance because it represents a considerably faster and expeditious
alternative in terms of time length, than an ordinary claim routed through the ordinary
procedures applicable according to the current legislation.

Once the decision has awarded to the plaintiff any form of injuction (preliminary,
permanent or both) besides a declaratory judgement against the harm or threat of harm of
constitutional rights based on an administrative individual act, there remain the dilemma of
determining the further validity of the said unconstitutional act henceforward, based on the
fact that the most current opinions and jurisprudence are in accord by affirming that such
declaratory judgements in this matters may not produce nullifying against the
administrative act that caused the original claim.

Given these apparent contradictions and dichotomy between the notions of


declaratory judgements, the general opinion of specialized authors in the field and the
current trends in jurisprudence, the task consists of finding a unifying solution to the
problem.

Based on the previous assumptions and the main problem, this investigation and its
analysis purports to conclude that the said declaratory judgements can indeed produce
nullifying effects against the individual administrative act that caused the harm or threat of
harm that constitute the claim, but only henceforward from the time of the affirmative
decision, and in such cases, the judgement should award that as a permanent injuction.

vi

NDICE GENERAL

Pgina

INTRODUCCIN ............................................................................................................. 9
CAPITULO I ................................................................................................................... 21
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ...................................................................... 21
Objetivos de la Investigacin .................................................................................... 32
Justificacin e Importancia ....................................................................................... 33
CAPITULO II .................................................................................................................. 38
MARCO METODOLGICO....................................................................................... 38
Naturaleza de la Investigacin .................................................................................. 39
Procedimiento Metodolgico .................................................................................... 43
Fuentes de Datos....................................................................................................... 44
Tcnicas e instrumentos para la recoleccin de datos ................................................ 46
Tcnicas para el anlisis e interpretacin de la Informacin ...................................... 47
CAPTULO III................................................................................................................. 51
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN............................................................ 51
Antecedentes Doctrinales.......................................................................................... 54
Antecedentes Jurisprudenciales................................................................................. 59
Antecedentes Histrico-Legales................................................................................ 61
CAPTULO IV................................................................................................................. 72
EL ACTO ADMINISTRATIVO Y LA ACCIN DE NULIDAD ................................ 72
El acto Administrativo y la accin de nulidad ........................................................... 73
Funcin administrativa ............................................................................................. 74
La distincin entre acto y hecho jurdico y no jurdico .............................................. 82

vii

Clasificacin de la Funcin Administrativa............................................................... 86


Actos no jurdicos..................................................................................................... 89
Actos jurdicos.......................................................................................................... 92
Concepto de Acto Administrativo ............................................................................. 92
Actos que agotan o no, la va administrativa ........................................................... 102
Actos discrecionales y actos reglados: .................................................................... 103
Actos firmes y consentidos y actos confirmatorios.................................................. 106
Actos favorables y de gravamen ............................................................................. 106
Actos expresos y presuntos ..................................................................................... 107
Nulidades de los Actos Administrativos.................................................................. 107
Las Nulidades en el Derecho Venezolano ............................................................... 123
Nulidad Absoluta y Relativa ................................................................................... 132
Autotutela Administrativa y Correccin de Errores Materiales................................ 137
CAPITULO V ................................................................................................................ 141
LA ACCION DE AMPARO CONSTITUCIONAL EN VENEZUELA ...................... 141
Amparo Constitucional ........................................................................................... 142
Concepto Restringido ............................................................................................. 144
Modalidades de La Accin de Amparo ................................................................... 147
Sujeto Activo.......................................................................................................... 148
Sujeto Pasivo .......................................................................................................... 148
Objeto Del Amparo ................................................................................................ 149
Amparo Contra Norma ........................................................................................... 150
Amparo Contra Decisin Judicial ........................................................................... 154
Amparo Contra Acto Administrativo ...................................................................... 155
Requisitos de Admisibilidad de la Accin............................................................... 161
De la Competencia.................................................................................................. 162
Del Procedimiento .................................................................................................. 166
Inicio del Procedimiento de Amparo Autnomo ..................................................... 167
Documentos Fundamentales de la Accin............................................................... 167

viii

De la Admisin y del Saneamiento ......................................................................... 168


De las notificaciones a las partes y al Ministerio Pblico ........................................ 168
De la Audiencia Oral y Pblica............................................................................... 169
Consecuencias de la inasistencia de las partes a la audiencia ................................... 169
De los Litis Consortes............................................................................................. 170
De las Pruebas y del Principio de Inmediacin........................................................ 170
De la Sentencia....................................................................................................... 171
De la Apelacin y Consulta obligatoria................................................................... 172
Del Procedimiento en Segunda Instancia ................................................................ 173
Obligacin de Conservar Registros ......................................................................... 173
Poderes del Juez de Amparo ................................................................................... 174
Del Procedimiento de Amparo contra Sentencia ..................................................... 174
Del procedimiento en el Amparo Sobrevenido ........................................................ 175
Procedimiento cuando el Juez es el agraviante ........................................................ 177
Procedimiento contra Personas distintas al Juez de Causa ....................................... 178
Del Amparo Autnomo contra Acto Administrativo ............................................... 178
CAPITULO VI............................................................................................................... 183
ANLISIS Y DISCUSION DE LA INFORMACION................................................ 183
CAPTULO VII ............................................................................................................. 232
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES........................................................... 232
BIBLIOGRAFIA............................................................................................................ 236

INTRODUCCI N
Tradicionalmente, segn ensea Aragn Reyes2, de acuerdo con el esquema
kelseniano, se haba sostenido que las funciones caractersticas del sistema de control
constitucional estaban orientadas fundamentalmente hacia la adecuacin de las leyes al
marco constitucional y la resolucin de conflictos de competencia. No obstante, establece
el citado autor, en la actualidad, es intil negar que la funcin principal de la jurisdiccin
constitucional estribe en la proteccin de los derechos fundamentales, lo que constituye,
entre otras cosas, que nuestra jurisdiccin constitucional, se aproxime al sistema
norteamericano de justicia constitucional, como bien lo ha reseado el Profesor Brewer
Carias3, en nuestro medio.

Dentro de este escenario, esa funcin protectora de derechos esenciales se


materializa a travs de la accin de amparo, por ello, parafraseando al Profesor Aragn
Reyes, profundizar en el anlisis de este recurso implica preocuparse, en buena medida, por
la salud del sistema judicial en general y, particularmente, por la pureza y ausencia de

Aragn Reyes, Manuel: PROBLEMAS DEL RECURSO DE AMPARO. Instituto de Derecho Pblico
Comparado de la Universidad Carlos III de Madrid, Seminario sobre la Reforma del Recurso de Amparo, 25
de abril de 2003, documento disponible en lnea: www.uc3m.es/uc3m/inst/MGP/semrecamp-prog.htm
3
Brewer Carias, Allan R.: LA CONSTITUCIN EUROPEA, EL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL
EFECTIVA Y LA REGULACIN DEL DERECHO DE AMPARO (Una aproximacin desde el punto de
vista
del
derecho
constitucional
iberoamericano)
Disponible
en
la
pgina
Web
http://www.allanbrewercarias.com/nuevo/getdata2.php?type=2&id=3136, en cuyo trabajo se puede leer lo
siguiente: Esto implica, por otra parte, que el recurso de amparo se podra interponer directamente contra
el acto lesivo, sin que se tengan que agotar otras vas judiciales, es decir, sin que tenga que tener un carcter
subsidiario como sucede en Alemania y en Espaa, donde en definitiva el recurso siempre se tiene que
interponer contra la decisin judicial que agote las vas ordinarias previas
-

10

contradicciones de las decisiones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de


Justicia.

Ahora bien, lo primero que se constata al enfrentarse con el amparo, es que se trata
de un proceso con un buen nmero de problemas. Un aforismo de Elas Canetti, citado por
Aragn Reyes, expresa que todo lo importante, por el hecho de serlo, siempre es
problemtico, quizs por ello, el amparo constitucional est rodeado de problemas, habida
consideracin de la relevancia de esta institucin jurdica, pero tambin por su deficiente
regulacin dentro del ordenamiento jurdico patrio4, aun cuando sta excede, en mucho, a la
de otros pases iberoamericanos.

En este sentido, el recurso de amparo segn el precitado doctrinario, es


problemtico por una doble razn: porque es importante y porque est mal
estructurado Los problemas derivados de la primera razn habr que sobrellevarlos,
pero los derivados de la segunda deben necesariamente, ser resueltos.

Sin embargo, el discurso, no pretende tratar todos los problemas relativos al recurso
de amparo, puesto que ello precisara de mucho ms espacio, por lo que solo se reflexionar

N ot a del a ut or : Sobr e l a m a l a est r uct ur a ci n del a m par o, va se Ri ca r do Hen r quez La


Roch e An l i si s Cr t i co de l a Le y Or g n i ca de Am pa r o sobr e Der ech os y Ga r an t a s
C on st i t u ci on a l es p u bl i ca d o en el l i br o d e l a s XI I I Jor n a d a s I ber oa m er i can a s d e
Der ech o Pr oc esa l en Mxi c o, edi t a do p or l a UNAM, docum en t o [Di sp on i bl e] en l n ea :
h tt p : / / www. bi bl i o jur i d i ca . or g/ l i br os/ l i br o. h tm?l =592 Pr im er a edicin : 1993 In stituto de
In vest i ga ci on es Jur di ca s Cir cui t o Mar i o de l a Cue va s/ n , Ci uda d Un i ver si t ar i a Mxi c o.

11

sobre el problema que genera la sentencia estimatoria de amparo en materia de actos


administrativos de efectos particulares.

En virtud de ello, sta es una investigacin de pretensiones limitadas en tiempo y


espacio, aunque se refiera a aspectos del amparo que tienen capital importancia, y han sido
objeto de debate doctrinal, pero sin que ese debate en el que se ha participado, pueda en
modo alguno, considerarse cerrado, por el contrario, contina abierto porque las cuestiones
que lo suscitan permanecen todava sin una adecuada solucin jurisprudencial o legal, dada
la multiplicidad de interpretaciones generadas en ambos sectores.

En primer lugar, hay que destacar del recurso o accin de amparo, su necesidad,
esto es, su obligada existencia mientras la Constitucin no sea reformada, nica va posible
en el ordenamiento vigente para hacerlo desaparecer, considerando que del contenido del
artculo 27 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela, no se deriva su
disponibilidad legislativa, entendida sta, no como una libertad del legislador para hacer
desaparecer el amparo, sino para ampliarlo.

Pero adems de ser necesario el recurso de amparo es conveniente. Lo fuey an


sigue siendo sobre todo, en los aos iniciales de vigencia de la constitucin abrogada,
cuando los rganos judiciales ordinarios comenzaron a gestar una doctrina de amparo, de la
cual fueron pioneros eximios jueces venezolanos, entre ellos el Dr. Alirio Abreu Burelli y

12

el Dr. Jos Rafael Mendoza5, por solo citar dos de ellos, siendo evidente que a pesar de que
el poder judicial no tena una cultura constitucional slida, por estar acostumbrados los
operadores de justicia a juzgar conforme a razones de estricta legalidad y no de
constitucionalidad, hubo jueces, como los nombrados, que estructuraron una doctrina del
Amparo, que en su mayor parte aun persiste.

As fue como los tribunales, previo a la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y
Garantas Constitucionales, cumplieron una importante funcin educadora y legitimadora,
como dice Aragn Reyes6:
Educadora para nuestra cultura jurdica y para los jueces y tribunales, sin
duda alguna, pero tambin legitimadora en cuanto que a travs del amparo los
ciudadanos adquirieron la conviccin de que los derechos fundamentales eran
tutelados, como directamente eficaces exConstitutione y, en definitiva, que se
disfrutaban desde la entrada en vigor del texto constitucional (Omissis)
Pero hay una razn ms, y definitiva, para apoyar la conveniencia del recurso
de amparo: que slo a su travs puede realizarse la labor de concrecin de los
derechos fundamentales y la unificacin de la doctrina sobre ellos. Ese sentido
objetivo del recurso de amparo, mediante el cual cumple el Tribunal
Constitucional con la funcin de supremo intrprete de los derechos
fundamentales, hace que la prescripcin contenida en el art. 123.1 CE haya que
entenderla como un gran acierto de los constituyentes. Esa funcin de supremo
intrprete de los derechos fundamentales ni podra realizarla el Tribunal
Supremo, que no es el intrprete supremo de la Constitucin (y que pondra en
riesgo la unidad de interpretacin de la Constitucin misma, que requiere de un
nico supremo intrprete), ni se ejercera plenamente slo a travs de los
procesos de inconstitucionalidad de la ley. Es el recurso de amparo el que
garantiza, de manera completa, que el Tribunal, como supremo intrprete de la
Constitucin, es el supremo intrprete de los derechos fundamentales

Nota del autor: El Dr. Jos Rafael Mendoza en su condicin de Juez Primero de Primera Instancia en lo
Civil y Mercantil del estado Lara, fue uno de los pioneros del amparo, en el clebre caso del festival de la
Voz de Oro, caso Alfredo Sadel.
6
Aragn Reyes, Manuel. ponencia 25 aos de Justicia Constitucional en Espaa documento disponible en
lnea en el sitio www.us.es/cidc/Ponencias/justicia/Manuel%20Aragon.pdf En el VIII Congreso
Iberoamericano de Derecho Constitucional, Sevilla Espaa del 03 al 05 de diciembre de 2003.

13

De all que, estudiar el Amparo Constitucional resulte una tarea gratificante, porque
por su intermedio se sabe de la importancia de la institucin, sin la cual no tendran ningn
valor los derechos y garantas consagrados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela, puesto que no tiene ningn valor el contar con la previsin constitucional de
derechos y garantas, si no se dispone de un medio expedito de proteccin de los mismos, lo
que ha motivado a diversos estudiosos a afirmar que los derechos valen tanto como las
garantas que se tiene para su efectiva defensa.

As pues, en la historia constitucional venezolana, la Constitucin de 1961 consagr


por primera vez, en el artculo 49, el recurso de amparo como medio de proteccin de las
garantas y derechos en caso de que stos fuesen vulnerados y recientemente, la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999) consagra tambin en su
artculo 27 el recurso en estudio, pero adems ampla el catlogo de derechos y garantas, al
punto de considerarse la ms garantista de todas las Cartas Fundamentales que han regido
en Venezuela hasta ahora y paradigma de las constituciones latinoamericanas.

No obstante, la consagracin constitucional del amparo en 1961, ste no alcanza su


verdadera dimensin sino hasta el 22 de enero de 1988, con la entrada en vigencia de la ley
que lo regula, la cual fue someramente reformada el 27 de septiembre del mismo ao7, pese

Nota del autor: La reforma abraz exclusivamente el artculo 8 de la Ley Orgnica de Amparo sobre
Derechos y Garantas Constitucionales, el que ha sido posteriormente interpretado extensivamente, para
alcanzar a las Altas Autoridades no previstas en ella, pero que por ser autoridades del mismo rango de las
primigeniamente establecidas, quedaron resguardas por la referida normativa como competencia exclusiva y
excluyente del Tribunal Supremo de Justicia, lo que permiti a la Sala Constitucional dictar sentencia en los
casos conocidos como Emery Mata Milln contra el Ministro del Interior y Justicia, Ignacio Luis Arcaya,
Vice-Ministro del Interior y Justicia, Alexis Aponte y la ciudadana Yelitza de Jess Santaella Hernndez, bajo

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a ello, an continan presentndose inconvenientes con la interpretacin de la normativa


prevista en la misma, dada la imprecisin del articulado y los vacos existentes, cual es el
caso del contenido del artculo 5 del referido instrumento legal.

En efecto, el precitado artculo 5 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y


Garantas Constitucionales dispone efectivamente que procede la accin de amparo contra
todo acto administrativo, pero no establece el alcance de la sentencia estimatoria en estos
casos, presentndose la problemtica relativa al tratamiento que debe drsele al acto
administrativo y a sus efectos, una vez restablecida la situacin jurdica infringida, por
cuanto no se encuentra en la ley comentada ninguna disposicin al respecto, considerando
que la problemtica en cuestin constituye el eje en torno al cual gira la presente
investigacin, en virtud de la cual, se pretende establecer criterios unificadores que
contribuyan a mantener la uniformidad del sistema jurdico patrio.

En este orden de ideas, es conveniente sealar que se han asumido diversas


posiciones tanto a nivel doctrinario como jurisprudencial, pero no se ha llegado an a una
conclusin unnime, de all que, un sector considerable de la doctrina afirme que la
solucin estriba en darle al administrado un plazo para que, una vez restituida la situacin
el N 01 del 20/01/2000, al igual que la sentencia del 20/01/2000, caso Gustavo Ramrez Monja contra el
Ministerio de Justicia, de Relaciones Interiores, de Defensa, de Relaciones Exteriores, de la Secretara de la
Presidencia, la Procuradura General de la Repblica y el Ministerio Pblico, bajo ponencia del Magistrado
Presidente del Tribunal Supremo de Justicia, Dr. Ivan Rincn Urdaneta, cuyo extracto relevante para el punto
tratado consagra lo siguiente: ...Como puede apreciarse, ha sido la intencin de los redactores de la Carta
Magna someter al Tribunal Supremo de Justicia y en especial, a esta Sala, el conocimiento de las demandas
relativas a la inconstitucionalidad de las actuaciones u omisiones de las ms altas autoridades del Estado criterio orgnico- dentro de las cuales -y slo a ttulo enunciativo- se encuentran las contempladas en el
artculo 8 antes aludido".

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jurdica infringida, intente el recurso de nulidad correspondiente, sosteniendo que, de no


hacerlo en ese plazo, se genera el decaimiento del amparo otorgado.

En contraposicin a ello, otros doctrinantes defienden la idea de que lo conveniente


es notificar al Ministerio Pblico para que ste intente la nulidad del acto8, por cuanto
existe un inters de la ciudadana en eliminar del espectro jurdico un acto que violenta
derechos de particulares, y finalmente, otros autores han sostenido la tesis de que debe
acudirse a la legislacin comparada, en el sentido de otorgar un plazo para intentar la
nulidad o al procedimiento establecido en la Ley Orgnica de Rgimen Municipal9, que al
igual que la legislacin comparada, prev el otorgamiento de un plazo para intentar la
accin de nulidad respectiva.

Desde el punto de vista jurisprudencial, no es ms clara la situacin, as se tiene que


la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo es reacia a aceptar la nulidad del acto
administrativo por va de amparo, acogiendo en algunas sentencias la tesis de otorgar un

Nota del autor: El artculo 130 del Cdigo de Procedimiento Civil pauta unas acciones que puede intentar el
Fiscal del Ministerio Pblico, a tenor de lo siguiente: El Ministerio Pblico puede proponer la demanda en
las causas relativas a la oposicin y anulacin del matrimonio, interdiccin e inhabilitacin en los mismos
casos y trminos establecidos en el Cdigo Civil para el Sndico Procurador Municipal y en cualesquiera otras
causas autorizadas por la ley. Pero el Ministerio Pblico carece de norma atributiva de competencia para
interponer la accin objeto del presente comentario.
9
Nota del autor: Establecer analgicamente el procedimiento pautado por el artculo 178 de la Ley Orgnica
de Rgimen Municipal, hoy derogada, violenta el principio de identidad que es necesario exista entre la
norma cuya analoga se pretende y la norma a aplicar analgicamente, dado que esta norma lo que estableca
es que recibido de los vecinos, en nmero no menor del 10%, la solicitud de reconsideracin de una
Ordenanza, el Municipio deber decidir, dicha reconsideracin, en un lapso de sesenta das, lo que no
suspende o interrumpe los efectos de la Ordenanza, cuya reconsideracin fue solicitada. Pero esta norma,
aplicada al mbito judicial, implicara que el Juez reconsidere su sentencia, lo que es violatorio, del artculo
252 que establece: Despus de pronunciada la sentencia definitiva o la interlocutoria sujeta a apelacin, no
podr revocarla ni reformarla el Tribunal que la haya pronunciado...

16

plazo para que el administrado intente la nulidad del acto, no obstante los vaivenes que esta
posicin ha sufrido.

Por su parte, el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional, decreta el


amparo cuando hay violaciones constitucionales en actos administrativos, pero no se
pronuncia (por regla general) en cuanto los efectos de la sentencia estimatoria10, y
finalmente, algunos de los Tribunales Contencioso Administrativos Regionales siguen la
doctrina de la Corte Primera y otros no emiten pronunciamiento alguno con relacin al acto
administrativo.

Por otro lado, se encuentra la posicin de la Doctora Rondn de Sans, quien critica
la posicin de la negativa a ultranzas de concederle efectos anulatorios a la sentencia
estimatoria de amparo contra actos administrativo y sostiene que el juez debe revisar caso
por caso y, de esa forma decidir sobre los efectos de la sentencia y de ser anulatoria, stos
efectos regirn hacia el futuro.

Frente a esta situacin, la presente investigacin escoge estudiar el criterio de


Rondn de Sans, al igual que las tesis opuestas, para lograr un esquema dialctico, que
permita afirmar o no, que la sentencia estimatoria, admisoria o que declara con lugar el
amparo, anula o no, el acto que origina la lesin, estudiando consecuencialmente, que
10

Nota del Autor: Tal y como se resear en el texto del presente trabajo, se conocen unas cuantas sentencias
de Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, que anularon los actos administrativos donde ocurri
la violacin constitucional, como es el caso de sentencia dictada en el caso Agropecuaria Doble R, de fecha
4/11/2003 documento disponible en lnea: http://www.tsj.gov.ve./decisiones/scon/noviembre/3052-04110303-2151.htm

17

sucede con el acto administrativo, de acogerse la opcin no anulatoria o por el contrario,


verificado por va de amparo que hubo alguna violacin constitucional, el acto tiene que ser
nulo, en cuyo caso debe precisarse los efectos de la nulidad en el tiempo, pero todo ello,
tratando de lograr una solucin general y no casustica.

La obra se divide en dos grandes reas que se reparten entre s, en siete captulos.
Los captulos, sin embargo, pueden tener una o varias secciones y subsecciones, segn lo
requieran el propsito de claridad y sistematizacin.

Dentro de este contexto, en el Captulo I se delimita el problema bajo examen


dentro de un marco general y especfico, planteando como objeto de estudio el anlisis de
LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA ESTIMATORIA DE AMPARO CONTRA
ACTOS ADMINISTRATIVOS DE EFECTOS PARTICULARES y como objetivos
especficos, se busca definir el concepto de acto administrativo y las caractersticas de la
accin de nulidad, explicar las nociones fundamentales del amparo constitucional, con
especial referencia al amparo contra acto administrativo, analizar las diferentes posiciones
doctrinales y jurisprudenciales sobre la nulidad de actos administrativos por va de amparo,
as como analizar el fenmeno de la cosa juzgada y su relacin con el amparo como accin
o como derecho, para poder clarificar que ocurre con la decisin y la cosa juzgada, al
dictarse una sentencia estimatoria de amparo para, finalmente, generar la explicacin de por
qu la sentencia estimatoria de amparo contra acto administrativo de efectos particulares
constituye una va idnea para anular los mismos.

18

En el captulo II, se presenta la metodologa empleada, es decir, el camino para


manejar la informacin, hacer el anlisis del problema y llegar a las conclusiones
respectivas, considerando que el estudio investigativo se desarroll dentro del marco de una
investigacin documental, empleando como tcnicas de recoleccin de informacin el
subrayado as como la elaboracin de fichas bibliogrficas y, una vez obtenida la
informacin de fuentes primarias y secundarias, la informacin se interpret, para
finalmente generar los resultados que se indican en las conclusiones.

En el captulo III, se presentan los antecedentes de la investigacin, histricos,


doctrinales y legislativos de la institucin bajo estudio, para cumplir con exigencias
reglamentarias en los trabajos de ascenso, planteando de lege ferenda que en una futura
reforma del mismo, se debe eliminar, todo aquello que presente el trabajo como un
proyecto de tesis.

En el captulo IV se desarrolla, otra parte del marco terico de la investigacin. En


el desarrollo de este captulo, se profundiza en el estudio de los actos administrativos como
categora general de los actos jurdicos y se efecta un somero anlisis de la teora general
de las nulidades de los mismos, todo ello, con el objeto de establecer si es o no posible,
anular un acto administrativo por va distinta del recurso ordinario de nulidad, habida
cuenta que si bien es cierto el recurso de amparo es de ndole constitucional, no es menos
cierto que por tener Venezuela una actitud bifronte frente al acto inconstitucional, el mismo
puede ser desaplicado por cualquier juez que conozca de ello, en virtud del artculo 334 de
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela o puede ser anulado en forma

19

concentrada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia con fundamento en
lo previsto en el artculo 259 de la Carta Magna, segn el cual, la jurisdiccin contenciosa
administrativa puede anular por contrariedad a derecho los actos administrativos de que
conozca en su sede.

El Captulo anterior, genera el siguienteCaptulo Vque desarrolla todo lo


concerniente a las clases y tipos de amparo, as como sus respectivos procedimientos, con
las modificaciones introducidas por la jurisprudencia normativa del Tribunal Supremo de
Justicia, tanto en su Sala Constitucional, como en la Sala Poltico Administrativa, esta
ltima en los supuestos de amparos intentados conjuntamente con nulidad de acto
administrativo, es artculo 5 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales.

El Captulo VI, a pesar que en los dos captulos anteriores, el discurso tom un giro
dialctico, es decir, discutiendo las tesis con las cuales no se esta de acuerdo y hacindose
eco de aquellas con las cuales se comulga, se procedi al anlisis y discusin de la
informacin obtenida, para tratar de generar una propuesta unificadora al problema
planteado, discurriendo entre otras cosas en relacin a los juicios de cognicin abreviada, a
la necesidad de cambiar de paradigma sobre la extraordinariedad del amparo, lo que se
justifica en los sistemas que siguen el esquema europeo, por cuanto el Tribunal
Constitucional, no se encuentra ubicado dentro del poder judicial, mientras que la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, si se encuentra en dicho poder y, por otra
parte, si es obligacin la desaplicacin de normas, ex articulo 334 Constitucional y, siendo

20

la Sentencia y el Acto Administrativo de efectos particulares, una norma individualizada, al


caso concreto, la forma de desaplicarla, es mediante su nulidad, cuando tales actos,
sentencial o administrativo, violenten derechos humanos, ello emerja del mimo acto y no se
requiera una cognicin mayor..

Consecuencia de lo anterior, se propone que los jueces en su sentencia declaren los


efectos de las mismas y en una futura reforma de la ley en estudio, se establezcan
claramente los efectos de la sentencia estimatoria de amparo en sede contencioso
administrativa y mientras ello no suceda, se recomienda a los jueces que cuando decidan
este tipo de amparos, determinen el alcance de sus decisiones, estableciendo la nulidad en
forma expresa, todo ello, abandonando la tesis de la extraordinariedad del amparo, en la
forma arriba expuesta.

21

CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

22

El Amparo Constitucional es una de las instituciones ms importantes con las que


cuenta el ciudadano para proteger los derechos y garantas que estn establecidos en la
Constitucin, los cuales no tendran operatividad de no ser por la existencia de esta
herramienta jurdica.

Amparar, segn el Diccionario de la Real Academia (1970), significa favorecer,


proteger y proviene del latn anteperare, prevenir y desde el punto de vista jurdico se
puede decir que es un remedio para proteger los derechos fundamentales consagrados en la
Constitucin Nacional.

Segn Escobar Fornos11, El amparo es un medio procesal que tiene por objeto
velar por el cumplimiento de los derechos y garantas constitucionales (funcin primordial)
y dems disposiciones de la constitucin y leyes constitucionales.

Este derecho fue consagrado por primera vez en el ordenamiento jurdico patrio, en
la Constitucin de 1961, especficamente en el artculo 49, pero para que dicho derecho
alcanzara la relevancia que hoy tiene, fue necesario esperar veintisiete (27) aos hasta la
promulgacin de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales
el 22 de enero de 1988, sufriendo una reforma el 27 de septiembre del mismo ao.

11

Escobar Fornos, Ivan. El Amparo. 1ed. Bogot. Colombia. 1990. Pg.35

23

Los diez y ocho aos de vigencia de dicha ley han dado origen a infinidad de
interpretaciones, las cuales han formado un cuerpo jurisprudencial que ha permitido un
vasto desarrollo de la misma, a travs del anlisis de dicha ley y la aclaratoria de las dudas
que han ido surgiendo con su aplicacin.

Sin embargo, en algunas oportunidades existen posiciones divergentes respecto a la


interpretacin de ciertas normas contenidas en sta, cual es el caso del artculo 5 de la
referida Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, el cual
autoriza la accin de amparo (autnoma) contra todo acto administrativo, ejemplificando
que pueden (adems) ser actuaciones materiales, vas de hecho, abstenciones u omisiones,
considerando que este deber ser normativo ha sido desarticulado por la praxis jurdica.

En efecto, este desconocimiento de la normativa legal expresa tuvo su mxima


expresin inicial -no en sentido cronolgico- en el caso Manuel J. Sosa Deneaux, cuando el
Supremo de la poca, estableci el criterio jurisprudencial de negarle el carcter anulatorio
a la accin de amparo autnomo contra actos administrativos y es as como, en fecha 11 de
mayo de 1992, con ponencia de la Magistrada Josefina Calcao de Temeltas, expediente N
8.033, en el caso ya citado, la Sala Poltico Administrativa de la extinta Corte Suprema de
Justicia, estableci lo siguiente:
De la trascripcin parcial del libelo, se aprecia claramente que el accionante
pretende, por la va de una accin de amparo autnoma, obtener la nulidad del
acto administrativo emanado del Ministro de Relaciones Exteriores, mediante la
cual se le dict auto de responsabilidad administrativa... Ahora bien tal
planteamiento resulta a todas luces inadmisible, habida cuenta, como lo ha
sostenido reiteradamente esta Sala, que los efectos de una accin de amparo son
restablecedores de la situacin jurdica infringida y nunca anulatorios, para lo

24

cual existen otras vas de derecho en nuestro ordenamiento jurdico, como sera
especficamente la accin de nulidad ante los rganos de la jurisdiccin
contencioso-administrativa, para lograr la satisfaccin completa a las
pretensiones del actor (Pierre Tapia, mayo 1992:81).

El criterio supra sealado, se ha mantenido hasta el presente salvo raras


excepciones, por consiguiente, es la antinomia entre el hecho normado y la realidad jurdica
que vive el pas, el detonante que ha servido de entramado para iniciar una investigacin
como la presente, que tiene por norte, tratar de saber si es posible anular un acto
administrativo mediante el uso del dispositivo procesal del amparo autnomo o si, por el
contrario, ello est reservado a las acciones de nulidad previstas como monopolio de la
jurisdiccin contencioso administrativa, por mandato del dispositivo tcnico establecido en
el artculo 259 constitucional, que pauta:

Artculo 259. La jurisdiccin contencioso administrativa corresponde al


Tribunal Supremo de Justicia y a los dems tribunales que determine la ley. Los
rganos de la jurisdiccin contencioso administrativa son competentes para
anular los actos administrativos generales o individuales contrarios a
derecho, incluso por desviacin de poder; condenar al pago de sumas de dinero
y a la reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la
Administracin; conocer de reclamos por la prestacin de servicios pblicos y
disponer lo necesario para el restablecimiento de las situaciones jurdicas
subjetivas lesionadas por la actividad administrativa.(Negrillas del autor).

En este orden de ideas y por razones metodolgicas, se ha querido circunscribir el


diseo de la tesis a los actos administrativos de efectos particulares, ya que extenderlos a
los de efectos generales, si bien es posible en una misma investigacin, obliga a ser
exhaustivo en el tratamiento de ambos recursos de nulidad, implicando una extensin
considerable, aunado al hecho de que la Sala Constitucional ha mostrado la tendencia a
convertir ese tipo de amparos en recursos de nulidad, cual sucedi con el tratamiento dado a

25

los crditos indexados (Gaceta Extraordinaria

5579 - 22/03/2002), adems de la

problemtica que surge con la accin popular de inconstitucionalidad, todo lo cual, hizo
necesario delimitar el problema planteado dentro del mbito exclusivo de los actos
administrativos de efectos particulares.

Pero otra de las dudas sobre la posibilidad de utilizar el recurso de amparo a los
fines del presente estudio, nace en virtud de que la precitada norma de la Ley Orgnica de
Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, si bien se refiere a actos
administrativos, cuando ejemplifica, enumera actos, que tcnicamente hablando, no lo son,
como es el caso de las vas de hecho, las actuaciones materiales de la administracin, las
abstenciones y las omisiones de sta.

Por otra parte, doctrinantes patrios como Linarez Benzo, han estatuido que el
amparo produce cosa juzgada formal, considerando que esta apreciacin ha complicado el
panorama jurdico del amparo, mientras que otros autores como Chavero Gasdik, opinan
que el proceso de amparo produce cosa juzgada material, por lo que resulta necesario
establecer si el recurso o accin de amparo puede concebirse como productor o no de cosa
juzgada y, en caso de obtener una respuesta afirmativa, es imprescindible determinar cul
es el efecto de ella.

Otro elemento de perturbacin en el cuadro anotado, ha sido generado por la


opinin de la ex Magistrada Hildergard Rondn de Sans, quien salv su voto en el auto
denegatorio de admisin del juicio arriba mencionado, caso Manuel J. Sosa Deneaux, de

26

fecha 11 de mayo de 1992, en el cual se estableci el criterio jurisprudencial de negarle el


carcter anulatorio a la accin de amparo autnomo contra acto administrativo, voto
salvado en el cual parcialmente indic lo siguiente:

La suscrita Dra. Hildegard Rondn de Sans, salva su voto, por disentir de


sus colegas del fallo que antecede que declarar improcedente la demanda de
amparo constitucional ejercida, fundndose exclusivamente en el criterio de que
los efectos de una accin de amparo no pueden ser anulatorios. Al efecto,
observa la disidente que, por una parte resulta contradictoria la afirmacin
contenida en el fallo de que, "...Los efectos de una accin de amparo son
restablecedores de la situacin jurdica infringida y nunca anulatorios",
sealando as, que existe una contraposicin entre el efecto anulatorio y el
efecto restablecedor, cuando, por el contrario, este ltimo comprende al
primero, ya que al ejercerse el amparo contra un acto formal de la
Administracin la nica va para restablecer la situacin lesionada es su
anulacin A juicio de quien disiente no puede negarse a priori el efecto
anulatorio del amparo, sino que corresponde al Juez, caso por caso, determinar
cul es el alcance que ha de atribuirle a la decisin que constata en un acto,
vicios que lesionan los derechos o las garantas constitucionales del actor
(Auto de la Sala Poltico-Administrativa del 11 de mayo de 1992, con ponencia
de la Magistrado Dra. Josefina Calcao de Temeltas, en el juicio de Manuel J.
Sosa Deneaux, en el expediente N 8.033) (Resaltado de la tesis).

No obstante lo anterior, la Corte Suprema de Justicia en Sala Poltico


Administrativa, dict la sentencia Tarjetas Banvenez, con ponencia de la Magistrada
Josefina Calcao de Temeltas, en fecha 10 de julio de 1991, recopilada por Ramrez &
Garay, en la cual estableci la procedencia del amparo autnomo y del amparo contra acto
administrativo, presentando ambas modalidades, marcadas diferencias en cuanto a su
naturaleza y efectos:

A tal fin, el texto de la ley prev fundamentalmente dos mecanismos


procesales: la accin autnoma de amparo, y la acumulacin de sta con otro
tipo de acciones o recursos. Ambas modalidades de ejercicio difieren

27

sustancialmente en cuanto a su naturaleza y consecuencias jurdicas. En efecto,


en el primer caso, al ser una accin que se ejercita en forma autnoma,
independiente, no vinculada ni subordinada a ningn otro recurso o
procedimiento, es indudable que esa accin, as ejercida, debe ser, por su
naturaleza restablecedora, capaz, suficiente y adecuada para lograr que el
mandamiento de amparo que se otorgue se baste por s solo, sin necesidad de
acudir a otro u otros procedimientos judiciales, para volver las cosas al estado
en que se encontraban para el momento de la vulneracin y hacer desaparecer
definitivamente el acto o hecho lesivo o perturbador... (Ramrez & Garay, T
118:733).

A pesar de la sentencia arriba reseada, la Corte Primera de lo Contencioso


Administrativo, en decisin del 10 de febrero de 2000 (Consultada en original), neg en
forma absoluta la posibilidad de anular actos administrativos va amparo, en los trminos
siguientes:
...la primera parte del artculo 5 antes analizado, contiene -como se dijo- una
declaracin general de posibilidad del procedimiento de amparo contra diversas
posibilidades administrativas, esto es: a) acto administrativo; b) actuaciones
materiales, c) vas de hecho; d) abstenciones u omisiones; pero esta
declaracin general la cual operara cuando no exista un procedimiento
ordinario que garantice la proteccin constitucional, la segunda parte de la
norma establece una condicin, o si se quiere, una limitacin a aquella
generalidad, y no otra cosa puede derivarse del adverbio circunstancial
cuando..., para establecer una condicional, as sealada... De modo que, al
interponerse el procedimiento de amparo en una de las posibilidades
enumeradas en la primera parte de la norma, se condiciona -su admisibilidad- a
que se interponga conjuntamente con el recurso contencioso-administrativo de
anulacin, y no de manera autnoma. Este razonamiento es suficiente para esta
Corte para establecer la inadmisibilidad de un procedimiento de amparo
autnomo contra un acto administrativo...

El panorama arriba reseado es generador de la duda sobre la posibilidad de que


una accin autnoma de amparo, sea de suyo, suficiente para enervar en nulidad un acto
administrativo de efectos particulares, de all, el planteamiento del problema objeto de la
investigacin. Pero, antes de abordar dicha situacin problemtica, es importante analizar lo

28

concerniente a la procedencia de la accin de amparo constitucional, para lo cual es


necesario hacer referencia al artculo 2 de la prenombrada Ley de Amparo sobre Derechos
y Garantas Constitucionales, que establece:
Artculo 2. La accin de amparo procede contra cualquier hecho, acto u omisin
provenientes de los rganos del Poder Pblico Nacional, Estadal o Municipal.
Tambin procede contra el hecho, acto u omisin originados por ciudadanos,
personas jurdicas, grupos u organizaciones privadas que hayan violado, violen
o amenacen violar cualquiera de las garantas o derechos amparados por esta
Ley.

Al respecto, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia ha sealado


reiteradamente que ...Se entender como amenaza vlida para la procedencia de la accin
de amparo aquella que sea inminente...(Requena: 2003:26-27).

En el orden de ideas anterior, se tiene que el objeto del presente estudio est
previsto en la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales en su
artculo 5, cuyo texto es del tenor siguiente:
Artculo 5: La accin de amparo constitucional procede contra todo acto
administrativo: actuaciones materiales, vas de hecho, abstenciones u omisiones
que violen o amenacen violar un derecho o una garanta constitucionales,
cuando no exista un medio procesal, sumario y eficaz acorde con la proteccin
constitucional.
Cuando la accin de amparo se ejerza contra actos administrativos de efectos
particulares o contra abstenciones o negativas de la Administracin, podr
formularse ante el Juez Contencioso-Administrativo competente, si lo hubiere
en la localidad conjuntamente con el recurso contencioso-administrativo de
anulacin de actos administrativos o contra las conductas omisivas,
respectivamente, que se ejerza. En estos casos, el Juez en forma breve, sumaria,
efectiva y conforme a lo establecido en el artculo 2212 si lo considera
12

Nota del Autor: El artculo comentado, hoy eliminado por nefasta decisin del Pleno de la extinta Corte
Suprema de Justicia, pareci suprimir las medidas cautelares dentro del Amparo, pero a pesar de ello, adems
de haberlo establecido la propia sentencia comentada, hoy da ello es posible, sobre la base del artculo 26 de
la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. En este sentido, la Sala Constitucional del Tribunal

29

procedente para la proteccin constitucional, suspender los efectos del acto


recurrido como garanta de dicho derecho constitucional violado, mientras dure
el juicio.
Pargrafo nico: Cuando se ejerza la accin de amparo contra acto
administrativo conjuntamente con el recurso contencioso-administrativo que se
fundamente en la violacin de un derecho constitucional, el ejercicio del
recurso proceder en cualquier tiempo, aun despus de transcurridos los lapsos
de caducidad previstos en la Ley y no ser necesario el agotamiento de la va
administrativa13
Supremo de Justicia ha establecido la procedencia de las denominadas cautelares diferenciadas, anticipativas
y autosatisfactivas. Sobre este tema, vase la conferencia dictada por la Dra. Mara Elena Toro Dupouy, en las
XVIII Jornadas Domnguez Escovar en honor al Maestro Eloy Lares Martnez, La Jurisdiccin ContenciosoAdministrativa en la Jurisprudencia de la Sala Constitucional al establecer: As, el amparo como remedio
judicial es una forma diferenciada de tutela jurisdiccional de los derechos y garantas constitucionales, cuyo
propsito es garantizar a su titular, frente a la violacin o amenaza de violacin de uno de tales derechos y
garantas, la continuidad de su goce y de su ejercicio, a travs del otorgamiento de un remedio especfico que,
a objeto de restablecer la situacin jurdica infringida, evite la materializacin o permanencia del hecho lesivo
y de sus efectos. Se trata de una forma de tutela que, por el rango de los derechos a que atiende, exige el
otorgamiento de un remedio jurisdiccional diferenciado, un tratamiento procesal urgente y una ejecucin
pronta de la sentencia que la acuerde. (Cfr. v.s. de Moiss A. Troconis V. n S.S.C. N 95 de 15.03.00)
13

Nota del Autor: El tutor del presente trabajo, Dr. Vctor Hernndez Mendible, en la Revista N 15 de la
Procuradura General de la Repblica, en ensayo denominado El Articulo 22 de la Ley Orgnica de Amparo
en la Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia (A propsito de la sentencia de 21 de mayo de 1996, que
declaro su inconstitucionalidad), estableci, en forma premonitoria y como conclusin: Quizs esta
sentencia constituya el golpe de gracia que necesitaba nuestro derecho constitucional, para que de una vez por
todas, se revisen algunos aspectos de la justicia constitucional que han estado olvidados, o por decir lo menos,
adormecidos durante la vigente Constitucin. [La abrogada de 1961] Consideramos que se deben separar de
una buena vez las competencias que corresponden a la Sala Constitucional o a la Corte Constitucional, de las
competencias que corresponden a las otras Salas de la Corte Suprema de Justicia, de esta manera se evitara
que Magistrados formados en otras reas del derecho distintas de la constitucional o de la jurdico-poltica
resuelvan asuntos de tal naturaleza, sin otorgarle la interpretacin adecuada al texto constitucional. Se hace
cada da ms necesario la creacin de la Sala Constitucional o de una Corte Constitucional, con la finalidad de
que establezca un cuerpo jurisprudencial slido en lo que respecta a la interpretacin de la Constitucin y que
esta Sala o Corte sea el nico rgano jurisdiccional a quien se le atribuya la competencia para conocer del
amparo contra el Poder Pblico, lo que va a redundar no slo en el establecimiento de una verdadera
seguridad jurdica para los ciudadanos, sino que adems contribuir a descongestionar a los rganos
jurisdiccionales ordinarios, logrndose de esta manera que estos se dediquen a seguir las pautas establecidas
por la jurisprudencia de la Sala o Corte Constitucional a la hora de resolver los asuntos de su competencia.
Durante la vigencia de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, se ha
producido una amparitis, que condujo a que en la prctica la jurisdiccin contencioso administrativa, se
colapsara, por la manera irresponsable como algunos abogados y jueces han entendido la aplicacin de la Ley.
De tal situacin ha tenido conocimiento la Sala Poltico Administrativa, quien ha tenido que hacer uso de su
competencia de avocamiento, en ms de una ocasin para corregir y resolver las situaciones producidas por
algunas decisiones judiciales de los tribunales inferiores. Tal situacin ha conducido a la formulacin de los
planteamientos destinados a reformar la Ley, lo cual como sabemos no es nada fcil, dado el trmite
legislativo que se debe cumplir para lograrlo. Es la hora de que el legislador, escuche a los Magistrados del
Mximo Tribunal, a quienes les ha correspondido la no envidiable tarea de conocer, interpretar, aplicar y
finalmente anular parcialmente, la Ley Orgnica de Amparo, as como a los especialistas en materia
constitucional a los fines de extraer las enseanzas que nos ha legado, durante casi dos lustros de vigencia la
referida Ley, para proceder a efectuarle los cambios que sean necesarios. Por ltimo, debemos hacer votos

30

De la trascripcin anterior, se deduce del primer aparte del artculo en estudio, que
el amparo procede contra todo acto administrativo y es en este tipo de amparos
especficamente donde surge la problemtica analizada.

En efecto, cuando se intenta el amparo autnomo contra acto administrativo de


efectos particulares, la sentencia estimatoria, admisoria o exequible, ordena el
restablecimiento de la situacin jurdica infringida, pero no anula dicho acto, segn la
doctrina y jurisprudencia dominante en el pas, que ha sostenido mayoritariamente que el
acto formal de la administracin queda en una especie de limbo jurdico, por cuanto se
encuentra vigente pero sin efectos, respecto a lo cual, otros opinan que la sentencia
produce la nulidad del acto y mientras algunos autores afirman que se le debe otorgar un
plazo al accionante para que intente la nulidad respectiva.

A los efectos de apoyar las razones por las cuales no se debe producir la anulacin
del acto de la administracin, se alega el carcter de cosa juzgada formal,14 preclusin de
todos los lapsos o haberse agotado todos los recursos, que produce la sentencia de amparo.

porque esta decisin, no vaya a significar un freno al estado de evolucin que ha logrado, en medio de tantos
tropiezos, la justicia constitucional en VenezuelaTomado de documento [Disponible] en lnea:
http://www.zur2.com/fp/15/con15.htm.
14
Nota del Autor: La Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en el caso Virgilio Elas
Velsquez Estrada contra el acto administrativo de efectos particulares contenido en la Resolucin N 1703,
emanada del Ministerio de Agricultura y Cra (hoy Ministerio de Produccin y Comercio), en fecha 30 de
abril de 1999 bajo ponencia del Magistrado Hadel Mostafa Paolini, Exp. N 16.568, del 19/06/2001 sentencia
N 01107, diferenci la cosa juzgada de los actos definitivamente firmes de la siguiente forma: Por lo que
respecta a la mencionada firmeza de los actos administrativos en sede administrativa y a la revisin de oficio
contenida en los artculos transcritos, observa esta Sala, que la firmeza de los actos administrativos en sede
administrativa, se debe diferenciar de la cosa juzgada judicial, en tanto y cuanto, a la primera se le vincula con
el acto administrativo definitivo no sujeto a revisin ordinaria en sede administrativa (ya sea porque el acto
caus estado al agotarse la va administrativa, pero est sujeto a la impugnacin judicial; o porque adquiri
firmeza al no ser impugnado); mientras que el segundo, la cosa juzgada judicial, se refiere a la imposibilidad

31

Ahora bien, esta situacin se predica en el caso del amparo autnomo contra acto
administrativo, no as, cuando se intenta contra sentencia, por cuanto no hay discusin que,
en este caso, es posible que se produzca la nulidad de la sentencia contra la cual se recurre
y, por ende, la sentencia estimatoria en el caso del amparo contra norma, podra producir la
nulidad y subsiguiente reposicin de la causa al estado en que el juez -que resulte
subjetivamente competente- dicte una nueva sentencia.

Hechas las anteriores observaciones, cabe preguntarse: Por qu la sentencia


estimatoria de amparo contra sentencia judicial puede tener efectos anulatorios y no as la
producida en amparo contra acto administrativo?, Acaso el acto administrativo es superior
en rango jerrquico a la sentencia que dictan los tribunales?, Cmo restablecer, en el
sentido del artculo 27 constitucional, la situacin jurdica infringida por un acto, sin
eliminar la causa que lo produce, que no es otra que el acto mismo?, Es necesario que el
administrado intente la nulidad de un acto administrativo, cuando en ste se han producido
violaciones de orden constitucional y el juez mediante el amparo autnomo ha restablecido
la situacin jurdica infringida?

Sobre la base de las consideraciones anteriores, el estudio a realizar pretende


analizar los efectos anulatorios de la sentencia estimatoria de amparo autnomo contra los
actos administrativos de efectos particulares, en funcin de la obligacin que tiene el
o impedimento para el juez de volver a decidir sobre hechos ya decididos, cuando los sujetos, el objeto y el
ttulo sean los mismos (artculos 272 y 273 del Cdigo de Procedimiento Civil, que diferencian la cosa
juzgada formal de la material)

32

Estado de tutelar los derechos de los administrados de manera efectiva, cuyos resultados
sern de gran importancia tanto para los administrados como para los jueces, porque se
tendr unanimidad de opinin a la hora de solicitar este tipo de amparos y se unificarn
criterios tiles al momento de decidir estos recursos.

Objetivos de la Investigacin

Objetivo General

Demostrar que la nulidad de los actos administrativos de efectos particulares puede


obtenerse mediante una sentencia estimatoria de Amparo Constitucional.

Objetivos Especficos

Definir el concepto de acto administrativo y las caractersticas de la accin de


nulidad.

Explicar las nociones fundamentales del amparo constitucional, con especial


referencia al amparo contra acto administrativo.

Analizar las posiciones doctrinales y jurisprudenciales establecidas sobre la nulidad


de actos administrativos por va de amparo.

Generar criterios unificadores sobre los efectos de la sentencia estimatoria de


amparo como va apta para anular actos administrativos de efectos particulares.

33

Justificacin e Importancia

Toda investigacin, adems de dar respuesta a los objetivos planteados, reviste una
particular importancia dentro de la lnea en la cual est enmarcada, y en este sentido, es
menester destacar que el presente estudio goza de gran relevancia dentro del mbito
jurdico, especialmente en la esfera constitucional, puesto que tiene por norte unificar los
diferentes criterios que se han adoptado acerca del alcance de los efectos que debe producir
la sentencia estimatoria de amparo autnomo contra actos administrativos de efectos
particulares.

En efecto, dentro de este marco jurdico existen al menos tres posiciones que
otorgan efectos diferentes a la sentencia en estudio: en primer lugar, los que defienden la
tesis de otorgar un plazo para que se intente la nulidad del acto administrativo que origin
la lesin despus de sentenciado el amparo; en segundo lugar, un grupo compuesto por
estudiosos del Derecho que afirman que el amparo autnomo le resta eficacia al acto
administrativo, pero manteniendo su validez, y finalmente, existe una tercera tendencia que
opina que la sentencia estimatoria, eventualmente, s anula el acto administrativo
cuestionado.

Las posiciones doctrinarias antes reseadas pueden reducirse a dos grandes grupos,
los que sostienen que la sentencia estimatoria de amparo autnomo contra acto
administrativo es anulatoria y los que sostienen que el carcter restablecedor de la accin de

34

amparo impide que produzca efectos constitutivos, como el de la nulidad del acto
administrativo de efectos particulares.

Ahora bien, ante esta situacin se asume el reto de profundizar en el estudio del
amparo constitucional, con la finalidad de proponer soluciones a tesis antagnicas, dado
que la institucin del amparo es sumamente utilizada en el medio forense, pudiendo
predecirse que los conflictos de amparo, lejos de disminuir en nmero, se vern
aumentados.

Esta circunstancia, duramente criticada por jueces y abogados, es producto de ese


desideratum del derecho procesal que pretende satisfacer, en forma positiva o negativa, la
peticin del justiciable en el menor tiempo posible, por lo que la accin en estudio, en tanto
forma de justicia constitucional, debe ser mejorada al mximo.

En este sentido, se considera que debe existir la posibilidad de que la sentencia


estimatoria de amparo, excluido el amparo cautelar, produzca la nulidad de la inconducta
administrativa, al igual que eventualmente y sin merma de la cosa juzgada, anule una
sentencia con cosa juzgada aparente.

Pero, en especial, este estudio investigativo adquiere mayor importancia en lo que


respecta a los principios constitucionales, legales, doctrinarios y jurisprudenciales,
relacionados con la celeridad procesal y la respuesta oportuna y adecuada que deben
proporcionar los entes jurisdiccionales, cuando los ciudadanos acudan ante ellos en procura

35

de una tutela judicial efectiva, que les restablezca una situacin jurdica o un inters
lesionado por una inconducta activa o pasiva de la Administracin.

As, en virtud de las consideraciones precedentemente expuestas, resulta evidente la


trascendencia del tema bajo examen, ms aun, si se toma en cuenta que la accin de
amparo, por la lentitud de las cautelas tradicionales salvo la cautela anticipadsima, de
poco uso en la praxis forense patria se presenta como una herramienta de profusa
utilizacin por los abogados ejercientes.

Efectivamente, la consideracin de que todo juez de amparo es juez constitucional,


no es extraa al presente trabajo, sobre todo por los mtodos interpretativos que dicho
operador de justicia debe emplear (que evidentemente no sern ni gramaticales ni
histricos), por ende, puede afirmarse que los jueces constitucionales pueden permanecer
atados al alcance que determinada norma constitucional tuvo para sus redactores, criterio
que los obliga a apegarse primordialmente a la letra misma de la norma constitucional que
interpretan (literalismo u originalismo), o por el contrario, los operadores de justicia deben
adecuar las normas a los tiempos cambiantes que se viven.

De lo anterior, se desprende que las tesis de interpretacin pueden ir evolucionando


de acuerdo a las circunstancias y necesidades sociales que la Constitucin debe tutelar a
travs del tiempo, por lo que el juez, en tal caso, deber escoger entre varias
interpretaciones posibles, la que ms se ajusta a las circunstancias imperantes al momento
de resolver el caso concreto (interpretacin activista o evolutiva).

36

Ello as, se puede concluir que el juez constitucional no puede permanecer al


margen de las circunstancias imperantes en el lugar y poca en la cual le corresponde
resolver los conflictos intersubjetivos, sino que debe brindar soluciones a los problemas
concretos de los ciudadanos de su generacin, a las que difcilmente llegar, si se mantiene
apegado a la letra y a la interpretacin histrica de la norma.

Este es tambin el criterio interpretativo que propicia la Comisin Interamericana de


Derechos Humanos respecto a las normas de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, que ha fijado como regla, entre otras, 1) la interpretacin intemporal, es decir,
aquella que tiene en cuenta las circunstancias del caso y las concepciones jurdicas
prevalecientes en el perodo histrico en que se interpreta el ordenamiento internacional
(constitucional, legal y sublegal), 2) la interpretacin teleolgica, que se dirige al objeto y
fin de la convencin, es decir, la proteccin y vigencia de los derechos humanos y 3) la
interpretacin debe atender al carcter progresivo de los Derechos Humanos, conforme
ordena la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y observando los
principios rectores de la Carta Magna.

Finalmente, el propsito de esta investigacin consiste en realizar una revisin


doctrinal, jurisprudencial y legal, para que a travs de ella, se pueda generar una solucin
nica al problema planteado, considerando que Derecho como ciencia, debe brindar
siempre una solucin uniforme a los problemas que confronta y, como se cree en ello, se ha
buscado por intermedio del presente estudio, proporcionar una respuesta nica, por la

37

necesidad cientfica de unificar las soluciones que proporcionan sus instituciones,


considerando que lo contrario la diversidad de respuestas demostrara la falsedad
lgica de la multiplicidad de soluciones, ello sin olvidar que como ciencia social, debe
adaptar sus respuestas a los justiciables a quienes se dirigen sus creaciones normativas
individuales, acogiendo la tesis anglosajona del Juez Marshall (1803: Marbury vs.
Madison), en el sentido de que el operador de justicia es creador de derecho.

38

CAPITULO II
MARCO METODOLGICO

39

Naturaleza de la Investigacin

En funcin de dar respuesta a los objetivos planteados, se enmarc el estudio


investigativo dentro de un enfoque epistemolgico y metodolgico determinado, que se
explicar seguidamente.

En este sentido, es menester sealar que existen diferentes enfoques aplicables a la


investigacin social y particularmente a la investigacin jurdica, por consiguiente, en
virtud del enfoque interpretativo que busca el presente estudio, se asumi la investigacin
documental de carcter bibliogrfico, denominada usualmente jurdico dogmtica, como la
herramienta idnea a tales efectos, dado que persigue la recoleccin de informacin
documental y su organizacin sistemtica, preparando el camino cientfico para la opinin
del investigador en el problema escogido, mediante un debate dialctico entre las fuentes y
su propia opinin, demostrando su criterio con razonamientos jurdicos vlidos.

En ese mismo sentido, Prez Escobar15, estableci que:


...el concepto de tesis proviene del griego thesis, `proposicin', `posicin',
`colocar', `situar' que significa corrientemente conclusin, proposicin que se
mantiene con razonamientos. De suerte, pues, que a esta caracterstica deben
responder las tesis de grado, que son las disertaciones escritas encaminadas a
sostener una proposicin en cualquiera de las ramas del derecho por el
candidato a doctor. Por lo tanto, no se trata de una simple monografa, de una

15

Prez Escobar, Jacobo. (1999) Metodologa y Tcnica de la Investigacin Jurdica. Temis. Bogota p. 21-22

40

compilacin de datos y documentos, sino de algo ms: de una demostracin


razonada de una proposicin o tesis...
Por su parte, Finol de Navarro y otros16, definen la investigacin bibliogrfica como
aquella que:
...trata de un estudio crtico, en donde el ponente presenta su posicin, la cual
mantiene y demuestra con razonamientos vlidos de carcter universal,
sometindola a discusin y prueba. Como su nombre lo indica se trata de un
trabajo de investigacin cientfica netamente original y su contenido debe
constituir un aporte al acervo del conocimiento en un rea especfica del saber,
el cual se presenta para optar al grado de doctor en la mencin correspondiente.
El doctorado constituye el mximo grado acadmico otorgado por la
Universidad venezolana [y aparejado a ello, quienes ostentan tal ttulo y
presenten trabajos de ascenso universitario], estn obligados en su discurso a
demostrar un perfecto manejo del proceso de la investigacin cientfica y de sus
tcnicas, instrumentos, mtodos y estrategias y lo que es ms importante, debe
aportar, como ya se ha anotado, un nuevo conocimiento, es decir, un
conocimiento, original, novedoso y til

La anterior definicin, sirvi de gua e inspiracin a esta investigacin en la que se


emplearon criterios sistemticos para destacar elementos esenciales de la naturaleza de la
institucin bajo estudio.

En el estudio realizado, la naturaleza del problema determin que la investigacin es


de carcter jurdico dogmtica que segn Witker17, es aquella que concibe el problema
jurdico desde una perspectiva estrictamente formalista, descontando todo elemento fctico
o real que se relacione con la institucin, norma jurdica o estructural legal en cuestin.

16

Finol de Navarro et alli. (1992) Investigacin Documental Preparacin y Presentacin de Trabajo Escritos.
(1992). Maracaibo. Editorial Maracaibo, S.R.L. p.170.
17
Witker, J. (1992). La Investigacin Jurdica. Mxico. Mcgraw-Hill. p.59

41

Adems, apoyado en un estudio documental, tradicionalmente denominado


bibliogrfico, el cual segn Finol de Navarro18, consiste en el manejo y procesamiento de
materiales bibliogrficos, especficamente libros, folletos y otros de circulacin peridica,
en los cuales la lectura constituye la base de su anlisis.

En ese mismo sentido, sealan las autoras citadas, que el trmino Investigacin
Bibliogrfica, resulta insuficiente para comprender la significacin que este proceso tiene
para el desarrollo cientfico, por lo que se hizo necesario acuar un trmino que fuera ms
cnsono con el objetivo de la misma y es as como surge la Investigacin Documental.

En efecto, cuando se habla de documento no slo se refiere a libros, sino todo medio
material que transmita cualquier tipo de mensaje y es por ello que cuando se habla de
investigacin documental, se refiere a informacin proveniente tanto de libros, como de
fotografas, videos, internet, esculturas, o un medio mediante el cual se represente la
msica, la escultura, la pintura etc.

En este tipo de investigacin, una de las fuentes utilizadas es la bibliogrfica,


definido por De la Torre y Barboza, citado por Alfonso19, como ...la pesquisa realizada en
los libros, para obtener y aprehender sistemticamente los conocimientos en ellos
contenidos"; agregando, adems, que "es cuidadosa y ordenada descripcin del
conocimiento publicado impreso, seguido de interpretacin.
18

Finol y Navarro et alli. Investigacin Documental Preparacin y Presentacin de Trabajo Escritos. (1992).
Maracaibo. Editorial Maracaibo, S.R.L. p. 48
19
Alfonso, I .M. (1995). Tcnica de Investigacin Bibliogrfica. Caracas. Contexto Editores. p.30

42

Por su parte, un estudio de carcter documental segn Tamayo 20, es aquel que
Comprende la descripcin, registro, anlisis, e interpretacin de la naturaleza actual, y la
composicin o proceso de los fenmenos. El enfoque se hace sobre conclusiones
dominantes o sobre cmo una persona, grupo o cosa se conduce o funciona en el presente.

En igual sentido, Ramrez21, define la investigacin documental como:


...una variante de la Investigacin Cientfica, cuyo objetivo fundamental es el
anlisis de diferentes fenmenos (de orden histrico, psicolgicos, sociolgicos,
etc.) de la realidad a travs de la indagacin exhaustiva, sistemtica y rigurosa,
utilizando tcnicas muy precisas; de la documentacin existente, que directa o
indirectamente, aporte la informacin atinente al fenmeno estudiado.

En este orden de ideas, debe decirse que se utilizaron fuentes de conocimiento


jurdico como son la ley, la jurisprudencia y la doctrina.

Los datos recolectados fueron interpretados mediante un anlisis jurdico que a decir
de Bravo Juregui22:

se aplica a los tratados internacionales, a las constituciones, a las leyes, a


los cdigos, decretos, reglamentos y dems textos jurdicos. Aunque con
algunas precauciones puede aplicrsele a aquellos textos que de alguna manera
se refieren a cuestiones de tipo jurdico, sin serlo totalmente....

20

Tamayo, M. (1998). El Proceso de la Investigacin Cientfica. Mxico. Limusa Noriega Editores. p. 54


Ramrez, T. (1998). Como Hacer un Proyecto de Investigacin. Caracas. Editorial Carhel, C.A. p. 55
22
Bravo Juregui, L et alli: (1987). La Investigacin Documental y Bibliogrfica, Caracas. Editorial Panapo.
p.63
21

43

En este orden de ideas, contina el autor sealando que Para el investigador, el


anlisis jurdico supone de antemano un dominio bastante acabado del vocabulario del
derecho.

En ese mismo sentido, se entiende que el anlisis jurdico consiste en determinada


clasificacin de conceptos generales, llamados categoras jurdicas, por ejemplo, el acto
administrativo, el proceso de amparo, sentencia, cosa juzgada etc.; cada categora jurdica
corresponde a una definicin previa y la referencia a una categora jurdica implica la
aplicacin de reglas bien definidas para esa categora.

Tambin se entiende por investigacin monogrfica-documental, el estudio de


problemas de tipo terico-prctico, con el propsito de ampliar y profundizar el
conocimiento de su naturaleza, que se basa principalmente en fuentes bibliogrficas,
documentales y estudios comprobados de anlisis de problemas que ocurren en la prctica.

Este tipo de investigacin requiere la explicacin del diseo mediante la


operacionalizacin de las dimensiones y procedimientos utilizados, as como las fuentes de
datos, los instrumentos y el tratamiento para el anlisis de la informacin.

Procedimiento Metodolgico

Una vez establecida la naturaleza de la investigacin, es importante destacar el


procedimiento desarrollado, para lo cual debe sealarse que las dimensiones del estudio se

44

dividieron en categoras de anlisis o subdimensiones, las cuales a su vez se dividieron en


propiedades o unidades de anlisis.

Estas categoras y propiedades fueron identificadas e interpretadas en los


documentos y discursos procesados por el estudio, mientras que el texto analizado se
estructur por dimensiones identificadas y se contrast de acuerdo con las unidades de
anlisis seleccionadas.

As pues, con la interpretacin de los significados que asignan los autores y el


investigador al discurso, se procedi a discutir y analizar los resultados o informacin
encontrada, de donde se redactaron las conclusiones y recomendaciones finales.

Fuentes de Datos

Ahora bien, entre los documentos objeto de muestreo, que fueron procesados por
cada una de las dimensiones del estudio, destacan los siguientes:

Fuentes Legales: Los textos legales principalmente utilizados fueron la Constitucin de


la Repblica Bolivariana de Venezuela, los Tratados de Derechos Humanos, suscritos o
no por Venezuela, la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales, la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, a pesar de que se
realiz una revisin general exhaustiva de todo el ordenamiento legal venezolano, as

45

como del reglamentario. Igualmente, se revisaron textos legales extranjeros, as como


anteproyectos nacionales y extranjeros vinculados con el tema.

Textos: Estos se pueden subdividir en textos legales generales, especializados y notas


de prensa, considerando que dentro de la bibliografa especializada, se debe destacar la
ms recientes, como por ejemplo Anlisis Crtico de la Ley Orgnica de Amparo sobre
Derechos y Garantas Constitucionales de Ricardo Henrquez La Roche, El Amparo
en Venezuela de Chavero Gasdik, por solo citar dos de las obras ms significativas en
la actualidad. En cuanto a los textos generales de Derecho Procesal, conviene
mencionar Los Principios de Derecho Procesal Civil, por Jos Chiovenda; la Teora
General de la Prueba Judicial por Hernando Devis Echanda; Curso Elemental de
Derecho Civil por Colin et Capitant; Fundamentos del Derecho Procesal Civil por
Eduardo Couture; Derecho Procesal Civil de Piero Calamandrei; La Teora de la Prueba
en el Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil de Fernando Villasmil Briceo; la Revista
de Derecho Probatorio y El Control de la Prueba Legal y Libre del Magistrado Dr. Jess
Eduardo Cabrera Romero; el Repertorio de Jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia, por Oscar Pierre Tapia y finalmente, el Repertorio de Jurisprudencia por
Ramrez & Garay, entre otros.

En cuanto a las obras de Derecho Administrativo, se emplearon, por solo citar un


grupo de las obras consultadas, el Tratado General de Derecho Administrativo de Agustn
Gordillo; los tratados de Derecho Administrativo de Miguel Santiago Marienhoff;
Principios de Derecho Administrativo de Rafael Bielsa y el Tratado de Derecho
Administrativo de Garca de Enterra y Tomas Ramn Fernndez; ello sin mencionar los

46

documentos obtenidos por Internet, tales como Ensayos sobre El Derecho de Amparo de
Hctor

Fix

Zamudio,

documento

disponible

en

lnea

en

la

pgina

Web

www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=911, entre muchos otros.

Tcnicas e instrumentos para la recoleccin de datos

Con el fin de cumplir el propsito de esta investigacin que versa sobre los efectos
de la sentencia estimatoria del recurso de amparo contra acto administrativo, se llev a cabo
el siguiente procedimiento: en primer lugar, se realiz una revisin documental existente
sobre el tema en estudio; en segundo lugar, se efectu un arqueo o inventario en bibliotecas
jurdicas en soporte papel y en lnea, para obtener la bibliografa, incluidos informes, leyes,
revistas, sentencias, pginas Web, etc., que tratasen sobre el tema objeto de la investigacin
y finalmente, se procedi a ordenar el listado obtenido por temas, autor y sitio donde se
encontr el documento.

Despus de realizado el arqueo bibliogrfico y documental para determinar si fue


acertada la seleccin de las obras de consultas, se procedi a clasificarlas dentro del grupo
de referencias a consultar en detalle.

Luego de realizada esta primera lectura y escogidos los documentos y libros que
realmente interesan, se procedi a realizar una lectura cuidadosa de los mismos y,
posteriormente, se elaboraron fichas de trabajo, tcnica ampliamente utilizada en la
investigacin documental.

47

La investigacin documental no se agota con la revisin bibliogrfica y otro tipo de


textos, sino que resulta de gran ayuda, la consulta con expertos, quienes son personas que
se han destacado como conocedores de la materia, bien por la va de la investigacin
acadmica, la experiencia o la aficin por determinados temas.

La tcnica de recoleccin de datos antes descrita, permiti la elaboracin terica del


objeto de estudio, como producto de la revisin permanente de la documentacin y la
reflexin personal que condescendi en la formulacin de los objetivos de la investigacin.

Tcnicas para el anlisis e interpretacin de la Informacin

El anlisis de contenido de los documentos y de la informacin recolectada de los


textos escritos y va Internet, se realiz tomando en cuenta el concepto de Van Dijk23,
mientras que el anlisis de texto verbales-escritos (documentos) y las relaciones entre el
texto y la realidad objetiva se analizan a travs de elementos definidos como tipos de
relaciones, segn Padrn24.

El anlisis de contenido se realiz sobre la base expuesta por Van Dijk (1998, 60),
quien afirma que todo proceso de comunicacin es una interaccin humana, mediante la

23

Van DijK, J. (1998) Texto y Contexto. Madrid. p 60


Padrn G., Jos. (1998) La Estructura de los Procesos de Investigacin, documento disponible en lnea en la
pgina Web: www.geocities.com/josepadron.geo/Estr_Proc_Inv.htm
24

48

cual una forma de esa interaccin es la que se presenta entre el autor del texto y el audiente
del mismo, donde los componentes comunicacionales son: el contexto, el significado, el
lenguaje y el medio fsico.

El contexto se refiere al componente pragmtico, donde el texto tiene una aplicacin


prctica definida por el contexto espacio- temporal, organizacional e institucional, lo que en
el caso de este estudio, se refiere al derecho como campo profesional y rea institucional
del Estado. Por su parte, los significados estn representados por el componente semntico,
donde los actores se transmiten entre ellos los contenidos informacionales, mientras que el
lenguaje constituye el componente sintctico, mediante el cual los actores se comunican.

En este mismo orden de ideas, conviene destacar que las tcnicas de anlisis de la
informacin jurdica se fundamentan en las reglas lgicas, dado que la ratio legis, la justicia
y la equidad, son, parafraseando a Niceto Alcal Zamora y Castillo 25, las tres partes de un
trpode desvencijado, cual resea el artculo 4 del Cdigo Civil, donde se agrega a tales
formas de anlisis, la interpretacin gramatical, que como se dijo supra, solo sirve para
llenar el espacio de las interpretaciones teleolgica y progresiva, sin olvidar junto a
Esparza26, la lgica difusa como tcnica interpretativa, que presenta un esbozo primario de

25

Nota del Autor: Se estima que bien puede hacerse alusin, de manera analgica, al trpode desvencijado
del que habla el maestro Niceto Alcal-Zamora y Castillo, en relacin con las instituciones procesales de la
accin, jurisdiccin y proceso, en virtud de que en stas descansa el derecho procesal, en tanto que los
tratados en la investigacin son los instrumentos de la interpretacin.
26
Esparza, Jess (2002) Una teora formal de la interpretacin jurdica como lgica difusa. Documento
disponible en lnea: http://www.filosofiayderecho.com/rtfd/numero6/difusa.htm publicada en la Revista
Telemtica de Filosofa y Derecho: www.filosofiayderecho.com. Revista N 6 y publicado igualmente en
Fronesis. Revista de Filosofa Jurdica Social y Poltica Vol. 9 N 2 - agosto 2002.

49

una teora formal acerca de la interpretacin jurdica concebida como una lgica difusa o de
la aproximacin.

Segn resea el autor comentado:


Una lgica difusa, en el sentido propuesto, sera una lgica de la
aproximacin, pero siempre dentro de un mismo conjunto de LD verdades, o de
una misma propiedad predicable de una variable. Es decir, p y p no pueden
pertenecer a un mismo conjunto difuso. Ni Fx y Fx, donde la negacin () es
externa al predicado, podran considerarse aproximaciones de una LD verdad.
Si P es una propiedad de x, de y, y de z, podemos hablar de grados de
aproximacin a P en cuanto que la propiedad de x, de y, y de z, son
aproximaciones dentro de una misma propiedad P, donde P es vaga o difusa.
Cuando digo que el Sahara es un desierto y que la Alta Guajira es un desierto,
estoy hablando de una misma propiedad por aproximacin. Quiz el Sahara sea
ms un desierto que la Alta Guajira; y qu tal los colores y los calvos!...
Es as que para Esparza27, la rehabilitacin de la vaguedad inherente al lenguaje
comn y sus posibilidades deductivas permite construir modelos formales basados en
valores veritativos difusos (conjuntos o predicados difusos). La Teora Formal de la
interpretacin jurdica, es una teora formal construida como una teora de conjuntos donde
la pertenencia al conjunto ocurre por aproximacin ad infinitum a las propiedades que
definen las caractersticas de determinadas clases, o como una lgica de predicados, donde
el predicado P es un valor difuso o gradual infinivalente

En sntesis, las interpretaciones posibles en materia jurdica, son las que se


corresponden con las previamente mencionadas, a saber, las de carcter axiolgico,
teleolgico y las de contenido de actualidad social o interpretacin sociolgica, debiendo

27

Ob. Cit

50

evitar los jueces y cualquier interprete la tesis interpretativa dogmtica y escapista:


normativismo. Quedando abierta la posibilidad, metodologa realista-crtica28, de sacar
adelante una tica de la plena responsabilidad intelectual y social del operador de justicia,
como sujeto moral de sus propias interpretaciones.

28

Haba P., Enrique: METODOLOGA REALISTA CRTICA Y TICA DEL RAZONAMIENTO


JUDICIAL, publicada en la revista DOXA N 25-16, Pg. 53 Revista disponible en lnea en el sitio Web
http://www.cervantesvirtual.com/portal/DOXA/

51

CAPTULO III
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN

52

De la revisin bibliogrfica realizada y que sirvi de punto de partida para efectuar


la investigacin denominada LA SENTENCIA ESTIMATORIA DE AMPARO
CONTRA ACTOS ADMINISTRATIVOS DE EFECTOS PARTICULARES, se
encontraron los siguientes antecedentes:

Canova Gonzlez (1994), present trabajo de investigacin ante la Procuradura


General de la Repblica, el cual recibi mencin honorfica denominado Anlisis Crtico
del Amparo Constitucional en los Tribunales de la Jurisdiccin ContenciosoAdministrativa, expresando lo siguiente:

El tercer problema que presenta la interposicin de la accin de amparo


contra actos administrativos es el relativo a los efectos que ste produce. Si bien
es aceptado ampliamente, tanto en doctrina como jurisprudencia, que mediante
esta va procesal sumaria y breve es imposible declararse la nulidad de los actos
administrativos, una parte de la doctrina aboga a favor de estos efectos
anulatorios a la accin de amparo, no slo por conveniencia, ya que lo contrario
supondra la sustitucin de los medios procesales previstos para ese fin, en
especial la suplantacin del recurso contencioso administrativo de anulacin
que desde 1961 tiene consagracin constitucional (artculo 206) sino porque no
atribuir esos efectos anulatorios significara desconocer y contrariar principios
establecidos en la ley y reiterados por la jurisprudencia como lo son: los efectos
interpartes y la cosa juzgada formal de la sentencia de amparo (Pp.78-79).

Segn el autor citado, es necesario mantener los efectos no anulatorios de la


sentencia estimatoria de Amparo, no slo por motivos de mrito sino que segn dicho
autor, si la sentencia estimatoria de amparo autnomo anula el acto, no se justifica el juicio
de nulidad de Actos Administrativos.

53

Por otra parte, para el autor Linarez Benzo (1999), quien present Tesis de grado en
la Universidad Central de Venezuela, denominada El Proceso de Amparo; al tratar los
efectos de la accin de amparo contra actos administrativos, expresa lo siguiente:

Como se dijo, tratndose el amparo autnomo de una accin cautelar ante


causam, su efecto contra el acto administrativo es verdaderamente provisional y
dependiente instrumentalmente del proceso de nulidad que debe intentarse
posteriormente. Es plenamente aplicable aqu la exigencia al juez contencioso
para que fije un plazo al beneficiado por el amparo para que intente el
correspondiente recurso de nulidad, so pena de que el amparo pierda eficacia
(p.390).

Del texto transcrito se deduce que el autor es de la tesis de otorgar al recurrente en


amparo, un plazo para que intente la nulidad del acto, teniendo como sancin al no intentar
dicha nulidad, el que el amparo acordado pierda su eficacia; lo que en opinin de esta
investigacin equivale a una violacin mayor que la recurrida, efectuada adems, por el
administrador de justicia.

Continuando con el autor citado, este opina que la sentencia estimatoria estudiada,
produce cosa juzgada formal, por lo que precisa, que la misma no puede tener efectos
anulatorios, ya que esto supondra otorgarle efectos de cosa juzgada material.

Hay an otro argumento que desemboca en que la sentencia de amparo pasa con
autoridad de cosa juzgada slo formal. En efecto, considerar que la cosa juzgada en el
amparo es material supone -accidental pero necesariamente- que la sentencia, en su caso

54

anula los actos administrativos individuales violatorios de un derecho establecido en la


Constitucin (pp. 355-356).

Antecedentes Doctrinales

Con relacin al punto en estudio, en Venezuela, los antecedentes doctrinarios se


encuentran en diferentes obras, de las cuales se citarn las ms relevantes.

Briceo V. (1991), al comentar el artculo 36 de la Ley Orgnica de Amparo sobre


Derechos y Garantas Constitucionales, establece:
El mandamiento de amparo tiene efectos limitados slo al derecho o garanta
objeto del proceso. Significa que, el juicio de amparo supone que el bien
(litigioso discutido) fue el restablecimiento de un derecho constitucional. Slo
ese derecho o esos derechos constitucionales fueron motivo de controversia
entre las partes. Si esos derechos fueron violados por actos administrativos o
actuaciones de otra naturaleza es cosa distinta en el juicio de amparo. No va a
pretender el juez de amparo anular el acto administrativo que viol el derecho
constitucional... (p.72)

El anterior comentario analiza acertadamente el texto del artculo 36 de la Ley


Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, separando la sentencia
estimatoria con relacin al derecho conculcado de cualquier otra relacin que le pueda
servir de base.

El artculo 36 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas


Constitucionales establece que la sentencia slo origina efectos respecto del derecho o
garanta objeto del proceso; la doctrina y la jurisprudencia, han establecido que el fallo

55

estimatorio slo produce efectos de cosa juzgada formal; pero la produccin de cosa
juzgada formal de los actos o sentencias, no predican de ellos, que los stos se anulen o no.

En este sentido, vale la pena resaltar que la institucin de la cosa juzgada, es ajena al
efecto que producen las sentencias, cuyos efectos vienen dados por el tipo de sentencia de
que se trate, a saber Mero Declarativa o de Certeza, Constitutivas y de Condena.

En efecto, una sentencia es declarativa o mero declarativa cuando se limitan solo a


la declaracin de la existencia o inexistencia de un derecho o de una relacin jurdica; son
constitutivas, aquellas creadoras de situaciones nuevas, con las cuales se crea, modifica o
extingue una relacin jurdica y las de condena, son las que imponen al demandado la
obligacin de una prestacin que puede ser de dar, hacer o no hacer, conforme a la
obligacin cuyo cumplimiento es reclamado en juicio.

Brewer Caras (1998), al comentar la tesis de la procedencia de la accin autnoma


de amparo contra actos administrativos en caso de insuficiencia de la va contenciosoadministrativa, expuso:

Sin embargo, en casos excepcionales que el juez contencioso-administrativo


debe apreciar, si el recurso contencioso administrativo resulta insuficiente o no
constituya un medio lo suficientemente rpido y reparador, el mismo juez
contencioso administrativo puede admitir la accin de amparo, como accin
autnoma, pero en nuestro criterio, no para anular el acto administrativo que
viole el derecho constitucional, sino para amparar la situacin jurdica subjetiva
lesionada (p. 198).

56

Para Brewer (1998), en trminos generales, el recurso adecuado frente a un acto


administrativo es el contencioso de nulidad, y que en casos excepcionales el juez
contencioso-administrativo debe apreciar si el recurso contencioso-administrativo resulta
insuficiente o no constituye un medio lo suficientemente rpido y reparador (p.198),
procede el amparo autnomo, no para anular el acto que viole el derecho, sino para proteger
el mismo mientras se decide su ilegalidad.

En este orden de ideas, se puede citar a Castillo Marcano y Castro Cortias (2000),
quienes al comentar el amparo constitucional en la justicia administrativa, ponen en
evidencia que uno de los grandes debates de la doctrina actual en materia de amparo
constitucional, es el relativo a los efectos de la sentencia estimatoria de amparo contra actos
administrativos de efectos particulares, estableciendo que:

...la consecuencia que tiene un mandamiento con lugar respecto de dicha


accin, es de ipso- una suspensin indefinida del acto cuestionado, lo que
se traduce en dar al amparo autnomo el mismo efecto de una nulidad sin
declararlo de forma expresa29, o en palabras del Profesor Escarr Malav,
dicho acto queda en una especie de limbo jurdico pues, en el plano jurdico nos
encontraramos con un acto vlido pero sin eficacia de forma indefinida; efecto
que no es modificable ni siquiera por el carcter de cosa juzgada slo formal
que tienen los fallos en materia de amparo30, ya que tanto desde el punto de
vista prctico como jurdico no habr posibilidad de que exista un
pronunciamiento sobre la legalidad o la constitucionalidad del acto lesivo... (p.
212).
29

Nota del Autor: Como podr apreciarse, la tesis sostenida por el autor citado, vulnera el principio de
seguridad jurdica, al mantener en forma indefinida la suspensin de los efectos de un acto administrativo,
siendo ello contrario al principio de legitimidad de los mismos, imponindose, la necesidad de anular el acto
administrativo contrario o vulnerador de un derecho constitucional
30
Nota del Autor: La opinin de Escarr Malav, que solo la conoce esta investigacin, por intermedio de la
obra de Castro Cortias el alli, es congruente con su pensamiento, en el sentido que solo la accin de nulidad
es capaz de anular un acto administrativo, pero mantiene el mismo problema que la tesis de Brewer Carias,
arriba citada.

57

Del prrafo transcrito se deduce que para la mayora de nuestro tratadistas sobre el
tema, la expresin en el sentido que la sentencia estimatoria de amparo, produce una
suspensin indefinida del acto cuestionado, lo que se traduce en dar al amparo
autnomo el mismo efecto de una nulidad sin declararlo de forma expresa,
simplemente establece que dicho efecto [de la sentencia estimatoria de amparo autnomo
contra actos administrativos], a pesar de no tener el carcter formal de anulacin, es de
hecho anulatorio, pues al declararse con lugar el amparo y restablecerse la situacin jurdica
infringida, la consecuencia jurdica que emana del fallo, es que el acto administrativo, en
contra del cual se accion en amparo, queda suspendido sin pronunciamiento expreso
y que en opinin de esta investigacin debe el juez declarar expresamente la nulidad del
acto, por estar facultado para establecer los efectos de su decisin en el tiempo, por
mandato del artculo 20.18 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, aplicable
al amparo por remisin expresa del 48 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y
Garantas Constitucionales.
.
En sentido contrario se pronuncia Rondn de Sans (1994), quien sostiene que es
contradictorio afirmar que los efectos de una accin de amparo son restablecedores de la
situacin jurdica infringida y no anulatorios, debido a que al permitirse el ejercicio de la
accin de amparo contra un acto formal de la Administracin la nica va para

58

restablecer la situacin lesionada es su anulacin31(p. 74); al respecto, razona que segn


la tesis mayoritaria, al declararse con lugar un amparo, el acto se mantendra en pie pero sin
efectos, lo que para la autora citada choca contra la nocin del restablecimiento de la
situacin jurdica infringida que tiene el Amparo, que no es temporal sino definitivo:

Establecer lo contrario es un absurdo jurdico, representado por una


equivocacin del legislador al dictar la Ley Orgnica de Amparo sobre
Derechos y Garantas Constitucionales, extralimitndose al reglamentar el
artculo 49 de la Constitucin, al establecer la posibilidad del amparo contra el
acto(p.74),

Mientras que la que ella considera razonable, consiste en estimar que el efecto
anulatorio:
... en nada se opone a la naturaleza del amparo, en razn de lo cual el amparo
contra los actos administrativos o jurisdiccionales lo que busca es la extincin
inmediata del mismo, lo cual equivale a su revocatoria o nulidad con eficacia ex
nunc. De asumirse esta segunda posicin, debemos considerar que el efecto del
amparo contra el acto no es anulatorio en el sentido tcnico de la nocin, esto
es, en el de la extincin del acto hacia el pasado; pero si en la de que al
constatarse la lesin constitucional que produce se hacen cesar sus efectos de
inmediato... (Omissis)... Esta nocin expresada no es la que corresponde a
plenitud al sentido de la anulacin que, por ser una constatacin de los vicios
originarios del acto y una lesin a un derecho constitucional, es una declaracin
que extingue sus efectos desde el momento en que el acto nace, es decir, con
efecto absoluto (p. 74).

31

Nota del Autor: Para complementar la idea de la eminente administrativista, es necesario recordar que el
derecho tiende a dar definiciones a los justiciables, en trminos prcticos, ello y no otra cosa, es la sntesis de
la tutela judicial efectiva, ello as, un acto que violente, conculque o de cualquier forma menoscabe un
derecho fundamental, tiene que ser nulo, como imperativo categrico, no satisfaciendo esa tutela judicial
efectiva, el quedar en un limbo jurdico, que tericamente significa, replantear la violacin del derecho
fundamental.

59

Contina la autora citada haciendo un resumen de las notas fundamentales de los


efectos de la sentencia estimatoria de amparo autnomo contra actos administrativos de
efectos particulares, en los trminos siguientes:
1. El Amparo contra los actos est previsto en forma expresa, tanto para los
particulares (artculo 2 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales sobre Derechos y Garantas Constitucionales) como para los de los
entes pblicos (artculo 2 ejusdem) y, especficamente, respecto de los actos
administrativos (artculo 5 ejusdem), los jurisdiccionales (artculo 4 ejusdem) y los
normativos (artculo 3 ejusdem).
2. El Amparo contra el acto administrativo es posible porque la ley lo reconoce
expresamente, a pesar de que no establece cules son sus efectos.
3. La falta de determinacin de los efectos del amparo sobre el acto administrativo
obliga al intrprete a determinarlo por s mismo.
4. En la bsqueda de tal determinacin es necesario descartar como efecto del amparo
el carcter indemnizatorio porque el mismo es contrario a su naturaleza (efecto
restablecedor; actualidad del amparo). As mismo, hay que excluir la mera
desaplicacin como regla, que slo sera posible cuando la ley en forma expresa la
contemple.
5. El Amparo tiene un efecto revocatorio en el sentido que anula la eficacia del acto
hacia el futuro.
6. La coexistencia del amparo con el recurso de nulidad es posible porque con ste
ltimo se puede obtener la extincin del acto con eficacia ex tunc, en cuanto que con
el primero el acto quedar privado de efectos slo hacia el futuro, es decir ex nunc.

Antecedentes Jurisprudenciales

Es reiterado el criterio jurisprudencial de negarle el carcter anulatorio a la


accin de amparo autnomo contra actos administrativos; as se tiene que en fecha 11 de
mayo de 1992, con ponencia de la Magistrada Josefina Calcao de Temeltas en juicio de
Manuel J. Sosa Deneaux, expediente 8.033, la Sala Poltico Administrativo de la extinta
Corte Suprema de Justicia, estableci lo siguiente:

60

De la transcripcin parcial del libelo, se aprecia claramente que el


accionante pretende, por la va de una accin de amparo autnoma, obtener la
nulidad del acto administrativo emanado del Ministro de Relaciones Exteriores,
mediante la cual se le dict auto de responsabilidad administrativa... Ahora bien
tal planteamiento resulta a todas luces inadmisible, habida cuenta, como lo ha
sostenido reiteradamente esta Sala, que los efectos de una accin de amparo son
restablecedores de la situacin jurdica infringida y nunca anulatorios, para lo
cual existen otras vas de derecho en nuestro ordenamiento jurdico, como sera
especficamente la accin de nulidad ante los rganos de la jurisdiccin
contencioso-administrativa, para lograr la satisfaccin completa a las
pretensiones del actor (Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia,
Pierre Tapia, mayo de 1992, p.81).

De la transcripcin parcial de la sentencia se observa que la Corte niega la admisin


del amparo, por existir otras vas a las cuales recurrir; es de hacer notar que dicha sentencia
contiene un voto salvado, que es de suma importancia para la realizacin de esta
investigacin, el cual ser estudiado en el desarrollo del mismo.

La problemtica que suscit el artculo 5 de la Ley Orgnica de Amparo sobre


Derechos y Garantas Constitucionales, al establecer la posibilidad del amparo autnomo
contra actos administrativos formales, fue prevista por Escovar Salom (1971), quien
recomendaba que el legislador deba ser prudente al establecer la accin de amparo contra
actos administrativos y as evitar contradicciones entre ste y el procedimiento contencioso
administrativo de nulidad, en los trminos siguientes:

Por eso pensamos que debe ser muy lata y muy genrica la disposicin de
una posible Ley de Amparo en esta materia. En todo caso cuando las Cmaras
Legislativas Nacionales discutan el proyecto de Ley ContenciosoAdministrativa, deberan tomar en cuenta estas circunstancias para que no
existan contradicciones entre una ley y otra, entre un procedimiento de Amparo
y uno contencioso administrativo (p.76).

61

No obstante, tal advertencia no fue tomada en cuenta cuando se discute y es


aprobada la ley comentada y lo que en aquel entonces era una advertencia, se convirti en
una realidad, que persiste aun a 18 aos de haberse promulgado dicha ley.

La falta de atencin a la recomendacin del autor citado, ha generado


contradicciones entre la posibilidad de intentar el amparo autnomo contra actos formales
de la administracin y los efectos que produce la sentencia sobre el acto contra el cual se
intenta dicho amparo, incertidumbres, que lejos de aclarase, no han encontrado una
decisin unnime ni en la jurisprudencia ni en la doctrina patria.

De las citas parcialmente transcritas, referentes al punto en estudio, se puede deducir


que a pesar de los esfuerzos realizados tanto por la doctrina como por la jurisprudencia, no
se ha logrado encontrar una solucin definitiva a la problemtica de los efectos de la
sentencia estimatoria de amparo autnomo contra actos administrativos de efectos
particulares.

Antecedentes Histrico-Legales

El amparo como medio expedito y sumario para proteger los derechos y garantas de
los ciudadanos, tiene su origen en el enfrentamiento de los sbditos frente a los abusos de
los gobernantes, es por ello que su nacimiento siempre se resea unido a un hecho
histrico.

62

En este sentido, el autor Arenas Salazar, citado por Chavero Gasdik (1996), seala
como remoto antecedente la tragedia de Sfocles Antgona o la muerte de Lucrecia,
narrada por Tito Livio: cuando el Juez Appio fall a favor de Claudio ordenando que se le
entregara a Lucrecia como esclava, el pueblo se escandaliz y el Juez acept suspender sus
funciones de Juez y suspender la ejecucin de la sentencia, hasta el otro da.

La doctrina toma como origen del amparo las diversas cartas o declaraciones
ocurridas en Inglaterra y Estados Unidos, por encontrarse plasmados en ellos diversas
limitaciones a los poderes del soberano.

Se tiene as, como antecedentes del amparo, la Peticin de Derechos del 07 de junio
de 1628; la Carta Magna de Juan sin Tierra del 11 de febrero de 1215; la Peticin de
justicia de 1627; el Bill of Rigths del 13 de febrero de 1688 y, los siguientes documentos de
rango constitucional el Habeas Corpus Amendment Act, 1679 al igual que Act of
Settlement, 1701 todos en Inglaterra; El justicia Mayor de los procesos forales de Aragn
en el ao de 1265; la Declaracin de Virginia del 12 de enero de 1776; la Declaracin de
los Derechos de Massachusetts de 1780; la misma Constitucin de los Estados Unidos de
Amrica (a travs de las figuras del writ of error, injuction, mandamus o habeas corpus); la
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano del 4 de agosto de 1789 en Francia o
ms recientemente en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, elaborada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas, reunida en Pars, el 10 de diciembre de 1948.

63

El amparo constitucional segn apunta Fix Zamudio (1995), nace en el derecho


latinoamericano, siendo sus creadores los mexicanos Manuel Crescencio Rejn en la
Constitucin de la Provincia de Yucatn de 1841;

Mariano Otero en el documento

denominado Acta de Reformas de la Constitucin Federal de 1842, expedida en mayo de


1847 y finalmente los constituyentes de 1856-1857, que consagraron definitivamente la
institucin en la Carta Federal del 05 de febrero de 1857; inspirados todos ellos en el
sistema judicial norteamericano, tal como haba sido divulgado por Alexis de Tocqueville
en su clsico libro La Democracia en Amrica (p. 56).

Despus de Mxico es la Repblica de El Salvador en su Constitucin de 1886


quien consagra el amparo.

En la actualidad, el derecho de amparo se encuentra regulado por los ordenamientos


constitucionales de Argentina, Bolivia, Costa Rica, Ecuador, Per, Bolivia, Mxico, El
Salvador, Guatemala, Honduras, Nicaragua, Panam, Paraguay, Uruguay, Venezuela

A las anteriores deben agregarse instituciones similares consagradas en las


respectivas Constituciones de Chile, llamado recurso de proteccin; en Brasil el
mandado de segurana y la accin de tutela en Colombia; todos ellos aunque con
nombres distintos cumplen el mismo rol que la institucin del amparo.

En Venezuela segn apunta Agudo Freitez (1979), la constitucin de 1811 en su


artculo 165, captulo octavo, seccin segunda, estableca el siguiente derecho:

64

La libertad de reclamar cada ciudadano sus derechos ante los depositarios de la


autoridad pblica con la moderacin y respeto debido, en ningn caso podr
impedirse, ni limitarse. Todos por el contrario, debern hallar un remedio
pronto y seguro con arreglo de las leyes, de las injurias y daos que sufrieren en
sus personas, en sus propiedades, en su honor y estimacin. (p.660).

Contina el autor citado, con la constitucin del Estado de Venezuela, promulgada


en Angostura el 15 de agosto de 1819, la que estableci por primera vez, las condiciones
para que un ciudadano pueda ser detenido, citando: Primero: Una orden de arresto firmada
por un Juez o por otra autoridad a quien la ley d este poder. Segundo: Que la orden
exprese los motivos para la prisin. Tercero: Que se le intime y se le deje una copia de ella
(p. 661).

La Ley Fundamental de la Unin de los Pueblos de Colombia de 1821 reproduce en


su artculo 157, la citada disposicin 165 de la Constitucin de 1811, e igualmente en los
artculos 198 y 199, los requisitos, citados, para que una persona pueda ser detenida.

Posteriormente, la Constitucin de 1830, conserv los artculos referentes a los


requisitos necesarios para detener a una persona y

estableci en su artculo 187, la

responsabilidad de los funcionarios que infringan los derechos individuales, en los


siguientes trminos:

Los que expidieren, firmaren, ejecutaren o mandaren ejecutar Decretos,


Ordenes o Resoluciones contrarias a la Constitucin y leyes que garanticen los
derechos individuales; igualmente que los que las ejecuten, son culpables y
deben ser castigados conforme a las mismas leyes.

65

Igualmente reprodujo dicha constitucin en su artculo 189 el antes citado 165 de la


Constitucin de 1811 y el 157 de la de 1819.

Pero a pesar de todas las disposiciones antes citadas, segn Agudo Freitez (1979)
aquel remedio pronto y seguro no fue establecido en las leyes, y la sancin
correspondiente slo se poda lograr al cabo de un largo y dispendioso proceso penal o
civil, de reparacin del dao injusto que el particular hubiera sufrido (662).

Contina el autor sealando diciendo que los derechos individuales siempre fueron
establecidos de manera solemne en las constituciones; pero que su efectividad prctica
qued a merced del sentido de la legalidad que prevaleciera en el nimo de los operadores
de justicia en sus diversas jerarquas, a travs de la sucesin de los diversos y variados
regmenes que oscilaron entre dictaduras, autocracias y perodos ms o menos duraderos de
legalidad y libertad.

La Constitucin Federal del 22 de abril de 1864, estableca en su artculo 16: Las


leyes en los Estados sealarn penas a los infractores de estas garantas, y establecern los
trmites para hacerlas efectivas.

Las constituciones de 1874, 1881 y 1891 repitieron las mencionadas disposiciones,


pero los Estados no llegaron a establecer en sus leyes los trmites a que se refiere el
mencionado artculo, para garantizar y hacer efectivos los derechos constitucionales.

66

En el ao 1893 se promulga una nueva constitucin, la cual en su artculo 14,


numeral 4, establece un esbozo de habeas corpus, en los trminos siguientes: (no podrn)
... ni los arrestos por la polica, pasar de tres (3) das, despus de los cuales el arrestado
debe ser puesto en libertad o entregado al Juez competente.

Durante el siglo XX es conviene resaltar el Proyecto de Ley de Amparo Personal,


presentado a la Cmara del Senado por los juristas Mario Briceo Iragorry, Manuel R.
Egaa y Luis Loreto de fecha 17 de junio de 1945, aunque su objetivo primordial era el de
reglamentar el hbeas corpus, contena una amplitud protectora ms extensa, pues proceda
cuando haba privacin ilegtima de la libertad o cuando se sufriera o temiera sufrir
restricciones en cualquier otro de los derechos personales que garantizara la Constitucin;
dicho proyecto no lleg a aprobarse.

El Dr. Angel Cristbal Brice, citado por Agudo Freitez (1979), en conferencia
dictada en la Academia de Ciencias Polticas y Sociales, hace crticas a ste proyecto y lee
su propuesta de Juicio de Amparo y el Anteproyecto de Constitucin, en el cual se
encuentra lo que l llam El Declogo del Amparo; que por considerarse de gran
importancia en el desarrollo de sta institucin se enumera a continuacin:
1. La iniciativa del recurso no debe ser competencia del poder pblico, sino que dicha
iniciativa deba quedar en manos del agraviado, as como de cualquier persona que
obrara directamente en nombre de la perjudicada;

67

2. El acto lesivo poda ser una accin o una omisin, pero era necesario que conllevase
la existencia de un agravio o el inminente temor de su realizacin (amenaza), el cual
deba ser personal y directo y por supuesto, la accin, la omisin o amenaza deban
afectar en forma concreta y directa preceptos constitucionales;
3. La tramitacin del amparo era exclusiva del Poder Judicial;
4. La sentencia deba limitarse a amparar y proteger al quejoso sin hacer declaracin
general respecto de la ley o acto que la motive, ya que se consideraba de la esencia
del amparo, que la decisin final no tuviere efectos en otros casos ni afectara a otras
personas que no hubiesen tomado parte en la controversia;
5. Se consider el amparo un remedio extraordinario, procediendo slo tras haber
agotado los recursos ordinarios;
6.

Se consider el recurso de amparo de naturaleza tuitiva y por ende protega a todos


los seres humanos sin distinciones de ningn gnero;

7.

El recurso deba ser breve en su tramitacin procesal, consistiendo en plazos cortos


y con simple audiencia o informe de la autoridad de la cual se le atribua la
violacin;

8.

Era competencia de la Corte Federal y

de Casacin conocer de los actos

arbitrarios cometidos por altos funcionarios, como el Presidente de la Repblica,


Presidente de los Estados, Gobernadores del Distrito Federal y Territorios Federales,
Miembros del Gabinete y las Cortes Superiores;
9.

El principio de tuicin propio del amparo deba comprender la denegacin o


concesin de lo pedido, estableciendo el fallo en esta ltima hiptesis un

68

mandamiento prohibitivo del acto reclamado o de ejecucin del acto omitido, o de


restablecimiento de la situacin anterior, si el agravio se hubiese ya producido;
10. Y por ltimo, el Dr. Angel Francisco Brice, citado por Agudo Freitez (79) en su
Declogo del Amparo, estableci la ltima mxima en este sentido:
La experiencia con su gran sabidura nos ha enseado que la autoridad es
propensa a no rectificar sus decisiones, especialmente cuando son arbitrarias y
por consiguiente, generalmente es reacia a darle acceso a los medios o recursos
que vengan a servir de valla al ejercicio abusivo de sus atribuciones, por lo que
especialmente entre nosotros, la institucin del amparo debera y poda
ejercitarse, an cuando el procedimiento no se hubiese reglamentado

Este declogo influy notablemente en el proyecto de Constitucin presentado a la


Asamblea Nacional Constituyente que se instal el 16 de diciembre de 1946, pues en su
artculo 61 fue incluido el derecho de amparo, siendo ste el primer y verdadero
antecedente legislativo de esta institucin.

Este primer intento por instaurar el amparo en la Constitucin de 1947 result


negativo, por cuanto razones de tipo poltico impidieron su aprobacin y slo se incluy el
hbeas corpus.

Es as como se llega a la Constitucin de 1961, la cual establece en el artculo 49 el


derecho de amparo constitucional de la forma siguiente:

69

Los tribunales ampararn a todo habitante de la Repblica en el goce y


ejercicio de los derechos y garantas que la Constitucin establece, en
conformidad con la Ley. El procedimiento ser breve y sumario, y el Juez
competente tendr potestad para restablecer inmediatamente la situacin
jurdica infringida

De igual forma, la Disposicin Transitoria Quinta de la Constitucin dispuso


un procedimiento provisional para el hbeas corpus, hasta tanto se dictara la ley especial
que lo rigiera.

Sin embargo, el dispositivo del artculo 49 no tuvo una feliz interpretacin, y desde
las primeras disposiciones judiciales comenzaron a argumentar los tribunales, la ausencia
de un texto legal que desarrollara el principio constitucional y la falta de competencia para
conocer este tipo de acciones32.

Es as como en el perodo que se inicia con la aprobacin del derecho de amparo,


hasta el momento en que se promulga la ley respectiva, se pronuncian una serie de
sentencias, sobre todo en los tribunales penales a quienes les estaba atribuido el
conocimiento del hbeas corpus y por ende, se pens que tenan tambin la competencia
para proteger el resto de los derechos y garantas fundamentales consagrados en la
Constitucin.

32

Nota del Autor: El juez venezolano, y su correlato el abogado, es reticente a conocer de instituciones que no
estn prolijamente establecidas en las Leyes o en la Constitucin, nuestro operador de justicia, por una mala
formacin acadmica, es renuente a interpretar y mucho menos a innovar, no mantiene una mente abierta
frente a la problemtica jurdica y se tiende a pensar, sin motivo ni razn, que el derecho es un producto
acabado, que no requiere de ulterior refinacin ni sufre los embates de las transformaciones sociales, de alli
que nuestra Constitucin y Leyes, sean casusticas.

70

Los diversos criterios que se produjeron del artculo 49 constitucional, crearon un


gran desconcierto en la prctica forense, lo que hizo que el Fiscal del Ministerio Pblico
solicitara a la extinta Corte Suprema de Justicia, un pronunciamiento con fuerza obligatoria,
de conformidad con el artculo 148 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, para aclarar las
dudas existentes en los Jueces de Primera y Instancia y Superiores Penales, con respecto a
la competencia para conocer la accin de amparo.

Acuerdo desafortunado que se produjo el 24 de abril de 1972, el cual es del tenor


siguiente:

La competencia de los Tribunales de Primera Instancia y Superiores en lo


Penal de la Repblica, a que se refiere la Disposicin Transitoria Quinta de la
Constitucin, se limita exclusivamente al conocimiento del recurso de hbeas
corpus previsto en dicha norma; y que en consecuencia, toda decisin que no
est apoyada en la competencia especfica de dichos tribunales o que invada la
atribuida por la Constitucin y las Leyes, a otros rganos judiciales, constituye
una usurpacin o extralimitacin de atribuciones

Dicho acuerdo se limit a establecer que los tribunales penales slo eran
competentes para conocer del recurso de hbeas corpus; sin embargo, el mismo fue
interpretado por los jueces y por los abogados como una negacin del derecho de amparo.

Como consecuencia de esa interpretacin, se estanca el avance judicial que haba


alcanzado el recurso de amparo como medio para proteger los derechos fundamentales
establecidos en la Carta Magna.

71

De nuevo surge el amparo con el caso la Rondalera, donde el Tribunal de Primera


Instancia lo admite reinterpretando el acuerdo de la Sala Poltico Administrativa, de la
extinta Corte Suprema de Justicia, en el sentido, que el mismo slo estableca que la
prohibicin era para los tribunales penales y, que la norma del 49 constitucional no poda
ser entendida como una norma programtica; a pesar de ello, declara sin lugar el recurso y
el tribunal Superior conociendo en alzada revoca la decisin apelada y acuerda el mismo.

Dicha decisin fue predecesora de la dictada por la Sala Poltico Administrativa de


fecha 20 de octubre de 1983, en el caso Andrs Velsquez, que abri definitivamente las
puertas al amparo constitucional.

De lo narrado anteriormente, se puede concluir el desarrollo pretoriano de esta


institucin, lo que permiti que se delinearan las principales caractersticas del amparo
constitucional, que posteriormente fueran recogidas en la Ley Orgnica de Amparo sobre
Derechos y Garantas Constitucionales.

Finalmente el 22 de enero de 1988, con un atraso legislativo de 27 aos, fue


promulgada la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales.

72

CAPTULO IV
EL ACTO ADMINISTRATIVO Y LA ACCIN DE NULIDAD

73

El acto Administrativo y la accin de nulidad

Antes de iniciar el estudio propio de esta investigacin, se hace necesario hacer


algunas precisiones respecto a que denominan, la doctrina y la ley, Acto Administrativo.

As, las nociones de acto administrativo, reglamento, contrato administrativo,


etc., como apunta Gordillo 33, cumplen meramente una funcin metodolgica y
sistematizadora dentro del derecho administrativo:

estn desprovistas, en consecuencia, de caracteres dogmticos que exijan


arribar a una definicin determinada como nica vlida y verdadera; en verdad,
son admisibles tantas definiciones de reglamento o acto administrativo como
sistemas doctrinarios existan en el derecho pblico y ellas sern vlidas en
cuanto armonicen dentro del sistema conceptual en que se las ubica. Pero si
bien la discusin acerca de cmo dar una definicin de acto administrativo
carece de proyecciones dogmticas, ello no significa que sea totalmente
intrascendente dar uno u otro concepto ya que de la mayor o menor perfeccin
y precisin del mismo depender la facilidad y utilidad con que se lo podr
manejar luego. La definicin a ofrecerse debe entonces responder a una
adecuada metodologa y a una satisfactoria sistematizacin de la realidad del
rgimen jurdico de la funcin administrativa, pues las definiciones y
clasificaciones han de servir para explicar su funcionamiento. En el proceso de
lograr esa sistematizacin que producir por resultado la definicin buscada, es
posible distinguir varios pasos

33

Gordillo, Agustn: Tratado General de Derecho Administrativo, Tomo I Captulo X documento


[Disponible] en lnea: http://www.gordillo.com/Pdf/1-8/1-8X.pdf

74

Funcin administrativa

El punto de partida reside en el concepto de funcin o proceso administrativo, que


comprende toda la actividad de los rganos administrativos34 (centralizados o
descentralizados) y tambin la actividad de los rganos legislativo, judiciales, electoral y
ciudadano en la medida en que no se refiera a sus funciones especficas35, as, el poder
judicial, ejerce funcin administrativa y por consiguiente dicta actos de este tipo, cuando
nombra o destituye a su personal por ejemplo, as, sucede con los poderes legislativo,
electoral36, ciudadano y por supuesto el ejecutivo, que es la administracin por
antonomasia.

34

Nota del Autor: Por supuesto que la concepcin de la Funcin Administrativa, no solo abarca a los
rganos de la administracin sino que existen entes privados, que por su particular funcin les ha sido
delegada la facultad de dictar actos administrativos que reciben el nombre de actos de autoridad. En este
sentido la extinta Corte Suprema de Justicia, en Sala Poltico Administrativa y bajo ponencia de la Magistrada
Hildergard Rondn de Sans dejo sentado el concepto de actos de autoridad en la sentencia Fundacin
IDEA, estableciendo: Al respecto esta Sala observa que, la figura de los actos de autoridad uno de los
grandes aportes de la jurisprudencia al Derecho Administrativo moderno, constituye una solucin racional a la
situacin de ciertos entes que si bien, se crean bajo forma de derecho privado, sin embargo, ejercen potestades
pblicas, por disposicin de una norma. Esta funcin pblica es reconocida por el Estado: en algunos casos en
forma directa, de manera tal que algunos actos que de ellos emanan estn dotados de autonoma, y en
consecuencia, constituyen reglas de conducta admitidas por el ordenamiento jurdico interno. Tal es el caso
que declarara la Corte Primera de lo Contencioso-Administrativo, en relacin con las sociedades autorales, al
considerar que si bien se trataba de entidades privadas, sin embargo, la fijacin de las tasas a los terceros
usuarios de los derechos por el uso del derecho de autor, tena eficacia inmediata, sin necesidad de la
homologacin de los rganos del Estado.
(Resumen de la sentencia de la Sala Poltico - Administrativa de fecha 14 de mayo de 1998, Jaime Requena
contra Fundacin Instituto de Estudios Avanzados (Fundacin IDEA), Expediente N 13.911).
35
Nota del Autor: Trevijano Garca Fos, en su obra El Acto Administrativo, habla de la divisin horizontal
y vertical del poder, la primera se extiende a todos los poderestradicionalmente tres, es decir, nuestra
divisin quintopartita de: poder ejecutivo, electoral, judicial, legislativo y ciudadano, mientras que la divisin
vertical, hace referencia, a los rganos, en nivel descendente, Vg., Ministro, viceministro, directores del
despacho y as sucesivamente. Pero un problema que surge con la nomenclatura de los actos de los cinco
poderes, se encuentra con los actos, que eventualmente son propios del poder ciudadano, dado que de los del
poder electoral se podra nomenclarlos como actos electorales, pero los emanados del poder ciudadano, sern
nomenclados, como actos administrativos ciudadanos.
36
Nota del Autor: Durante el desarrollo del postgrado de Derecho Administrativo realizado bajo auspicio de
la Universidad Catlica Andrs Bello, durante los aos 2000-2002 el profesor Pedro Miguel Reyes, estatuy
que el poder electoral, dicta actos propios, denominados Actos Electorales, mientras los que no sean tales

75

La funcin administrativa se despliega mediante el proceso administrativo, en este


sentido, es ya clsica la obra de Rondn de Sans37, quien al deslindar el procedimiento
administrativo de otras instituciones, las distingue del proceso jurisdiccional, con el
contencioso administrativo y, con el acto administrativo complejo, acotando que la palabra
proceso, (administrativo o judicial) es utilizada en forma polivalente por la doctrina y
jurisprudencia, lo que es generador de una confusin conceptual, pretendindose, la mas de
las veces, que la nocinprocesoabarque a otrasadministrativo y jurisdiccional
siendo sus notas diferenciales que dentro del proceso administrativo, la administracin,
tiene inters en las resultas, por estar involucrada la posible afectacin del colectivo,
excepcin hecha de los actos que la autora citada denomin cuasi-jurisdiccionales38 y, que

sern actos administrativos, transpolado, esa nocin al poder ciudadano, se puede decir que los actos propios
de dicho poder, son los Actos Morales o los Actos Ciudadanos
37
Rondn de Sans, Hildergard: El Procedimiento Administrativo, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas
Venezuela, 1976, Pp. 3-32 En el mismo sentido, vase Agustn Gordillo, Tratado General de Derecho
Administrativo 1 edicin Venezolana, Caracas, FUNEDA, Fundacin de Estudios de Derecho
Administrativo y F.D.A., 2001, tomo 3 Sin perjuicio de admitir que en principio la funcin administrativa
es realizada por rganos estatales, y que en consecuencia para que exista acto administrativo debe tratarse de
actividad realizada por tal tipo de rganos, creemos entonces que ello no puede erigirse en norma absoluta y
general. Por el contrario, existen en el Estado moderno numerosas entidades que han sido creadas por el
legislador para ejercer cierto tipo de funciones administrativas, a las cuales se les confiere legalmente un
cierto poder pblico para actuar, en nombre
del Estado y con su potestad. En tales casos parecera contradecirse a la realidad si se les negara a esos actos
el carcter de administrativos, a los efectos de la aplicacin del rgimen legal correspondiente en cuanto hace
a la tutela del particular frente al
ejercicio del poder pblico: limitaciones, nulidades, vicios, acciones, etc.
38

Nota del Autor: Esta nomenclatura, adaptada al contencioso administrativo, por la autora citada supra, ha
sido definida por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia N 438 del 04/04/2001
los siguiente trminos: "...existen procedimientos administrativos donde la Administracin cumple una
funcin equivalente a la del juez para resolver la controversia entre dos partes. Por ello se ha denominado a
los actos que resultan de dichos procedimientos como actos cuasijurisdiccionales...En tales actos, la
Administracin, en sede administrativa, no acta como parte en el procedimiento decidiendo unilateralmente
sobre derechos que le son inherentes, sino que acta en forma similar a la del juez, dirimiendo un conflicto
entre particulares y cuya decisin est sometida al posterior control en sede judicial...Es pues indudable que el
acto administrativo que resulta de dichos procedimientos de tipo cuasi-jurisdiccional, crea derechos u

76

se prefiere denominar, actos de fisonoma triangular39, como sucede por ejemplo, con los
actos de regulacin de inmuebles, donde se enfrentan dos intereses contrapuestos y, la
administracin dirime el conflicto intersubjetivo, mientras que en los actos jurisdiccionales,
de cualquier tipo, el juez, es un tercero, imparcial que por mandato legal, dirime el conflicto
entre particulares, es decir, como primera diferencia se tendra que normalmente, en el
proceso administrativo, la administracin tiene intersmediato o inmediatoen los
resultados, mientras que por mandato constitucional y supralegal40, en materia judicial, el
juez, debe ser un tercero imparcial, sin ningn inters en las resultas del pleito y siguiendo
al Dr. Mrquez41:
El respeto a las normas constitucionales, que determinan que para que se
verifique eficazmente la garanta del Juez Natural contemplada por el artculo
18 [49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela] de nuestra
Constitucin Nacional deben concurrir las siguientes dos exigencias:
Los organismos juzgadores deben estar dentro de la rbita del Poder Judicial,
respetndose, de ese modo, la independencia de poderes, propia de nuestro
sistema republicano.
El nico capaz de juzgar un evento penal [o de cualquier otra naturaleza] es el
llamado Juez regular, o, lo que es lo mismo, el designado en forma legal a la
fecha de verificacin de hecho generador del proceso, asegurar la
obligaciones tanto para la parte recurrente como para aqulla o aqullas que, tal como consta en el expediente
administrativo, estuvieron efectivamente presentes en el procedimiento del cual result el acto impugnado."
39
Nota del Autor: En este tipo de actos, si bien se enfrentas dos intereses diversos, la funcin ejercida es de
inters colectivo, de all, que sea sumamente relativo, decir que en este tipo de actos, la Administracin no
tiene inters en sus resultas, a lo ms, se podr establecer que la Administracin, tiene un inters mediato,
pero nunca que carece de el.
40
Nota del Autor: As est establecido en la Ley Aprobatoria del Pacto de Derechos Civiles y Polticos o
Pacto de San Jos, que entro a regir en nuestro ordenamiento, como derecho interno, an antes de dicha Ley
aprobatoria, por mandato de los artculos 49 y 50 de la Constitucin abrogada. Sobre el tema, vase a Nikken,
Pedro: Cdigo de Derecho Humanos, editado por Editorial Jurdica venezolana, 1990, Caracas, Venezuela.
41
Mrquez, Armando M.: EL RESPETO A LAS NORMAS CONSTITUCIONALES ASEGURA LA
IMPARCIALIDAD DEL JUEZ Y PONE LIMITE A LOS PODERES DEL ORGANO JURISDICCIONAL
ponencia presentada en el XXII Congreso Nacional de Derecho Procesal, efectuado en Paran, Argentina,
junio de 2003 Documento [Disponible] en lnea: http://www.ucaparana.com.ar/derecho/trabajos/marquez.htm

77

imparcialidad del Juez y pondr lmite a los poderes del rgano


jurisdiccional
Una segunda diferencia, acotada por Rondn de Sans42, es el principio de
preclusin de los actos jurisdiccionales, que puede ser definido como la clausura de cada
uno de los periodos en que puede dividirse un proceso, es la imposibilidad de realizar un
acto procesal fuera del periodo o estadio en que deba llevarse a efecto segn la ley que lo
regule. Lo que no ocurre en los procesos administrativos, donde la administracin, est
obligada a considerar todos los elementos que surjan en el decurso del proceso, para dictar
el acto de que se trate.

Otra de las grandes diferencias entre ambos procedimientos, estriba en que dentro o
al final del proceso administrativo, el acto que de all surja, no tendr los efectos de la cosa
juzgada, [sino que son definitivos, si son dictados por el jerarca, o ponen fin a la va
administrativa. Vid. infra] mientras que las decisiones judiciales, o bien producen cosa
juzgada formal o cosa juzgada sustancial y, la mal llamada cosa juzgada administrativa,
referida a la decisin administrativa, solo se refiere a la cosa decidida en sede

42

Nota del Autor: vase tambin, sentencia de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de
Justicia Nro. 01107 del 19/06/2001, bajo ponencia del Magistrado HADEL MOSTAFA PAOLINI Exp. N
16568, en cuya mxima se puede leer lo siguiente:
"la firmeza de los actos administrativos en sede administrativa, se debe diferenciar de la cosa juzgada judicial,
en tanto y cuanto, a la primera se le vincula con el acto administrativo definitivo no sujeto a revisin ordinaria
en sede administrativa (ya sea porque el acto caus estado al agotarse la va administrativa, pero est sujeto a
la impugnacin judicial; o porque adquiri firmeza al no ser impugnado); mientras que el segundo, la cosa
juzgada judicial, se refiere a la imposibilidad o impedimento para el juez de volver a decidir sobre hechos ya
decididos, cuando los sujetos, el objeto y el ttulo sean los mismos (artculos 272 y 273 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que diferencian la cosa juzgada formal de la material)." Agregando dicha Sala, que los
lmites del juzgador, los tienen igualmente la administracin, en materia de autotutela

78

administrativa, que segn la Ley tiene efectos ejecutorios43puede ser ejecutada, no


obstante el recurso contra ellapero no tiene el valor que el artculo 1.395 ordinal 3, del
Cdigo Civil venezolano, otorga a la cosa juzgada, es decir, el valor de presuncin legal
iure et de iure, cuando las partes sean las mismas, se presenten al juicio en la misma
condicin y se ventile la misma causa petendi.

La autora citada, contina con otras diferencias entre ambos proceso, pero se cree,
que a los efectos de la investigacin, los reseados, si bien no son los nicos, son los de
mayor relevancia prctica.

Garca Trevijano-Fos44, conceptualiza el acto administrativo de la siguiente forma:


...Acto administrativo es toda declaracin unilateral de conocimiento, juicio o
voluntad, emanada de una entidad administrativa actuando en su faceta de
Derecho pblico, bien tendente a constatar hechos, emitir opiniones, crear,
modificar o extinguir relaciones jurdicas, entre los administrados, o con la
Administracin, bien con simples efectos dentro de la propia esfera
administrativa (Pp. 96-97)

43

Nota del Autor: sobre la ejecutoriedad de los actos administrativos, la Sala Poltico Administrativa del
Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia Nro. 02589 del 13/11/2001, dictamin lo siguiente: "La
denominada ejecutoriedad de los actos administrativos supone la potestad de la Administracin Pblica de
hacer cumplir sus propias decisiones, hacindolas efectivas a travs de sus rganos sin que medie
intervencin o habilitacin judicial. Tal caracterstica de los actos administrativos encuentra en diferentes
sistemas jurdicos, consagracin o reconocimiento de distinta naturaleza, en algunos casos de rango legal y en
otros de rango constitucional. Sin embargo, ms all de las variadas formas en que sta ha sido incorporada al
derecho positivo, el basamento jurdico y, al mismo tiempo poltico, sobre el cual descansa tal figura,
encuentra una justificacin que obedece a razones siempre similares, (...) Al respecto, se suele sealar que la
potestad o prerrogativa en comento se fundamenta en la imperiosa necesidad de dar satisfaccin a los
intereses generales, para cuya consecucin se producen las actuaciones administrativas, sin que pueda resultar
obstaculizada o impedida por la accin de los particulares o administrados. "
44

Garca Trevijano-Fos: Jos: Los Actos Administrativos, Editorial Civitas Madrid, 1991, Pp. 96-97

79

Ahora bien, tanto los autores clsicos como modernos, adecuan sus definiciones a
las del autor citado, as, es del tipo clsico la definicin del acto administrativo que lo ve
como declaracin de voluntad formulada por un rgano del estado en ejercicio de una
potestad administrativa; frente a esta definicin surgen las modernas, como la de Dromi45 ,
quien considera que acto administrativo es toda declaracin unilateral efectuada por un
rgano en ejercicio de la funcin administrativa, que produce efectos jurdicos individuales
en forma directa o inmediata; mientras que Bielsa46 considera que es una decisin, general
o especial, emanada de una autoridad administrativa en ejercicio de sus funciones y en
resguardo de los derechos e intereses de los administrados; cabe resaltar que autores como
Marienhoff47 coinciden con Bielsa48 y, hablan de acto administrativo de alcance individual
y acto administrativo de alcance general; por su parte, Gordillo 49, partiendo de la base de
que la raz del acto administrativo50 no se halla subjetivamente en los rganos
administrativos, sino objetivamente en el ejercicio de la funcin administrativa, dice:
Adherimos pues al concepto de que acto administrativo es el dictado en ejercicio de la
funcin administrativa, sin interesar qu rgano la ejerce

A pesar de creer con el autor citado, que la funcin administrativa es definidora del
acto administrativo, se discrepa del referido autor, por cuanto el ejercicio de la funcin

45

Dromi, Roberto el alli: Derecho administrativo, Editorial Astrea 2004 Buenos Aires
Bielsa, Rafael. Derecho Administrativo. La Ley. Buenos Aires, 1980.
47
Marienhoff, Miguel. Tratado de Derecho Administrativo. Abeledo-Perrot. Buenos Aires, 1988. 6 tomos.
48
Bielsa, Rafael: Ob. Cit.
49
Gordillo, Agustn: Tratado de Derecho Administrativo, T 3, El acto administrativo 1 edicin Venezolana,
Caracas, FUNEDA, Fundacin de Estudios de Derecho Administrativo y F.D.A., 2001, Caracas, Venezuela
Documento [Disponible] en lnea: http://www.gordillo.com/Tomo3.htm
50
Nota del Autor: En este sentido coincide con Gonzlez Prez, para quien el acto administrativo ha dejado
de ser el objeto de la pretensin contencioso administrativa, para trasladarse a la funcin administrativa
46

80

administrativa, an por los particulares, es definitoria para la creacin de un tipo especial


de actos, que la doctrina se niega a denominar administrativos51, por no emanar de la
Administracin, como sucede con los llamados por la doctrina, actos de autoridad52, que
por ser inherentes a la funcin pblica, pero ejercida por particulares, genera ese especial
acto que han denominado peculiarmente en la forma sealada, con lo que queda
demostrado que es importante el anlisis de la funcin, a los efectos de clasificar y
redefinir, los actos administrativos.

Cabe destacar, que es por intermedio de la funcin administrativa, es decir, por


medio del procedimiento administrativo regularmente efectuado, que se obtiene un acto
administrativo de igual forma, [regularmente dictado]. As la Sala poltico Administrativa
del Tribunal Supremo de Justicia, bajo ponencia del Dr. Carlos Escarr Malav, en
sentencia N 01698 de fecha 19/07/2000 estableci:

tanto el procedimiento administrativo como las formas que deben guardar


los actos administrativos son simples instrumentos destinados a contribuir en
que la exteriorizacin de la voluntad de la administracin se haga de forma
vlida, es decir, ni el procedimiento administrativo ni las formalidades de los
actos administrativos son fines en s mismos, sino canales a travs de los cuales
son dictados los actos administrativos. As, slo si tales canales o formas fallan
51

Nota del Autor: En sentido contrario al expuesto supra, vase el ensayo; TEORA GENERAL DEL ACTO
ADMINISTRATIVO: EL PERFECCIONAMIENTO, LA EXISTENCIA, LA VALIDEZ Y LA EFICACIA
DEL ACTO DESDE LA PERSPECTIVA DE LA NULIDAD, LA REVOCATORIA Y LA SUSPENSIN
DE LOS EFECTOS JURDICOS de Libardo Orlando Riascos Gmez, Documento disponible en lnea:
http://www.libardo.50megs.com/ACTO_A1.htm
52
Nota del Autor: Vase supra nota 2 la sentencia de la extinta Corte Suprema de Justicia en Sala Poltico
Administrativa, sobre la Fundacin IDEA, en sentido similar vase las sentencias de la Corte Suprema de
Justicia en Sala Poltico Administrativa Sentencias del 25 de mayo de 1999, caso: Transporte Sicalpar C.A.
Vs Puertos del Litoral Central P.L.C., S.A. y del 10 de junio de 1.999, caso: Transporte y Petrleos Tranypet
S.A., vs. Puertos del Litoral Central P.L.C., S.A y la de Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de
Justicia caso Funrevi de fecha 16/01/2002 sentencia N 00017, exp. N 0735-00

81

de manera tal que alteren la voluntad de la Administracin o creen algn tipo de


indefensin al administrado, acarrearan la nulidad del acto administrativo
correspondiente

Antes de entrar a distinguir entre la actividad jurdica y la no jurdica de la


administracin, es necesario analizar el principio fundamental que rige la actividad
administrativa y en general, a toda actuacin de este tipo, surge as la necesidad de
clarificar el principio de legalidad, que viene definido por la sumisin al derecho de la
Administracin, as Brewer53 sostiene:

Todo el conjunto normativo conformado por las leyes de procedimientos


administrativos, sin duda, tiende, a la vez, a reforzar el principio de legalidad
como sometimiento de la Administracin al derecho y a garantizar la posicin
de los particulares frente a la Administracin.
Por ello, en todas las leyes de procedimientos administrativos, se refuerza el
principio de legalidad como exigencia de sometimiento de la Administracin a
la totalidad de las fuentes del derecho; tema que se puede estudiar
desglosndolo en tres principios fundamentales: el principio del sometimiento
de la Administracin al derecho; el principio de la Jerarqua, que por va
interpretativa de las leyes permite afianzar la legalidad y, por ltimo, el
principio de los lmites a la discrecionalidad, es decir, la reduccin de la
arbitrariedad que tambin encuentra consagracin positiva

En esta tesitura, debe distinguirse la actividad jurdica de la no jurdica de la


administracin, a los efectos de observar que parte de ella, interesar ms a la
investigacin, obviamente, se intuye, que ser la actividad jurdica, la que con mayor
intensidad afecte, el presente estudio.

53

Brewer C., Allan Randoplh: Los Principios de Legalidad y Eficacia en las Leyes de Procedimientos
Administrativos en Amrica Latina IV Jornalada Internacionales de Derecho Administrativo, realizadas en
Caracas Venezuela del 9 al 12 de noviembre de 1998, editada por Funeda, Pp. 33 y sgtes.

82

La distincin entre acto y hecho jurdico y no jurdico

A continuacin se distinguir, segn que esa actividad o funcin administrativa,


jurdica o no jurdica, se manifieste a travs de actos o de hechos. De all que pueda decirse,
que los actos son las decisiones, declaraciones o manifestaciones de voluntad o de juicio,
dictados en funcin de potestades pblicas; y los hechos54 son las actuaciones materiales,
las operaciones tcnicas realizadas en ejercicio de la funcin administrativa. Si bien
generalmente, los hechos son ejecucin de actos (en cuanto dan cumplimiento o ejecucin
material, a la decisin que el acto implica), ello no siempre es as, y pueden presentarse
actos o hechos, que no son ejecutados o realizados sin una decisin previa formal. La
distincin entre acto y hecho no siempre es fcil en la prctica, por cuanto el hecho tambin

54

Nota del Autor: La teora General de los hechos jurdicos en el Derecho Privado, parte del concepto de
hecho jurdico, caracterizado como todo acontecimiento susceptible de producir alguna adquisicin,
modificacin, transferencia o extincin de derechos u obligaciones; los hechos que no producen alguno de
estos efectos carecen de todo inters para el derecho y de all que no sean considerados por la ley. Los hechos
jurdicos pueden ser producidos por la naturaleza, como el aluvin, caso en que se los denominada "naturales"
o por la accin del hombre, caso en que se los califica de "humanos" y se los llama "actos" y stos a su vezpueden ser voluntarios, cuando son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad, o involuntarios,
cuando son ejecutados sin discernimiento, sin intencin o sin libertad, caso este ltimo en que no producen
obligacin alguna. En materia de Derecho Pblico Los hechos humanos se denominan hechos subjetivos,
mientras que los producidos por la naturaleza (o naturales) se denominan hechos objetivos.
Hechos administrativos de carcter subjetivo
Constituyen una especie de hecho jurdico signado por caracteres propios, habida cuenta de la necesaria
presencia de un rgano estatal para que ellos se configuren. Son comportamientos materiales u operaciones
que traducen el ejercicio de una actividad fsica de los rganos administrativos (que podr ser un acto
administrativo anterior e, inclusive, los hechos permiten discernir la presencia de una voluntad tcita de la
administracin).
El hecho se diferencia del acto administrativo en que stos son siempre producto de una declaracin, de una
exteriorizacin al plano jurdico de un proceso intelectual.
Hechos administrativos de carcter objetivo
Los hechos naturales u objetivos tambin interesan al Derecho Administrativo por cuanto son datos del
mundo real que no poseen valor jurdico en s mismo, sino en la medida que integran elementos de hechos
jurdicos, as por ejemplo el tiempo, espacio, la medida de las cosas etc. Ergo, el tiempo interesa en lo relativo
a la caducidad y la prescripcin; el espacio interesa en lo relativo a la competencia en razn del territorio; la
medida de las cosas en lo relativo a la aplicacin del sistema mtrico decimal a todos los contratos.

83

es, en alguna medida, expresin de voluntad administrativa55; pero en lneas generales,


puede afirmarse que el acto se caracteriza porque se manifiesta a travs de declaraciones
provenientes de la voluntad administrativa y dirigidas directamente al intelecto de los
particulares (o de otra administracin pblica) a travs de la palabra oral o escrita, o de
contenido gestual (el agente de trnsito cuando levanta el brazo para detener el trnsito; las
seales de trnsito, tales como flechas, seal de curva cerrada, etc.); el hecho, en cambio,
carece de ese sentido mental y constituye nada ms que una actuacin fsica o material.

Si bien, en cualquier hecho o actuacin material de la administracin, como apunta


Gordillo,56 se puede deducir cul fue la voluntad que lo precedi o ha debido preceder (el
hecho de que se haya colocado una barrera, hace presumir, que se ha querido cerrar el
trnsito; el hecho de que se quite la barrera hace presumir lo contrario), ms ello no implica
la existencia de un acto administrativo, dado que para su existencia, es necesario que se
encuentre esa declaracin de voluntad que se manifiesta intelectivamente y no a travs de
su ejecucin material. Aunque subjetivamente puede existir una decisin del funcionario
actuante, tanto si dicta un acto como si realiza un hecho, slo se llamar acto a aquella

55

Nota del Autor: Es quiz debido a esta concepcin que la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
abandon su tradicional postura sobre la posibilidad de ampararse contra las vas de hecho y, acogi el
criterio que contra estos, debera intentarse la accin de nulidad, lo que es, de suyo, una contradictio in
terminis, dado que los hechos, a pesar de ser una forma de expresin atpica, de la administracin, constituye
una actuacin fsica o mental aislada del titular de un rgano administrativo, pero no es un hecho
administrativo, dado que no refleja la voluntas de la administracin Vase igualmente sobre los actos
materiales, Allan R. Brewer-Caras, "Las condiciones de recurribilidad de los actos administrativos en va
contencioso-administrativa" en Revista del Ministerio de Justicia, N 54, Caracas 1966, p. 83 y ss.; y Eloy
Lares Martnez, Manual de Derecho Administrativo, Caracas 1978, p. 126.
56

Gordillo, Agustn: Tratado General de Derecho Administrativo, Tomo I Captulo X documento


[Disponible] en lnea: http://www.gordillo.com/Pdf/1-8/1-8X.pdf

84

decisin que se exterioriza formalmente como tal y no a travs de su ejecucin por va de


los hechos materiales.

El hecho administrativo, suele consistir en las denominadas vas de hecho, que


pueden acontecer por falta de derecho o bien por falta de procedimiento; en efecto,
entindanse por ausencia de procedimiento, no un procedimiento irregular, sino su ausencia
total57, dado que, segn pauta el artculo 78 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos:

Ningn rgano de la administracin podr realizar actos materiales que


menoscaben o perturben el ejercicio de los derechos de los particulares, sin que
previamente haya sido dictada la decisin que sirva de fundamento a tales
actos

Es decir, que aparentemente es necesario un acto previo para hacer nacer la va de


hecho58, problema este que lleva a distinguir entre vas de hecho y actuaciones materiales;
as, por vas de hecho debe entenderse una actuacin del titular de un rgano
administrativo, que no solo no est fundamentada en acto previo, sino que carece de

57

Nota del Autor: Es as como la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia ha definido,
la causal de nulidad absoluta de los actos administrativos, por prescindencia total y absoluta de procedimiento
de la forma siguiente: Esta Sala ha precisado que la prescindencia total y absoluta del procedimiento legal
establecido, conforme al ordinal 4 del artculo 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, no
se refiere a la violacin de un trmite, requisito o formalidad o de varios de ellos. El vicio denunciado slo se
justifica en los casos en los que no ha habido procedimiento alguno o han sido violadas fases del mismo que
constituyen garantas esenciales del administrado Sentencia N 01131 del 24/09/2002 de la referida Sala.
58
Nota del Autor: El artculo 9 de la Ley Argentina de Procedimiento Argentina. [Ley de procedimiento
administrativo], Ley N 19.549, establece: ARTICULO 9.- La Administracin se abstendr: a) De
comportamientos que importen vas de hecho administrativas lesivas de un derecho o garanta
constitucionales; b) De poner en ejecucin un acto estando pendiente algn recurso administrativo de los que
en virtud de norma expresa impliquen la suspensin de los efectos ejecutorios de aqul, o que, habindose
resuelto,
no
hubiere
sido
notificado.
Documento
[Disponible]
en
lnea:
http://www.enre.gov.ar/web/bibliotd.nsf/0/ed9d41c85d16b8ba8625656f007c75c5?OpenDocument

85

derecho para ello, de lo que se deduce, que las actuaciones de hecho, bien las vas
propiamente dichas, o bien las actuaciones materiales, no se producen nicamente por
ausencia absoluta de procedimiento, sino igualmente por ausencia de derechopor regla
general, ausencia de norma atributiva de competenciaas Penagos59, establece en su obra
que:

...Accin material o decisin ejecutoria inexistente, consumada sin poder, sea


porque el autor no es un agente administrativo,sea porque le est prohibida a la
administracin, por ejemplo, si un empresario de trabajos pblicos
departamentales empezara a construir sobre la plaza pblica de un Municipio,
sin previo acuerdo amigable entre las dos administraciones, o sin que hubiera
juicio de expropiacin correspondiente. Por ejemplo en el caso de un edificio
que amenaza ruina, cuya demolicin se efecta sin observancia del
procedimiento de la Ley 21 de junio de 1898. No es suficiente que haya habido
una irregularidad, una omisin en el procedimiento, es necesario una ausencia
completa de procedimiento... (Pp. 131-132)

No obstante de lo antes expuesto, se deduce que la va de hecho igualmente nace


como producto de la ausencia de procedimiento, lo que obliga a la administracin a utilizar
el expediente del principio de paralelismo de formas, para proscribir la arbitrariedad, cual
se rese en la cita del Maestro Brewer (vid. supra), igualmente los actos administrativos,
por cuanto deben respetar el principio de legalidad, respetar una de sus manifestaciones
ms importante, la sujecin a la reserva legal, as siguiendo lo expuesto por Brewer60, se
dice junto a l, que es frecuente encontrar reas reservadas al legislador, como sucede con
la legislacin laboral o de procedimiento, la de Derechos Humanos, la penal o sancionatoria

59

Penagos, Gustavo: El Acto Administrativo Ediciones Liberia del Profesional, Santa F de Bogota,
Colombia, 5ta edicin 1992, Pp. 128-130
60
Ob. Cit Pp. 38-39

86

y la tributaria, por solo citar unas cuantas, todo ello a tenor de lo dispuesto por el numeral
32 del artculo 156 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

Por su parte, la jurisprudencia ha venido delimitando lo que debe entenderse como


va de hecho y, entre otros fallos, el del 8 de mayo de 1991 (caso: Ganadera El Cantn), la
Sala Poltico-Administrativa de la otrora Corte Suprema de Justicia estableci:

Consagrado en el artculo 19 (ordinal 4) de la Ley Orgnica de Amparo


sobre Derechos y Garantas Constitucionales, el vicio reconocido como va de
hecho de la Administracin, es asimilado en este texto legal a dos supuestos de
infraccin grosera de la legalidad, plasmado en la emisin del acto por
autoridades manifiestamente incompetentes, o con prescindencia total y
absoluta del procedimiento. Taxativo ambos en su formulacin, ha entendido
sin embargo la doctrina, que bien pueden ser incluidos dentro del respectivo
gnero representado por esos supuestos, otros ms especficos y
equivalentes, como, por ejemplo, la supresin de la audiencia obligatoria del
afectado por un acto represivo o el caso de los funcionarios de hecho,
respectivamente. Ha asimilado asimismo la doctrina a la va de hecho en la
elaboracin del acto administrativo, la grosera ilegalidad en que incurriere la
autora del acto para la ejecucin de uno, an legalmente formado...

Clasificacin de la Funcin Administrativa

Siguiendo nuevamente los pasos del Maestro Brewer Caras61 se observa, que
dentro de las funciones del Estado se encuentran las normativas, jurisdiccionales y polticas
y, dentro de esta, se reconoce a la funcin administrativa, la que se caracteriza:

...por consistir en la gestin del inters pblico, realizada por el Estado


actuando mediante los sujetos de derecho que lo integran, o mejor, a travs de
61

Brewer Caras, Allan R., Instituciones Polticas y Constitucionales Editada por Universidad Catlica del
Tchira y Editorial Jurdica Venezolana, Caracas-San Cristbal, Venezuela, 1996, t II. Pp.111-128

87

unos de sus sujetos de derecho, en una relacin que se establece con los
particulares, pero no puede identificarse por la va orgrnica. Por ello, no puede
decirse que la funcin administrativa sea aquella que realizan los rganos
ejecutivos.
Ahora bien, esta idea de que las funciones del Estado no son coincidentes con la
separacin orgnica de poderes, permite afirmar que, en Venezuela, si bien hay
una separacin orgnica de poderes, no hay una separacin orgnica de
funciones, como si estas estuvieran atribuidas a determinados rganos, con
precisin. Ms bien nos encontramos que estas funciones del Estado se ejercen,
en general, por todos los rganos del Estado.
Por tanto, el problema de las funciones del Estado tenemos que analizarlo desde
dos ngulos: por una parte, que las funciones, si bien se asignan con el carcter
de propias a un rgano estatal, en el sentido de que naturalmente se asignan al
rgano, cuando ste las ejerce, ell no lo hace ni en forma excluyente, ni en
forma exclusiva, ya que esa funcin puede ser ejercida por los otros rganos del
Estado; y por la otra, que cuando ese rgano ejerce su funcin propia, ni
siquiera lo hace en forma exclusiva, sino que en el ejercicio de su propia
funcin, interfieren los otros rganos del Estado. Hay, por tanto, una doble
interrelcin que es necesario determinar... (1996:12-128)

Las funcin administrativa, a grandes rasgos, se puede clasificar en funcin de


formacin de los actos y funcin ejecutiva, consistiendo esta ltima en dar a conocer la
primera y, que debe ejecutarse, as por ejemplo, una vez tomada la decisin de impedir el
trnsito por una calle o avenida, es necesario, para su ejecucin, darla a conocer al colectivo
por intermedio de hechos reales que transmiten la idea correspondiente.

No obstante y parafraseando a Gordillo,62 la decisin declarada se da a conocer a los


dems individuos a travs de hechos o datos que tienen un significado figurado: la decisin
de permitir pasar, surgir pues, de una expresin verbal o escrita, o de un signo
convencional de trnsito; la decisin de destruir surgir de un cartel, etc.

62

Gordillo, Agustn: Ob.Cit.

88

De all se desprende, que el acto administrativo es una declaracin que se expresa,


pero que queda all y nada ms, como determinacin, opinin o conocimiento: que no se
ejecuta al exteriorizarse. No obsta a este concepto el que la idea contenida en la declaracin
se ejecute inmediatamente despus de exteriorizarse; lo esencial es que se pueda apreciar
objetivamente una escisin, una separacin conceptual y real entre a) la decisin, opinin,
conocimiento, por un lado y b) la ejecucin de esa decisin por el otro; y esa separacin
surge de que la declaracin sea conocida a travs de datos simblicos (palabra oral o
escrita, signos convencionales, etc.) y no de datos reales.

Continuando con el autor citado, debe dejarse establecido que la exteriorizacin de


la decisin se hace a travs de la ejecucin misma, o sea, de los datos reales (la destruccin
de la casa; el retiro de los obstculos que cerraban la calle, etc.) no se est ante un acto sino
ante un hecho administrativo. La ejecucin material, en todos los casos, es un hecho: tanto
cuando ejecuta un acto, como cuando en ausencia de acto, se transmite directamente en la
actuacin material la voluntad a que responde63.

El acto, pues, nunca contiene la ejecucin de la idea que expresa; ello se refiere,
obviamente, a los casos en que el acto consiste en una decisin, esto es, una declaracin de
voluntad: pues si la administracin se limita a tomar nota de algo, o emitir alguna opinin o
juicio, no hay ejecucin conceptualmente posible de dicho acto.

63

Gordillo, Agustn: Ob. Cit.

89

En esta materia se pueden definir tres fases diferenciadas, la primera es el acto


intelectivo, que origina el acto, as, decidir la destruccin o construccin de una cosa, es un
proceso intelectual; como segundo paso estar el dar a conocer la decisin de destruir o
construir esa cosa, pero sin destruirla o construirla aun, y ello constituye el acto
administrativo.

Como tercer y ltimo paso se construye o destruye la cosa, en ejecucin de la


decisin dada a conocer previamente y en forma independiente, lo que constituye un hecho.

Puede darse el caso, y ello esta vedado en el derecho administrativo, que se


construya o destruya la cosa directamente, sin haber dado a conocer en forma separada y
previa, la decisin de hacerlo: en este ltimo caso faltar el acto administrativo64.

Actos no jurdicos

Tambin son llamados actos de la administracin, aquellas decisiones, declaraciones


o manifestaciones realizadas en ejercicio de la funcin administrativa, que no producen
efectos jurdicos directos respecto de un sujeto de derecho.

64

Nota del Autor: En este sentido vase el artculo 70 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos
que establece: Ningn rgano de la administracin podr realizar actos materiales que menoscaben o
perturben el ejercicio de los derechos de los particulares, sin que previamente haya sido dictada la decisin
que sirva de fundamento a tales actos.

90

Se diferencian de los hechos administrativos (tanto jurdicos como no jurdicos), por


cuanto en lugar de actividades materiales, consisten en manifestaciones o declaraciones,
expresiones intelectivas de voluntad, conocimiento, opinin, recomendacin, juicio, deseo,
etc.

Se encuentra en esta clasificacin gran parte de las piezas procesales de todo


expediente administrativo: los informes producidos por oficinas tcnicas o no tcnicas, en
que se relatan hechos ocurridos y de conocimiento de la oficina, o se verifican hechos
expresndose los resultados, o se realizan averiguaciones, informndose de ellas, etc.; los
dictmenes, en los cuales el funcionario pertinente emite una opinin, juicio, consulta, etc.,
destinada a orientar el criterio de la autoridad que debe decidir.

Los dictmenes forman parte de la actividad llamada consultiva de la


administracin y se clasifican en dictmenes facultativos (que pueden o no solicitarse al
rgano consultivo) y obligatorios (que es debido requerirlos, como condicin de validez
del acto). A su vez, los dictmenes obligatorios se subdividen en vinculantes65 (cuando es
tambin necesario proceder segn lo aconsejado por el rgano consultivo), semivinculantes
(cuando puede adoptarse la decisin recomendada, pero no puede adoptarse la solucin
65

Nota del Autor: Un ejemplo de este tipo de opiniones de carcter vinculante, son las del Contralor General
de la Repblica, para los supuestos de destituciones de los Contralores internos de los organismos o de las
unidades de Control Interno, en efecto el artculo 27 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la
Republica y del Sistema Nacional de Control Fiscal publicada en Gaceta Oficial N 37.347 de fecha 17 de
diciembre de 2001, establece: Todos los titulares de los rganos de control fiscal de los entes y organismos
sealados en el artculo 9, numerales 1 al 11, de esta Ley sern designados mediante concurso pblico, con
excepcin del Contralor General de la Repblica. Los titulares as designados no podrn ser removidos ni
destituidos del cargo sin la previa autorizacin del Contralor General de la Repblica, a cuyo efecto se le
remitir la informacin que ste requiera. (Negrillas del autor)

91

contraria a la recomendada, o no puede adoptarse la solucin observada por el rgano


consultivo66) y no vinculantes (cuando puede adoptarse libremente cualquier decisin,
coincida o no con la opinin del rgano consultivo). Dentro de los dictmenes ocupan un
lugar fundamental los dictmenes jurdicos obligatorios, pero no vinculantes.

Tambin cabe considerar dentro de los actos no productores de efectos jurdicos


directos, todas las medidas de prueba que la administracin produzca durante el
procedimiento, tales como pericias, declaraciones testimoniales, produccin de pruebas
documentales o instrumentales, copias simples o certificadas, etc.

Todos estos actos, llamados lato sensu, actos de la administracin, caben dentro del
concepto de los llamados actos de trmite, de los que la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos establece que no son recurribles, por interpretacin al contrario del artculo
85 de dicha Ley, al establecer:

Los interesados podrn interponer los recursos a que se refiere este captulo
contra todo acto administrativo que ponga fin a un procedimiento, imposibilite
su continuacin, cause indefensin o lo prejuzgue como definitivo, cuando
dicho acto lesione sus derechos subjetivos o intereses legtimos, personales y
directos

De donde se deduce, que los actos de trmite son aquellos, que no ponen fin a un
procedimiento, no imposibilitan su continuacin, no causan indefensin, ni lo prejuzgan

66

Nota del Autor: Como sucede en el nombramiento de los Contralores Municipales, que la Cmara, no
puede adoptar una decisin distinta a la escogencia de uno de los tres concursantes electos en los primeros
lugares, segn lo establecido por el jurado calificador.

92

como definitivo, y cuando dicho acto no lesione derechos subjetivos o intereses legtimos,
personales y directos de los administrados.67

Actos jurdicos

Son las decisiones, o declaraciones de voluntad, conocimiento o juicio, productoras


de un efecto jurdico directo, esto es, del nacimiento, modificacin o extincin de un
derecho o deber jurdico de un sujeto de derecho.

Concepto de Acto Administrativo

La ley Orgnica de Procedimientos Administrativos establece en el artculo 7 el


concepto de acto administrativo que la doctrina denomina orgnico:

67

Nota del Autor: En igual sentido vase lo establecido por la Sala Poltico Administrativa en sentencia Nro.
02621 del 13/11/2001 "es el acto administrativo dictado por el Ministro de la Defensa, el que causa estado y
agota la va administrativa, y es contra este que debe ejercerse el recurso contencioso administrativo de
anulacin, es a ste, al que se le deben imputar los posibles vicios de ilegalidad o inconstitucionalidad, sobre
este punto se pronunci esta Sala en la sentencia de fecha 19 de junio de 2001, (Caso: SALTO ANGEL 91.9
FM Stereo), donde esta Sala seal lo que se transcribe a continuacin: (...) por cuanto una vez que se
interponen los recursos administrativos contra un acto de la Administracin, y la Administracin emite un
acto a travs del cual se da respuesta al recurso administrativo (de reconsideracin o jerrquico, segn el
caso), el acto recurrido pierde como consecuencia del acto posterior- su eficacia. Lo afirmado anteriormente
se evidencia de forma patente, en criterio de esta Sala, debido a que en el momento en que el rgano
administrativo pretendiese, en virtud del principio de ejecutoriedad de los actos administrativos, materializar
la decisin contenida en la manifestacin de voluntad (acto administrativo), el acto cuya ejecucin pudiese
causar algn perjuicio al administrado, sera aquel que hubiese puesto fin a la va administrativa y que, por
ende, hubiese causado estado (...) " En igual sentido Sentencia Nro. 00122 del 13/02/2001 "en lo que respecta
a los actos de trmites o preparatorios, la doctrina calificada en la materia ha establecido que ellos son
irrecurribles en sede jurisdiccional en virtud de que no tienen plenos efectos jurdicos, no resuelven el fondo
del asunto que debe decidir la administracin y no causan indefensin ni prejuzgan sobre la decisin de fondo
que tome la administracin

93

Se entiende por acto administrativo a los fines de esta Ley, toda declaracin de
carcter general o particular emitida de acuerdo con las formalidades y
requisitos establecidos en la Ley, por los rganos de la Administracin Pblica

De la definicin antes transcrita, Rondn de Sans (1994) apunta que la misma


contiene un elemento material, un elemento formal y un elemento orgnico, lo que implica
que el acto administrativo puede producir un efecto general o particular, que debe ser
emitido cumpliendo con los requisitos y formalidades establecidos en la ley y que deviene
de un rgano de la Administracin Pblica (p. 223).

El concepto que trae la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, es


limitativo por cuanto slo son actos administrativos, aquellos que emanen del Poder
Ejecutivo, quedando fuera los que dicten los otros poderes actuando en funcin
administrativa.

En este orden de ideas, establece la autora citada que surge la tesis sustantiva,
soportada por la doctrina venezolana en especial por Brewer Caras (1994), para quien el
concepto de acto administrativo deriva del contenido material, sin importar del rgano del
cual deriva, entendindose por tal toda declaracin general o individual cuyo contenido
pertenezca a la funcin administrativa o que se refiera a su ejercicio (p. 223).

94

El Maestro Brewer68 en sus conocidos comentarios a la Ley Orgnica de


Procedimientos Administrativos, conceptualiza el acto administrativo de la siguiente
manera:

En esta forma, hemos definido el acto administrativo como toda


manifestacin de voluntad de carcter sublegal, realizada, primero por los
rganos del Poder Ejecutivo, es decir, por la Administracin Pblica, actuando
en ejercicio de la funcin administrativa, de la funcin legislativa y de la
funcin jurisdiccional; segundo, por los rganos del Poder Legislativo (de
carcter sublegal) actuando en ejercicio de la funcin administrativa; y tercero
por los rganos del Poder Judicial actuando en ejercicio de la funcin
administrativa y de la funcin legislativa. En todos esos casos, la declaracin de
voluntad constituye un acto administrativo cuando tiende a producir efectos
jurdicos determinados, que pueden ser la creacin, modificacin o extincin de
una situacin jurdica individual o general o la aplicacin, a un sujeto de
derecho de una situacin jurdica general...

As se tiene, que son actos administrativos aquellas declaraciones generales o


individuales que provenga del Poder Ejecutivo actuando en funcin ejecutiva, legislativa o
judicial; toda declaracin general o individual que provenga del Poder Legislativo actuando
en funcin administrativa; toda declaracin general o individual que provenga del Poder
Judicial actuando en funcin administrativa y despus de la promulgacin de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, toda declaracin general o
particular que provenga tanto del Poder Ciudadano como del Poder Electoral.

Igualmente, se equiparan a los actos administrativos, los que denomina la doctrina


patria actos de autoridad, es decir, aquellos actos dictados por entes no administrativos,

68

Brewer Caras, Allan R.: El Derecho Administrativo y la Ley Orgnica de Procedimientos


Administrativos Editorial Jurdica Venezolana Caracas, Venezuela, 2002 Pp.137-143

95

pero en ejercicio de potestades pblicas; as, son actos de la Administracin Pblica sujetos
al derecho administrativo, tanto los dictados por los rganos administrativos, como los
dictados

por entes no pblicos, pero en ejercicio de potestades pblicas69 y que la

jurisprudencia patria, a partir de la sentencia Savcen (Sociedad de Autores y Compositores


de Venezuela) bajo ponencia del Magistrado Pedro Miguel Reyes, dictada por la Corte
Primera de lo Contencioso Administrativo, reconoci como actos de autoridad, as:

Al respecto esta Sala observa que, la figura de los actos de autoridad uno de
los grandes aportes de la jurisprudencia al Derecho Administrativo moderno,
constituye una solucin racional a la situacin de ciertos entes que si bien, se
crean bajo forma de derecho privado, sin embargo, ejercen potestades pblicas,
por disposicin de una norma. Esta funcin pblica es reconocida por el Estado:
69
Nota del Autor: Vase el concepto de actos de autoridad en la sentencia de la Sala Poltico
Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, bajo ponencia de la Magistrada Hildergard Rondn de
Sans de fecha 14 de mayo de 1998, Jaime Requena contra Fundacin Instituto de Estudios Avanzados
(Fundacin
IDEA),
Expediente
N
13911,
documento
[Disponible]
en
lnea
http://www.tsj.gov.ve/jurisprudencia/SPA/rspa14051998-13911.html Igualmente conviene establecer que no
hace falta decir que todos los actos emanados de los organismos privados, investidos de una misin de
servicio pblico presentan los caracteres de los actos administrativos. Conviene, por ello, determinar las
condiciones precisas a las que una tal calificacin queda subordinada. La sentencia arriba citada hace
referencia principalmente a la existencia de un servicio pblico administrativo y a la utilizacin, dentro del
marco de esa misin, de unas prerrogativas propias de los poderes pblicos. El problema radica en saber si
esas condiciones son alternativas o acumulativas. A juicio de esta investigacin, debe exigirse la coincidencia
de los dos elementos, para poder hablar con propiedad de actos de autoridad o de actos administrativos
dictados por particulares, en ejercicio de potestades pblicas. Igualmente vase las sentencias del 25 de mayo
de 1999, caso: Transporte Sicalpar C.A. vs. Puertos del Litoral Central P.L.C., S.A. y del 10 de junio de
1.999, caso: Transporte y Petrleos Tranypet S.A., vs. Puertos del Litoral Central P.L.C., S.A. y la sentencia
de la Sala Poltico Administrativa, en ponencia del Magistrado Hadel Mostaf Paolini de fecha 16/01/2002 en
el cual se estableci la siguiente mxima: "la consagracin de los actos de autoridad, es una de las formas a
travs de la cual la jurisdiccin contencioso-administrativa ha contribuido al afianzamiento del Estado de
Derecho y al control de la arbitrariedad de los entes dotados de poder, capaz de incidir sobre la esfera jurdica
de otros sujetos. Ante la similitud de los actos de los organismos pblicos que operan sobre los sujetos del
ordenamiento, y de los entes privados, que tienen su misma eficacia, y que estn previstos mediante un
dispositivo legal, bien sea en forma directa o indirecta, no puede el intrprete, crear categoras diferentes, sino
que, por el contrario, le corresponde utilizar los mismos instrumentos. Es en base a las consideraciones
precedentemente aludidas que la ampliacin del contencioso administrativo lleva al reconocimiento de la
existencia de sujetos que, constituidos bajo la forma de derecho privado (...), sean calificados como entes de
autoridad, ya que los mismos ejercen funciones pblicas a travs de los actos pblicos, que a los efectos de
control se denominan actos de autoridad y por lo tanto sometidos a la jurisdiccin contencioso
administrativa"

96

en algunos casos en forma directa, de manera tal que algunos actos que de ellos
emanan estn dotados de autonoma, y en consecuencia, constituyen reglas de
admitidas por el ordenamiento jurdico interno. Tal es el caso que declarara la
Corte Primera de lo Contencioso-Administrativo, en relacin con las sociedades
autorales, al considerar que si bien se trataba de entidades privadas, sin
embargo, la fijacin de las tasas a los terceros usuarios de los derechos por el
uso del derecho de autor, tena eficacia inmediata, sin necesidad de la
homologacin de los rganos del Estado70 (Resumen de la sentencia de la
Sala Poltico - Administrativa de fecha 14 de mayo de 1998, Jaime Requena
contra Fundacin Instituto de Estudios Avanzados--Fundacin IDEA-Expediente N 13.911)
Ensea Gordillo 71, que acto administrativo es aquel que produce efectos jurdicos
directos y dictados en ejercicio de la funcin administrativa, an cuando la administracin
acte como si fuese un particular, al efecto, establece:

Por principio general, pues, todo acto productor de efectos jurdicos


directos, dictado en ejercicio de la funcin administrativa y entre stos, todos
los actos emanados de rganos administrativos, es siempre acto
administrativo y debe rechazarse la posibilidad de que un rgano administrativo
u otro rgano estatal, que acte en ejercicio de la funcin administrativa, pueda
realizar actos de derecho privado (siempre con la salvedad de que el objeto de
sus actos administrativos puede regirse, parcialmente, por el derecho privado)
En otras palabras, el acto ser bsicamente administrativo, aunque sus efectos
puedan en alguna medida estar comprendidos en el marco del derecho privado,
de la misma manera que la personalidad del Estado es pblica aunque en parte
pueda serle de aplicacin el derecho privado

Ahora bien, de lo arriba expuesto se desprende que los actos administrativos pueden
ser clasificados de muchas formas; Brewer72 los clasifica, segn sus efectos, segn su

70

Nota del Autor: La cita anterior fue tomada de la sentencia Fundacin Idea dictada por la Sala Poltico de
la extinta Corte Suprema de Justicia, bajo ponencia de la Hildergard Rondn de Sans, de fecha 14 de mayo
de 1998, Jaime Requena contra Fundacin Instituto de Estudios Avanzados (Fundacin IDEA), Expediente
N 13.911. Documento Disponible en lnea: http://www.justicia.net/docs/jurisprudencia_J0042.doc
71
Gordillo, Agustn: Ob. Cit., t II-33 y 34
72
Ob. Cit Pp. 143 y ss.

97

contenido, segn la manifestacin de voluntad, segn su inimpugnabilidad y segn su


ejecucin.

Con relacin a los actos de efectos por su destinatario, establece el autor, que en
principio pueden tener carcter normativosiempre y cuando sean generales o pueden
ser no normativos, en cuyo caso sern de efectos generales o particulares, definindolos de
la forma siguiente:

As, puede decirse que la Ley Orgnica acoge la clasificacin de los actos
administrativos, segn sus destinatarios, al distinguir los actos administrativos
generales de los actos administrativos individuales. Los actos administrativos
generales son aquellos que interesan a una pluralidad de sujetos de derecho, sea
formado por un nmero indeterminado de personas o un nmero determinado;
en cambio, los actos administrativos individuales, son aquellos que interesan a
un solo sujeto de derecho. Esta distincin estimamos que se acoge en el artculo
72 de la Ley Orgnica al exigirse que tambin sean publicados en la Gaceta
Oficial de la Repblica de Venezuela, aquellos actos administrativos que
interesen a un nmero indeterminado de personas, que no sean necesariamente
actos normativos o de carcter general. Es decir, esta norma establece
indirectamente la diferencia entre el acto de efectos generales o de contenido
normativo y el acto general, el cual aun cuando pueda no tener contenido
normativo, interese a un nmero indeterminado de personas. En estos casos, el
acto es general porque interesa a un nmero indeterminado de personas, y no
porque tenga necesariamente un contenido normativo. Por supuesto, tambin el
acto general no normativo, puede tener por destinatarios a un nmero
determinado de personas. El acto individual, al contrario, es el acto destinado a
un solo sujeto de derecho, el cual es, adems, un acto de efectos particulares, de
acuerdo a la clasificacin anterior... (2002:145)
Siguiendo el camino trazado por el profesor Brewer73, interesa a la investigacin, la
distincin entre actos definitivos y de trmite, que al decir del Maestro citado, son aquellos:

73

Ob. Cit. Vase adems Sobre la nocin de acto definitivo y de trmite, Allan R. Brewer-Caras, Las
condiciones de recurribilidad de los actos administrativos en va contencioso-administrativa en Revista del

98

...En primer lugar, puede distinguirse el acto que pone fin al asunto
administrativo, en cuyo caso sera un acto definitivo, del acto de trmite, que no
pone fin al procedimiento ni al asunto, sino que, en general, tiene carcter
preparatorio... (Omissis)...
El acto administrativo definitivo es, por ejemplo, el que regula el Artculo 62 de
la Ley, es decir, el acto administrativo que decida el asunto; o el que se regula
en Artculo 85 de la Ley, al hacer referencia al acto administrativo que ponga
fin a un procedimiento administrativo.
En definitiva, la distincin, segn el contenido de la decisin, se refiere a que el
acto administrativo definitivo es el que pone fin a un asunto y en cambio, el
acto administrativo de trmite, es el de carcter preparatorio para el acto
definitivo.
Esta distincin adems, trae una consecuencia importante: slo los actos
administrativos definitivos son los recurribles en va administrativa de acuerdo
al Artculo 85 de la Ley; es decir, los recursos administrativos, de acuerdo a
este Artculo, proceden contra todo acto administrativo que ponga fin a un
procedimiento. Excepcionalmente, sin embargo, se admite que pueda intentarse
un recurso administrativo contra un acto de trmite, cuando de acuerdo a los
mismos trminos del Artculo 85, este acto imposibilite la continuacin del
procedimiento, cause indefensin o prejuzgue como un acto definitivo, aun
cuando, en s no sea un acto definitivo sino un acto de trmite... (2002:145146)

Este tipo de actos, clasificado y enunciado anteriormente, guarda ntima relacin


con la clasificacin que igualmente trae el autor citado, relativo a su impugnabilidad; asi,
establece la existencia de otra clasificacin de los actos administrativos que resulta de la
Ley, se refiere a la impugnabilidad o no de los actos administrativos, y as se distingue el
acto administrativo firme74 de aquelque no es firme porque an puede ser impugnado.

Ministerio de Justicia N 54, Caracas 1966, p. 38 Y ss.; y Allan R. Brewer-Caras, "El recurso contenciosoadministrativo contra los actos de efectos individuales" en el Libro del Instituto de Derecho Pblico.
74
Erichsen, Liliana El Diccionario de Sentencias Clsicas del Contencioso Administrativo, editorial Libros
de El Nacional, Coleccin Minerva Pp.163-165, ao 2003 Caracas, Venezuela, en cuyo texto, al glosar la
sentencia Miranda Ahorro y Prstamo, se puede leer lo siguiente: SENTENCIA MIRANDA ENTIDAD DE
AHORRO Y PRESTAMO
Esta sentencia analiz el problema de las decisiones emanadas de las Comisiones Tripartitas, organismo
administrativo creado por Ley. Haba duda de si esos actos emanados de las Comisiones Tripartitas eran actos
administrativos susceptibles de ser impugnados por ilegalidad ante el Contencioso Administrativo. 1.Esta

99

sentencia, refirndose a este punto, cambia la jurisprudencia recada en el caso J.N. Negrn, de 1963 y dice:
"que esos actos no son susceptibles de ser impugnados por ilegalidad por las mismas razones que se aludieron
en 1963 para los inspectores de trabajo.
Para hacer ms clara la explicacin sobre Miranda Entidad de Ahorro y Prstamo, hacemos una breve resea
sobre el caso J. N. Negrn contra una decisin emanada de un inspector de trabajo, en el cual la Corte
Suprema de Justicia se declar incompetente para proceder de los recursos de nulidad por ilegalidad de las
decisiones emanadas de los Inspectores de Trabajo, porque los consideraba como una especie de minitribunales que ventilaban algunos asuntos, comportndose casi como tribunales. Contra estos actos dictados
por la Inspectora del Trabajo, no se poda ejercer el recurso de nulidad por ilegalidad, Autores como Faras
Mata, consideraba esta situacin como una excepcin al principio de la legalidad.
Volviendo a la sentencia Miranda Entidad de Ahorro y Prstamo, estos actos emanados de las Comisiones
Tripartitas, son actos atpicos o manifestaciones de la actividad administrativa, a travs de un
intervencionismo del Estado, en proteccin de la seguridad laboral, tanto del patrono como de los trabajadores. Es una incidencia administrativa en una actividad privada, que por la naturaleza misma de la ciencia
administrativa debe tener la posibilidad de control en cuanto a su legalidad por el contencioso administrativo.
Por ste motivo la sentencia Miranda Entidad de Ahorro y Prstamo (MEAP) incluye estos actos dentro del
control del contencioso-administrativo.
Con las conclusiones de este fallo, no se puede hablar actualmente en el derecho administrativo venezolano,
de una excepcin a la posibilidad de control de los actos administrativos. Antes de MEAD se consideraba que
las decisiones de la Inspectora del Trabajo eran irrecurribles, siendo considerados actualmente verdaderos
actos administrativos, sometidos al principio de la legalidad y controlados por el tribunal contenciosoadministrativo.
2. Miranda Entidad de Ahorro y Prstamo, establece con precisin cules son los distintos supuestos en los
cuales hay un acto administrativo definitivo, acto que causa estado, acto firme y acto definitivamente firme,
as como tambin define las 3 hiptesis de agotamiento de la va administrativa.
En la sentencia Aldemaro Romero, se confunda el acto definitivo con el acto que ha causado estado. Pero; la
definicin de cada uno de esos trminos se encuentran en la sentencia que estamos analizando, a partir de ella,
se resolvi la confusin jurisprudencia) inicial, sobre los conceptos ya enunciados. Segn MEAP, el acto
administrativo definitivo es aquel que pone fin a un procedimiento constitutivo (de primer grado). Es la
manifestacin de voluntad de la administracin que modifica la situacin jurdica de un particular. Resuelve
el fondo de un asunto. El acto administrativo que causa estado es el que extingue la va administrativa cuando
se dan tres hiptesis:
a) Cuando emana de un mximo jerarca de la administracin (por ejemplo; un ministro), y no se prev
legalmente un recurso de reconsideracin contra el mismo.[Nota del Autor: Excepcin no contemplada por
teoricos como Henrique Meier]
b) Cuando emana de un organismo inferior, pero se ejercieron los recursos administrativos ordinarios y
extraordinarios previstos en leyes especiales. c) Cuando contra ese acto no se oir recurso en sede
administrativa.
3. La sentencia MEAP expresa que en Venezueta existen,impugnacin de los actos estatales: "a) la accin
de nulidad por inconstitucionalidad, para los actos legislativos o de gobierno; b) el recurso de casacin contra
los actos jurisdiccionales c) el recurso contencioso administrativo de anulacin contra los actos
administrativos. No podra el legislador, sin infringir el orden jurdico-constitucional, establecer expresa o
tcitamente una derogatoria de los principios que informan nuestro sistema de derecho, de someter la
actividad de todas las ramas del Poder Pblico al control de su legalidad por parte del mximo tribunal de la
Repblica o de los rganos que integran la jurisdiccin contencioso-administrativa.
4. Por ltimo MEAP, establece reglas para distinguir a las estructuras administrativas, cuyos actos sean
recurribles ante la jurisdiccin contenciosoadministrativa. Esta sentencia tuvo que esclarecer el alcance y
sentido de los ordinales 9, 10,11 y12 del artculo 42: y ordinal 3ro del art. 185 de la LOCSJ. Podra parecer
una disgregacin inoficiosa el que la Corte, para determinar la posibilidad de ejercicio del recurso contencioso
administrativo de nulidad por ilegalidad, tuvo que decir cuales son los actos que conoce la Corte Suprema de
Justicia en Sala Poltico-Administrativa y cules la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo; esto se
debe a la redaccin del ordinal 3 del artculo 185 ejusdem: "La Corte Primera de lo Contencioso

100

El acto que no es firme, es el que puede ser impugnado, sea por va administrativa a travs
de los recursos administrativos regulados en el artculo 85 y siguientes, o bien por va
contencioso-administrativa. En cambio, el acto firme es el acto que ya no puede ser
impugnado por las vas ordinarias recursivas en sede administrativa, y contra el cual el
nico recurso que cabe, es el recurso de revisin75. En ese sentido, el artculo 97 de la Ley,
al regular el recurso de revisin, seala que ste slo procede contra los actos administrativos firmes, es decir, contra aquellos que no fueron impugnados en su oportunidad, y que
vencidos los lapsos de impugnacin, son actos administrativos inimpugnables.

Administrativo ser competente para conocer: De las acciones o recursos de nulidad que puedan intentarse
por razones de ilegalidad contra los actos administrativos emanados de autoridades diferentes a las sealadas
en los ordinales 9,10,11 y 12 del artculo 42 de esta Ley, si su conocimiento no estuviere atribuido a otro
tribunal" (cursivas nuestras)
Cules son esas autoridades diferentes a las que se hace mencin en el citado artculo? La Corte diferenci la
competencia que tiene la Sala Poltica, para conocer de los actos emanados de la Administracin Central
(Presidente de la Repblica, Jefes de la Oficina Central de la Presidencia y los Ministros), de los actos
emanados de la llamada descentralizacin administrativa funcional, de los cuales conoce la Corte Primera de
lo Contencioso-Administrativo: Establecimiento Pblico Institucional (Institutos Autnomos),
Establecimiento Pblico Corporativo (Academias, las Universidades Nacionales, los Colegios Profesionales
creados por Ley) y Establecimiento Pblico Asociativo con forma de Derecho Privado (las empresas del
Estado, Sociedades Civiles y Fundaciones).
75
Nota del Autor: Es conveniente alegar aqu, que en materia Administrativa, es frecuente encontrar que se
abran nuevamente los lapsos recursivos, mediante una ulterior solicitud de reconsideracin, jerrquico o de
revisin, que a juicio de esta investigacin constituye, un caso clsico de fraude de la ley[aparte de violentar
la cosa decidida administrativa], entendida esta junto a Zeiss, como la provocacin, finalstica o no
finalstica, del texto de una norma favorable, la cual sin embargo no es aplicable a consecuencia de la
necesaria reduccin teleolgica; o bien la evitacin finalstica o no finalstica, del texto de una norma
gravante, que no obstante correspondera aplicar por analoga segn su sentido y finalidad (Zeiss Walter,
El Dolo Procesal, Ediciones Jurdicas, Europa Amrica, Pg. 65) A los efectos de aclarar la terminologa
empleada, sobre si se trata de fraude a la Ley o Fraude de la Ley, se cita parcialmente el concepto dado por
Muci-Abraham, Jos Bosquejo de la Ley de Derecho Internacional Privado, N 116, Caracas 2000, pp. 157175, en cuyo trabajo se puede leer lo siguiente: "El fraude a la ley constituye, en la dogmtica
internacional privatista, una excepcin a la aplicacin del Derecho extranjero. Constituye una aplicacin, en
nuestro campo, del adagio romano "fraus omnia corrumpit". El fraude a la ley consiste en la modificacin
habilidosa de los factores de conexin para obtener la aplicacin de un sistema legal ms beneficioso a la
realizacin
de
los
deseos
del
manipulador.
Documento
[Disponible]
en
lnea:
http://www.zur2.com/fcjp/116/muci.htm

101

Pero la impugnacin de los actos administrativos, puede hacerse, aun cuando estos
sean impugnados en sede jurisdiccional, de all, que la clasificacin de los actos segn su
ejecucin, sea importante a la investigacin, estableciendo Brewer (2002: 148), al respecto:

...Por ltimo, tambin en materia de clasificacin de los actos administrativos,


debe sealarse una clasificacin segn la ejecucin y as se distingue el acto
material de ejecucin, del acto administrativo formal. El Artculo 78 de la Ley,
en efecto, habla de actos materiales de ejecucin que puedan menoscabar o
perturbar los derechos de los particulares, los cuales no pueden realizarse sin
que exista previamente un acto administrativo que sirva de fundamento a dichos
actos materiales. Puede decirse en este sentido, que el acto material de
ejecucin previsto en el Artculo 78, se identifica con el acto administrativo...
Segn Celis Vespa76 los actos administrativos, tambin pueden clasificarse de la
siguiente forma:
a.
Segn su naturaleza y contenido
1. Acto Regla
Creador de situaciones jurdicas generales caracterizadas por su
impersonalidad, objetividad y originadas en las normas que regulan el derecho
pblico y el derecho privado. Como por ejemplo en el derecho publico: La
Constitucin, leyes, decretos, reglamentos, ordenanzas municipales. En el
derecho privado, los contratos de sociedad.
2. Acto Subjetivo
Creador de situaciones jurdicas individuales.
Este acto subjetivo se traduce, en un conjunto de derechos y deberes
reconocidos a favor de un individuo o de un determinado nmero de personas.
Tales como los contratos administrativos, civiles, mercantiles; en el orden
fiscal: la liquidacin de impuestos, la imposicin de multas.
3. Acto condicin
Aplicacin de un individuo o una persona jurdica determinada, de una
situacin general creada por la ley, pero bajo el cumplimiento previo o
indispensable de condiciones tambin establecidas por el legislador. Como por
ejemplo: el decreto de naturalizacin, el otorgamiento de una concesin de
76

Celis vespa, Sharon Rubn de: Actos Administrativos. In: mbito Jurdico, fev/2002 [Internet]
http://www.ambitojuridico.co,braj/da0046.htm (ao citar este artigo, lembre-se de colocar a data de acesso).
Copyright 1998-2003 mbito Jurdico. Todos os direitos reservados. Permitida a reproduo desde que
citada a origen.

102

hidrocarburos, el nombramiento de un funcionario, la ley que autoriza la


adopcin, o la venta de bienes de los menores de edad.
4. Acto- Sentencial
Manifestacin de voluntad por la cual agentes pblicos declaran con fuerza y
verdad legal un hecho, o una situacin jurdica general o individual. Segn
Tomas Fernndez77, se trata de un acto jurisdiccional que emana de un rgano
del Estado, y ordinariamente los actos jurisdiccionales provienen de los
tribunales que le dictan sentencias.
b. Segn su forma
1. Unilateral
Aquellos en los que intervienen una sola voluntad, como acontece en el caso de
un testamento o el nombramiento de los ministros del despacho.
2. Plurilaterales
En los cuales intervienen ms de una voluntad, como en los casos de
matrimonio, las leyes los reglamentos y todos los contratos de derecho
administrativo. Los actos jurdicos plurilaterales pueden ser: colectivos (la ley)
y convencionales (contrato de compraventa).
Segn esta clasificacin orgnica, los actos jurdicos son pblicos, porque
provienen de los rganos del Estado, como las leyes, los decretos, las
resoluciones, las sentencias, las ordenanzas, y los que generan en las entidades
pblicas

Existen muchsimas clasificaciones ms del acto administrativo, pero por su inters,


solo se continuar con las siguientes:

Actos que agotan o no, la va administrativa

Los primeros tambin se denominan actos que causan estado. Esta clasificacin
tambin es importante en cuanto son susceptibles de recurso ordinario (los que agotan la
va), mientras que los actos que no agotan la va administrativa, solo son susceptibles de
recursos en sede administrativa.

77

Fernndez, Lindo, Derecho Administrativo, editorial G.H, 1989, La Paz

103

Como norma general, agotan la va los actos que emanan del jerarca. Mientras que
es regla general, que los emanados de los agentes pblicos inferiores, solo agotan la va
contenciosa, por mandato expreso de la Ley78

Actos discrecionales y actos reglados:

Las caractersticas de los actos administrativos reglados o discrecionales, podemos


sealarlas en base a sus diferencias y similitudes que a continuacin se enuncian:

1.

Desde el punto de vista de su emisin. El acto reglado al concurrir los

requisitos de hecho o de derecho exigidos por la norma para su emisin, debe ser emitido79;

78

Nota del Autor: En la Ley de Geografa, Cartografa y Catastro Nacional en su artculo 36, se puede leer un
ejemplo de un acto que agota la va administrativa, sin emanar del jerarca, as el artculo comentado establece:
La solicitud de revocatoria de una inscripcin catastral slo ser admitida y acordada por la oficina
municipal de catastro donde conste la inscripcin. Dicha solicitud deber estar acompaada del titulo
preferente o la decisin judicial o administrativa en que se fundamente. Admitida la solicitud, la oficina
municipal de catastro ordenar la apertura del procedimiento administrativo correspondiente y notificar a los
interesados.
En todo caso la decisin definitiva que adopte la oficina municipal de catastro, agotar la va administrativa y
ser recurrible ante el tribunal superior contencioso administrativo competente.
79

Nota del Autor: En materia Urbanstica se ha reconocido que el acto de recepcin de obra previsto en el
artculo 95 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica es un tpico acto reglado, por ser imperativo para la
administracin su emisin, lleno que sean los extremos legales, es decir: A la terminacin de las obras sin
que hubiere pendiente objeciones del Municipio, el profesional responsable de su ejecucin firmar una
certificacin en la que har constar que la misma se ejecut en un todo de conformidad con las variables
urbanas fundamentales y con las normas tcnicas correspondientes. La certificacin ser tambin firmada por
el propietario y ser consignada, junto con los planos definitivos de la obra, a la autoridad municipal
encargada del control urbanstico, quien dar constancia de la recepcin respectiva dentro de un plazo de diez
(10) das hbiles. La constancia de recepcin emitida por la dependencia municipal autorizada, ser suficiente
a los fines de la habitabilidad de la obra. Cuando hubiere algn reparo pendiente sobre violaciones de las
variables urbanas o de las normas tcnicas, se incorporar a la copia de la mencionada certificacin y la obra
no podr habitarse, hasta tanto no sea subsanado el mismo. Despus de subsanarse las objeciones pendientes
la autoridad urbanstica lo har constar en la certificacin antes mencionada a los fines de la habitabilidad de
la obra Los reparos, una vez terminada la obra, solo podrn hacerse una sola vez y la autoridad urbanstica
emitir la constancia dentro de los diez (10) das subsiguientes, despus de subsanarse los mismos

104

en cambio, el acto discrecional puede o no ser emitido, ya que la valoracin de las


circunstancias que justifican su emisin depende de la apreciacin subjetiva del rgano
competente para emitirlo.

2.

El acto administrativo reglado, puede referirse a cualquier aspecto del acto

administrativo, as, puede referirse tanto a la emisin del acto como a cualquiera de sus
elementos. En cambio, el acto discrecional puede referirse a la emisin del acto
administrativo como tambin a su contenido, tiempo y forma.

3.

El acto administrativo reglado ha de ajustarse al fin concreto expresado en la

norma80. El acto administrativo discrecional, si bien puede tener determinada su finalidad

80

Nota del Autor: Cuando el acto es utilizado para fines distintos del expresado en la norma se incurre en el
vicio de desviacin de poder, en efecto De Grazia Surez, Carmelo, en su ensayo EL VICIO DE LA
DESVIACIN DE PODER EN EL DERECHO VENEZOLANO Ponencia presentada en las V Jornadas de
Derecho Administrativo Allan Randolph Brewer-Caras, celebradas en la ciudad de Caracas los das 21,
22, 23 y 24 de marzo del 2.000, estableci: La denominacin de este vicio se debe a la obra de Leon Aucoc,
quien en 1878- lo defini en trminos todava vigentes- como la desviacin del poder...conferido a la
Administracin, que el agente administrativo comete usando su poder discrecional para un caso y por
motivos distintos a aquellos en relacin a los cuales tal poder le haba sido conferido (Aucoc, Leon,
Confrences sur lAdministration et le Droit Administratif, Paris, Dunod, 1878, pg. 467). Agregando adems
que tal vicio, no es exclusivo de los actos administrativos, sino de todos los actos del poder pblico,
estableciendo que Para un sector de la doctrina (Cassagne, Tawil) la desviacin de poder no es, en sentido
lato, un fenmeno circunscrito al plano de la actividad administrativa, pues no han sido escasos los supuestos
en que leyes, reglamentos e inclusive sentencias judiciales han perseguido fines encubiertos, distintos de
aquellos tenidos en mira al conferirse al rgano respectivo la facultad de obrar. En Venezuela, esta tesis ha
sido acogida por un importante sector de la doctrina. As, los Ex Magistrados del Supremo Tribunal, Dres.
Hildegard Rondn de Sans, Humberto J. La Roche y Hctor Grisanti Luciani en el voto salvado de la
sentencia de la Corte en Pleno del 28 de mayo de 1998, dictada con motivo del juicio previo de
constitucionalidad, seguido por el Ex Presidente de la Repblica Dr. Rafael Caldera contra la Ley que crea el
Territorio Federal Vargas sostuvieron que la referida Ley, al reducir el mbito espacial del Distrito
Federal para crear el Territorio Vargas, lo que hizo fue preparar la va para la creacin del Estado Vargas sin
necesidad de hacerlo por su rgimen natural, que era el de la reforma constitucional. Esta modalidad de
actuacin sealaron los Magistrados- configura lo que se denomina en Derecho Administrativo desviacin
de poder y cuando alude especficamente a la bsqueda de una forma diferente a la que es propia de la
naturaleza del acto, se convierte en desviacin del procedimiento. Dicho vicio afirmaron los Magistradospuede afectar no slo a los actos administrativos, sino tambin a los actos de gobierno y a los actos del Poder
Legislativo. No obstante contina dicho autor, a pesar de ser un vicio de nulidad relativa, por no encuadrar

105

concreta, tambin, en el supuesto de que no la tuviera de manera expresa, siempre debe


tender a la satisfaccin de la mejor manera las exigencias del inters pblico.

La valoracin subjetiva que hace el rgano emisor del acto administrativo reglado,
es slo como medio o presupuesto de hecho para la aplicacin de la norma. En cambio, en
el acto administrativo discrecional la valoracin subjetiva que hace el rgano emisor de
dicho acto, es esencial para determinar el contenido del acto que se emite.

El acto reglado es la mera ejecucin de la ley, en el que la misma, seala


exactamente el cmo y cuando debe actuar la administracin; en cambio, en el acto
discrecional, la autoridad tiene un cierto margen de libertad de apreciacin para decidir en
que momento debe actuar o cmo debe actuar.

No obstante lo sealado, no existe siempre una lnea perfecta de separacin entre


estos dos tipos de actos. Esto se explica, por que al concederse por ley facultades
discrecionales, dicha facultades ms que referirse a la realizacin del acto en su integridad,
slo se referirn a algunos elementos del acto y no a todos.
dentro del catlogo del artculo 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, la jurisprudencia
ha establecido: ser por su propia naturaleza- inconvalidable e insubsanable. As lo puso de manifiesto la
Sala Poltico-Administrativa de la Corte Suprema de Justicia, en el celebre caso Farmacia Unicentro (3101-90), al sealar que ...no son slo los actos viciados de nulidad absoluta los que la administracin est
impedida de convalidar, pues ocurre tambin que ciertos vicios de nulidad relativa podran no ser susceptibles
de convalidacin. En efecto, a ms de los vicios a que se contrae el artculo 19 de la Ley, se presentan otros
en donde la convalidacin no es permisible. Ello puede decirse de la desviacin de poder, vicio no incluido
como de nulidad absoluta de difcil constatacin- en la enumeracin del artculo 19 ejusdem.

106

En este sentido, un acto discrecional puede ser convertido en reglado por la propia
administracin, cuando sta se auto limita generando requisitos para su emisin, como
sucedi, por ejemplo, con la posibilidad del Presidente de la Repblica de sobreseer causas
penales no sentenciadas, bajo la constitucin abrogada, que fue sometido a requisitos por la
propia administracin, siendo acto discrecional.

Actos firmes y consentidos y actos confirmatorios

Los primeros son aquellos actos que por el transcurso de los plazos establecidos ya
no son susceptibles de impugnacin, aunque lo pudieron ser en su momento. As a pesar de
no existir norma expresa que lo establezca, tampoco se admitir recurso contra el acto que
sea reproduccin de un acto definitivamente firme, no obstante que la prctica del foro los
acepta; igualmente no habr recurso contra los actos confirmatorios de acuerdos
consentidos por no haber sido recurridos en tiempo y forma, tempestiva.

Actos favorables y de gravamen

Actos favorables son los que amplan la esfera jurdica de los administrados y los
de gravamen o ablatorios, son los que la restringen. Los primeros suponen una ventaja o
beneficio, los segundos un perjuicio. Los favorables se identifican con los actos
declarativos de derechos y su importancia radica en el procedimiento estricto establecido
legalmente para su anulacin o revocacin como por ejemplo: admisiones, concesiones,
autorizaciones, aprobaciones, dispensas, etc. Los actos de gravamen son los que restringen

107

la libertad o derechos de los individuos o les imponen sanciones (Actos ablatorios81). Por
ello su procedimiento de produccin concede muchas garantas a los ciudadanos: trmite de
audiencia y motivacin, siendo por el contrario su revocacin muy fcil, por cuanto al ser
revocados, no violentan los derechos o intereses legtimos del interesado. Ejemplos:
ordenes, expropiaciones, confiscaciones, sanciones.

Actos expresos y presuntos

Por el modo en que se exterioriza la resolucin, puede ser expresa cuando se


formaliza por escrito, conforme pauta el artculo 18 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos; presunta cuando no se dice nada. Se remite en este punto al tema del
silencio administrativo. A estos cabe recordar que el artculo 51 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, establece la obligacin de la Administracin de
resolver de modo expreso, es decir, que debe dictar una resolucin, formalizada en un
documento escrito, que debe ser notificada personalmente a los interesados, bajo sancin de
responsabiIidad del rgano administrativo en caso de no hacerlo as.

Nulidades de los Actos Administrativos

Generalidades sobre el tema


Estudiado el acto administrativo como variable independiente del presente trabajo,
se hace necesario estudiar la teora general de las nulidades, ello as, debe destacarse, que
81

Nota del Autor: ablacin. Segn la vigsima segunda edicin de la Real Academia define a la Ablacin,
como: la accin y efecto de cortar, separar, quitar., es decir habr acto ablatorio, cuando la Administracin
quita al administrado un derecho preexistente o no.

108

esta especial teora, si bien nace en el Derecho Privado, pasa al Derecho Pblico con
fisonoma propia; en efecto, la condicin de eficacia de los actos privados, viene dado en
funcin de la voluntad, sin que por ello se desdee la causa y el objeto, as, para Lutzesco82,
las condiciones de eficacia de los actos jurdicosde derecho privado se resumen de la
siguiente manera:

El acto jurdico es la manifestacin de voluntad hecha con la intencin de


crear, modificar o extinguir un derecho.
Esta definicin que concierne a la esfera del derecho patrimonial, amerita
algunas explicaciones:
Desde luego nos hace pensar en la distincin relativa a la discriminacin que
debe hacerse entre los sucesos que han reunido los caracteres de hechos
jurdicos. Un acto es un hecho jurdico; pero el razonamiento contrario no es
cierto en todo caso, porque hay hechos que no constituyen actos jurdicos no
obstante que haya habido manifestacin de voluntad. El elemento que puede
servirnos de criterio es la intencin: el hecho jurdico ser, pues, un acto
jurdico, si la manifestacin de voluntad se ha realizado con la "intencin" de
quien se obliga. Esta intencin podr estar fundada, en el deseo de gratificar, o
en el de recibir una cosa a cambio de otra del mismo valor; el acto tornar de
esta suerte, el carcter de disposicin a ttulo gratuito, o el de disposicin a
ttulo oneroso. La intencin servir igualmente para la clasificacin de los actos
en unilaterales y bilaterales, segn que haya sido aisladamente manifestada, o
haya concurrido con otra en la realizacin de fines diferentes.
Debe admitirse que el acto jurdico es, ante todo, un acto de voluntad. Por lo
dems, as resulta de los trminos del artculo 1.108 del Cdigo Civil, que es,
por as decir, la base del derecho contractual... (1980:29-33)

Expuesto lo anterior, debe establecerse la diferencia de las condiciones de eficacia


de los actos jurdicos en el Derecho Pblico, por lo que siguiendo la tesis de Kelsen,
magistralmente reseada por Prez Trivio 83, se deja constancia, que tal tesis, acerca del

82

Lutzesco, George: Teora y Practica de las Nulidades, Editorial Porra, Mxico, 1980 Pp. 29-33
Prez Trivio, Jos Luis: VALIDEZ APLICABILIDAD Y NULIDAD. UN ANLISIS
COMPARATIVO DE LA TEORA DEL DERECHO Y LA DOGMTICA JURDICA documento
[Disponible] en lnea:
83

109

sistema jurdico como construccin escalonada de normas, consiste en afirmar que uno de
los criterios de validez de aquellas, es el principio de legalidad; as, una norma ser vlida,
si es creada de conformidad con las formas normales de produccin de las mismas en el
ordenamiento jurdico de que se trate y por el contrario, ser nula si contradice la norma
jurdica fundamental, que crea las formas normales de produccin normativa.

En este sentido, una norma no es vlida cuando est afectada por uno o ms vicios,
esto es, cuando ha sido producida violando una o ms norma sobre la produccin jurdica.
Salvo indicacin en contrario, este es el sentido de validez que se usar a lo largo de este
trabajo.

Es necesario aclarar, que la utilizacin de la palabra norma, se hace en su sentido


tcnicopero latoes decir, que se incluye tanto la norma suprema fundamental, como las
sentencias y los actos administrativos, en cuanto normas de aplicacin individualizada,
siguiendo el esquema Kelseniano.

Ello as, ensea Prez Trevio 84, que es fcil constatar que la prctica de los
ordenamientos jurdicos dista mucho de parecerse a los sistemas jurdicos ptimos en los
que el criterio de legalidad es seguido escrupulosamente por las autoridades jurdicas. Es
frecuente encontrarse con situaciones en las que un rgano inferior ha creado una norma
que no cumple con las condiciones establecidas para su produccin vlida (normas
http://www.upf.es/dret/filos/curricu/jperez_archivos/aplicabilidad.pdf
84

Ib.Ib.

110

invlidas o inconstitucionales, reglamentos ilegales, sentencias contra legem, contratos


viciados, actos administrativos nulos o anulables), no obstante lo cual, son vigentes, por
cuanto se puede afirmar de ellas, que los aplicadores de justicia estn en el deber-poder de
ordenar o establecer su aplicacin.

Esta circunstancia implica, que no obstante no estar cobijadas bajo el manto del
principio de legalidad, es habitual referirse a las mismas como normas, sentencias,
reglamentos, actos administrativos, contratos con carcter y efecto jurdico. Es decir, que el
sistema jurdico, admite este tipo de normas y por lo tanto, en principio deben ser aplicadas
por los rganos encargados de ello, as por ejemplo, un acto administrativo, viciado de
nulidad absoluta por inconstitucionalidad, debe ser aplicado por el rgano administrativo
ejecutor, dado que dicho ente, no puede declarar la nulidad del mismo.

En una primera aproximacin, esto es lo que habitualmente se conoce como normas


irregulares, expresin, utilizada por Prez Trivio 85 y, que a partir de ahora ser utilizada
por esta investigacin, siguiendo las enseanzas del seero maestro, con lo cual se
englobarn todos esos fenmenos.

En el trabajo de Prez Trivio 86, el autor examina la explicacin kelseniana del


problema de las normas irregulares y su conexin con las dos instituciones clsicas
mediante las cuales el Derecho reacciona contra ellas: la nulidad y la anulabilidad.

85
86

Ob. Cit.
Ob. Cit.

111

Sosteniendo que la concepcin de Kelsen, en concreto, su doctrina de la clusula alternativa


tcita87, acaba por diluir el problema de las normas irregulares, as el autor citado establece:

El problema de las normas irregulares en Kelsen ha sido tratado de forma


excelente en los ltimos aos por diversos autores, por eso, me centrar
nicamente en el anlisis de algunas cuestiones.
Bulygin ha sealado que Kelsen usa validez como: 1) pertenencia: una norma
es vlida si ha sido creada por el rgano jurdico competente; 2) obligatoriedad:
una norma es vlida si y slo si es obligatoria, en el sentido de aplicable.
Esta dicotoma es especialmente relevante en lo que concierne a las normas
irregulares. En efecto, por un lado, una norma irregular es una norma invlida,
que ha sido creada incumpliendo las condiciones establecidas en las normas que
regulan su creacin. En pura lgica, esto debera llevar a concluir que en cuanto
invlida, no es una norma jurdica.
Sin embargo, como tambin se ha visto, las normas creados por las autoridades
jurdicas suelen ser consideradas, en principio, como obligatorias, an cuando
sean irregulares.
Pero no es posible definir por medio de una frmula terica general el lmite
que separa el acto nulo a priori que es una seudo-ley, de un acto legislativo
viciado pero vlido, es decir de una ley inconstitucional.
Es por esta razn, es decir, por el hecho de que tales normas son obligatorias (y
por lo tanto, recurribles) y que el propio Derecho las reconoce como jurdicas
que Kelsen tiene un problema: debe hacer compatible este dato con la tesis que
afirma que una norma es vlida en funcin de que su produccin se acomoda a
las condiciones establecidas en las normas superiores.
La respuesta de Kelsen es la clusula alternativa tcita, mediante la cual
interpreta que los rganos jurdicos estn facultados para crear normas con
cualquier contenido: [...] el sentido de las normas constitucionales que regulan
la legislacin no es que las leyes vlidas slo pueden llegar a ser de la manera
que la constitucin directamente determina, sino tambin que pueden llegar a
ser a travs de otra manera que el rgano legislativo mismo establecer. La
constitucin faculta al legislador a producir normas generales tambin en un
procedimiento distinto del determinado directamente por las normas de la
constitucin, dndoles otro contenido del que determinen directamente las

87

Nota del Autor: Segn Prez Trivio, Kelsen estableci que la doctrina de la clusula alternativa tcita,
supone que las normas de competencia habilitan a crear normas vlidas de acuerdo con lo establecido
explcitamente en su contenido, pero tambin habilitan a dictar cualquier otra norma, siendo sta ltima
tambin vlida de forma tal, que la Clusula Alternativa Tcita, es aquella mediante la cual, el
legislador, por mandato de la norma suprema fundamental, puede dar cualquier contenido a las normas de
inferior rango, siempre y cuando, no violente la norma suprema, ya que de hacerlo ser inexistentente, lo que
queda explicado en el ensayo que se comenta. (vid. Infra)

112

normas constitucionales [...]. Las disposiciones constitucionales que regulan la


legislacin tienen el carcter de disposiciones alternativas.
Es decir, la solucin de Kelsen consiste en reformular la norma de competencia
(norma superior determinante) de manera que permite la creacin de normas
con cualquier contenido. De esta manera, segn Atienza y Ruiz Manero: todos
los actos normativos resultan permitidos por normas de grado superior y todas
las normas mediante ellos dictadas corresponden a tales normas de grado
superior... (Omissis)Se ha sealado repetidamente que con esta concepcin
Kelsen provoca la destruccin de la propia idea del sistema dinmico. Pero
adems, esta concepcin tiene importantes consecuencias en la explicacin de
las normas irregulares: produce la disolucin del problema de las normas
irregulares por cuanto dejan de existir. Todas las normas del sistema jurdico
son normas vlidas, y por lo tanto, no hay normas irregulares

A continuacin, expone que la mejor explicacin de estas normas, es aquella que


apela a la distincin entre validez y aplicabilidad, y que afirma que son normas invlidas,
pero aplicables. Finalmente y antes de entrar de lleno a las nulidades de los actos
administrativos, expone brevemente la conexin entre la aplicabilidad de las normas
irregulares y los distintos tipos de invalidez establecidos por la dogmtica jurdica, a saber:
la inexistencia, la nulidad y la anulabilidad. Por ltimo, expone la rentabilidad terica de
esta distincin, aplicndola a algunos casos sobre los que se ha preocupado la dogmtica
jurdica. Pero antes de entrar a exponer estas cuestionesPrez Trivio 88asume una
nocin de norma irregular.

El autor citado entiende que la expresin norma irregular, no es de uso frecuente


en la dogmtica jurdica, pero ella explica en solo dos palabras, como es posible que en el
ordenamiento existan actos o normas, que estn viciadas de inconstitucionalidad o de
ilegalidad, siendo por ende nulas o anulables, por ser contra legem, pero no obstante su

88

Ob. Cit.

113

invalidez, son vigentes y obligatorias, an cuando, irregulares, segn cita Prez Trivio89,
aquellas normas respecto de las cuales, parecen haber buenas razones para afirmar, que un
rgano aplicador las utilizar para fundamentar su decisin en un caso concreto. La
vigencia de una norma parece suponer que es usada por los rganos aplicadores de
Derecho. Esto es precisamente lo que explica que el Derecho se preocupe de ellas, y no de
aquellas normas, que siendo invlidas no generan efectos ni obligaciones jurdicas.

Pero la problemtica de las mencionadas normas irregulares, no termina en el


punto sealadosegn ensea el autor citadosino que en algn sentido son aplicadas, y
la vigencia implica suponer que la norma irregular, es utilizada por los aplicadores del
derecho, cual sucede con los rganos aplicadores del derecho de carcter administrativo,
que por no tener la facultad de desaplicar la norma ilegal o inconstitucional, deben hacer
uso, o aplicacin de ella y es precisamente esta problemtica, la razn por la cual, el
Derecho se ocupe de tales normas irregulares, a los efectos de proponer soluciones que las
eviten90

Ergo, identificado el problema de las normas irregulares segn el autor, cuyas


enseanzas se siguen, es necesario preguntarse: cmo explicar que tales normas produzcan

89

Ob. Cit. Vase en contrario la sentencia Madinson vs. Marlbury, cuyo extracto final establece: Esta
doctrina subvertira los fundamentos mismos de toda Constitucin escrita. Equivaldra a declarar que una ley
totalmente nula conforme a los principios y teoras de nuestro gobierno es, en la prctica, completamente
obligatoria. Significara sostener que si el Legislativo acta de un modo que le est expresamente prohibido,
la ley as sancionada sera, no obstante tal prohibicin, eficaz. Estara confiriendo prctica y realmente al
Legislativo una omnipotencia total con el mismo aliento con el que restringe sus poderes dentro de estrechos
lmites. Equivaldra a establecer al mismo tiempo los lmites y el poder de transgredirlos a discrecin
90

Prez Trivio, Jos Luis: Ob. Cit

114

efectos jurdicos?, es decir, que el acto administrativo inconstitucional o ilegal o bien la


sentencia o el acto nulo, sean ejecutorios, y por tanto, generen la obligacin de
cumplimiento mientras no sea declarado nulo o desaplicado, conforme a los artculos 259 o
334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

Uno de los intentos tericos ms conocidossegn narra el autor citadopara


explicar el problema de las normas irregulares es el de Hans Kelsen, del cual es posible
extraer aportes positivos tanto de sus aciertos, como de sus errores, no obstante Prez
Trivio 91, en enjundioso estudio sobre la materia, critica parcialmente la postura del sabio
viens, de la siguiente forma:

...Kelsen se plante el problema de la creacin invlida de normas en el


apartado que dedica en la TPD al conflicto entre normas de diverso nivel:
Puesto que el orden jurdico representa una construccin escalonada de normas
entre s en relacin de supra y subordinacin, y dado que una norma slo
pertenece a determinado orden jurdico porque y en tanto su produccin
corresponde a una norma superior determinante, surge el problema de un
posible conflicto entre una norma de nivel superior y una norma inferior; es
decir, la pregunta: qu vale como derecho cuando una norma no corresponde a
la norma que predetermina su contenido.
La respuesta de Kelsen al interrogante anterior es simple y contundente: las
normas invlidas son inexistentes y por lo tanto, no pertenecen al Derecho. Una
norma de inferior jerarqua no puede contradecir una norma de superior
jerarqua, porque en tal caso sera invlida, y por lo tanto, no sera una norma.
Si la creacin de una norma no ha sido realizada de conformidad con la
disposicin superior que establece los criterios para su produccin entonces es
invlida. Segn Kelsen, la atribucin de invalidez a una norma supone que esa
norma es inexistente, no es ley alguna (Omissis)
Por eso, Kelsen critica la concepcin segn la cual las sentencias anulatorias
son declarativas, pues esto supondra que la invalidez de esas normas estaba
presente desde el comienzo y en consecuencia, no se trataran de normas
jurdicas.
91

Prez Trivio, Jos Luis: Ob. Cit

115

Pues bien, para Kelsen, como consecuencia de lo dicho en el punto anterior, se


diluye la distincin entre nulidad y anulabilidad. La anulabilidad tiene grados
en lo que se refiere a su alcance y a los efectos en el tiempo. Y la nulidad sera
el grado superior de la anulabilidad. En su opinin, no tiene sentido hablar de
contratos o leyes nulas, pues no son normas. Slo es plausible hablar de normas
anulables, es decir, sometidas a la posibilidad de ser privadas de su significado
objetivo de norma jurdica que el Derecho le reconoci en algn momento,
junto con sus consecuencias jurdicas. En otras palabras, normas a las que se les
puede privar de validez

Continua sealando el autor que aqu se glosa, que una de las ventajas de introducir
la nocin de aplicabilidad de las normas irregulares, en cuanto nocin diferente e
independiente, de la validez de las mismas, es permitir una explicacin de situaciones
frecuente en todo sistema jurdico.

As lo expresa el autor citado, al establecer:

La aplicabilidad de una norma supone que un determinado rgano tiene el


deber (prescrito por otra norma) de aplicarla en la resolucin de un caso. La
nocin de aplicabilidad se caracteriza por ser una relacin entre dos normas y
un caso, en el sentido de que la norma es aplicable a un caso cuando otra norma
perteneciente al sistema jurdico prescribe, obliga o faculta aplicarla a dicho
caso. Esto supone que la aplicabilidad de una norma es siempre relativa a unos
determinados rganos jurdicos, o en otras palabras, est referida a los deberes
institucionales de ciertas autoridades normativas

Es as como se observa la relevancia del anterior concepto, al establecer que una


determinada norma debe ser aplicada por unos rganos, mientras que puede ser desaplicada
por otros; en efecto, cuando la Administracin aplica alguna normativa, no est facultada
sino para su aplicacin, mientras que al tenor del artculo 334 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela y 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, todos los

116

jueces del Repblica, estn en la obligacin de velar por la integridad constitucional y


desaplicar las normas de cualquier rango, que atenten contra ella, o en palabras de Prez
Trivio:

Los rganos aplicadores usan los criterios de aplicabilidad que pueden


hallar en alguna de las normas de su sistema jurdico. Con estas normas
identifican una propiedad que debe ser satisfecha por las normas que integran el
conjunto de normas aplicables y tambin imponen a los rganos aplicadores la
obligacin especfica de aplicar la norma ms relevante. Como antes se dijo, y
este es el aspecto de la nocin de aplicabilidad que me interesa subrayar, la
identificacin de las normas aplicables a un caso supone la utilizacin de un
criterio, cuyo resultado es que pueden indicar como aplicables no slo normas
que pertenecen al sistema jurdico, sino tambin normas no pertenecientes a tal
sistema jurdico. Este es un rasgo de lo que Raz denomina la naturaleza abierta
del Derecho, esto es, la capacidad de los sistemas jurdicos de imponer normas,
convertirlas en jurdicamente vinculantes para individuos y jueces a pesar de
que no han sido creadas por los rganos jurdicos competentes. De esta manera,
el Derecho puede imponer y apoyar normas que han sido creadas por otros
grupos sociales

Contina el autor que se resea, estableciendo que la aplicabilidad de ciertas normas


invlidas encuentra su fundamento en la seguridad jurdica, pues dado que el Derecho es un
orden que regula conductas sociales y humanas, es conveniente que lo decidido por los
entes pblicos, no quede bloqueado por eventuales recursos que cuestionen su validez.

En consecuencia, es comn que dentro de un sistema jurdico existan normas que


permitan la aplicacin de las normas irregulares mientras no sea declarada su nulidad,
estableciendo presunciones de validez a favor de dichas normas invlidas, hasta tanto
sean declaradas nulas. Como tambin que se establezcan presunciones de validez a favor de

117

las normas creadas por determinados rganos; Kelsen, desde el punto de vista de la teora
del Derecho ya haba sealado este rasgo:
Por lo comn, se constata una tendencia a tratar los actos de las autoridades
pblicas, aun irregulares, como vlidos y obligatorios hasta tanto que otro acto
de otra autoridad no los haga desaparecer

El autor, cuya tesis se siguePrez Trivioensea que no es usual en la


dogmtica jurdica, la expresin de norma irregular, por cuanto el problema que ellas
plantean, se analiza junto a la inexistencia, la nulidad y anulabilidad:
como defectos que pueden afectar a los distintos tipos de normas y actos
jurdicos (Omissis)...Se suele entender por inexistencia de una norma el hecho
de que carezca de las ms indispensables y evidentes caractersticas que
permiten calificarla como jurdica, puesto que viola las disposiciones relevantes
que reglamentan su produccin. Esto provoca que no tenga apariencia de tal, y
por ello, no hace falta acudir al juez para declarar su nulidad: por ej.- la orden
de que cese la lluvia, una pena de muerte impuesta por un alcalde, un Decreto
dictado por un particular, etc.
La dogmtica suele definir las normas nulas como aquellas que estn afectadas
por un vicio de la suficiente gravedad que les impide constituirse en vlidas. La
norma nula es, por lo general ineficaz, no es necesaria la intervencin judicial, y
adems, los efectos que hayan podido generarse deben ser considerados como
no producidos. Por esta razn, el Derecho se preocupa de establecer
mecanismos de retorno a la situacin inicial o bien, de resarcir los daos
ocasionados. Como consecuencia de la gravedad del vicio y de la circunstancia
de que el fundamento de esta institucin es la proteccin del orden pblico, la
nulidad es declarable de oficio, y con efectos erga omnes, no puede ser objeto
de convalidacin, no puede ser sanada, no hay plazo de prescripcin, etc.
En contraste con la institucin de la nulidad, la anulabilidad tiene como
finalidad la defensa de los intereses particulares, lo cual explica, junto con la
menor gravedad de las infracciones, que se permita, como sucede en el Derecho
Privado, la convalidacin del contrato viciado o que slo puedan impugnarlo las
partes afectadas. Pero quiz la diferencia ms sobresaliente est en que,
generalmente, los efectos generados por la norma anulable son considerados
obligatorios, al menos hasta que no se produzca una declaracin judicial que
declare su nulidad92

92

Ob. Cit.

118

La construccin terica de Prez Trivio, destaca que en la dogmtica jurdica, no


suele haber claridad en la distincin entre normas nulas y normas inexistentes93,
observando que una parte de la doctrina muestra su disconformidad con esta categora
normativa, en virtud de no poder distinguir las consecuencias jurdicas de ella frente a las
normas nulas, de all que para el autor citado, la invalidez de una norma impide su
aplicacin, pero con respecto a las normas nulas, pueden ser o no aplicables y generar
efectos jurdicos, por lo que siempre ser necesaria la sentencia de un tribunal para
deshacer las mismas, mientras que las normas anulables, sern siempre aplicables, hasta
tanto no sean declaradas como tales, por sentencia definitivamente firme.

Pero este efecto, que se ve claramente en Derecho Privado, cuando se enfrenta la


nulidad de convenciones de tracto sucesivo es ms acusado en Derecho Pblico, dado que
el poder de la administracin, genera efectos socio jurdicos inmediatos y de no haber
impugnacin, solo ser posible el ataque al actoviciado de nulidad absoluta o de
inexistenciamediante

la

correspondiente

excepcin

de

ilegalidad

de

inconstitucionalidad, conforme pauta el aparte 20 del artculo 21 de la Ley Orgnica del


Tribunal Supremo de Justicia.

93

Nota del Autor: Si bien el concepto de inexistencia, no ha sido dejado de lado totalmente, por la dogmtica
verncula, no es menos cierto que ella se ha llevado a su ms nfimo nivel, dado que se cree siempre ser
necesario la declaracin judicial del vicio. Por ello, solo las categora de nulidad absoluta y anulabilidad, ha
hecho fortuna, no obstante el ordenamiento jurdico vigente da ejemplos de inexistencia, como sucede en el
Artculo 549 del Cdigo de Procedimiento Civil, que pauta:
Todo negocio jurdico de administracin o disposicin efectuado por el ejecutado sobre la cosa embargada
despus de practicado el embargo si la cosa fuere mueble, o recibida por el Registrador de la jurisdiccin a
que corresponda el inmueble la participacin que al efecto le har el Tribunal, ser radicalmente nulo y sin
efectos, aun sin declaracin del Juez(Resaltado de la investigacin)
.

119

El segundo de los problemas que afronta el esquema terico que se ha trazado, tiene
relacin con la naturaleza jurdica de las normas irregulares y continuando con el autor
citado debe decirse junto a l que:
En este trabajo me he preguntado por el problema de las llamadas normas
irregulares. He asumido como punto de partida que estas normas son invlidas,
pero tambin, vigentes y obligatorias. Despus de rechazar la propuesta
explicativa de Kelsen por diluir el problema al calificar a las normas irregulares
como vlidas, he sugerido adoptar la distincin entre validez y aplicabilidad. En
este sentido, he caracterizados las normas irregulares como invlidas, pero
aplicables, siendo el fundamento de esta aplicabilidad las presunciones de
legalidad que suelen ser corrientes en los sistemas jurdicos, a travs de las
cuales tratan de hacerse efectivos los principios de seguridad jurdica y orden
pblico. Por otro lado, he tratado de conectar esta respuesta con la teora que la
dogmtica jurdica ha elaborado sobre los distintos tipos de invalidez: la
inexistencia, la nulidad y la anulabilidad. La conclusin ha sido que estas
categoras asumen la invalidez de norma, pero la cuestin de la aplicabilidad
debe ser examinada en cada caso. Cuando se trata de la inexistencia, tal
pretendida norma jurdica es inaplicable; cuando se trata de la nulidad, hay
casos en que las normas son aplicables y otros en que son inaplicables. La
caracterizacin de este saneamiento (confirmacin) es ampliamente discutido
entre la doctrina civilista, en las que se han sealado diversas teoras
explicativas. Y, por ltimo, cuando se trata de la anulabilidad, la regla general
es la aplicabilidad. 94

Esclarecido el problema de la naturaleza de las denominadas normas irregulares, se


suscribe junto a Prez Trivio 95, su tesis de que las mismas son invlidas, pero su
aplicabilidad

debe

ser

examinada

en

forma

casustica,

segn

se

trate

de

inconstitucionalidad, inexistencia, nulidad absoluta o anulabilidad, concurriendo casos que


an vlidas, son inaplicables.

94
95

Ob.Cit.
Ob. Cit.

120

Conviene aclarar, que la problemtica de las normas irregulares guarda estrecha


relacin con los efectos de la nulidad, as es de principio decir, que la nulidad absoluta, en
cuanto es declarada, hace desaparecer de la esfera jurdica el acto de que se trate; no
obstante, ello no puede ser siempre as, por cuanto si el derecho es regulador de conductas
humanas, tales deben ser cautas, ante un legislador o Administrador poco previsivo, quien
con una conducta abiertamente contraria a la constitucin y a las leyes, pueda generar
daos con su actuacin.

Ello as,

se ha reconocido que la invalidacinpor nulidad absolutade una

norma legal o de un acto administrativo, por adolecer de algn vicio de inconstitucionalidad


no comporta, por s misma la extincin de todas las situaciones jurdicas creadas a su
amparo, ni tampoco demanda necesariamente la reparacin de las desventajas patrimoniales
ocasionadas bajo su vigencia96.

Es importante recordar, que los fallos de inconstitucionalidad concentrada, tienen


normalmente eficacia prospectiva o ex nunc97, con el objeto de preservar las relaciones
jurdicas anmalas pero creadoras de un status, que si bien no son derechos adquiridos o
96

Nogueira Alcal, Humberto: Consideraciones Sobre las Sentencias de los Tribunales Constitucionales y
sus Efectos en Amrica del Sur Quien en una parte de su ensayo establece: Sobre efectos ex tunc o ex
nunc de los fallos de los tribunales constitucionales no hay una sola posicin y los ordenamientos jurdicos
toman parte por darle mayor fuerza a la supremaca constitucional o a la seguridad jurdica, tratando de buscar
un cierto equilibrio entre ambos principios, al respecto, as en el derecho comparado, en el caso de los
tribunales constitucionales de Austria, Croacia, Eslovenia, Grecia, Polonia, Rumania, entre otros, los efectos
de las sentencias son, por regla general, ex nunc, mientras en Alemania, Blgica, Espaa, Portugal, se
consideran los efectos ex tunc como regla general
97
Nota del Autor: Esta es la razn por la que autores como Garca de Enterra, E., y Fernndez, Toms R:
Curso de Derecho Administrativo, TI, P.604, establecen que: La declaracin de inconstitucionalidad, como
cualquier otra sentencia con valor de cosa juzgada que resuelva sobre la validez de una norma jurdica puede
ser interpretada como una sentencia declarativa de la validez, pero constitutiva de la aplicabilidad.

121

derechos subjetivos98, merece la proteccin del ordenamiento jurdico, convirtindose en


una especie de tertius genus99, producto de una relacin jurdica invlida, pero que fue
aplicada en un espacio y tiempo determinado, es as como Hernndez Mendible100,
establece los efectos de la declaratoria de inconstitucionalidad, bien que ella llegue por
control difuso, va amparo o por control concentrado:

Resuelto el primer aspecto, debemos pasar a analizar los efectos de la


decisin de inconstitucionalidad en el tiempo.
Para resolver esta cuestin la doctrina nacional, ha acudido al anlisis de la
naturaleza de la sentencia que declara la inconstitucionalidad. As tenemos que
Briceo considera que la sentencia tiene carcter declarativo, lo que facultad a
la Corte para establecer los efectos de la nulidad de forma retroactiva. En apoyo
de su tesis invoca el artculo 119 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de
Justicia y una sentencia de la Sala Poltico Administrativa de 20 de octubre de
1983. En contra se pronuncia Brewer, quien afirma que la sentencia tiene
carcter constitutivo101 y en consecuencia cuando se declara la
inconstitucionalidad de una ley, esta ha surtido efectos hasta el momento de la
sentencia, por lo que la decisin de inconstitucionalidad tiene efectos
prospectivos o pro futuro. Sin embargo, el propio Brewer admite que esta
afirmacin no es absoluta, sino que se encuentra matizada en virtud de la
98

Nota del Autor: Los derechos producidos por la relacin jurdica se denomina "derechos subjetivos" a
diferencia del conjunto de normas que se apellida "derecho objetivo".
99
Nota del Autor: Este tercer gnero, responde a la necesidad del Estado (Juez) de otorgar a sus administrados
o justiciables, un mnimo de seguridad jurdica, en el entendido que esta, como acota Gustav Radbruch, es un
grado mayor de justicia, e implica que la Administracin, no puede tener injerencia en los actos
supuestamente nulos, sino que debe aplicarlos, as por ejemplo, un Registrador no puede denegar la
inscripcin de un prstamo hipotecario por apreciar que existe alguna clusula abusiva de las no tipificadas
expresamente en la legislacin vigente, porque la determinacin de si el contenido contractual es o no
contrario a la buena fe y al justo equilibrio de las prestaciones es una tarea que el ordenamiento jurdico
encomienda al juez, y no a un rgano administrativo. Otros ejemplos: cuando la ilicitud de la causa u objeto
del contrato procede de delito o falta comn a ambos contratantes, ambos carecen de toda accin entre s, o, el
supuesto de preservacin de los efectos contractuales en caso de terceros de buena fe.
100
Hernndez M., Vctor: EL ARTCULO 22 DE LA LEY ORGANICA DE AMPARO EN LA
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. (A PROPOSITO DE LA SENTENCIA DE
21 DE MAYO DE 1996, QUE DECLARO SU INCONSTITUCIONALIDAD).Publicada en la Revista 15 de
La Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad Central de Venezuela, documento
[Disponible] en lnea: http://www.zur2.com/fp/15/HdezMendible.htm}
101

Nota del Autor: Esta posicin corresponde a la tesis Kelseniana que considera al legislador en forma
negativa y las sentencias que dicta en materia de inconstitucionalidad, tienen efecto constitutivo y por
consecuencia surte efectos desde que es dictada, es decir prospectiva o pro futuro.

122

distincin que permite sostener la inconstitucionalidad de una ley por estar


afectada de nulidad absoluta o de nulidad relativa(Omissis)
Por su parte, Ayala considera que una Ley que regulara la jurisdiccin
constitucional tendra que establecer que los efectos de la decisin de
inconstitucionalidad son en principio pro futuro o ex nunc, pero se le deben
establecer a la Corte amplias facultades para que establezca los efectos hacia el
pasado o ex tunc, lo cual podra ocurrir en los casos expresados en los artculos
46, 119 y 120 de la Constitucin o en casos extremos que sea necesario

En cuanto a los posibles efectos que deben acordarse en esta materia, se est de
acuerdo con Ayala Corao, citado por Hernndez Mendible, en el sentido que debe
permanecer la facultad, que estaba prevista en el artculo 131102 de la Ley Orgnica de la
Corte Suprema de Justicia recientemente derogada, en el sentido de otorgar al Juez
Contencioso y/o Constitucional, la facultad para establecer los efectos de su decisin en el
tiempo, sea ex tunc o ex nunc, pero conservando el principio que normalmente los efectos
sern pro futuro, es decir, ex nunc.

Esta facultad de establecer los efectos de la decisin en el tiempo, no es


privativa del derecho pblico, por cuanto bien lo tiene establecido en el ordenamiento
privado venezolano, cuando se trata de anular actos o convenciones que son de tracto
sucesivo.

Siendo entonces evidente, que la nulidad por absoluta que sea, no puede hacer
desaparecer las prestaciones ya cumplidas y slo en cuanto a las convenciones de ejecucin
instantnea, puede aplicarse los efectos retroactivos de la nulidad absoluta.
102

Nota del Autor: Esta facultad la tiene la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia conforme
pautan los ordinales 6to y 7mo del artculo 5to de la actual Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia

123

No obstante lo anterior, se puede predicar que la mayor diferencia existente entre la


teora de las nulidades del Derecho Privado y las del Derecho Pblico, contina siendo la
posibilidad del juez contencioso o constitucional de establecer los efectos de su decisin en
el tiempo.

Las Nulidades en el Derecho Venezolano

El derecho venezolano no se ha planteado la complejidad que emana de los actos


nulos aplicables en la forma arriba reseada, sino que la materia de nulidades de los actos
administrativos, est reglada por normas simples en apariencia103; en efecto, lo primero que

103

Nota del Autor: La teora General de las nulidades en el Derecho Pblico, al decir de Henrique Meier
Teora de las Nulidades en el Derecho Administrativoes una labor inacabada y el derecho vivo de la
realidad, no puede ser sometido a la camisa de fuerza de unas cuantas causales de nulidad, cual se pretende ex
artculos 19 y 20 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, menos an, se podr desligar esta
teora de las nulidades, en forma absoluta, del concepto iusprivatstico de ella, as el autor citado en la
introduccin de su primera edicin1991estableci: Sin embargo, ms all de los esfuerzos por
circunscribir el Derecho a los rgidos y estrechos lmites de la Ley, y de las normas dictadas por el Poder
Ejecutivo en ejercicio de sus potestades legislativa (Decretos-Ley) y reglamentaria, la vida jurdica palpita
como hecho social vivo, y de cuya realidad la ley es un elemento de enorme trascendencia por su funcin
ordenadora y reguladora en aras de la seguridad jurdica, pero no el nico y totalizante factor. Con o sin ley, la
determinacin de si un acto jurdico est o no viciado de nulidad absoluta o relativa, es uno de los ms
apasionantes y espinosos temas del mundo del Derecho...(Omissis)...
No puede el Derecho Administrativo, de reciente data en comparacin con la ciencia iusprivatista, pretender
una teora original y totalmente autnoma. El ordenamiento jurdico-administrativo todava se halla
impregnado de conceptos ambiguos, zonas de incertidumbre y nociones vagas, en razn de la inevitable
influencia, de consideraciones polticas y sociolgicas, consecuencia del origen histrico de esta rama del
Derecho. El destino del Derecho Administrativo est ligado a la conquista del Estado por el Derecho; si se
quiere, a la realizacin histrica del Estado de Derecho...(Omissis)... La idea primitiva del Derecho, esto es,
la reduccin de la "exigencia jurdica" al mero cumplimiento de frmulas protocolares para la emisin de las
decisiones administrativas, implica la manipulacin de las "formas jurdicas" para presentar como actos
jurdicos ajos que en el fondo no son ms que brutales manifestaciones de una voluntad poltica divorciada del
Derecho, que se apoya en un poder marginal y anterior al orden jurdico. No es la "razn jurdica" la que priva
en la motivacin de gran parte de los actos administrativos, sino una torpe y pretendida "razn de Estado",
que oculta los intereses de la burocracia dominante, del partido de gobierno, de un lder providencial, de un
grupo de presin con influencias decisivas en las altas esferas administrativas; o pura y simplemente, los
intereses personales del funcionario autor de la decisin. He all, los enormes obstculos para el afianzamiento

124

debe researse son las condiciones de recurribilidad de los actos administrativos, que dicen
relacin con la definitividad (causar estado) del acto, en cuanto ponen fin a la va
administrativa intentada contra l, por ser de principio, que contra todo acto administrativo
debe existir el agotamiento previo de los recursos administrativos y por supuesto, el acto no
debe ser de trmite, a menos que los mismos pongan fin a un procedimiento, causen
indefensin, lo prejuzguen como definitivo o cuando afecten derechos subjetivos
personales y directos del administrado, en cuyo caso, por va excepcional, se permite acudir
a la va jurisdiccional, dado que el principio general es el pautado por el artculo 93 de la
Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, al reglamentar:

La va contencioso administrativa quedar abierta cuando interpuestos los


recursos que ponen fin a la va administrativa, estos hayan sido decididos en
sentido distinto al solicitado, o no se haya producido decisin en los plazos
correspondientes. Los plazos para intentar los recursos contenciosos son los
establecidos por las leyes correspondientes.

No existe pues, duda alguna sobre el tipo de actos contra el cual proceden los
recursos jurisdiccionales, debiendo la norma citada complementarse con la estatuida por el
dispositivo tcnico de que trata el artculo 85 eiusdem arriba citada indirectamente.

del Estado de Derecho en nuestro pas. Ello, por supuesto, es indicativo de la trascendental misin que han
tenido, tienen y seguirn teniendo los Jueces de lo Contencioso-Administrativo, en el control de la legalidad
de los actos administrativos. Es en la instancia judicial, con todas las deficiencias que presenta la organizacin
tribunalicia del pas, donde el particular puede lograr la tutela de sus derechos e intereses violados por la
actuacin de la Administracin contraria a derecho. Los hechos, no obstante la tpica costumbre de su
negacin, ocultamiento y disfraz, evidencian la poca inclinacin de la Administracin Pblica a revisar sus
decisiones ilegales, subsanando vicios menores (convalidacin) o revocando aquellos viciados de nulidad
absoluta (revocatoria por razones de contrariedad a derecho)... (ob.Cit. Pp.8-9)

125

La problemtica de cual es el acto contra el cual debe interponerse la accin


jurisdiccional, fue resuelta no solo por las normas arriba citadas, sino por sentencia de la
Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 13/11/2001 en
sentencia N 02621, de la cual se extrae la siguiente mxima:

"es el acto administrativo dictado por el Ministro de la Defensa, el que causa


estado y agota la va administrativa, y es contra este que debe ejercerse el
recurso contencioso administrativo de anulacin, es a ste, al que se le deben
imputar los posibles vicios de ilegalidad o inconstitucionalidad, sobre este
punto se pronunci esta Sala en la sentencia de fecha 19 de junio de 2001,
(Caso: SALTO ANGEL 91.9 FM Stereo), donde esta Sala seal lo que se
transcribe a continuacin:(...) por cuanto una vez que se interponen los recursos
administrativos contra un acto de la Administracin, y la Administracin emite
un acto a travs del cual se da respuesta al recurso administrativo (de
reconsideracin o jerrquico, segn el caso), el acto recurrido pierde como
consecuencia del acto posterior- su eficacia. Lo afirmado anteriormente se
evidencia de forma patente, en criterio de esta Sala, debido a que en el
momento en que el rgano administrativo pretendiese, en virtud del principio de
ejecutoriedad de los actos administrativos, materializar la decisin contenida en
la manifestacin de voluntad (acto administrativo), el acto cuya ejecucin
pudiese causar algn perjuicio al administrado, sera aquel que hubiese puesto
fin a la va administrativa y que, por ende, hubiese causado estado (...) "
(Mxima
tomada
de
Documento
[Disponible]
en
lnea:
http://www.tsj.gov.ve/jurisprudencia/indicetematico.html)

Uno de los grandes problemas que ha suscitado el agotamiento previo de la va


administrativa, es si ella, es o no un obstculo para el acceso a la justicia104, an cuando
esta investigacin cree firmemente que tal agotamiento debe ser potestativo del justiciable,
no puede dejar de reconocer que en la sentencia lder FUNDACIN HOGAR ESCUELA
104

Nota del Autor: Existen diversa voces doctrinarias que han planteado que dentro del catlogo de los
derechos amparables, no debe estar incluido el derecho a la tutela judicial efectiva, vase al respecto a Prez
Snchez, Gerardo: Recurso de Amparo y Derecho a la Tutela Judicial Efectiva Documento disponible en
lnea en la siguiente direccin: http://www.uc3m.es/uc3m/inst/MGP/semrecamp-comgps.htm

126

JOS GREGORIO HERNNDEZ la Sala Poltico Administrativo del Tribunal Supremo


de Justicia, en sentencia N 00489 del 27/03/2001 sent el criterio contrario, de la siguiente
forma:

"En ese sentido debe afirmarse que los recursos en sede administrativa no
fueron concebidos por el legislador para imponer una carga al administrado,
sino ms bien, como un medio garantizador de la esfera jurdica de los
particulares. De tal manera que, aun cuando en la prctica el ejercicio
obligatorio de tales recursos, se ha considerado como una carga al
administrado, debe sealar esta Sala, que tal concepcin ha sido constreida por
la conducta irresponsable de funcionarios que, en sus quehaceres, lejos de
enfrentar objetiva, imparcial y eficazmente el propsito del recurso, han
desvirtuado la verdadera naturaleza del agotamiento de la va administrativa. En
este orden de ideas, el administrado, al tener acceso a los recursos
administrativos, puede resolver la controversia planteada en la misma va
administrativa, es decir, se busca con el ejercicio de estos recursos una pronta
conciliacin, si ello es posible, entre el afectado por el acto y la administracin.
En este sentido resulta oportuno puntualizar que el uso de la va administrativa
no corresponde al cumplimiento de ninguna formalidad, sino como una
necesidad que la propia dinmica administrativa impone en beneficio del
administrado para ventilar la solucin del conflicto antes de acudir a la va
jurisdiccional. (...) De all que la solucin en cuanto a la garanta del derecho a
la tutela judicial efectiva, no se encuentra en la eliminacin de los recursos
administrativos, sino en mantenerlos para que no se cercene la posibilidad de
que el administrado obtenga rpidamente una decisin respecto a su
planteamiento."(Documento disponible en lnea, en la pgina Web del Tribunal
Supremo de Justicia: http://www.tsj.gov.ve/jurisprudencia/indicetematico.htm

Ello as, el problema prximo a enfrentar en el curso de esta investigacin, es si


todo acto administrativo, salvo previsin legal en contrario105, debe ser objeto del
agotamiento de la va en sede administrativa.
105

Nota del Autor: Un ejemplo de una norma que expresamente establece la no necesariedad del agotamiento
de la va en sede gubernativa o administrativa, es el artculo 92 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica,
que es necesario interpretarla en el sentido de que establece que en materia de destituciones o amonestaciones
de funcionarios pblicos, no se requiere dicho agotamiento: Los actos administrativos de carcter particular
dictados en ejecucin de esta Ley por los funcionarios o funcionarias pblicos agotarn la va administrativa.
En consecuencia, slo podr ser ejercido contra ellos el recurso contencioso administrativo funcionarial

127

Ergo, al analizar las recientes sentencias del Tribunal Supremo de Justicia en este
sentido, se puede afirmar, sin lugar a dudas, que paulatinamente se ha venido abandonando
el criterio sustentado por la mayora de los doctrinantes patrios, en el sentido, que los actos
emanados del Jerarca106, no son objeto de agotamiento de la va, por cuanto dichos actos
ponen fin a la misma y causan estado.

No obstante, el profesor Henrique Meier es de la opinin que an contra dichos


actos, debe agotarse la va en sede administrativa, para ello baste citar el dispositivo tcnico

dentro del trmino previsto en el artculo 94[tres meses] de esta Ley, a partir de su notificacin al
interesado, o de su publicacin, si fuere el caso, conforme a la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos Sin embargo, tal agotamiento es requerido, para cuando el ex empleado pblico, pretende
cobrar sus prestaciones sociales a la Administracin, todo de conformidad con el Decreto con Fuerza y Rango
de Ley de la Procuradura General de la Repblica, por no tratarse de un acto dictado en ejecucin de la Ley
del Estatuto de la Funcin Pblica, como tampoco ser aplicable la caducidad de tres meses, por no tratarse de
un juicio de nulidad, sino de un crdito personal, que en principio debera tener el lapso de prescripcin de
diez aos, no slo por ser un derecho personal, sino por la previsin de la norma transitoria cuarta pargrafo
tercero de la Constitucin Bolivariana de Venezuela, pero adems de ello, es ajeno a la institucin de la
caducidad un cobro de prestaciones sociales, debiendo aplicarse, la normativa del artculo 8 de la Ley
Orgnica del Trabajo, ante el silencio de la Ley del Estatuto.
106
Nota del Autor: En sentencias del ao 2000, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo estableci
el carcter potestativo del agotamiento de la va, por interpretacin del artculo 26 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, pero la propia Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
mediante sentencia de fecha 26 de abril de 2001, con ponencia del Magistrado Dr. Juan Carlos Apitz,
determin, cambiando su jurisprudencia, el carcter obligatorio del agotamiento de la va administrativa como
requisito de necesario cumplimiento para el ejercicio del recurso contencioso administrativo de nulidad. En
sentido opuesto vase el artculo de Cordero Lozano, Fernando en De nuevo sobre la va administrativa
previa. Un comentario a la STC 71/2001, de 26 de marzo (BOE de 1 de mayo de 2001 en el cual estableci:
La presente sentencia del Tribunal Constitucional resuelve un recurso de amparo interpuesto frente a una
sentencia dictada por la Audiencia Nacional que inadmiti, por falta de agotamiento de la va previa
administrativa, la demanda presentada por un grupo de soldados voluntarios en prcticas que fueron cesados
por RENFE con ocasin de su licenciamiento en el Ejrcito. Y supone una vuelta de tuerca ms, si cabe, a la
eterna problemtica que trasciende de la preceptiva interposicin de los recursos administrativos antes de
acudir al cauce jurisdiccional contencioso-administrativo. Un pronunciamiento que tambin, y de manera
precisa, deja entrever cul es el talante con el que la Administracin, en muchas ocasiones, despacha el
trmite exigible de la reclamacin previa y que reabre, por ensima ocasin, y al hilo de su actuar, el debate
sobre la pertinencia y la bondad de su exigencia antes de abrir la va procesal oportuna Documento
disponible en lnea, en la siguiente direccin: http://www.filosofiayderecho.com/edea/2001/numero3/via.htm.

128

estatuido por el artculo 94 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, que


dispone:
El recurso de reconsideracin proceder contra todo acto administrativo de
carcter particular y deber ser interpuesto dentro de los quince (15) das
siguientes a la notificacin del acto que se impugna, por ante el funcionario que
lo dicto. Si el acto no pone fin a la va administrativa, el rgano ante el cual se
interpone este recurso, decidir dentro de los quince (15) das siguientes al
recibo del mismo. Contra esta decisin no puede interponerse de nuevo
dicho

Ello as, por cuanto el artculo citado no hace distincin alguna, el autor disidente de
la doctrina mayoritaria, opina que an en tales casos, es necesario el agotamiento de la va
administrativa, por cuanto esta no es, al decir de la Sala Poltico Administrativa, una traba
al acceso a la justicia, sino ms bien, un medio garantizador de la esfera jurdica de los
particulares; cabe destacar que tradicionalmente se haba receptado la posicin de
Brewer107, contraria a lo sostenido por Meier.

Sobre la base de lo antes expuesto, es conveniente acotar lo establecido por la


sentencia N 02597, que forma parte de la doctrina de la Sala Poltico Administrativa del
Tribunal Supremo de Justicia de fecha 13/11/2001, al establecer:

Lo anterior, tiene su fundamento en el hecho de que la propia


administracin tiene facultad de revisar sus actos, bien sea de oficio o a
solicitud de partes, pues como qued establecido, no es posible controlar, de
una manera efectiva y rpida todos los actos administrativos por va judicial. De
all que la solucin en cuanto a la garanta del derecho a la tutela judicial
efectiva, no se encuentra en la eliminacin de los recursos administrativos, sino
en mantenerlos para que no se cercene la posibilidad de que el administrado
107

Brewer Carias, Allan R.: El Derecho Administrativo y la Ley Orgnica de Procedimientos


Administrativos Editorial Jurdica Venezolana Caracas, Venezuela, 2002

129

obtenga rpidamente una decisin respecto a su planteamiento..." (Documento


[Disponible] enlnea: http://www.tsj.gov.ve/jurisprudencia/indicetematico.html)

Es esta facultad de revisin de los propios actos, lo que ha determinado que el


Tribunal Supremo de Justicia, sea cada da ms estricto en la exigencia del agotamiento
previo de la va administrativa, tesis esta, que es de suma importancia para los amparos
autnomos, como se ver en su oportunidad y si a ello se agregan las exigencias de la Ley
Orgnica de Hacienda Pblica Nacional, la del Decreto con Rango y Fuerza de Ley
Orgnica de la Procuradura General de la Repblica, la de la Ley Orgnica de la
Administracin Pblica Nacional y la Ley Orgnica de Descentralizacin, Delimitacin y
Transferencia de Competencias del Poder Pblico, que tienden a profundizar las
prerrogativas procesales de la Repblica, los estados, los municipios y los Institutos
Autnomos y, an las empresas del Estado108, a pesar de que ellas no tengan tal previsin
en su Ley de creacin, no cabe duda que la interpretacin sistemtica, parece apuntar hacia

108

Nota de Autor: Sobre la extensin a las empresas del Estado de las prerrogativas procesales en sentencia de
fecha 01/10/2002 la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, bajo ponencia del Magistrado Jess
Eduardo Cabrera Romero, expediente N 01-1702, caso DIANCA, estableci lo siguiente: ...Por su parte,
dicho Juzgado neg el pedimento antes reseado, mediante auto del 1 de diciembre del mismo ao, por los
siguientes motivos:
(...) si bien es cierto que DIANCA es una empresa del Estado, no es menos cierto que los privilegios
procesales consagrados por la ley no son extensibles a este tipo de empresas, ya que la demandada [...] es una
empresa que posee personalidad jurdica propia, patrimonio propio, que se rige por las normas del derecho
privado de cada sociedad mercantil, esto es por el Cdigo de Comercio y la Ley Orgnica del Trabajo, en
cuanto a sus relaciones laborales.
Vistas las razones esgrimidas por el Juzgado denunciado como agraviante, bastara argumentar en su contra
que el privilegio procesal al cual hizo referencia, y tal como fuera estudiado ut supra, en modo alguno nace
en razn de la persona que es demandada en un determinado juicio, sino con ocasin de la actividad que la
misma desarrolla: la prestacin de un servicio pblico. As las cosas, es absolutamente irrelevante analizar la
naturaleza de las personas morales, en cuanto a si se encuentran regidas por normas de derecho pblico o de
derecho privado, para reconocerles la garanta frente a la ejecucin que prev el tantas veces referido primer
aparte del artculo 46 de la Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica, pues es la actividad de
inters pblico que stas despliegan la razn por la cual la ley les acuerda tal prerrogativa Documento
Disponible en lnea: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/octubre/2303-011002-01-1702 .htm En sentido
similar vanse las sentencias N 2935/2002 N 1183/6-2-03 de la propia Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia.

130

la tesis defendida por el Profesor Meir, mxime si se toma en cuenta que el actual aparte109
20 del artculo 21 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, equivalente
aproximado al artculo 134 de la (derogada) Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia,
establece:
Las acciones o recursos de nulidad contra los actos generales del Poder
Pblico podrn intentarse en cualquier tiempo, pero los dirigidos a anular actos
particulares de la administracin caducarn en el trmino de seis (6) meses,
contados a partir de su publicacin en el respectivo rgano oficial, o de su
notificacin al interesado, si fuere procedente y aqulla no se efectuare, o
cuando la administracin no haya decidido el correspondiente recurso
administrativo en el trmino de noventa (90) das continuos, contados a
partir de la fecha de interposicin del mismo110. Sin embargo, aun en el
segundo de los casos sealados, la ilegalidad del acto podr oponerse siempre
por va de excepcin, salvo disposiciones especiales. Cuando el acto impugnado
sea de efectos temporales, el recurso de nulidad caducar a los treinta (30)
das (Negrillas y Subrayado de la investigacin).

Mientras que el derogado artculo 134 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de


Justicia, estableca:

Las acciones o recursos de nulidad contra los actos generales del Poder
Pblico podrn intentarse en cualquier tiempo, pero los dirigidos a anular actos
particulares de la Administracin, caducarn en el trmino de seis meses
contados a partir de su publicacin en el respectivo rgano oficial, o de su
notificacin al interesado, si fuere procedente y aqulla no se efectuare. Sin
embargo, an en el segundo de los casos sealados, la ilegalidad del acto podr
oponerse siempre por va de excepcin, salvo disposiciones especiales

109

Nota del Autor: Dado que autores tan reputados como Brewer Caras, Allan R, han establecido en sus
comentarios a la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, que el encabezamiento de los artculos los
llama pargrafos, es necesario aclara que para esta investigacin, lo que sera el pargrafo 21 del artculo 21
de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, es en la nomenclatura aqu utilizada, el aparte 20 del
artculo 21 de la Ley mencionada.
110
Nota del Autor: Ni el agotamiento de la va administrativa ni los recursos paralelos aparecen en la ley
actual, como causales de inadmisibilidad. Sobre el Agotamiento de la va administrativa, vase sentencia del
dictada por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia el 27/10/2004 caso CADAFE,
exp. 2004-1792, sentencia N 0196 bajo ponencia de la Magistrada Yolanda Jaimes Guerrero.

131

Siendo importante acotar, que la diferencia entre uno y otro dispositivo est,
precisamente, en que se estableci el lapso de respuesta que debe dar el jerarca, es decir 90
das, no obstante lo arriba expuesto, interpretando el aparte anterior conforme al sentido
gramatical, es decir, mediante la conexin de las palabras entre si y la intencin del
legislador, se observa que ste utiliz la disyuntiva o para los diversos supuestos, a saber: 1.
Seis meses contados a partir de la publicacin en el rgano oficial o de su notificacin
personal al interesado si fuere procedente si aquella, es decir, la notificacin por el rgano
oficial no se efectuare; 2. O cuando la administracin no haya decidido el correspondiente
recurso administrativo en el trmino de noventa (90) das continuos, contados a partir de la
fecha de interposicin del mismo; de lo cual puede deducirse que no es necesario agotar el
recurso de reconsideracin cuando es el jerarca quien dicta el acto, ya que es este, quien
tiene noventa (90) das111 para decidir.

En consecuencia, es opinin de esta investigacin, que el aparte en cuestin, zanj


la discrepancia que apareca surgir del texto expreso de artculo 94 de la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos y lo que ha sido la prctica jurisprudencial, en el sentido
arriba establecido, quedando claro, desde la promulgacin de la Ley Orgnica del Tribunal
Supremo de Justicia el 20 de mayo de 2004, que los actos administrativos dictados, slo
111

Nota del Autor: Salvo previsin legal en contrario los noventas das deben computarse en la forma prevista
por el artculo en el artculo 42 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, el cual es del tenor
siguiente: Los trminos o plazos se contarn siempre a partir del da siguiente de aquel en que tenga lugar la
notificacin o publicacin. En los trminos o plazos que vengan establecidos por das, se computarn
exclusivamente los das hbiles, salvo disposicin en contrario. Y por das hbiles ha de entenderse los das
hbiles de la Administracin, estableciendo la segunda parte del referido artculo que: Se entender por
das hbiles, a los efectos de esta Ley, los das laborables de acuerdo con el calendario de la Administracin
Pblica...

132

requerirn del agotamiento de la va administrativa, cuando se trate de demandas


patrimoniales contra la Repblica, mientras que las restantes no requieren de ulterior
recurso.

Nulidad Absoluta y Relativa

En el derecho administrativo venezolano, por disposicin normativa de la Carta


Magna, la declaratoria de nulidad de los actos administrativos, solo es posible por parte de
la jurisdiccin contencioso administrativa y la jurisdiccin constitucional, pero an antes de
la vigencia de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, ello era as, por
mandato del artculo 206 de la constitucin abrogada, conjuntamente con la Ley Orgnica
de Procedimientos Administrativos, la cual desde su vigencia determin las causales de
nulidad de los actos administrativos, distinguindose en nulidad absoluta y nulidad relativa
(Artculos 19

y 20 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos

respectivamente).

Tan simplista reiteracin legal ha sido criticada por Meier112, quien en la


introduccin a la segunda edicin de su obra, establece:

...Entrar al universo de los motivos de invalidez de los actos administrativos de


efectos particulares (La Teora de las Nulidades) constituye un reto no exento
de dificultades. Sin embargo y a simple vista -en una aproximacin superficialparece que se puede abordar sin mayores complicaciones.
112

Meier E., Henrique: La Teora de las Nulidades en el Derecho Administrativo, Editorial jurdica Alva
S.R.L., Caracas, Venezuela, 2001 p. 9

133

La Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (1982), al regular el


rgimen de las nulidades administrativas, pretendi definir en trminos
taxativos, las diferentes modalidades (causales) de nulidad absoluta del acto
administrativo (Art. 19), considerando, por exclusin, como causa de nulidad
relativa, cualquier otro vicio insubsumible en la categora definida "ope legis ".
La ley no lo puede todo. Ella es la ilusin y el espejismo del Derecho,
concebido como "pura voluntad poltica". Por esta razn, la intencin y el
propsito del legislador son distintos de la naturaleza intrnseca de la vida
jurdica.
La Teora de las Nulidades, obra de carcter jurisprudencial, es una
construccin jurdica compleja, dinmica e inacabada.
Diga lo que diga la ley, sta no puede abarcar todo el potencial desarrollo del
"Derecho vivo", ese que se configura a diario en los tribunales de justicia...

La jurisdiccin contencioso administrativa juzga los actos administrativos, los


hechos, las omisiones, las operaciones y los contratos administrativos. En consecuencia, la
Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos

no podr nunca establecer

exhaustivamente, el catlogo de situaciones que generen las nulidades de los actos, an


cuando ello fue su intencin, la verdad es y ser, que la realidad desbordar siempre el
cauce de la Ley y el juez contencioso se enfrentar a situaciones no previstas
legislativamente y se enfrentar a diferentes causales, que no estn contenidas en la
clasificacin, que como numero clausus113, pretendi la previsin de la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos, por lo que para la obtencin de dicha declaratoria, al
igual que para establecer qu actos administrativos son recurribles ante la va contencioso
113

Nota del Autor: No obstante la (pretendida) estrechez de las causales previstas en el mencionado artculo
19 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, siempre se podr decir con Garca de Enterria, que
cualquier nulidad no expresamente prevista en el texto legal puede ser reconducida al vicio de incompetencia
del funcionario autor del acto lesivo, dado que por virtud del llamado bloque de la legalidad, nadie tiene
derecho ni competencia, para actuar contra legem, de tal forma que lo que pretendi ser, un enumeracin
cerrada, termin como la diferencia entre fuentes y medios de pruebas, en cuya discusin se plante, que las
fuentes son numero clausus, pero los medios, eran numero apertus, as las causales de nulidad, sern numero
clausus, pero las causales reales, que los jueces deben ventilar en su diario quehacer, si no es posible
encuadrarla en ninguna otra, siempre encuadraran, por la razn aducida, en la primera hiptesis del 19.4 de la
Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, es decir, incompetencia del autor del acto, cuya nulidad, se
solicita.

134

administrativa, agotandopor regla generalpreviamente la va administrativa o


gubernativa, los operadores de justicia se vern obligados a forzar la realidad social,
dentro de los estrechos mrgenes de las causales previstas, como ha sucedido con causales
clsicas como la desviacin de poder114 y la usurpacin de funciones115 por solo mencionar
algunas, que la jurisprudencia, a pesar de reconocer su no convalidacin, no ha tenido otro
camino que considerarlas como de nulidad relativa y encuadrarlas dentro de las previsiones
del dispositivo tcnico del artculo 20 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos.

114

Nota del Autor: Nota del Autor: El doctrinante patrio Carmelo De Grazia, en Ponencia presentada en las V
Jornadas de Derecho Administrativo Allan Randoplh Brewer-Caras, celebradas en la ciudad de Caracas
los das 21, 22, 23 y 24 de marzo de 2.000, denominada El vicio de Desviacin de Poder en el Derecho
Venezolano delimit dicho vicio, en la forma siguiente: La desviacin de poder como vicio del acto
administrativo es, al igual que la mayora las instituciones de esta rama del Derecho, resultado de la obra
pretoriana del Consejo de Estado Francs. Aunque sin esa denominacin, el concepto material de desviacin
de poder apareci por vez primera en el arrt Vernes, del 19 de mayo de 1858, por medio del cual el Consejo
de Estado anul la decisin del Alcalde de Trouville, que prohiba a los baistas vestirse y desnudarse en
lugares distintos a los establecimientos municipales. Consider -en efecto- el Consejo de Estado, que la
prohibicin fijada por el Alcalde no tena como finalidad resguardar la seguridad y moralidad pblica -como
lo exiga la ley del 19 de mayo de 1848, que haba servido de fundamento a dicha medida- sino que su
propsito era, simplemente, favorecer los intereses econmicos municipales, mediante el cobro a los
baistas- de las tasas por el uso de los establecimientos pblicos destinados al cambio de ropa. El mvil
psicolgico, la intencin, el fin de la actuacin del Alcalde, se haba desviado, entonces, del poder de polica
que le otorgaba la ley, y al anular la decisin administrativa con fundamento en esa circunstancia, el Consejo
de Estado sin proponrselo- le daba carta de naturaleza a uno de los tpicos vicios del acto administrativo: la
desviacin de poder...

115

Nota del Autor: La usurpacin de funciones, ha sido definida por la Sala Poltico Administrativa del
Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia N 01448 del 12/07/2001 de la siguiente forma: se constata la
usurpacin de funciones, cuando una autoridad legtima dicta un acto invadiendo la esfera de competencia de
un rgano perteneciente a otra rama del Poder Pblico, violentando de ese modo las disposiciones contenidas
en los artculos 136 y 137 de la Constitucin de la Repblica, en virtud de los cuales se consagra, por una
parte, el principio de separacin de poderes segn el cual cada rama del Poder Pblico tiene sus funciones
propias, y se establece, por otra, que slo la Constitucin y la ley definen las atribuciones del Poder Pblico y
a estas normas debe sujetarse su ejercicio. De manera que al invadirse la esfera de atribuciones que es propia
de otro rgano del Poder Pblico, se estara incurriendo en una incompetencia manifiesta, lo cual se traducira
necesariamente en la nulidad absoluta del acto impugnado"

135

En esta tesitura, los jueces bien sean individuales o colegiados, son competentes
para conocer de la mencionada declaratoria, segn las reglas de competencia funcional,
territorial, de conexin o de la naturaleza jurdica del acto; en fin, de todos aquellos
extremos de forma y de fondo previos, concomitantes y posteriores a la impugnacin
judicial de los actos administrativos.

En Venezuela por excepcin, segn declara el artculo 134 [Rectius: 21,20 de la Ley
vigente] de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia116, procede la declaratoria de
nulidad de los actos administrativos de nulidad absoluta, por va jurisdiccional;
plantendose la problemtica, de si en juicio civil se plantea como excepcin la nulidad de
un acto administrativo, vg., la nulidad de un asiento registral o la nulidad de una
transaccin laboral homologada por el Inspector del trabajo, para solo citar dos ejemplos, y
a pesar del texto del artculo 259 Constitucional, es competente el Juez civil o laboral, para
declarar dicha nulidad, creyendo esta investigacin, que sobre los principios de celeridad y
concentracin procesales, dicho juez tendr competencia residual para conocer de dichas
nulidades117, dado que una sana interpretacin del texto constitucional citado, lleva a la

116

Nota del Autor; Para el momento de la correccin final de esta investigacin, la Asamblea Nacional derog
la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia y promulg en su lugar la Ley Orgnica del Tribunal
Supremo de Justicia, siendo publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N
37.492 de fecha 20 de mayo de 2004, sustituyndose el artculo 134 de la Ley abrogada por el aparte 20 del
artculo 21 de la nueva Ley del Tribunal Supremo de Justicia, que establece: Las acciones o recursos de
nulidad contra los actos generales del Poder Pblico podrn intentarse en cualquier tiempo, pero los dirigidos
a anular actos particulares de la administracin caducarn en el trmino de seis (6) meses, contados a partir de
su publicacin en el respectivo rgano oficial, o de su notificacin al interesado, si fuere procedente y aqulla
no se efectuare, o cuando la administracin no haya decidido el correspondiente recurso administrativo en el
trmino de noventa (90) das continuos, contados a partir de la fecha de interposicin del mismo. Sin
embargo, aun en el segundo de los casos sealados, la ilegalidad del acto podr oponerse siempre por va de
excepcin, salvo disposiciones especiales. Cuando el acto impugnado sea de efectos temporales, el recurso de
nulidad caducar a los treinta (30) das

117

Nota del Autor: La vigente Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia elimin el contencioso
eventual, por medio del cual se mantena la tesis expuesta, pero mantuvo la excepcin de nulidad ex artculo
21.20 de la Ley vigente. Sobre el alcance de la jurisdiccin contencioso administrativo, vase la sentencia de
la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia sentencia N 1.209. publicada el 2 de
septiembre de 2004, en Ponencia Conjunta, en la cual delimit el mbito de competencia de los numerales 24
y 25 del referido artculo 5 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana

136

conclusin, que el artculo mencionado prohibe por va de consecuencia, que los jueces que
no pertenezcan a la jurisdiccin administrativa, conozcan de las nulidades por va principal,
pero si lo pueden hacer incidenter tantum, dentro del conocimiento de una causa diferente
que imponga un pronunciamiento prejudicial dentro del mismo proceso, sobre la nulidad
del acto de que se trate, ello por aplicacin de los principios procesales mencionados, (Es
precisamente esta concepcin, la que se conoce como excepcin de ilegalidad o de
inconstitucionalidad).

No obstante lo anterior, en reciente fallo de la Sala Social del Tribunal Supremo de


Justicia, se estableci el criterio opuesto, as la Sala de Casacin Social, en el caso N R.C.
N AA60-S-2004-000192 del 06/05/2004, en el juicio por cobro de prestaciones sociales
intentara RAFAEL BENITO BARRIOS contra la empresa mercantil PANAMCO DE
VENEZUELA, S.A., bajo ponencia del Magistrado Omar Alfredo Mora Daz, se dej
sentado la siguiente mxima
Establecer que una transaccin homologada por la Inspectora del Trabajo
no est investida del efecto de cosa juzgada por no haberse indicado en el auto
de homologacin que el trabajador actu libre de constreimiento, es una
conclusin contraria a derecho que violenta el principio de presuncin de
legalidad del acto administrativo, segn el cual los actos administrativos se
consideran vlidos y realizados conforme a la ley, en tanto no se declare lo
contrario por el rgano jurisdiccional competente
De lo cual se extrae como consecuencia, que toda transaccin debidamente
homologada por el Inspector del trabajo, bien sea presentada ante l o no118, es acto

de Venezuela, ratificada en sentencia del 27/10/2004 caso CADAFE, exp. 2004-1792, sentencia N 0196 bajo
ponencia de la Magistrada Yolanda Jaimes Guerrero.
118
Nota del Autor: La Sala Social del Tribunal Supremo de Justicia estableci como mxima en su sentencia
Nro. 91 del 27/02/2003
"(...) si se lleva a cabo una transaccin laboral que es homologada por la autoridad competente del trabajo,
vale decir, Juez o Inspector del Trabajo, la misma adquiere la eficacia referida en el Pargrafo nico del
artculo 3 de la Ley Orgnica del Trabajo, an y cuando haya sido celebrada, como en el caso de autos, por
ante un Notario Pblico, por razn de que al ser presentada ante cualquiera de las autoridades del trabajo ya
indicadas, stas verificaran si la misma cumple o no con los requerimientos para que tenga validez y carcter

137

administrativo, que adquiere ejecutoriedad y slo puede ser atacado en nulidad, para ante el
rgano jurisdiccional correspondiente119, es decir, por ante la jurisdiccin administrativa,
todo de conformidad con los artculos 3 y 10 de la Ley Orgnica del Trabajo y de su
Reglamento respectivamente, de lo cual se deduce, que al menos en sede laboral no se
aplicara el ltimo aparte del artculo 134 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de
Justicia [Rectius: Artculo 20 parte 21 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de
Justicia], pareciendo tal criterio contrario a la celeridad procesal que ordena el artculo 26
de la Constitucin de la Repblica de Bolivariana de Venezuela, asumiendo el riesgo, con
el criterio del Supremo, que se divida la continencia de la causa de que se trate.

Autotutela Administrativa y Correccin de Errores Materiales

Por su parte, y antes de la nulidad de los actos administrativos debera proceder en


los casos de nulidad absoluta, la potestad de autotutela de la administracin, as como la
rectificacin de errores materiales y de clculo, el principio de autotutela, despliega sus
de cosa juzgada." Criterio este que contradice el expuesto tradicionalmente por el Supremo sobre las
transacciones extra-litem, en el caso extra inspectora.
119
Nota del Autor: La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia de revisin del
14/05/2004 bajo ponencia del Magistrado Delgado Ocando, sentencia 902 expediente N 03-2592, caso de
revisin de la sentencia dictada, el 29 de noviembre de 2001, por el Juzgado de Primera Instancia del Trabajo
del Primer Circuito de la Circunscripcin Judicial del Estado Bolvar, en la causa n 3796-99, de la
nomenclatura del mencionado rgano judicial, en la que se tramit el recurso de nulidad interpuesto por la
ciudadana Yelitza Beatriz Rodrguez Rodrguez, contra la providencia administrativa n 305, dictada por la
Inspectora del Trabajo de Ciudad Bolvar, vs. C.V.G. BAUXILUM C.A, se reiter lo establecido en la
sentencia n 1.318/2001, del 02.08, caso: Nicols Jos Alcal Ruiz, de acuerdo con el cual la competencia
para conocer de los recursos contencioso-administrativos de nulidad interpuestos contra los actos
administrativos dictados por las Inspectoras del Trabajo en todo el territorio nacional en los procedimientos
de calificacin de despido era de los rganos que integran la jurisdiccin contencioso-administrativa, de
acuerdo con lo establecido en el artculo 259 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
pero dada la emergencia que atraviesa la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, orden que el
conocimiento de la accin, en primera instancia lo conociera el Contencioso Regional de la Regin Bolvar y
la segunda instancia sera la Sala Poltico Administrativa, si se mantena la emergencia reseada.

138

efectos en los actos viciados de nulidad absoluta, pero requiere del debido proceso que
pauta el artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, siendo
poco usual, que la administracin lo utilice cuando ejerce dicha autotutela, ms comn es la
rectificacin de errores materiales y de clculo, que en gran medida es utilizada por la
Administracin tributaria, siendo la base legal de ambos recursos los artculos 83 y 84 de la
Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.

Con relacin al lmite de la potestad de autotutela de la administracin, ha tenido


oportunidad de pronunciarse la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en la
sentencia de 11 de abril de 2003, caso Maxy Ways Computer, nmero 759, en la cual, con
ponencia del Magistrado Pedro Rondn Haaz, determin lo siguiente:

...La buena pro, como todo acto administrativo, puede ser objeto de
revocacin o de anulacin por la Administracin en ejercicio de sus potestades
de autotutela, siempre y cuando, en salvaguarda del derecho a la defensa que
acogi el artculo 49, cardinal 1, de la Constitucin, asegure al titular de la
buena pro oportunidad razonable para la exposicin de sus alegatos. Esto es,
que la buena pro es de aquellos actos administrativos favorables cuya
revocacin o anulacin exige la apertura de un previo procedimiento
contradictorio. En efecto, seala la doctrina, en relacin con los actos
favorables o cuyos efectos amplan la esfera jurdica subjetiva de los
particulares (como es el caso de la buena pro), que la Administracin tiene
limitado el ejercicio de su potestad revisora (GARCA-TREVIJANO FOS, Jos
Antonio, Los actos administrativos, Civitas, Madrid, 1991, pp. 225-226). De
manera tal que la revocacin o anulacin de la buena pro as como de los actos
dictados en ejecucin de sta, como es la orden de compra- es admisible en el
Derecho Venezolano, no slo por aplicacin del principio general de autotutela
que reconocen los artculos 81 y siguientes de la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos, sino adems, por expresa disposicin de la
Ley de Licitaciones

139

Visto lo anterior, se realiza un estudio somero de las causales de nulidad, regido por
la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos en los trminos siguientes:

...Artculo 19. Los actos de la administracin sern absolutamente nulos en los


siguientes casos:
1.
Cuando as este expresamente determinado por una norma
constitucional o legal.
2.
Cuando resuelvan un caso precedentemente decidido con carcter
definitivo y que haya creado derechos particulares, salvo autorizacin expresa
de la ley.
3.
Cuando su contenido sea de imposible o ilegal ejecucin.
4.
Cuando hubieren sido dictados por autoridades manifiestamente
incompetentes, o con prescindencia total y absoluta del procedimiento
lealmente establecido
Artculo 20. Los vicios de los actos administrativos que no llegaren a producir
la nulidad de conformidad con el artculo anterior, los harn anulables.
Artculo 21. Si en los supuestos del artculo precedente, el vicio afectare slo
una parte del acto administrativo, el resto del mismo, en lo que sea
independiente, tendr plena validez

El sistema de nulidades que rige el contencioso, como qued dicho, est erigido
sobre la base del numero clausus, es decir, que solamente ser nulo un acto si encuadra
dentro de las previsiones legales arriba citadas, con la advertencia que las nulidades
absolutas contrariamente a lo opinin del Maestro Brewer120, caducan a los seis (6) meses
de dictado y/o notificado el acto121 ntegro, con las previsiones expuestas en los artculo 72

120

Brewer Caras, Allan R.: Ob.Cit.


Nota del autor: La solucin legislativa es incongruente, si se toma en cuenta que la naturaleza jurdica de la
accin, contestacin y la excepcin, son una misma, en efecto, en la demanda suele solicitarse del rgano
jurisdiccional un pretensin declarativade condena o nosobre los hechos alegados en la pretensin,
mientras que la contestacinexcepcin incluidapretende del mismo rgano jurisdiccional, un declaracin
mero declarativade condena o node signo contrario a la accin y siendo ello as, no se explica porque la
accin caduca a los seis meses y la excepcin es insprescribtible, dndose a dos instituciones de la misma
naturaleza jurdica, trato desigual.

121

140

y siguientes de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, caso contrario, el acto


no es eficaz122.

122

Nota del Autor: La Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos en sus artculos 72 y 73 establece: y,
por ende no surte ningn efecto, as: Artculo 72. Los actos administrativos de carcter general o que
interesen a un nmero indeterminado de personas, debern ser publicados en la Gaceta Oficial que
corresponda al organismo que tome la decisin. Se exceptan aquellos actos administrativos referentes a
asuntos internos de la administracin. Tambin sern publicados en igual forma los actos administrativos de
carcter particular cuando as lo exija la ley. Artculo 73. Se notificar a los interesados todo acto
administrativo de carcter particular que afecte sus derechos subjetivos o sus intereses legtimos, personales y
directos, debiendo contener la notificacin el texto integro del acto, e indicar si fuere el caso, los recursos que
proceden con expresin de los trminos para ejercerlos y de los rganos o tribunales ante los cuales deban
interponerse.

141

CAPITULO V
LA ACCION DE AMPARO CONSTITUCIONAL EN VENEZUELA

142

Amparo Constitucional

Concepto Amplio

Amparar segn el diccionario de la Real Academia (1970) significa favorecer,


proteger y proviene del latn anteparere, prevenir y desde el punto de vista jurdico se
puede decir que es un remedio para proteger los derechos fundamentales consagrados en la
Constitucin Nacional.

El trmino amparo como categora jurdica es utilizada por la legislacin venezolana


en las formas siguientes:

Amparo Constitucional

Garanta o medio a travs del cual se protegen los derechos fundamentales que la
Constitucin reconoce expresamente; los que estn establecidos en los instrumentos
internacionales y aun aquellos que no estando reconocidos en el texto constitucional ni en
los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, que sean inherentes a la persona
humana; incluyendo los colectivos o difusos.

143

Amparo Civil o Interdicto de Amparo.

Est acepcin la encontramos en el Cdigo Civil en los artculos 782 y 783, para
calificar una medida interdictal destinada a proteger la posesin legtima o no, sobre bienes
inmuebles, muebles y universalidad de muebles; cuyo trmite procedimental se encuentra
en los artculos 699 al 711 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Amparo Agrario.

En el Derecho Agrario, el procedimiento administrativo mediante el cual se haca


efectivo el derecho de permanencia del agricultor en el predio rstico que explotaba; estuvo
establecido en el artculo 148 de la Ley de Reforma Agraria, accin esta que hoy
desapareci.

Amparo Tributario.

Es una institucin de base constitucional acogida en el Cdigo Orgnico Tributario,


con la finalidad de reparar la lesin que le produce a los contribuyentes y o responsables, el
hecho de que la Administracin Tributaria no les responda afirmativa o negativamente, un
determinado recurso; esta institucin diversa del amparo constitucional est prevista en los
artculos 302 al 304 del Cdigo Orgnico Tributario.

144

Concepto Restringido

Dentro del concepto restringido de la categora jurdica en estudio, se presentan


diferentes conceptualizaciones, las cuales se darn seguidamente.

Concepto Doctrinal

Brewer Caras (1998), seala que la Constitucin de1961, en el artculo 49 no


estableca una accin o un recurso nico de amparo como un medio de proteccin judicial,
sino un derecho de amparo que se materializa a travs de diversas acciones y recursos
judiciales123; para este autor, el derecho de amparo se materializa a travs de diversas
acciones y recursos judiciales, incluso, a travs de una accin de amparo de carcter
subsidiario; lo que implica que el amparo puede materializarse en un recurso, en sentido
estricto, de revisin de decisiones administrativas o judiciales, o puede configurarse como
un proceso autnomo o como una accin autnoma que no consista necesariamente en la
revisin de determinado acto jurdico (593).

Contina Brewer (Ob. Cit.), sealando que el Amparo es un sistema de proteccin


de los derechos fundamentales, que tiene como caracterstica ser sumario, breve y eficaz, en
consecuencia, los distintos tipos de interdictos, por ejemplo, forman parte del Sistema de
Proteccin, que genricamente se denomina Amparo.

123

Br e wer Ca ri a s, Al l an Ran dol ph : (1998). Der ech o y A c ci n de Am pa r o. T om o V,


In st i t uci on es Pol t i ca s y C on st i t uci on a l es. Ca r aca s: E di t or i a l Jur di ca Ven ez ol a n a, p g
591

145

Rondn de Sans (1994) critica la tesis anterior cuando dice que el Amparo es ...
Una Garanta...(33) con lo cual rechaza la concepcin sistemtica defendida por Brewer,
dado que as est previsto como tal en el artculo 49 de la Constitucin (abrogada,
equivalente al 27 de la actual).

Otra conceptuacin es la que le atribuye Plaz Bruzual124, citado por Rondn de


Sans (1988), el cual estima que el positivismo jurdico no debe aplicarse al amparo sino
que ms bien debera sostenerlo y justificarlo un fundamento que trascienda a la norma y
que recoja el sentir de la conciencia civilizada de lo justo y de lo equitativo (p.65-66).

En opinin de Plaz Bruzual citado por Rondn de Sans (1988), la justificacin de


la existencia del amparo se encuentra en la teora del derecho natural y en los principios
generales del derecho, por cuanto el mismo se relaciona con derechos humanos, que una
vez reconocidos por el juez ubican las reglas de derecho en un segundo plano y solucionan
los conflictos reales con gran amplitud (66).

De todo lo anterior, el autor concluye diciendo:


que la obra forjadora del amparo corresponde ms a la jurisprudencia que a
una ley preestablecida, la cual si bien es necesaria, debe ser normativa general,
amplia en su parte sustantiva y no casustica, que deje al juez un vasto campo
de accin para restablecer la situacin jurdica infringida p. 66-67).

124

Nota del Autor: Mucho lament esta investigacin, no tener acceso a la fuente primaria, dado que lo
establecido por dicho autor, es en opinin de quien escribe, sumamente importante

146

La conceptuacin antes transcrita es la asumida en la actualidad por la Sala


Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, como se puede observar en las ltimas
decisiones que ha tomado, es as como estableci el procedimiento, adaptndolo a la nueva
Constitucin; produciendo fallos que han llegado al extremo de anular juicios completos,
por haberse cometido violaciones groseras a los derechos establecidos en la actual Carta
Magna.

Para Rondn de Sans (1988), la expresin amparo constitucional, designa la


garanta

o medio a travs del cual se protegen los derechos fundamentales que la

Constitucin reconoce a las personas (p.19); explicando posteriormente que es a tal


acepcin a la que se refiere el artculo 49 de la Carta Magna abrogada, equivalente al
artculo 27 de la actual.

Las anteriores consideraciones doctrinales provienen de autores nacionales, para


concluir este punto se anotan los conceptos dados por dos autores extranjeros a saber:

Segn Escobar Fornos (1990), El amparo es un medio procesal que tiene por
objeto velar por el cumplimiento de los derechos y garantas constitucionales (funcin
primordial) y dems disposiciones de la constitucin y leyes constitucionales (p. 35).

Para Garca Varela y Corbal F. (1999), el recurso de amparo es un proceso


constitucional mediante el cual se otorga una especial proteccin a ciertos derechos y
libertades individuales (p. 27).

147

De los conceptos arriba sealados se puede concluir que la doctrina no es conteste


en el sentido de determinar si el amparo es un recurso o es un juicio, pero en ambos casos,
lo importante es contar con un instrumento rpido y expedito para proteger las garantas de
los ciudadanos, que al decir de Rondn de Sans (1988), ... el amparo es una carga
explosiva. Usado bien, para los buenos fines, es la va rpida para llegar a la justicia. Usado
mal, puede hacer estallar todo el sistema procesal (p. 430).

Concepto Legal

El amparo en el plano legal opera en una triple vertiente, como accin autnoma
que se propone ante el juez competente determinado por la ley; o como una solicitud
cautelar, que deviene en una solicitud de suspensin de los efectos del acto o hecho lesivo
de garantas constitucionales, que puede interponerse conjuntamente con otra accin y por
ltimo, opera en el curso de un proceso que se est ventilando ante la jurisdiccin ordinaria
o especial, conforme pauta el ordinal 5 del artculo 6 de la Ley Orgnica de Amparo
sobre Derechos y Garantas Constitucionales.

Modalidades de La Accin de Amparo

Antes de comenzar a describir las modalidades de la accin de amparo, es ineludible


hacer algunas precisiones necesarias, para tener una visin ms clara de la importancia que
tiene para los administrados, el que la Constitucin Bolivariana de la Repblica de
Venezuela, contemple en el artculo 27 la accin de amparo.

148

Sujeto Activo

El artculo 1 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas


Constitucionales indica claramente quien es el sujeto activo: a) Toda persona natural
habitante de la Repblica y b) persona Jurdica domiciliada en el territorio nacional; dicha
accin podr intentarse por ante los tribunales competentes, para que le sean protegidos sus
derechos y garantas constitucionales, extendiendo stos a aquellos que siendo inherentes a
la persona humana y que no figuren en el texto constitucional.

En cuanto a la legitimacin activa referida a los intereses colectivos o difusos


consagrados en el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
la jurisprudencia ha establecido, que cualquier persona que alegue un inters subjetivo,
puede adems peticionar en amparo por intereses colectivos o difusos.

Sujeto Pasivo

En lo que respecta al sujeto pasivo de la accin de amparo, establece el artculo 2


de la ley bajo estudio, que puede ser un particular o puede ser una persona subjetiva que
opere en el mbito del Derecho Pblico.

Es importante destacar la amplitud de la ley al incluir a los particulares y


especficamente a ciudadanos, personas jurdicas, grupos u organizaciones privadas,
porque en la actualidad no se puede desconocer la existencia de consorcios, sindicatos,

149

asociaciones profesionales, partidos polticos, grandes empresas, etc., capaces de amenazar


al individuo en sus derechos fundamentales.

En cuanto a las figuras subjetivas que operan en el mbito del derecho pblico, al
decir de Rondn de Sans (1994), habra que sealar, atendiendo al espritu de la norma,
que puede tratarse a una persona jurdica de derecho pblico, de un rgano o bien de su
titular o titulares (217).

Objeto Del Amparo

En cuanto el objeto del amparo, Rondn de Sans (1994) dice que puede ser
cualquier manifestacin jurdicamente relevante (acto, actuacin u omisin) de los poderes
pblicos, lo que implica que caen dentro de la esfera los actos legislativos (normas), los
actos jurisdiccionales (autos, decretos, sentencias y actos de ejecucin) y las
manifestaciones de la actividad administrativa constituida por actos administrativos,
actuaciones materiales, vas de hecho, abstenciones u omisiones.

Establece la ley en el artculo 3 el amparo contra norma; en el artculo 4 el amparo


contra actos jurisdiccionales o amparo contra sentencia u omisiones judiciales y, finalmente
en el artculo 5 el amparo contra actos administrativo, actuaciones materiales, vas de
hecho, abstenciones u omisiones, objeto de este estudio.

150

Amparo Contra Norma

El artculo 3 de la Ley de Amparo establece la accin cuando la violacin o


amenaza de lesin provengan de una norma que colida con la Constitucin.

Este especial amparo procede cuando en un caso especfico se viole o exista la


posibilidad de una violacin constitucional derivada de la aplicacin de una norma que
colida con la Constitucin, en este sentido la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, aplicando doctrina de la extinta Corte Suprema de Justicia, en el caso de la
sociedad ELKEM ASA por virtud demanda de amparo constitucional contra la amenaza de
que el Fondo de Inversiones de Venezuela aplique, en el proceso de privatizacin de
C.V.G. VENEZOLANA DE FERROSILICIO, C.A. (C.V.G.-FESILVEN), una normativas
y, en el exp. 00-1042 del 10 de agosto de 2001, bajo ponencia del Magistrado Pedro
Rondn Haaz, estableci lo siguiente:

Respecto de esta modalidad de amparo constitucional la jurisprudencia de la


extinta Corte Suprema de Justicia, en Sala Poltico Administrativa, precis que
dicho amparo procede contra el acto de aplicacin de la norma y no contra la
norma en s, a menos que se trate de aqullas denominadas normas
autoaplicativas, es decir que no necesitan de un acto posterior de aplicacin. En
ese sentido, la jurisprudencia determin que el ente agraviante en estos casos es
quien pretenda la ejecucin de la norma, asimismo la caducidad del amparo se
cuenta a partir del momento de aplicacin o de su amenaza de aplicacin

Es importante aclarar que el amparo contra norma segn Rondn de Sans (1994)
no es una accin de inconstitucionalidad, sino que est constituido por la imputacin de la

151

lesin o amenaza de ella de una garanta o derecho constitucional, producida por una norma
que se aplique a un caso concreto (p. 123).

Este particular amparo puede intentarse bajo dos modalidades, una en forma
autnoma y la otra conjuntamente con la accin popular de inconstitucionalidad; teniendo
cada modalidad, diferentes procedimientos125.

As se tiene que el amparo autnomo se intenta para evitar la aplicacin de una


norma que colida con la Constitucin en un caso especfico y lograr la desaplicacin de la
misma en ese especfico caso y no con efectos erga omnes y el juez que resuelva la accin
deber informar al Tribunal Supremo de Justicia, en Sala Constitucional como ltimo
intrprete de la Constitucin, la desaplicacin de la norma en el caso especfico, a objeto de
la unificacin de la interpretacin constitucional, todo de acuerdo con el artculo 334, y 336
ordinal 10 de la Carta Fundamental, que prevn el primero, el control difuso de la
constitucin y el segundo en el ordinal citado, la competencia revisoraen forma
facultativa, ex Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justiciade la Sala Constitucional,
con el objeto antes sealado.
125

Nota del Autor: El amparo conjunto con nulidad de actos administrativos de efectos generales o
particulares, del cual conozca la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, tiene como
procedimiento el establecido en la sentencia Marvin Sierra Velasco que suscitamente puede resumirse
diciendo que la referida Sala consider que el Amparo conjunto con Nulidad, no se ajustaba a los
requerimientos de la Constitucin Bolivariana de Venezuela y lo convirti en una cautelar ms dentro del
ordenamiento jurdico, con la salvedad que la sola presencia y prueba de una violacin constitucional, llena
con todos los requisitos de las cautelares y el derecho a la defensa no se violenta al existir la mecnica de la
oposicin de parte, prevista en el artculo 602 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo que a juicio de esta
investigacin violenta el texto legal expreso de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales y el 26 y 257 de la Constitucin Bolivariana de Venezuela.

152

El cambio que ha sufrido el amparo contra norma a partir de la promulgacin de la


Constitucin (1999), radica en el hecho de que la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo, puede, si as lo desea, entrar a conocer la desaplicacin de la norma, hecha por el
juez de instancia, en cuyo caso, la sentencia estimatoria del amparo contra norma dictada
por la Sala, tendr los mismos efectos que una accin autnoma de inconstitucionalidad, es
decir, que no desaplicar solamente la norma en el caso concreto, sino que la anula con
carcter erga omnes, efecto ste, que era propio exclusivamente del recurso autnomo de
inconstitucionalidad126.

En cuanto al amparo conjunto con la accin popular de inconstitucionalidad, no


cabe la menor duda de que ste funciona como una accin cautelar, igual a lo que sucede
con el amparo conjunto con la accin de nulidad de acto administrativo; pero la
desaplicacin cautelar de una norma antes de la Constitucin actual, planteaba el problema
del carcter personalsimo del amparo; es decir, la cautela slo rige en principio a favor de
la parte que solicita el amparo, pero tratndose de amparo cautelar contra norma, la
suspensin que de ella se haga, afecta a todos, an a quienes eventualmente no estn de
acuerdo con dicha suspensin y no hayan sido partes en el juicio de inconstitucionalidad de
la norma127.

126

Nota del Autor: No obstante tal efecto ha sido discutido por la propia Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia.
127
Nota del Autor: El carcter erga omnes (contra todos los miembros del grupo) de la cosa juzgada es un
aspecto esencial de la accin colectiva y, es de esta afirmacin doctrinal en las acciones de grupo, o de clase,
de donde se tom el concepto aludido, para transplantarlo a los efectos del amparo en Venezuela. As,
mediante sentencia del 17 de diciembre de 2001 la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, con
ponencia del Magistrado Jess Eduardo Cabrera (Sentencia Nro. 2675, Caso: Haydee Margarita Parra

153

Este peculiar amparo en las dos modalidades reseadas plantea la interesante


pregunta de quin es el sujeto pasivo de la solicitud del recurso? Al efecto, se debe
precisar que al menos con relacin al amparo autnomo contra norma, se est frente a un
recurso objetivo, en el cual el juez slo va a confrontar la norma cuestionada con la
constitucionalidad y desde este punto de vista se cree no existe un legitimado pasivo en
sentido propio.

Araujo), estableci que los efectos de la sentencias de amparo constitucional, declaradas con lugar, se hacen
extensibles a todos a los que se encuentren en la misma e idntica situacin al beneficiario original, as no
sean partes en el proceso. Para fundamentar este criterio jurisprudencia, la Sala record, en primer lugar,
...que los requisitos que exige el Cdigo de Procedimiento Civil a las sentencias, no se aplican totalmente a
las de los Tribunales Constitucionales, y se aade ahora, que los efectos de los fallos constitucionales
tampoco pueden ser totalmente idnticos a los de las decisiones de otros campos de la jurisdiccin.... En ese
sentido, seal que ...De acuerdo al artculo 257 Constitucional, el proceso constituye un instrumento
fundamental para la realizacin de la justicia; la cual debe ser idnea, expedita, sin dilaciones indebidas y sin
formalismos intiles, y estos principios contenidos en el artculo 26 Constitucional, al que se une el de la
eficacia de los trmites sealado en el artculo 257 eiusdem, permiten que para cumplir con ellos la sentencia
del Tribunal constitucional pueda tener un alcance ms amplio que los fallos del proceso de naturaleza civil.
De all que, a juicio de la Sala, ...una de las caractersticas de algunas sentencias del mbito constitucional
es que sus efectos se apliquen a favor de personas que no son partes en un proceso, pero que se encuentren en
idntica situacin a las partes, por lo que requieren de la proteccin constitucional, as no la hayan solicitado
con motivo de un juicio determinado. La Sala tambin fundament la importancia de este criterio
jurisprudencial en el principio de eficacia y celeridad del proceso, ya que sera contrario a dichos principios
...s las partes de un juicio obtienen una declaratoria de infraccin constitucional de derechos que vulneran su
situacin jurdica, otras personas que se encuentran en idntica situacin y que han sufrido la misma
infraccin, no puedan gozar del fallo que restablezca tal situacin jurdica de los accionantes, y tengan que
incoar una accin cuya finalidad es que se reconozca la misma infraccin, as como la existencia de la misma
situacin vulnerada y su idntico restablecimiento, con el riesgo de que surjan sentencias contrarias o
contradictorias.... Para la Sala Constitucional, El restablecimiento de la situacin jurdica, ante la infraccin
constitucional, tiene que alcanzar a todos lo que comparten tal situacin y que a su vez son perjudicados por
la violacin, ya que lo importante para el juez constitucional, no es la proteccin de los derechos particulares,
sino la enmienda de la violacin constitucional, con el fin de mantener la efectividad y supremaca
constitucional; y en un proceso que busca la idoneidad, la efectividad y la celeridad, como lo es por
excelencia el constitucional, resulta contrario a los fines constitucionales, que a quienes se les infringi su
situacin jurdica, compartida con otros, vctima de igual transgresin, no se les restablezca la misma, por no
haber accionando, y que tengan que incoar otras acciones a los mismos fines, multiplicando innecesariamente
los juicios y corriendo el riesgo que se dicten sentencias contradictorias. As entonces, en aquellos casos en
los acciones como las de amparo constitucional, sean declaradas con lugar, sus efectos se hacen extensibles a
todos los que se encuentran en la misma e idntica situacin as no sean partes en el proceso.(Documento en
Lnea [Disponible] http://www.badellgrau.com/sentaccamp.html )

154

Amparo Contra Decisin Judicial

El artculo 4 de la Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y Garantas


Constitucionales tiene previsto el amparo contra decisin judicial, que en una primera
poca se pens que era solamente contra sentencia, siendo evidente que este amparo puede
intentarse no solamente contra las sentencias propiamente dichas, sino contra cualquier
Acto del Oficio.

Cuando se hable de Acto en el lenguaje forense, se abarcan las omisiones y es


evidente que contra el juez proceden los amparos por omisin.

El amparo comentado en este punto, al igual que el amparo contra norma, tiene dos
modalidades:

1. El amparo autnomo, es decir, aqul que mayoritariamente se intenta contra la


sentencia y por ante el superior inmediato.
2. El amparo sobrevenido o endo procesal, que es aqul que se intenta dentro del
mismo proceso, abarcando no solamente a los actos del juez, sino tambin a los
actos de los auxiliares de justicia; en este ltimo caso, cuando es amparo
endoprocesal contra los auxiliares de justicia, se intenta por ante el mismo juez que
conoce de la causa; mientras que siendo contra el juez en el curso de un proceso, se
intenta, al igual que el autnomo, por ante el Superior correspondiente;

155

extraamente esta modalidad de amparo se encuentra establecida en las causales de


inadmisibilidad, artculo 6, ordinal 5 de la Ley Orgnica de Amparo.

En todos los casos que se han reseado hasta ahora, el juez debe tramitar el recurso
mediante el uso de los artculos 23 y siguientes de la Ley Orgnica de Amparo Sobre
Derechos y Garantas Constitucionales, con las precisiones establecidas en la sentencia que
con carcter vinculante dict la Sala Constitucional, el 01 de febrero de 2000, caso Meja
Betancourt y otros, con ponencia del Magistrado Jess Eduardo Cabrera R., [Documento en
lnea] Disponible: http://www.tsj.gov.ve/;128 en la cual se estableci que en el
procedimiento de los amparos autnomos, el recurrente deba aportar la prueba junto con el
recurso y siendo amparo contra decisin judicial, deba acompaar copia certificada de la
decisin y el juez constitucional, deba notificar a la parte contraria por cualquier medio de
notificacin intersubjetivo, incluyendo fax e-mail, etc.

Amparo Contra Acto Administrativo

El artculo 5 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas


Constitucionales, establece la procedencia de la accin de amparo contra los actos
administrativos, actuaciones materiales u omisiones que lesionen los derechos
constitucionales, cual se desprende de dicho artculo:

La accin de amparo procede contra todo acto administrativo, actuaciones


materiales, vas de hecho, abstenciones u omisiones que violen o amenacen
128

Nota del Autor: Esta sentencia al igual que la del 20/01/2000, caso Ramrez Monja, son las creadoras del
nuevo procedimiento de Amparo.

156

violar un derecho o una garanta constitucionales, cuando no exista un medio


procesal breve, sumario y eficaz acorde con la proteccin constitucional.
Cuando la accin de amparo se ejerza contra actos administrativos de efectos
particulares o contra abstenciones o negativas de la Administracin, podr
formularse ante el Juez Contencioso-Administrativo competente, si lo hubiere
en la localidad conjuntamente con el recurso contencioso-administrativo de
anulacin de actos administrativos o contra las conductas omisivas,
respectivamente, que se ejerza. En estos casos, el Juez en forma breve, sumaria,
efectiva y conforme a lo establecido en el artculo 22, si lo considera procedente
para la proteccin constitucional, suspender los efectos del acto recurrido
como garanta de dicho derecho constitucional violado, mientras dure el juicio.
Pargrafo nico: Cuando se ejerza la accin de amparo contra acto
administrativo conjuntamente con el recurso contencioso-administrativo que se
fundamente en la violacin de un derecho constitucional, el ejercicio del
recurso proceder en cualquier tiempo, aun despus de transcurridos los lapsos
de caducidad129 previstos en la Ley y no ser necesario el agotamiento de la va
administrativa.

De la lectura del artculo transcrito, se deduce que en el amparo contra los Poderes
Pblicos, se pueden presentar las siguientes modalidades:

a.

Amparo Autnomo contra Actos Administrativos, actuaciones materiales, vas


de hecho, abstenciones u omisiones;

b.

Amparo acumulado con el recurso contencioso-administrativo de nulidad


contra actos de efectos particulares y

129

Hernndez Mendible, Vctor: Al tratar de este tipo de amparo, es de la opinin, que esta investigacin
comparte, que el lapso de caducidad a que se refiere el pargrafo nico del artculo 5to, es el de la accin de
nulidad, pero si lo que se encuentra caduco, es la accin de amparo, esta no podr intentarse, y as lo tiene
establecido en su libro Procedimiento Administrativo, Proceso Administrativo y Justicia Constitucional
(ndice y Prlogo (Documento en Lnea [Disponible http://www.hernandezmendible.com/publicdc.htm).
Pginas de Jurisprudencia. Vadell Hermanos Editores. Caracas. 1997. tomado del captulo LA PRETENSIN
CAUTELAR DE AMPARO CONSTITUCIONAL Y LOS REQUISITOS PARA LA ADMISIN DEL
RECURSO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,

157

c.

Amparo acumulado con la accin de abstencin o negativa (accin de


carencia).

Establecido lo anterior, es pertinente sealar que la procedencia del amparo


autnomo contra acto administrativo de efectos particulares,

constitua un punto de

discusin an antes de la promulgacin de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y


Garantas Constitucionales y fue por va jurisprudencial que finalmente se estableci su
procedencia.

En efecto, la extinta Corte Suprema de Justicia, en fecha 06 de marzo de 1986, en


Sala Poltico-Administrativa, caso Gladys Rachadell, neg el recurso de amparo, por
considerar que la agraviada, por va del recurso contencioso-administrativo tena todos los
medios para el ejercicio de su derecho a la defensa, en los trminos siguientes:

Al respecto se advierte que la decisin de remocin constituye un acto


administrativo, que podra ser impugnado de nulidad en la jurisdiccin
contencioso-administrativa competente en el caso de que infringiera alguna
norma constitucional o legal. En consecuencia, el acto administrativo en s no
ha violado la norma constitucional que confiere a la solicitante el derecho de
ocurrir en el trmino legal a los rganos de la administracin de justicia en
defensa de sus intereses y derechos por la va del recurso contenciosoadministrativo, en el que tendra toda la amplitud de medios para el ejercicio de
su defensa a todo lo largo del correspondiente proceso (Jurisprudencia
Ramrez & Garay, tomo 94, ao 1996, p.532).

As se llega al ao 1988 cuando se promulga la Ley Orgnica de Amparo sobre


Derechos y Garantas Constitucionales, la cual en el artculo 5 establece la procedencia del

158

Amparo contra Acto Administrativo, adems del conjunto con el recurso contencioso de
nulidad y el conjunto con otras acciones; pero an as, se sigui la prctica de la falta de
aceptacin del amparo contra acto administrativo.

Despus de esta primera etapa, la extinta Corte Suprema de Justicia moder esta
posicin y es as que en el

caso Tarjeta Banvenez dictada por la Sala Poltico-

Administrativa, con ponencia de la Magistrada Josefina Calcao de Temeltas, en fecha 10


de julio de 1991, recopilada por Ramrez & Garay; dej establecida la procedencia del
amparo autnomo contra actos administrativos; en efecto, estableci que el artculo 5 de la
ley en estudio preceptuaba dos tipos de amparo con naturaleza y consecuencias jurdicas
diferentes.

El amparo autnomo es una accin que se ejercita en forma autnoma,


independiente, no vinculada ni subordinada a ningn otro recurso o procedimiento; en
consecuencia, la accin as ejercida, es de naturaleza restablecedora del derecho o garanta
conculcado o amenazado de lesin.

Por el contrario, la accin ejercida con otros medios procesales, contempla tres
modalidades: a) La accin de amparo acumulada con la accin popular de
inconstitucionalidad de las leyes y dems actos normativos; b) la accin de amparo
acumulado al recurso contencioso administrativo de anulacin contra actos administrativos
y c) y la accin de amparo acumulada con acciones ordinarias.

159

En estos casos precis la Sala Poltico-Administrativa de la extinta Corte Suprema


de Justicia, la accin de amparo es subsidiaria y su naturaleza es cautelar, provisional,
mientras dure el proceso y representa una cautela frente a la accin principal.

No obstante, el establecimiento va legal y jurisprudencial de la procedencia de la


accin de amparo contra acto administrativo, en sentencia dictada por la Corte Primera de
lo Contencioso-Administrativo, en fecha 10 de febrero de 2000, caso Banesco Seguros, C.
A., (consultada en original), decidi la eliminacin como regla general, de la posibilidad de
ejercer una accin de amparo constitucional en forma autnoma contra un acto
administrativo, en los trminos siguientes:

...la primera parte del artculo 5 antes analizado, contiene-como se dijo- una
declaracin general de posibilidad del procedimiento de amparo contra diversas
posibilidades administrativas, esto es: a) acto administrativo; b) actuaciones
materiales: c) vas de hecho; d) abstenciones u omisiones; pero esta
declaracin general la cual operara cuando no exista un procedimiento
ordinario que garantice la proteccin constitucional, la segunda parte de la
norma establece una condicin, o si se quiere, una limitacin a aquella
generalidad, y no otra cosa puede derivarse del adverbio circunstancial
cuando..., para establecer una condicional, as sealada.
De modo que, al interponerse el procedimiento de amparo en una de las
posibilidades enumeradas en la primera parte de la norma, se condiciona -su
admisibilidad- a que se interponga conjuntamente con el recurso contenciosoadministrativo de anulacin, y no de manera autnoma.
Este razonamiento es suficiente para esta Corte para establecer la
inadmisibilidad de un procedimiento de amparo autnomo contra un acto
administrativo...

Aceptar la inadmisibilidad del amparo autnomo, tal cual lo decidi la Corte


Primera de lo Contencioso-Administrativo, es regresar al ao 1986, poca en que la extinta
Corte Suprema de Justicia, decidi el caso Gladys Rachadell antes citado; por lo que se

160

espera que la anterior sentencia sea un caso aislado y que la misma no pase a ser un criterio
sostenido por la Corte Primera, pues como se dijo, significara un retroceso jurisprudencial
en materia de amparo, de ms de quince aos.

Con respecto

a la accin de amparo ejercida conjuntamente con el recurso

contencioso de anulacin, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo en


ponencia conjunta, sentencia de fecha 20 de marzo de 2001, caso Marvin Enrique Sierra
Velasco contra Ministerio del Interior y Justicia, [Documento en lnea] Disponible:
http://www.tsj.gov.ve/, acord

que en el amparo cautelar con nulidad, por tener esa

naturaleza, no se realice audiencia constitucional y los requisitos de procedencia y su


trmite, sern los establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil en los artculos 585 y
588 relativos a las medidas cautelares

y la oposicin establecida en el artculo 602

eiusdem, suple el derecho a la defensa, an cuando no siempre quedaran desaplicados los


artculos 23, 24 y 25 de la Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y Garantas
Constitucionales.130

130

Nota del Autor: Un parafraseo de dicha sentencia hecho por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia, establece: Es menester destacar que por sentencia N 402, de fecha 20 de marzo de
2001, caso: Marvin Enrique Sierra, esta Sala Poltico-Administrativa, luego de concluir en la necesidad de
reforzar la idea de una tutela judicial efectiva, consider de obligada revisin el trmite que se le ha venido
dando a la accin de amparo ejercida de forma conjunta, pues si bien con ella se persigue la proteccin de
derechos fundamentales, ocurre que el procedimiento seguido al efecto se ha mostrado incompatible con la
intencin del constituyente de 1999, el cual se encuentra orientado a la idea de lograr el restablecimiento de
derechos de rango constitucional en la forma ms expedita posible. Por ello se estableci que el carcter
accesorio e instrumental propio del amparo ejercido de manera conjunta, hace posible asumirlo en idnticos
trminos que una medida cautelar, con la diferencia de que el primero alude exclusivamente a la violacin de
derechos y garantas de rango constitucional, circunstancia sta que por su trascendencia, hace an ms
apremiante el pronunciamiento sobre la procedencia de la medida solicitadaSentencia N 01609 de fecha
29/09/2004

161

Ahora bien, la ley estudiada estableci el amparo autnomo contra acto


administrativo, pero en ninguna parte de su articulado estableci los efectos de la sentencia
estimatoria, lo que ha dado origen a diferentes interpretaciones y que esta investigacin
tiene como meta, proponer una solucin unnime, que se presentar una vez desarrollados
todos los objetivos de la misma.

Requisitos de Admisibilidad de la Accin

Paradjicamente la admisibilidad es el ttulo II de la ley comentada, sin embargo, el


artculo 6 referente a ello no trata de cuando una accin o recurso es admisible, sino en
que caso es inadmisible, estableciendo que no se admitir, cuando haya cesado la violacin;
cuando la amenaza no sea inmediata posible y realizable; cuando el dao sea irreparable;
cuando haya sido admitido expresa o tcitamente; cuando haya recurrido a otras vas
judiciales131; cuando se trate de decisiones emanadas del Tribunal Supremo de Justicia o

131

Nota del Autor: en la Sentencia Mara Trastoy Hombre, dictada por la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia bajo ponencia de la Magistrada Carmen Zuleta de Merchn, de fecha quince de
diciembre de Dos Mil cuatro, sentencia N 3117. Exp. 2401 estableci lo siguiente: Sin embargo, tambin
es evidente para la Sala que cuando un particular o un funcionario afectado por una actuacin de la
Administracin decide agotar los recursos administrativos que estn previstos en la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos, antes de acudir a la jurisdiccin contencioso-administrativa a travs de un
recurso de nulidad o a la jurisdiccin constitucional a travs del amparo, es porque est convencido de que
con estos medios de impugnacin podr, en sede administrativa, corregir la situacin que afecta su esfera
jurdica de derechos e intereses; por ello, en tales casos, el particular o funcionario deber agotar todos los
recursos administrativos antes de acudir a la sede judicial, pues ya activ la estructura administrativa
dispuesta a la resolucin de las impugnaciones que sean planteadas en sede administrativa

162

cuando est pendiente decisin de amparo ejercida ante otro tribunal por los mismos
hechos.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia estn conteste en que las nicas causales
de inadmisibilidad son las establecidas en el mencionado artculo 6; surgiendo la duda, de
si un recurso de amparo que no est encuadrado dentro de alguno de los ordinales de dicho
artculo, pero sea contrario a derecho, o a alguna disposicin de la ley, o violente el orden
pblico o las buenas costumbres, pueda ser admitida.

Se trata aqu de establecer si los presupuestos de inadmisibilidad previstos en el


artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, referente a las causales de inadmisibilidad
de la accin, cuando estas sean contrarias al orden pblico, a las buenas costumbres o a la
ley, son aplicables, existiendo en la ley casos propios de inadmisibilidad.

La respuesta a la anterior inquietud, est en lo dispuesto por el artculo 48 de la Ley


Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, el cual establece la
supletoriedad de todas las normas procesales en vigor en materia de amparo.

De la Competencia

La norma rectora de la competencia en materia de amparo es el artculo 7 de la ley


comentada que la otorga a los tribunales de Primera Instancia afines con la naturaleza del
derecho o garantas constitucionales conculcados o amenazados de violacin y en la

163

jurisdiccin correspondiente al lugar donde ocurran los hechos, actos u omisin, motivos de
la solicitud o recurso.

Frente a la aparente simplicidad de la norma de competencia arriba citada, es


evidente que ella no se refiere a la clsica divisin tripartita de competencia por la materia,
cuanta y territorio en forma exclusiva, sino que como bien lo estableci la extinta Corte
Suprema de Justicia, deben entenderse por tribunales de Primera Instancia, aquellos en los
cuales se inicia la accin, an cuando su nomenclatura no corresponda a tal, como es el
caso de los Tribunales Superiores Civiles y Contencioso Administrativo, cuando conocen
en primera instancia de los amparos contra actos administrativo,

los hechos, actos u

omisiones, emanados de los administradores pblicos y en razn de sus funciones.

De lo anterior se deduce que adems de la afinidad por la materia, es necesario


tomar en cuenta el rgano del cual emana el acto o hecho conculcador de derechos o
garantas constitucionales. En este sentido, cuando se trata de amparos contra actos
administrativos, necesariamente el ente del cual proviene es la Administracin Pblica, en
consecuencia, es competente la jurisdiccin contencioso-administrativa.

En este sentido, la Sala Constitucional en sentencia de fecha 20 de enero de 2000,


caso Emery Mata Milln, con ponencia del Magistrado Jess Eduardo Cabrera,
[Documento en lnea] Disponible: http://www.tsj.gov.ve/; estableci la competencia con
relacin al artculo 5 de la Ley de amparo y en tal sentido, los tribunales que conozcan la
nulidad de actos administrativos de efectos particulares o contra negativas o abstenciones

164

de la Administracin mediante recursos contenciosos administrativos, podrn conocer de


los amparos previstos en el mencionado artculo siempre que el recurso de nulidad o por
abstencin de la Administracin, no se funde en una infraccin directa e inmediata de la
Constitucin y que la accin de amparo no haya caducado.

Con relacin a los amparos autnomos contra actos administrativos, ser


competente el Juez Contencioso Administrativo del lugar donde se produjo la lesin.

En aquellos sitios donde no existan tribunales de primera instancia, el artculo 9 de


la Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y Garantas Constitucionales previ que la
accin correspondiente, podr interponerse ante cualquier juez de la localidad, quien
tramitar el asunto y a las 24 horas siguientes a su decisin lo enviar en consulta al
Tribunal competente para completar la instancia.

Ntese que en el caso arriba explicado, no existe apelacin, por cuanto, la tesis
jurisprudencial predominante es que la sentencia dictada por un Juez distinto al de Primera
Instancia no agota la primera instancia del proceso de amparo.

Igualmente debe precisarse que los denominados derechos neutros, como el derecho
al debido proceso, toman la naturaleza del procedimiento en el cual ocurri su violacin y
dependiendo de stos, as ser el juez competente.

165

En materia de competencia debe destacarse que el artculo 8 establece un proceso


en nica instancia por ante el Tribunal Supremo de Justicia, cuando el supuesto agraviante
es el Presidente de la Repblica, los Ministros del Despacho, el Consejo Nacional Electoral
y dems organismos electorales del pas, Fiscal General de la Repblica, Procurador
General de la Repblica.

A pesar de que las normas de competencia son de derecho estricto y las normas
procesales deben ser interpretadas en forma restrictiva, por el hecho de haber cambiado la
estructura poltica del pas, es opinin de esta investigacin que en dicho artculo 8 debe
estar incluido el Vicepresidente de la Repblica y el Defensor del Pueblo.

Cuando se habla de competencia no solamente se refiere a la objetiva, sino que es


obligante hablar de la capacidad subjetiva del titular del rgano y en esta materia establece
la ley, que no existe la recusacin, pero cuando un juez conozca que con relacin a l, hay
una causal de inhibicin deber abstenerse de conocer e inmediatamente levantar el acta
correspondiente, remitiendo las actuaciones en el estado en que se encuentre al tribunal
correspondiente.

En cuanto a los conflictos de competencia, sern resueltos por el superior


respectivo, ordenando el artculo 12 de la ley bajo estudio, que los trmites sean breves y
sin incidencias.

166

Del Procedimiento

El procedimiento del amparo originalmente contenido en la ley, estaba previsto


bsicamente en los artculos 22 y 23 de la misma, pero la extinta Corte Suprema de Justicia
declar inconstitucional el artculo 22 de la Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y
Garantas Constitucionales, inconstitucionalidad que se cree fue declarada por no
comprender cabalmente el instituto y tanto ello es as, que la Constitucin 1999 con ligeras
variantes establece y profundiza, lo que era el 22 de la ley comentada.

En efecto, el primer aparte del artculo 27 constitucional establece lo siguiente:

El procedimiento de la accin de amparo constitucional ser oral,


pblico, breve, gratuito y no sujeto a formalidad, y la autoridad judicial
competente tendr potestad para restablecer inmediatamente la situacin
jurdica infringida o la situacin que ms se asemeje a ella. Todo tiempo ser
hbil y el tribunal lo tramitar con preferencia a cualquier otro asunto...

Sobre la base del texto constitucional arriba transcrito y dada la divergencia de


procedimiento establecido en dicho texto con relacin a la Ley Orgnica de Amparo Sobre
Derechos y Garantas Constitucionales, oper con respecto a parte de ste ltimo, la
disposicin derogatoria nica constitucional, por lo que las primeras sentencias de la Sala
correspondiente (Caso Ramrez Monja con ponencia del Magistrado Ivn Rincn U., de
fecha 20 de enero de 2000 y caso Meja Betancourt y otros, con Ponencia del Magistrado
Jess Eduardo Cabrera R., de fecha 01 de febrero de 2000

[Documento en lnea]

Disponible: http://www.tsj.gov.ve/ se dedicaron al establecimiento de un procedimiento


del amparo, dada la condicin de la Sala de ltimo intrprete del texto constitucional.

167

Por la razn antes expuesta, esta investigacin dejar de lado el procedimiento


previsto en la ley en estudio y resear el procedimiento establecido por la Sala
Constitucional en fecha 01 de febrero y 20 de enero de 2000 citadas en el prrafo anterior,
para los distintos tipos de amparo, dejando de una vez establecido que existe un
procedimiento tipo y variantes para las diferentes modalidades de amparo.

Inicio del Procedimiento de Amparo Autnomo

Con relacin a los amparos que no se interpongan contra sentencias, tal como lo
expresan los artculos 16 y 18 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales, el proceso se iniciar por escrito o en forma oral conforme a lo sealado
en dichos artculos.

Documentos Fundamentales de la Accin

El accionante en la solicitud deber expresar la identificacin de la persona


agraviada y de la persona que acte en su nombre y en ste caso con la suficiente
identificacin del poder; residencia, lugar y domicilio, tanto del agraviado como del
agraviante; sealar la garanta o el derecho violado o amenazado de violacin; narracin del
hecho, acto u omisin y dems circunstancias que motiven la solicitud y cualquier otra
circunstancia; todo de acuerdo con lo establecido en el artculo 18; deber tambin sealar
en su solicitud, oral o escrita, las pruebas que desea promover, siendo esta una carga cuya
omisin produce la preclusin de la oportunidad, no slo con respecto a la oferta de las
pruebas omitidas, sino tambin con respecto a la produccin de todos los instrumentos

168

escritos, audiovisuales o grficos, con los que cuenta para el momento de incoar la accin y
que no hubiese promovido y presentado con su escrito o interposicin oral; prefirindose
entre los instrumentos a producir, los autnticos.

De la Admisin y del Saneamiento

Los Tribunales o la Sala Constitucional que conozcan de la solicitud de amparo,


por aplicacin la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales,
admitirn o no el amparo, ordenarn que se amplen los hechos y las pruebas, o se corrijan
los defectos u omisiones de la solicitud, para lo cual se sealar un lapso, tambin
preclusivo. Todo ello conforme a los artculos 17 y 19 de la Ley Orgnica de Amparo sobre
Derechos y Garantas Constitucionales.

De las notificaciones a las partes y al Ministerio Pblico

Admitida la accin, se ordenar la citacin del presunto agraviante y la notificacin


del Ministerio Pblico, para que concurran al tribunal a conocer el da en que se celebrar
la audiencia oral, la cual tendr lugar, tanto en su fijacin como para su prctica, dentro
de las noventa y seis (96) horas a partir de la ltima notificacin efectuada.
cumplimiento a la brevedad

y falta de formalidad,

Para dar

la notificacin podr ser

practicada mediante boleta, o comunicacin telefnica, fax, telegrama, correo electrnico,


o cualquier medio de comunicacin

interpersonal, bien por el rgano jurisdiccional o

bien por el Alguacil del mismo, indicndose en la notificacin la fecha de comparecencia

169

del

presunto

agraviante y

dejando el

Secretario

del rgano

autos, constancia detallada de haberse efectuado la citacin o

jurisdiccional, en

notificacin y de sus

consecuencias.

De la Audiencia Oral y Pblica

En la fecha de la comparecencia que constituir una audiencia oral y pblica, las


partes, oralmente, propondrn sus alegatos y defensas ante la Sala Constitucional o el
tribunal que conozca de la causa en primera instancia, y sta o ste decidir si hay lugar a
pruebas, caso en que el presunto agraviante podr ofrecer las que considere legales y
pertinentes, ya que este es el criterio que rige la admisibilidad de las pruebas. Los hechos
esenciales para la defensa del agraviante, as como los medios ofrecidos por l se recogern
en un acta, al igual que las circunstancias del proceso.

Consecuencias de la inasistencia de las partes a la audiencia

La falta de comparecencia del presunto agraviante a la audiencia oral aqu sealada


se entender como aceptacin de los hechos incriminados, tal cual lo prev el artculo 23 de
la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales.

La falta de comparencia del presunto agraviado dar por terminado el


procedimiento, a menos que el Tribunal considere que los hechos alegados afectan el orden
pblico, caso en que podr inquirir sobre los hechos alegados, en un lapso breve, ya que

170

conforme al principio general contenido en el artculo 11 del Cdigo de Procedimiento


Civil y el artculo 14 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales, en materia de orden pblico el juez podr tomar de oficio las providencias
que creyere necesarias.

De los Litis Consortes

En caso de litis consorcios necesarios activos o pasivos, cualquiera de los litis


consortes que concurran a los actos, representar al consorcio.

De las Pruebas y del Principio de Inmediacin

El rgano jurisdiccional, en la misma audiencia, decretar cules son las pruebas


admisibles y necesarias, y ordenar, de ser admisibles, tambin en la misma audiencia, su
evacuacin, que se realizar en ese mismo da, con inmediacin del rgano en
cumplimiento del requisito de la oralidad o podr diferir para el da inmediato posterior la
evacuacin de las pruebas.

Debido al mandato constitucional en cuanto a que el procedimiento de amparo no


estar sujeto a formalidades, los trmites sobre la forma como se desarrollarn las
audiencias y la evacuacin de las pruebas, en caso de ser necesarias, las dictar en las
audiencias el tribunal que conozca del amparo, siempre manteniendo la igualdad entre las
partes y el derecho de defensa. Todas las actuaciones sern pblicas, a menos que por

171

proteccin a derechos civiles de rango constitucional, como el comprendido en el artculo


60 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, el cual establece el
derecho que tiene toda persona a la proteccin de su honor, vida privada, intimidad, propia
imagen, confidencialidad y reputacin, se decida que los actos orales se realicen a puerta
cerrada, pero siempre con inmediacin del tribunal.

En el caso de los amparos autnomos contra actos administrativos, el agraviante


deber junto con el escrito y si es verbal agregar el Acto Administrativo en el cual se
produjo la violacin constitucional, como prueba del derecho conculcado y adems
cualquier otra que considere pertinente.

De la Sentencia

Una vez concluido el debate oral o las pruebas, el juez o el Tribunal en el mismo da
estudiar individualmente el expediente o deliberar (en los caso de los Tribunales
colegiados) y podr:

1. Decidir inmediatamente; en cuyo caso expondr de forma oral los trminos del
dispositivo del fallo; el cual deber ser publicado ntegramente dentro de los cinco
(5) das siguientes a la audiencia en la cual se dict la decisin correspondiente.
2. El dispositivo del fallo surtir los efectos previstos en el artculo 29 de la Ley
Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, el cual establece
que el mandamiento de amparo debe ser acatado por todas las autoridades de la

172

Repblica; mientras que la sentencia se adaptar a lo previsto en el artculo 32


ejusdem, debiendo contener la mencin de la autoridad, ente privado o persona
contra cuya resolucin o acto u omisin se concede el amparo; determinacin
precisa de la orden a cumplirse y el plazo para cumplir lo resuelto.
3. Diferir la audiencia por un lapso que en ningn momento ser mayor de cuarenta y
ocho (48) horas, por estimar que es necesaria la presentacin o evacuacin de
alguna prueba que sea fundamental para decidir el caso, o a peticin de alguna de
las partes o del Ministerio Pblico.

De la Apelacin y Consulta obligatoria

Contra la decisin dictada en primera instancia, podr apelarse dentro de los tres (3)
das siguientes a la publicacin del fallo, la cual se oir en un slo efecto a menos que se
trate del fallo dictado en un proceso que, por excepcin, tenga una sola instancia. De no
apelarse, pero ser el fallo susceptible de consulta132, deber seguirse el procedimiento

132

Nota del Autor: La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia de fecha 22 de junio
de 2005, bajo ponencia del Magistrado Pedro Rondn Hazz, sentencia N 1.307 caso Ana Mercedes
Bermdez contra Juzgado Decimosegundo de Primera Instancia en funciones de control de la ciudad de
Caracas estableci: "La Sala considera, despus de un cuidadoso anlisis del asunto y de la observacin, a
travs del tiempo, de las circunstancias que fueron expuestas, que la consulta a que se refiere el artculo 35 de
la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, tal como se razon, antagoniza con
lo que disponen los artculos 26, 27 y 257 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, por lo
que se declara que ella, la consulta, fue derogada por la disposicin Derogatoria nica de la Constitucin
vigente. As se declara. Cabe destacar que nuestro legislador ha ido suprimiendo la consulta en materias
sensibles, incluso de orden pblico, por cuanto ha estimado que la garanta del recurso, sin necesidad de que
se supla la voluntad del justiciable, es suficiente para la proteccin de los altos intereses cuya tutela le ha sido
confiada. As, fue eliminada la consulta en materia de divorcio y separacin de cuerpos que exista en el
Cdigo de Procedimiento Civil derogado (artculo 557) y lo fue tambin en materia penal general y de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico, en la transicin del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal y la Ley
Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico (en materia de procedimiento) al Cdigo Orgnico Procesal
Penal"

173

seguido en el artculo 35 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas


Constitucionales, esto es, que la sentencia ser consultada con el Tribunal Superior
respectivo, al cual se le remitir inmediatamente el expediente, dejando copia de la decisin
para la ejecucin inmediata.

Del Procedimiento en Segunda Instancia

EL Tribunal Superior respectivo, decidir dentro de un lapso no mayor de treinta


(30) das. La falta de decisin equivaldr a una denegacin de justicia, a menos que por el
volumen de consultas a decidir se haga necesario prorrogarlas, conforme al orden de
entrada de las consultas al Tribunal de la segunda instancia.

Obligacin de Conservar Registros

Cuando se trate de causas que cursen ante tribunales cuyas decisiones sern
conocidas por otros jueces o por la Sala Constitucional, por la va de la apelacin o
consulta133, en cuanto a las pruebas que se evacuen en las audiencias orales, se grabarn o
registrarn las actuaciones, las cuales se vertern en actas que permitan al juez de la Alzada
conocer el devenir probatorio. Adems, en la audiencia ante el Tribunal que conozca en
primera instancia en que se evacuen las pruebas de lo actuado, se levantar un acta que
firmarn los intervinientes. El artculo 189 del Cdigo Procedimiento Civil regir la

133

Nota del Autor: Vase nota de pie de pgina N 130

174

confeccin de las actas, las cuales debern contener la indicacin de las personas que han
intervenido en el acto, las circunstancias de lugar y tiempo en que se han cumplido las
diligencias y deber ser suscrita por las partes, adems del Secretario y el Juez, a menos que
las partes soliciten que los soportes de las actas se enven al Tribunal Superior.

Poderes del Juez de Amparo

Los Jueces Constitucionales siempre podrn interrogar a las partes y a los


comparecientes y adems, podrn hacer dentro del marco legal, todo aquello que
consideren necesario para el restablecimiento de la situacin jurdica infringida o la que
ms se le asemeje a ella.

Del Procedimiento de Amparo contra Sentencia

Cuando el amparo sea contra sentencias, las formalidades se simplificarn an ms


y por un medio de comunicacin escrita que deber anexarse al expediente de la causa
donde se emiti el fallo, inmediatamente a su recepcin, se notificar al juez o encargado
del Tribunal, as como a las partes en su domicilio procesal, de la oportunidad en que habr
de realizarse la audiencia oral, en la que ellos manifestarn sus razones y argumentos
respecto a la accin. Los amparos contra sentencias se intentarn con copia certificada del
fallo objeto de la accin, a menos que por la urgencia no pueda obtenerse a tiempo la copia
certificada, caso en el cual se admitirn las copias fotostticas simples previstas en el
artculo 429 del Cdigo Procedimiento Civil, no obstante, en la audiencia oral deber
presentarse copia autntica de la sentencia.

175

Las partes del juicio donde se dict el fallo impugnado, debern ser notificadas del
amparo interpuesto y podrn hacerse partes, en el proceso, antes y an dentro de la
audiencia pblica, mas no despus, sin necesidad de probar su inters.

Los terceros

coadyuvantes debern demostrar su inters legtimo y directo para intervenir en los


procesos de amparo de cualquier clase antes de la audiencia pblica.

La falta de comparecencia del Juez que dicte el fallo impugnado o de quien est a
cargo del Tribunal, no significar aceptacin de los hechos, y el rgano que conoce del
amparo, examinar la decisin impugnada.

Del procedimiento en el Amparo Sobrevenido

En virtud de la Sentencia N 01 de fecha 20 de enero de 2000, caso Emery Mata


Milln, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, con ponencia del
Magistrado Jess Eduardo Cabrera [Documento en lnea] Disponible: http://.tsj.gov.ve/;
estableci la necesidad de mantener el amparo sobrevenido, pero tambin cambi el
procedimiento que se vena aplicando, en el sentido de que dichos amparos deban ser
conocidos por el propio juez que dict la sentencia, situacin absurda, que la Sala pone de
manifiesto.

176

Mientras que en los casos en que el amparo est dirigido a actuacin de parte, a
terceros, auxiliares de justicia o funcionarios judiciales diferentes del Juez, ste podr
tramitar el amparo en cuaderno separado.

Es as como en auto dictado por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de


Justicia, el 17 de septiembre de 2003 en el caso del amparo sobrevenido intentado por el
ciudadano ANTONIO MAYO PEA CASTRO, contra las decisiones dictadas el 30 de
septiembre de 2002, 25 de octubre de 2002 y 20 de enero de 2003 por el Juzgado Superior
Cuarto en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas, ratific lo anterior en los siguientes trminos:

Aunado a ello, de la revisin del escrito de amparo presentado, no puede


dilucidarse las razones que motivaron la interposicin de la accin de amparo
constitucional, por cuanto ste no contiene una narracin sucinta de lo ocurrido,
ni explica la relacin de causalidad entre los actos presuntamente violatorios y
los derechos presuntamente lesionados, lo cual hace que el mismo resulte de tal
modo ininteligible que no pueda tomar una decisin tomando sobre la base de
lo expuesto.
Ello se debe a que la accin de amparo fue interpuesta bajo modalidad de
sobrevenido ante el mismo Tribunal que dict los autos cuestionados, siendo
que de conformidad con lo dispuesto en la sentencia dictada el 20 de enero de
2000, caso: Emery Mata, el amparo sobrevenido se interpone contra hechos u
actuaciones de cualesquiera de los sujetos que de una u otra forma actan en el
juicio principal, esto es, las partes, los terceros, los jueces comisionados, los
auxiliares de justicia, etc., pero no contra las decisiones o actuaciones
procesales del juez que conoce de la causa, pues ste se encuentra impedido de
revisar sus propias actuaciones, en virtud de lo cual, la accin interpuesta es un
amparo contra sentencia, el cual es conocido por el superior jerrquico de aqul,
a saber, esta Sala Constitucional. En atencin a ello, la parte actora debi
cumplir a cabalidad con los requisitos expuestos en el artculo 18 de la Ley
Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, lo cual no
hizo

177

Procedimiento cuando el Juez es el agraviante

Consecuencia de lo antes expuesto es que el llamado amparo sobrevenido que se


intente ante el mismo juez que dicte un fallo o un acto procesal, consider la Sala que era
inconveniente porque no hay razn alguna, seal:
... para que el juez que dict un fallo, donde ha debido ser cuidadoso en la
aplicacin de la Constitucin, revoque su decisin, y en consecuencia trate de
reparar un error, creando la mayor inseguridad jurdica y rompiendo as el
principio, garante de tal seguridad jurdica...,

Principio que establece que una vez dictada sentencia apelable, ella no puede ser
reformada o revocada por el Juez que la dict, excepto para hacer las aclaraciones dentro
del plazo legal y a peticin de parte.

El anterior principio plasmado por el artculo 252 del Cdigo de Procedimiento


Civil est conectado a la seguridad jurdica que debe imperar en un estado de derecho,
donde se supone que las sentencias ... emanan de jueces idneos en el manejo de la
Constitucin, y que por tanto no puedan estar modificndolas bajo la peticin de que
subsane sus errores...

Las violaciones a la Constitucin que cometan los jueces de Causa sern conocidas
por los jueces naturales de la apelacin, a menos que sea necesario restablecer
inmediatamente la situacin jurdica infringida, en cuyo caso el amparo ser conocido,
antes de la apelacin, por otro juez competente (superior) a quien cometi la falta, y por
supuesto diferente a quien sentenci u orden el acto que contiene la violacin o infraccin

178

constitucional, en estos casos, aplicaran los artculos 23, 24 y 26 de la Ley Orgnica


de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales (referidos al procedimiento de la
ley).

Procedimiento contra Personas distintas al Juez de Causa

Cuando las violaciones a derechos y garantas constitucionales surgen en el curso de


un proceso debido a actuaciones de las partes, de terceros, de auxiliares de justicia o de
funcionarios judiciales diferentes a los jueces, el amparo podr interponerse ante el juez que
est conociendo la causa, quien lo sustanciar y decidir en cuaderno separado.

Del Amparo Autnomo contra Acto Administrativo

La extinta Corte Suprema de Justicia, en fecha 06 de marzo de 1986, en Sala


Poltico-Administrativa, caso Gladys Rachadell, neg el recurso de amparo, por considerar
que la agraviada, por va del recurso contencioso-administrativo tena todos los medios para
el ejercicio de su derecho a la defensa, en los trminos siguientes:

Al respecto se advierte que la decisin de remocin constituye un acto


administrativo, que podra ser impugnado de nulidad en la jurisdiccin
contencioso-administrativa competente en el caso de que infringiera alguna
norma constitucional o legal. En consecuencia, el acto administrativo en s no
ha violado la norma constitucional que confiere a la solicitante el derecho de
ocurrir en el trmino legal a los rganos de la administracin de justicia en
defensa de sus intereses y derechos por la va del recurso contenciosoadministrativo, en el que tendra toda la amplitud de medios para el ejercicio de

179

su defensa a todo lo largo del correspondiente proceso (Jurisprudencia


Ramrez & Garay, tomo 94, ao 1996, p.532).

As se llega al ao 1988 cuando se promulga la Ley Orgnica de Amparo sobre


Derechos y Garantas Constitucionales, la cual en el artculo 5 establece la procedencia del
Amparo contra Acto Administrativo, adems del conjunto con el recurso contencioso de
nulidad y el conjunto con otras acciones; pero an as, se sigui la prctica de la falta de
aceptacin del amparo contra acto administrativo.

Despus de esta primera etapa, la extinta Corte Suprema de Justicia moder esta
posicin y es as que en el

caso Tarjeta Banvenez dictada por la Sala Poltico-

Administrativa, con ponencia de la Magistrada Josefina Calcao de Temeltas, en fecha 10


de julio de 1991, recopilada por Ramrez & Garay; dej establecida la procedencia del
amparo autnomo contra actos administrativos; en efecto, estableci que el artculo 5 de la
ley en estudio preceptuaba dos tipos de amparo con naturaleza y consecuencias jurdicas
diferentes.

El amparo autnomo, es una accin que se ejercita en forma autnoma,


independiente, no vinculada ni subordinada a ningn otro recurso o procedimiento; en
consecuencia, la accin as ejercida, es de naturaleza restablecedora del derecho o garanta,
conculcado o amenazado de lesin.

180

Por el contrario, la accin ejercida con otros medios procesales, contempla tres
modalidades: a) La accin de amparo acumulada con la accin popular de
inconstitucionalidad de las leyes y dems actos normativos; b) la accin de amparo
acumulado al recurso contencioso administrativo de anulacin contra actos administrativos
y c) y la accin de amparo acumulada con acciones ordinarias.

En estos casos precis la Sala Poltico-Administrativa de la extinta Corte Suprema


de Justicia, la accin de amparo es subsidiaria y su naturaleza es cautelar, provisional,
mientras dure el proceso y representa una cautela frente a la accin principal.

No obstante, el establecimiento va legal y jurisprudencial de la procedencia de la


accin de amparo contra acto administrativo, en sentencia dictada por la Corte Primera de
lo Contencioso-Administrativo, en fecha 10 de febrero de 2000, caso Banesco Seguros, C.
A., (consultada en original), decidi la eliminacin como regla general, de la posibilidad de
ejercer una accin de amparo constitucional en forma autnoma contra un acto
administrativo, en los trminos siguientes:

...la primera parte del artculo 5 antes analizado, contiene-como se dijo- una
declaracin general de posibilidad del procedimiento de amparo contra diversas
posibilidades administrativas, esto es: a) acto administrativo; b) actuaciones
materiales: c) vas de hecho; d) abstenciones u omisiones; pero esta
declaracin general la cual operara cuando no exista un procedimiento
ordinario que garantice la proteccin constitucional, la segunda parte de la
norma establece una condicin, o si se quiere, una limitacin a aquella
generalidad, y no otra cosa puede derivarse del adverbio circunstancial
cuando..., para establecer una condicional, as sealada.
De modo que, al interponerse el procedimiento de amparo en una de las
posibilidades enumeradas en la primera parte de la norma, se condiciona -su

181

admisibilidad- a que se interponga conjuntamente con el recurso contenciosoadministrativo de anulacin, y no de manera autnoma.
Este razonamiento es suficiente para esta Corte para establecer la
inadmisibilidad de un procedimiento de amparo autnomo contra un acto
administrativo...

Aceptar la inadmisibilidad del amparo autnomo, tal cual lo decidi la Corte


Primera de lo Contencioso-Administrativo, es regresar al ao 1986, poca en que la extinta
Corte Suprema de Justicia, decidi el caso Gladys Rachadell antes citado; por lo que se
espera que la anterior sentencia sea un caso aislado y que la misma no pase a ser un criterio
sostenido por la Corte Primera, pues como se dijo, significara un retroceso jurisprudencial
en materia de amparo, de ms de quince aos.

Con respecto

a la accin de amparo ejercida conjuntamente con el recurso

contencioso de anulacin, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo en


ponencia conjunta, sentencia de fecha 20 de marzo de 2001, caso Marvin Enrique Sierra
Velasco contra Ministerio del Interior y Justicia, [Documento en lnea] Disponible:
http://www.tsj.gov.ve/, acord

que en el amparo cautelar con nulidad, por tener esa

naturaleza, no se realice audiencia constitucional y los requisitos de procedencia y su


trmite, sern los establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil en los artculos 585 y
588 relativos a las medidas cautelares

y la oposicin establecida en el artculo 602

eiusdem, suple el derecho a la defensa, an cuando no siempre quedaran desaplicados los

182

artculos 23, 24 y 25 de la Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y Garantas


Constitucionales.134
.
Ahora bien, la ley estudiada estableci el amparo autnomo contra acto
administrativo, pero en ninguna parte de su articulado estableci los efectos de la sentencia
estimatoria, lo que ha dado origen a diferentes interpretaciones y que esta investigacin
tiene como meta, proponer una solucin unnime, que se presentar una vez desarrollados
todos los objetivos de la misma.

134

Nota del Autor: Un parafraseo de dicha sentencia hecho por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia, establece: Es menester destacar que por sentencia N 402, de fecha 20 de marzo de
2001, caso: Marvin Enrique Sierra, esta Sala Poltico-Administrativa, luego de concluir en la necesidad de
reforzar la idea de una tutela judicial efectiva, consider de obligada revisin el trmite que se le ha venido
dando a la accin de amparo ejercida de forma conjunta, pues si bien con ella se persigue la proteccin de
derechos fundamentales, ocurre que el procedimiento seguido al efecto se ha mostrado incompatible con la
intencin del constituyente de 1999, el cual se encuentra orientado a la idea de lograr el restablecimiento de
derechos de rango constitucional en la forma ms expedita posible. Por ello se estableci que el carcter
accesorio e instrumental propio del amparo ejercido de manera conjunta, hace posible asumirlo en idnticos
trminos que una medida cautelar, con la diferencia de que el primero alude exclusivamente a la violacin de
derechos y garantas de rango constitucional, circunstancia sta que por su trascendencia, hace an ms
apremiante el pronunciamiento sobre la procedencia de la medida solicitadaSentencia N 01609 de fecha
29/09/2004

183

CAPITULO VI
ANLISIS Y DISCUSION DE LA INFORMACION

184

A los efectos de conservar la unidad metodolgica del presente estudio, se impone


que las diferentes soluciones problemticas que se expongan, guarden relacin con los
objetivos planteados en la Introduccin de la presente investigacin. Es as como se tratar
de dar respuestas especficas a dichos problemas y a tal efecto se observa:

Como bien acota Henrquez Larrazabal135, para resolver si un amparo puede o no ser
admitido, debe tratar de enfocarse el problema sobre la base del ncleo esencial del
derecho humano, abandonando la tesis preponderante hasta la fecha, de la violacin
directa de la constitucin, el criterio de la inmediatez o el cuestionado criterio de la
extraordinariedad; dado que todos ellos llevados hasta sus ltimas consecuencias, conducen
a absurdos; si bien es cierto que en determinadas circunstancias han rendido frutos
positivos, no es menos cierto que con tales criterios no ha sido posible elaborar una teora
general de admisibilidad del amparo; en efecto, el criterio de la inmediatez lo representa la
sentencia citada por dicho autor, caso Centro Comercial las Torres C.A., de fecha 19 de
mayo de 2001 sentencia N 401 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
cuyo texto relevante, segn se cita, es el siguiente:

135

Henrquez Larrazabal, Ricardo: El problema de la procedencia del Amparo Constitucional en el Derecho


Venezolano ponencia presentada en las VII Jornadas de Derecho Constitucional, celebradas en San
Cristbal, estado Tchira, Venezuela, 2001 y publicada en la obra conjunta de Henrquez la Roche, Ricardo et
alli: Amparo Constitucional 2000-2001, S/E Venezuela 2002

185

"La situacin que permite el amparo, radica en que una persona (natural o
jurdica) debido a que otra le infringe sus derechos constitucionales, le lesiona o
le amenaza la situacin jurdica en que se encuentra, hacindose irreparable tal
lesin o concreta la amenaza, si no se restablece de inmediato la situacin o se
detiene la amenaza.
La situacin jurdica no es ms que la activacin de los derechos subjetivos de
la persona y quien se encuentra en un estado fctico en el cual exige de otro u
otros que considera obligados al cumplimiento de una prestacin, o ejerce una
relacin directa con bienes jurdicos.
Para que el amparo proceda es necesario: 1) Que el actor invoque una situacin
jurdica; 2) que exista una violacin de los derechos o garantas
constitucionales; 3) que tal violacin afecte su situacin jurdica de manera tal
que se sepa cul era el estado de las cosas antes de la violacin o antes de la
amenaza; 4) que sea necesaria la intervencin judicial inmediata para que
restablezca la situacin, ya que de no ser as, el dao se hara irreparable. Estos
caracteres surgen de los numerales 2 y 3 del artculo 6 de la Ley Orgnica de
Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales.
Es la inmediatez una de las claves del amparo. La necesidad de precaver la
lesin irreparable proveniente de la amenaza o de la accin daosa.
Esta inmediatez ha llevado a que la accin de amparo se le llame extraordinaria,
ya que la situacin no se va a hacer irreparable, a pesar que existan infracciones
a derechos y garantas constitucionales, el amparo es innecesario.
Por ello, cuando se puede acudir a las vas procesales ordinarias, sin que la
lesin a la situacin se haga irreparable, es a estas vas a las que hay que acudir.
Este es el criterio decisivo en la materia. Si la tramitacin de la apelacin, o el
recurso, o el juicio, por ejemplo, no van a agravar la lesin a la situacin
jurdica, es el trmite o el medio procesal ordinario la va para reparar la lesin
y no la accin de amparo".
Es en razn de lo expuesto que el autor citado, critica la tesis de la inmediatez,
de la siguiente forma:
...Ahora bien, el criterio de la inmediatez, por s solo, no es suficiente para
identificar la materia propia de una accin de amparo. Si se sostuviera,
simplemente, que la accin de amparo procede cuando la situacin infringida
requiere una inmediata reparacin, se abarcaran como casos de amparo,
situaciones que no implican violaciones o amenazas a derechos
constitucionales, sino que, sencillamente, requieren una tutela inmediata por las
ms diversas razones (pinsese en el caso de las medidas cautelares, cuya
procedencia requiere que exista un riesgo de daos irreparables, riesgo ste que
reclama una tutela inmediata, si bien provisional, de la situacin jurdica, pero
que no necesariamente implica la existencia de una violacin constitucional).
En realidad, la necesidad de inmediatez de la tutela judicial, ms que una
definicin de lo que es una autntica violacin de derechos fundamentales, es
una consecuencia de dicha violacin. Precisamente por que existe una
afectacin negativa de esa esfera personal bsica, es necesaria una proteccin
inmediata. En otras palabras, la mera presencia de una violacin a un derecho

186

constitucional es suficiente para determinar la necesidad de una reparacin


inmediata; pero no al revs: la necesidad de una reparacin inmediata no es
suficiente para afirmar la existencia de una violacin a un derecho fundamental,
pues dicha necesidad puede ser causada por otro tipo de situaciones jurdicas.
El criterio de la inmediatez, por tanto, debe ser utilizado slo como un mero
adminculo junto a un criterio sustantivo que defina en qu casos se est en
presencia de una autntica violacin a un derecho fundamental, es decir, la
necesidad de inmediatez de la reparacin sera un indicio de que pudiese existir
una violacin a un derecho fundamental, pero no una razn suficiente para
sostener ello... (pg. 55-57)

De igual forma, es certera la crtica al criterio de la violacin directa de la


constitucin establecida desde antao por Brewer, por cuanto este criterio conduce a
admitir el amparo, solo si la violacin normativa constitucional, no pasa por el anlisis de
textos infraconstitucionales, conforme se estableci hace casi dos dcada en la sentencia
Andrs Velsquez, cuando todava no exista la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y
Garantas Constitucionales, dado que dicha sentencia fue dictada por la Sala Poltico
Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, el 29 de octubre de 1983 y en la
poca se recomendaba

"hacer un uso prudente y racional de la norma contenida en el artculo 49 de la


Constitucin, tratando de suplir por medio de la analoga y dems instrumentos
de interpretacin de que provee el sistema jurdico venezolano, la lamentable
ausencia de una ley reglamentaria de la materia".

En tal sentido, la precursora del criterio de la extraordinariedad, adems del


Declogo de Brice136, fue la sentencia del caso Recurso Automotor Permanente o caso
RAP, en la cual la Sala Poltico Administrativa, el seis de agosto de 1987, estableci:

136

Nota del Autor: Vase supra

187

"En este sentido, la accin de amparo resulta improcedente contra este acto
especficamente, por cuanto esta accin es un medio extraordinario de
proteccin, que slo puede ser utilizada cuando no existan otras vas a travs de
las cuales pueda obtenerse el restablecimiento de los derechos subjetivos
violados.
En efecto, cuando frente a determinada actuacin de la Administracin se
prevea un medio especfico para controlar su constitucionalidad o ilegalidad,
para obtener el restablecimiento de un derecho o garanta violado, la accin de
amparo es inadmisible, porque aparte de los efectos que se aspiran a conseguir
con el recurso de amparo es posible obtenerlos con el medio especfico de
impugnacin, la aceptacin general e ilimitada de tal accin hara intil e
inoperante, los remedios jurdicos y judiciales que la Constitucin y las leyes
prevn ordinariamente. Tal sucede con los recursos administrativos, la accin
de inconstitucionalidad y los recursos contencioso administrativos de anulacin
que de admitirse la accin de amparo, sin que el recurrente haya ejercido tales
medios de impugnacin, se eliminara de un solo golpe todo el sistema de la
legalidad contemplad en el ordenamiento jurdico venezolano. En efecto, de
qu servira seguir manteniendo los recursos administrativos y la jurisdiccin
administrativa, si los particulares pudieran intentar directamente la accin de
amparo frente a los actos administrativos? Para que continuar regulando los
recursos administrativos y las acciones de nulidad por inconstitucionalidad e
ilegalidad de los actos de los poderes pblicos y la tramitacin de los juicios de
tales acciones, si su anulacin pudiera obtenerse principalmente por la va del
amparo? La consagracin absoluta e ilimitada del amparo sacudira los
cimientos mismos del sistema jurdico del pas, hasta el punto que ante una
decisin firme de cualquier autoridad, que ha causado estado, ya no habra
seguridad y certeza alguna, ni mucho menos estabilidad (...).
Pero, por otra parte, la consagracin ilimitada y absoluta de la accin de
amparo, convertir a los Tribunales en rganos ordinarios de la actividad y
actuacin administrativa es decir, en rganos de Alzada, al que constantemente
acudiran los particulares para que se les restablecieran sus derechos,
perdindose de este modo uno de los fundamentos de principio de legalidad
administrativa cual es la potestad o poder del autocontrol de la propia
Administracin, y en concreto, de su facultad de revisin de la actividad de los
rganos administrativos. Tal potestad y facultad, adems de intiles seran
innecesarias, terminaran siendo erradicadas del ordenamiento. De este modo
operara en la prctica una derogacin de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos y de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, en lo
atinente a la jurisdiccin contencioso administrativa, trastocndose el rgimen
normal y ordinario de los procedimiento administrativos y de los juicios de
nulidad, de un modo tal que lo corriente sera entonces los juicios sumarios y
los jueces se convertiran en jueces de excepcin y no en jueces naturales"
(Pgs. 18-20 de la sentencia, consultada en original).

188

Varias de las aseveraciones de este fallo son hoy fuertemente discutibles y pueden
calificarse de reaccionarias e insostenibles (por ejemplo, la afirmacin de que el amparo
transformara a los tribunales en rganos ordinarios de la actividad administrativa,
erradicando el privilegio de autotutela). Sin embargo, las predicciones funestas acerca de
las consecuencias que tendra una admisin irracional de la accin de amparo, se han
cumplido parcialmente. En cierto medida, todo ello otorga a este fallo una importancia, no
slo jurdica, sino histrica. No obstante, esta sentencia resume las ms rancias posiciones
del procesalismo neoliberal del siglo XIX y comienzos del siglo XX, para quienes no tena
importancia el tiempo del proceso y una ausencia de conocimiento sobre el verdadero juicio
urgente y su relacin con la tutela judicial efectiva.

Por consiguiente, la sentencia que ponga fin al proceso debe ser til, y para ello no
debe ser tarda sino oportuna o tempestiva; en este sentido, el rgimen adjetivo debe
adecuar los tiempos del rito a las necesidades de la pretensin, de acuerdo a las
particularidades que rodeen al caso.

El proceso urgente constituye la respuesta dada por la ciencia procesal a fin de


alcanzar la adecuacin de los tiempos del proceso a las urgencias de los
contendientes, como respuesta adecuada contra el retardo procesal.

Es as como, el profesor Sergio Enrique Ferrer,137 entre otras cosas ha dejado


establecido:
137

Ferrer, Sergio Enrique: LA DURACIN RAZONABLE DE LAS CAUSAS JUDICIALES, ponencia


presentada en el XXII CONGRESO DE DERECHO PROCESAL PARAN, ARGENTINA JUNIO 2003, en
igual o similar sentido se expresa Rojas, Jorge A.: Un Nuevo Molde para el Amparo Revista

189

En esencia, el gnero proceso urgente se caracteriza por priorizar la


celeridad del rito por sobre la seguridad jurdica.- As la obtencin
temprana de la tutela jurisdiccional inevitablemente se obtiene mediante el
debilitamiento de las oportunidades defensivas de los contendientes, al abreviar
los plazos de actuacin, o postergar (o eliminar) el contradictorio, o restringir la
prueba o los medios de impugnacin, o limitar en forma horizontal o vertical el
conocimiento del juzgador, etc.
En igual o similar sentido, se expresa Rojas138, al decir que este procedimiento
judicial, independientemente de su naturaleza, no es solo protector de derechos, sino un
juicio dirimente de ellos y que en virtud de la constitucionalidad del derecho procesal, el
juicio o recurso de amparo por estar estructurado en forma monitoria, sirve mejor a los
intereses de la justicia y al justiciable, bajo el paradigma de la justicia clere y eficaz, que
se propugna en la actualidad y se traduce en el tiempo razonable del proceso.

Este derecho previsto en el artculo 8.1 de la Convencin Americana sobre


Derechos Humanos, seala que toda persona tiene derecho a ser oda con las debidas
garantas "dentro de un plazo razonable", derecho exigible en todo tipo de proceso, as
mismo, los referidos derechos estn previstos en los artculos 44 y 49, cardinal 3, de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

Es as como, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha dejado en claro que


el concepto de plazo razonable no resulta de sencilla definicin. Con la finalidad de

Latinoamericana de Derecho Ao I, num. 1, enero-junio de 2004, pp. 425-447, Disponible en lnea en la


pgina Web: www.juridicas.unam.mx/publica/ rev/indice.htm?r=revlad&n=1 - 15k
138
Nota del Autor: Vase nota anterior

190

establecer un lapso preciso que constituya el lmite entre la duracin razonable y la


prolongacin indebida de un proceso, la Corte ha sealado que es necesario examinar las
circunstancias particulares de cada caso. En este sentido ha manifestado, compartiendo el
criterio establecido por la Corte Europea de Derechos Humanos, que para determinar la
razonabilidad del plazo en el cual se desarrolla un proceso se deben tomar en cuenta: a) la
complejidad del asunto, b) la actividad procesal del interesado y c) la conducta de las
autoridades judiciales.

Asimismo, la Corte Interamericana ha considerado importante tomar otro criterio


desarrollado por la Corte Europea para determinar la razonabilidad del plazo de duracin de
un proceso: el anlisis global del procedimiento.

En consecuencia, la Corte no opta por precisar un plazo determinado en das


calendarios o naturales como el mximo de duracin aplicable a un proceso, sino que
brinda unos criterios a ser evaluados por la judicatura para precisar si se afecta o no el
derecho a la duracin de un proceso en un plazo razonable, segn las caractersticas de cada
caso.

Resultado de lo expuesto, es por lo que el operador de justicia venezolano debe


tomar en cuenta la duracin razonable de los juicios y su eventual sumarizacin, por ser
ello un mandato constitucional; en tal sentido, el argumento acerca de la extraordinariedad
del amparo no siempre deber ser tomado en cuenta, por cuanto en aquellos casos, se

191

reitera junto a Morello,139 que la proteccin del amparo debe ser suficiente para anular
cualquier acto administrativo o bien para declarar inconstitucionalidades, dado la vigencia
de los derechos fundamentales y el correcto juego de los mismos; bastando para ello que
la cognicin que se necesite no sea de gran envergadura, sino de aquellas que permitan
reducir los plazos procesales, para lo cual se emplear el juicio de amparo, no como un
proceso extraordinario como se lo ha venido entendiendo, sino como un juicio ordinario
que permite la abreviacin del rito y acelera la solucin jurisdiccional de mrito.

En su argumentacin, el citado autor Henrquez Larrazabal140 contina diciendo:

...acerca del carcter extraordinario que debe tener la accin de amparo


respecto a otros medios procesales brindados por el ordenamiento jurdico. En
este sentido, si mediante otra va puede lograrse la restitucin del derecho o
garanta constitucional violado o amenazado, es entonces sta va la que debe
utilizarse y no el amparo constitucional. Utilizando este criterio, se reduce el
mbito de ejercicio de la accin de amparo, pero no a travs de un anlisis
acerca de su objeto tutelado. La extraordinariedad del amparo, por as decirlo,
es algo extrnseco a la pretensin que en l se deduce. No importa demasiado el
hecho de que se est o no, en presencia de la violacin de un derecho
constitucional, que es el aspecto sustantivo o material del asunto. Lo que
verdaderamente concierne a la extraordinariedad del amparo es la idoneidad de
cualquier otra va paralela para conseguir una restitucin del disfrute del
derecho vulnerado. Se trata de una comparacin entre acciones: la de amparo y
la va paralela. Es por ello, por tratarse de un problema netamente procesal, que
hemos denominado a este criterio la reduccin adjetiva

139

Morello, Augusto Mario: El amparo. Una ley uniforme para Hispanoamrica en las XIII JORNADAS
IBEROAMERICANAS DE DERECHO PROCESAL celebradas en la UNAM, Mxico, 1993 disponible en
lnea en la World Wide Web http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=592

140

Ob. Cit.

192

No obstante, la propia Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, se


apart del criterio sentado en la famosa sentencia sobre el RAP, al establecer en la
sentencia Seguros Corporativos C.A., y otros del 27 de julio de 2000, signada bajo el
nmero 828, lo siguiente:

...la situacin jurdica del ciudadano es un concepto complejo, en el que


destacan derechos y deberes, pero la accin de amparo tutela un aspecto de la
situacin jurdica del ciudadano que son sus derechos fundamentales, pues la
defensa de los derechos subjetivos--diferentes a los derechos fundamentales y
las libertades pblicas--y los intereses legtimos, se realiza mediante recursos
administrativos y acciones judiciales. Por ejemplo, no es lo misma negar la
posibilidad a un ciudadano de tener la condicin de propietario, que una
discusin acerca de la titularidad de un bien entre particulares, cuya proteccin
se ejerce mediante una accin judicial especfica: la reivindicacin Pero, si se
niega a un ciudadano su derecho a defender su propiedad, se le niega un
derecho fundamental, cuyo goce y ejercicio debe ser restituido.
Esto trae como consecuencia, que en el procedimiento de amparo el juez
enjuicia las actuaciones de los rganos del poder pblico o de los particulares:
que hayan podido lesionar los derechos fundamentales. Pero, en ningn caso
puede revisar, por ejemplo, la aplicacin o interpretacin del derecho ordinario,
por parte de la administracin o los rganos judiciales, a menos que de ella se
derive una infraccin directa de la Constitucin. No se trata de un nueva
instancia judicial o administrativa, ni de la sustitucin de los medios ordinarios
para la tutela de los derechos o intereses, se trata de la reafirmacin de los
valores constitucionales, en la cual el juez que conoce del amparo puede
pronunciarse acerca del contenido o aplicacin de las normas constitucionales
que desarrollan los derechos fundamentales, revisar la interpretacin que de
stas ha realizado la administracin pblica o los rganos de la administracin
de justicia, o establecer si los hechos de los que se deducen las violaciones
constitucionales, constituyen una violacin directa de la Constitucin.
La nocin de violacin directa de las normas fundamentales, requiere ser
precisada, por ser una manifestacin del objeto de la accin de amparo y un
lmite implcito de su alcance. Al respecto, se pueden hacer las siguientes
consideraciones:
La Constitucin se desarrolla mediante la legislacin, la cual tiene normas de
ejecucin directa del texto y los principios constitucionales, as como normas de
instrumentacin de todo ese desarrollo constitucional.
Ahora bien, se ha venido sosteniendo que el amparo persigue las violaciones
directas de la Constitucin y, que cuando la infraccin se refiere a las leyes que
la desarrollan, se est ante una transgresin indirecta que no motiva un amparo.

193

A juicio de esta Sala, tal distincin carece de base legal. Segn el artculo 1 de
la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, el
amparo procede cuando se menoscaban de alguna forma el goce y el ejercicio
de los derechos y garantas constitucionales, lo cual puede provenir del
desconocimiento, de la errnea aplicacin, o de la falsa interpretacin de la ley,
que atenta contra un derecho o garanta constitucional. No se trata del rango de
la ley, sino del efecto que sobre los derechos y garantas fundamentales ejerce
la violacin de la ley, en relacin con la situacin jurdica de las personas y la
necesidad de restablecerla de inmediato si ella fuere lesionada.
Cuando la infraccin a una ley, sin importar su rango, es a su vez una
transgresin a la Constitucin, que deja sin aplicacin, en alguna forma, el
mandato constitucional, procede el amparo, sin que sea necesario distinguir si
se trata de una violacin directa e inmediata de la Constitucin, ya que estos
conceptos son importantes para definir el mbito de las acciones de nulidad por
inconstitucionalidad prevenidas en los numerales 1 y 4 del artculo 336 de la
vigente Constitucin, pero no para el amparo. Para que el amparo proceda, es
necesario que exista una infraccin por accin u omisin a una norma
constitucional, sea sta realizada mediante desconocimiento, mala praxis, o
errada interpretacin de normas legales o sub-legales, siempre que ella enerve
el goce y ejercicio pleno de un derecho constitucional".

En este orden de ideas, para que proceda el amparo en sentido material, es necesario
acudir al concepto de ncleo fundamental de los derechos humanos conculcados o
amenazados de violacin, as explicar en que consiste el ncleo fundamental de los
Derechos Humanos, no ha sido tarea fcil por lo que siguiendo los pasos de Chacn
Fuenmayor141, diremos con l, que el contenido esencial de los Derechos Humanos:

... [El Tribunal Constitucional Espaol (1981)], lo define como la naturaleza


jurdica de cada derecho que se considera preexistente al momento legislativo y
tambin como los intereses jurdicamente protegidos.
De esta manera el contenido esencial se tiene como limitacin a la actuacin del
Legislador cuando va a regular los derechos previstos en la Constitucin y

141

Con fl i ct os en t r e Der ech o Hum a n os: Ca t egor a s In t er pr et a t i va s par a su Sol uci n .


[Docum en t o en L n ea ] Di spon i bl e: h tt p: / / www. a bogad osz ul i a. or g. ve/ ar t i cul o_51. ht m

194

tambin como limitacin al intrprete o juez cuando va a resolver conflictos


entre normas o principios jusfundamentales.
El Legislador y juez entonces, tendrn que verificar si realmente lo que ha
legislado o sentenciado, se corresponde o no a lo conocido como derecho de tal
tipo y as mismo, si las limitaciones previstas por ellos al derecho en cuestin,
lo hacen impracticable, es decir, lo dificultan ms all de lo razonable o lo
despojan de su necesaria proteccin (Prez Luo, 1995).
El contenido esencial define entonces el sentido, alcance y las condiciones de
ejercicio de los derechos fundamentales (Prez Luo, 1995).
Para Casal (2001) el contenido esencial no resulta suficiente para regular e
interpretar una norma o principio que contemple un Derecho fundamental,
porque abarca segn el autor, muy pocos intereses protegidos, por lo cual si
consideramos esta categora, pudiramos tomar como vlidas una serie de leyes
y sentencias arbitrarias, porque no violan el contenido esencial.
Alexy (1997) define el contenido esencial como una limitacin a las
restricciones del Derecho Fundamental. De esta manera las restricciones al
derecho fundamental por razones de inters colectivo y de respeto a los
derechos de terceros, estn restringidas por el contenido esencial del Derecho
que se piensa restringir. Es decir, las restricciones o limitaciones
constitucionales y legales de los derechos fundamentales no pueden ser
excesivas, de tal forma que desnaturalicen o vacen de contenido el Derecho
Fundamental que se consagra.
En esto coincide Rodrguez Calero (2002), cuando define al contenido esencial
como un ncleo inaccesible a las limitaciones del Derecho que puedan ser
previstas por el legislador, lo cual no implica para nada que legalmente se
pueda limitar indiscriminadamente aquella parte del derecho que no sea
nuclear, porque en las constituciones se protege todo el Derecho y no slo el
contenido esencial. Siendo entonces la finalidad de este concepto, la de impedir
la limitacin del derecho fundamental por el Legislador o el intrprete, en su
estructura ms ntima (Lpez Pia, 1991)
()
El respeto al contenido esencial en el ordenamiento jurdico venezolano, se
desprende del artculo 25 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, donde se prohbe la violacin o menoscabo de los derechos
humanos.
Cuando se habla que queda prohibido para los funcionarios la realizacin de
actuaciones que limiten los derechos humanos, puede considerarse el contenido
esencial de cada derecho, como gua al intrprete o juez para determinar si el
acto que se denuncia altera el contenido esencial de los derechos humanos
reconocidos en nuestra Constitucin o en los tratados internacionales ratificados
por la Repblica.
Claro est, con la salvedad de que el contenido esencial es una restriccin
mnima a cualquier limitacin de los derechos fundamentales, ya que por la
misma letra del artculo 25, pueden protegerse muchos intereses que sobrepasan
el contenido esencial de un derecho, porque cualquier actuacin de menoscabo

195

a algn derecho o principio jusfundamental, podr declarase nula por los


tribunales de la Repblica.
El lmite relacional a los derechos humanos sealado por Combellas (2001),
queda expresado en los artculos del 130 al 135 en nuestra Constitucin,
resaltando sobremanera el artculo 131, donde se prev el deber de los
ciudadanos de acatar la Constitucin y la ley, lo cual incluye las normas
relativas a los derechos humanos, por lo cual, en principio (salvo la ponderacin
o el principio de proporcionalidad) no podr ejercerse ningn derecho que
implique el menoscabo de los derechos de otros ciudadanos.
Sobre la primaca de los derechos o intereses colectivos sobre los individuales,
pudiramos entender que del anlisis del prembulo de nuestra Constitucin y
del artculo 2, que en virtud de concebirse un Estado Social de Derecho y de
justicia, donde resaltan valores como la solidaridad y la justicia social, que en
caso de colisin entre principios y derechos colectivos e individuales,
prevalecern los primeros, tambin por el nfasis social mostrado en la
profusin de derechos sociales consagrados en nuestra Constitucin (artculos
75 al 111) y por los deberes de los ciudadanos en virtud de sus
responsabilidades sociales (artculos 130 al 135).
Tambin en nuestra Constitucin, por su esencia democrtica, los derechos
individuales estn consagrados como principios y normas tanto en el
prembulo, en las normas fundamentales y en el captulo de los derechos
humanos, resaltando los derechos civiles consagrados en los artculos del 62 al
70 en nuestra Constitucin.
Interpretando nuestro texto fundamental sistemticamente, consideramos que
no existe una preeminencia absoluta de los derechos e intereses colectivos sobre
los fundamentales, que la precedencia ser circunstancial, es decir, dependiendo
del caso concreto, pudiendo en algunos casos segn la importancia que tenga
cada derecho, privar los intereses o derechos particulares y en otros casos,
privar los intereses colectivos o sociales, segn el principio de ponderacin o
proporcionalidad explicado anteriormente.
Estas pautas de interpretacin de Derechos Fundamentales parece ser
ordenadoras de criterios que ha acogido la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia en sendas decisiones. En primer lugar, en sentencia de
fecha 6 de abril del dos mil uno, caso Manuel Quevedo Fernndez, donde dicha
Sala toma como parmetro para determinar la violacin o no del derecho de
libertad de empresa, objeto del conflicto jurdico, el contenido o ncleo esencial
de dicho derecho, el cual segn la misma sentencia, es el que luce
imprescindible para la dignidad, igualdad y libertad humana.
Con respecto a la determinacin del contenido esencial de la libertad de
empresa, la Sala seala: ...respecto a la pretendida violacin del derecho a la
libertad de empresa, debe anotarse que tal derecho tiene como contenido
esencial, no la dedicacin por los particulares a una actividad cualquiera y en
las condiciones ms favorables a sus personales intereses; por el contrario, el
fin del derecho a la libertad de empresa constituye una garanta institucional
frente a la cual los poderes constituidos deben abstenerse de dictar normas que

196

priven de todo sentido a la posibilidad de iniciar y mantener una actividad


econmica sujeta al cumplimiento de determinados requisitos. As pues, su
mnimo constitucional viene referido al ejercicio de aquella actividad de su
preferencia en las condiciones o bajo las exigencias que el propio ordenamiento
jurdico tenga establecidas (Cursivas nuestras). (Sentencia No. 462, Pag. 12). Y
por ltimo, tambin en sentencia de fecha 12 de junio del mismo ao, la Sala
Constitucional en el caso Elas Santana Vs. Radio Nacional de Venezuela,
indica la ponderacin en casos de colisin entre el derecho a la informacin y
otros derechos constitucionales de las personas, como el derecho a la intimidad
o al honor. La Sala Constitucional indica que en estos casos de colisin
prevalecer el derecho a la informacin, salvo que la informacin no sea veraz,
casos en los cuales prevalecer el derecho al honor
En sentido similar, el autor espaol De Bartolom,142" estableci, entre otras cosas
lo siguiente:

La eficacia directa y valor vinculante inmediato (sin necesidad de desarrollo


legislativo) de los derechos fundamentales, el contenido esencial de los
derechos y libertades como lmite al legislador a la hora de desarrollarlos
legalmente, la reserva de Ley Orgnica en esta materia, y los procedimientos
jurisdiccionales basados en los principios de preferencia y sumariedad, para
conocer sobre la vulneracin de los derechos y libertades fundamentales as
como el recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional (jurisdiccin
extraordinaria basada en el modelo austriaco), son las principales garantas
constitucionales (art. 53 Constitucin Espaola) que preservan los derechos y
libertades frente a las posibles conculcaciones que pudieren provenir de muy
diversos agentes.
Adems de estas garantas, se hace imprescindible la mencin de la ya madura
y abultada jurisprudencia del TC., sobre los derechos y libertades, pues
realmente ha fijado el contenido concreto de muchos derechos y libertades, as
como de sus garantas concretas. El Tribunal Constitucional goza en Espaa de
la consideracin legal de "intrprete supremo de la Constitucin", ello se
expresa en el artculo primero de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, y
en virtud de tal consideracin, la interpretacin que sobre la Constitucin
realice este Tribunal vincula directamente a todos los poderes pblicos.
Algunos autores han hablado as de las virtudes y de los riesgos que puede
suponer que el alto Tribunal pueda desempear indirectamente funciones, tanto
de legislador positivo (al realizar interpretaciones autnticas sobre estos
142

De Bartolom, Jos Carlos: "Un Anlisis de la Evolucin de los Derechos y Libertades desde la Transicin
Espaola hasta nuestros das Documento disponible en lnea en la pgina Web:
servicio.cid.uc.edu.ve/derecho/revista/mempol8/8-10.pdf -

197

derechos y libertades) como de legislador negativo (al resolver los recursos de


inconstitucionalidad sobre normas con fuerza de ley y apartar las disposiciones
que se opongan a la norma fundamental).
Sea como fuere, si se debe dejar sentado que la jurisprudencia sobre derechos
fundamentales y libertades pblicas es inmensa, y en muchos casos, en ella se
encuentra absolutamente la esencia y configuracin constitucional de tales
derechos y libertades. Ello, bien supone un cierto riesgo de "desvo" respecto
del contenido original de stos. No obstante, ha permitido una evolucin y
adaptacin paulatina de la Constitucin a los nuevos tiempos sin excesivos
traumas ni costosos procedimientos legales. Ello ha favorecido que la
Constitucin sea una norma de contenido actual y de aplicacin real y efectiva a
los supuestos de hecho inicialmente no previstos en la misma. De esta manera,
hoy, con la Constitucin en la mano y con la jurisprudencia decantada sobre la
misma del Tribunal Constitucional, es posible la regulacin de los nuevos
sistemas de comunicacin y su implicacin con algunos derechos como el
secreto de las comunicaciones, el derecho a la intimidad, etc., o las nuevas
tecnologas biolgicas y sus implicaciones con el derecho a la vida, a la
dignidad de la persona, etc.

Establecido el concepto de la esencia o ncleo fundamental de los derechos humanos,


tomando en consideracin los objetivos de la presente investigacin y sobre la base del
anlisis legal, jurisprudencial y doctrinario realizado, se debe efectuar la reduccin
teleolgica, de las sentencias Grupo Don Jorge, Agropecuaria Doble R y la sentencia del
19/02/2004 caso Dominguez Mena vs. Comisin Nacional de Valores, dictadas por la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, a los efectos de determinar si ha habido el
cambio de paradigmas propugnado por Henrquez Larrazabal143, quien como colofn de su
ensayo estableci:

La solucin al problema de la procedencia del amparo constitucional debe


buscarse en un criterio material, no en un criterio adjetivo. En la medida en que
la jurisprudencia, de manera constante y coherente, pueda ir definiendo con
prudencia los lmites del ncleo esencial de cada derecho fundamental, en esa
misma medida la procedencia de las acciones de amparo podr ser sometida a
patrones decisorios racionales, y como consecuencia el uso de esta accin
143

Ob. Cit.

198

quedar reducido a los casos en los a que realmente existan violaciones a esa
esfera jurdica bsica que constituyen los derechos fundamentales...

El autor citado llega a tal conclusin, sobre la base de una reduccin de la sentencia
de Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 06 de abril de 2001, caso
Manuel Quevedo Fernndez, N 462, cuyo texto parcial es el siguiente:

"La accin de amparo, es, pues, una garanta de restablecimiento de la lesin


actual o inminente a una ventaja esencial, producto de un acto, actuacin u
omisin antijurdica, en tanto contraria a un postulado en cuyo seno se
encuentre reconocido un derecho fundamental.
Pero, a fin de llevar a buen puerto el imprescindible anlisis crtico que debe
efectuar el juez constitucional en su tarea de garantizar la funcin subjetiva de
los derechos fundamentales, ste debe interpretar en todo caso, si bien de
manera casustica pero con fundamento en los lmites internos y externos que
perfilan toda actividad hermenutica, el ncleo esencial de tales derechos, es
decir, abstraer su contenido mnimo desde la premisa de que un derecho
humano es el resultado de un consenso imperativo segn el cual una necesidad
es tenida por bsica, para as diferenciarlo de las diversas situaciones jurdicas
donde tales necesidades no se manejan en su esencialidad.
Una vez analizado el precepto contentivo del derecho humano que se denuncia
conculcado, sigue aplicar al caso que se presenta el contenido mnimo segn el
cual el derecho luce imprescindible para la dignidad, igualdad y libertad
humanas. Si la norma constitucional resulta directamente aplicable a la solucin
del conflicto, esto es, si la situacin en la cual surgi la controversia era
canalizable segn los fines y contenido de un precepto constitucional o de una
norma de rango inferior en cuyo contenido est reflejado o se encuentra
implcito un derecho humano; entonces, al acto, actuacin u omisin que le
desconoci debe imputrsele la causacin de una lesin a la regularidad
constitucional y, en consecuencia, ser pasible del procedimiento de tutela en va
de amparo... ".

Concluyendo que:

...La sentencia se refiere en un principio al acto lesivo de derechos


constitucionales como un acto antijurdico contrario a "un postulado en cuyo
seno se encuentre reconocido un derecho fundamental" frase sta que,
suponemos, hace referencia a la norma constitucional consagratoria de dicho

199

derecho. Hasta este momento, la lesin se seguira traduciendo en una


transgresin formal de la norma constitucional. Pero es entonces cuando se
introduce el concepto de ncleo esencial del derecho constitucional. Este ncleo
no se extrae de un anlisis del contenido de la norma consagratoria del derecho,
sino a travs de una remisin al concepto terico de derecho fundamental. El
anlisis de dicho concepto se har en el siguiente captulo, pero desde ya
podemos advertir que, a pesar de las grandes dificultades, es sta, a nuestro
parecer, la manera adecuada de encontrar el contenido que define el ncleo
esencial de cualquier derecho fundamental...

Por tanto, para comenzar el anlisis reductivo de las sentencias arriba citadas, se
deben citar las motivaciones de las mismas, ello as, tenemos que la sentencia en comento
estableci los hechos para decidir en la forma siguiente:

Determinada su competencia, pasa esta Sala a examinar la sentencia apelada


y, al respecto, observa:
Con ocasin a la accin de amparo constitucional interpuesta por el ciudadano
Rogelio Elicer Pea Aly, en su condicin de Presidente de AGROPECUARIA
DOBLE R C.A. y AGROPECUARIA PEITAS C.A., contra la ocupacin
violenta y arbitraria de un fundo en plena produccin propiedad de dichas
compaas, por parte del Instituto Nacional de Tierras del Estado Barinas, los
integrantes de la Cooperativa BRISAS DEL MASPARRO R.L., y efectivos
militares fuertemente armados, sin que mediara notificacin ni procedimiento
administrativo alguno, conculcando sus derechos constitucionales de acceso a
los rganos de justicia, al debido proceso, a la defensa, de peticin y oportuna
respuesta, y a la propiedad, el Juzgado Superior Cuarto Agrario, mediante
sentencia del 4 de agosto de 2003, declar NO HABER LUGAR al amparo
solicitado.
En la aludida sentencia, el Tribunal a quo, luego de apreciar que, en el presente
caso, la ocupacin denunciada es producto de un acto administrativo (carta
agraria), emanado del Instituto Nacional de Tierras, en ejecucin de la cual
fueron ocupadas las tierras mencionadas, determin que la accin de amparo
constitucional no es supletoria de los recursos preexistentes (recurso
contencioso administrativo de nulidad) que le son conferidos a las partes por el
Decreto con Fuerza de Ley de Tierras y Desarrollo Agrario y otras leyes,
motivo por el cual dispuso que ...al no haber sido empleado por la parte
demandante la va judicial idnea para lograr la satisfaccin de la pretensin
deducida en la presente causa, la accin de amparo constitucional ejercida
resulta INACCEDIBLE en derecho....
En tal sentido, aleg el apelante que nunca fue notificado de procedimiento
administrativo alguno instaurado en su contra por el Instituto Nacional de

200

Tierras del Estado Barinas, y que, dada la ausencia de notificacin, mal podran
sus representadas haber ejercido los recursos indicados por el Tribunal a quo,
razn por la que consider a la accin de amparo constitucional como el
mecanismo idneo para obtener la proteccin de sus derechos constitucionales,
ante una va de hecho de la Administracin consistente en la ocupacin
violenta y arbitraria de un lote de terreno perteneciente a sus representadas
AGROPECUARIA DOBLE R C.A. y AGROPECUARIA PEITAS C.A., por
el Instituto Nacional de Tierras del Estado Barinas, la Cooperativa BRISAS
DEL MASPARRO R.L. y efectivos militares de la Fuerza Armada Nacional,
obstaculizando con ello las actividades agropecuarias objeto de dichas
compaas y ocasionando graves daos materiales y ecolgicos.
Ahora bien, advierte la Sala que, segn lo expresado en la decisin apelada,
puede colegirse que el motivo de negarle al accionante el acceso a la
jurisdiccin ante el amparo de sus derechos y garantas constitucionales
reclamado, se subsume en la causal de inadmisibilidad contenida en el numeral
5 del artculo 6 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales. Siendo ello as, dado que las causales de inadmisibilidad de la
accin de amparo son de estricto orden pblico, esta Sala debe dilucidar,
previamente a la decisin de la presente apelacin, la idoneidad o no de la
presente accin de amparo para el restablecimiento de la situacin jurdica
infringida, frente a la existencia del recurso contencioso administrativo de
nulidad contra las actuaciones que se le atribuyen al Instituto Agrario Nacional
del Estado Barinas, la Cooperativa BRISAS DEL MASPARRO [S].R.L. y
los efectivos militares de la Fuerza Armada Nacional

Continua la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia su razonamiento,


estableciendo que en las sentencias 848/2000, 963/2000, 1120/2000, 1351/2000,
1592/2000, 27/2001, 454/2001, 1488/2001, 1496/2001 y 1809/2001, 2369/2001, entre
otras, dej establecido que el amparo constitucional como accin destinada al
restablecimiento de un derecho o una garanta constitucional que ha sido lesionada, slo se
admite -para su existencia armoniosa con el sistema jurdico- ante la inexistencia de una
va idnea para ello, la cual por su rapidez y eficacia, impida la lesin de los derechos
que la Constitucin vigente garantiza, e igualmente ha admitido, que el mismo procede
cuando la pretensin exceda del mbito intersubjetivo, de forma tal que pueda afectar
gravemente al inters general o el orden pblico constitucional; tambin procede en el

201

supuesto de que el recurrente, no pueda acceder al contencioso ordinario, bien por ser esta
va demasiado ineficaz o por no existir para el caso de que se trate, una va ordinaria o bien:

pueda sufrir una desventaja inevitable o la lesin devenga irreparable


por la circunstancia de utilizar y agotar la va judicial previa (lo que no
puede enlazarse al hecho de que tal va sea costosa o menos expedita que el
procedimiento de amparo), porque los medios procesales preexistentes son
insuficientes para restablecer la situacin infringida, o cuando su procedimiento
-dada la naturaleza de la infraccin alegada- no cumple con la finalidad de
lograr la proteccin de forma inmediata ante dilaciones indebidas por parte de
los rganos judiciales, tanto en va de accin principal como en va de recurso
o, en todo caso, sus efectos vienen a ser retardados o diferidos, de modo que no
permiten reparar el dao sufrido; cuando no exista va de impugnacin contra el
hecho lesivo, o sta sea de imposible acceso; cuando el peligro provenga de la
propia oscuridad o complejidad del ordenamiento procesal
Igualmente ha estimado la Sala, que la norma prevista en el artculo 6 numeral
5 de la Ley Orgnica Sobre Derechos y Garantas Constitucionales
consagra simultneamente el supuesto de admisibilidad e inadmisibilidad de la
accin de amparo, as en un primer trmino se consagra la inadmisibilidad de
la pretensin de amparo, en aquellos supuestos que el agraviado ha optado por
recurrir a las vas judiciales ordinarias o preexistentes, no obstante la misma
norma, consagra que en tal caso, al alegarse la violacin o amenaza de
violacin de un derecho o garanta constitucionales, el Juez deber
acogerse al procedimiento y a los lapsos establecidos en los artculos 23, 24
y 26 de la presente Ley, a fin de ordenar la suspensin provisional de los
efectos del acto cuestionado, sobre este punto tuvo oportunidad de
pronunciarse la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en la
sentencia Agropecuaria Doble R, Exp. 03-2151, de fecha 4 /11/2003 bajo
ponencia del Magistrado Antonio Garca Garca, estableciendo en la misma lo
siguiente:
Cuando el agraviado haya optado por recurrir a las vas judiciales ordinarias
o hecho uso de los medios judiciales preexistentes. En tal caso, al alegarse la
violacin o amenaza de violacin de un derecho o garanta constitucionales, el
Juez deber acogerse al procedimiento y a los lapsos establecidos en los
artculos 23, 24 y 26 de la presente Ley, a fin de ordenar la suspensin
provisional de los efectos del acto cuestionado. Ahora bien, advierte la Sala
que, segn lo expresado en la decisin apelada, puede colegirse que el motivo
de negarle al accionante el acceso a la jurisdiccin ante el amparo de sus
derechos y garantas constitucionales reclamado, se subsume en la causal de
inadmisibilidad contenida en el numeral 5 del artculo 6 de la Ley Orgnica de
Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales. Siendo ello as, dado que
las causales de inadmisibilidad de la accin de amparo son de estricto orden
pblico, esta Sala debe dilucidar, previamente a la decisin de la presente

202

apelacin, la idoneidad o no de la presente accin de amparo para el


restablecimiento de la situacin jurdica infringida, frente a la existencia del
recurso contencioso administrativo de nulidad contra las actuaciones que se le
atribuyen al Instituto Agrario Nacional del Estado Barinas, la Cooperativa
BRISAS DEL MASPARRO R.L. y los efectivos militares de la Fuerza
Armada Nacional.
Al respecto, es necesario observar que, luego de interpretar en diversos fallos la
norma contenida en el artculo 6, numeral 5, de la Ley Orgnica de Amparo
sobre Derechos y Garantas Constitucionales (vid. sentencias 848/2000,
963/2000, 1120/2000, 1351/2000, 1592/2000, 27/2001, 454/2001, 1488/2001,
1496/2001 y 1809/2001, 2369/2001, entre otras), esta Sala ha concluido que el
amparo constitucional como accin destinada al restablecimiento de un derecho
o una garanta constitucional que ha sido lesionada, slo se admite -para su
existencia armoniosa con el sistema jurdico- ante la inexistencia de una va
idnea para ello, la cual por su rapidez y eficacia, impida la lesin de los
derechos que la Constitucin vigente garantiza.
De esta manera, la accin de amparo constitucional es admisible cuando la
pretensin exceda del mbito intersubjetivo para afectar gravemente al
inters general o el orden pblico constitucional; en caso de que el
recurrente pueda sufrir una desventaja inevitable o la lesin devenga
irreparable por la circunstancia de utilizar y agotar la va judicial previa
(lo que no puede enlazarse al hecho de que tal va sea costosa o menos expedita
que el procedimiento de amparo), porque los medios procesales preexistentes
son insuficientes para restablecer la situacin infringida, o cuando su
procedimiento -dada la naturaleza de la infraccin alegada- no cumple con la
finalidad de lograr la proteccin de forma inmediata ante dilaciones indebidas
por parte de los rganos judiciales, tanto en va de accin principal como en va
de recurso o, en todo caso, sus efectos vienen a ser retardados o diferidos, de
modo que no permiten reparar el dao sufrido; cuando no exista va de
impugnacin contra el hecho lesivo, o sta sea de imposible acceso; cuando el
peligro provenga de la propia oscuridad o complejidad del ordenamiento
procesal.
As, en sentencia N 2.369/2001 (caso: Parablicas Services Maracay C.A.),
esta Sala seal lo siguiente:
La Sala estima pertinente sealar que la norma prevista en el artculo 6,
numeral 5 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales, consagra simultneamente el supuesto de admisibilidad e
inadmisibilidad de la accin de amparo.
As, en primer trmino, se consagra claramente la inadmisin de la accin
cuando el agraviado haya optado por recurrir a la vas ordinarias o a los medios
judiciales preexistentes, sobre el fundamento de que todo juez de la Repblica
es constitucional y, a travs del ejercicio de los recursos que ofrece la
jurisdiccin ordinaria, se pueda alcanzar la tutela judicial efectiva de derechos o
garantas constitucionales.

203

No obstante, la misma norma es inconsistente, cuando consagra que, en el caso


de la opcin por la va ordinaria, si se alega violacin o amenaza de violacin
de un derecho o garanta constitucionales, la accin de amparo ser admisible,
caso en el cual el juez deber acogerse al procedimiento y a los lapsos previstos
en los artculos 23, 24 y 26 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y
Garantas Constitucionales, y su decisin versar exclusivamente sobre la
suspensin o no, de manera provisional, sobre el acto cuestionado de
inconstitucionalidad.
En otras palabras, la accin de amparo es inadmisible cuando el agraviado haya
optado por recurrir a vas ordinarias o hecho uso de los medios judiciales
preexistentes; por argumento a contrario es admisible, entonces, si el agraviado
alega injuria constitucional, en cuyo caso el juez debe acogerse al
procedimiento y a los lapsos establecidos en los artculos 23, 24 y 26 de la Ley
Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, a fin de
ordenar la suspensin provisional de los efectos del acto cuestionado. Ahora
bien, para que el artculo 6.5 no sea inconsistente es necesario, no slo admitir
el amparo en caso de injuria inconstitucional, aun en el supuesto de que el
agraviado haya optado por la jurisdiccin ordinaria, sino, tambin, inadmitirlo
si ste pudo disponer de recursos ordinarios que no ejerci previamente. De
otro modo, la antinomia interna de dicho artculo autorizara al juez a resolver
el conflicto de acuerdo con las tcnicas integrativas de que dispone el intrprete
(H. Kelsen, Teora Pura del Derecho, Buenos Aires, Eudeba, 1953, trad, de
Moiss Nilve).
Lo expuesto anteriormente, lleva a concluir, entonces, que la norma en anlisis,
no slo autoriza la admisibilidad del llamado amparo sobrevenido, sino que
es el fundamento de su inadmisibilidad, cuando se dispone de un medio idneo
para el logro de los fines que, a travs del amparo, se pretende
alcanzar....(Subrayado aadido).

Una primera aproximacin a las conclusiones de la investigacin y a los objetivos


planteados, conduce a lo siguiente:

La norma contenida en el ordinal 5 del artculo 6 de la Ley Orgnica Sobre Derechos


y Garantas Constitucionales Igualmente consagra simultneamente el supuesto de
admisibilidad e inadmisibilidad de la accin de amparo y consecuencialmente, el Juez
deber acogerse al procedimiento y a los lapsos establecidos en los artculos 23, 24 y 26 de
la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, a fin de ordenar

204

o no, la suspensin provisional de los efectos del acto cuestionado; pero por otra parte, en
sentencia de ms reciente data se contradice el anterior criterio, al pretender una
reconduccin de la accin de amparo que pretenda nulidad, as, la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, caso MANOLO DOMNGUEZ MENDA e INVERSORA
DS 2000, C.A. contra LA COMISIN NACIONAL DE VALORES, bajo ponencia del
Magistrado Jos Manuel Delgado Ocando de fecha 19/03/2004 Exp. N 00-2151,
estableci:

Para decidir la Sala observa lo siguiente:


En el presente caso, la Corte Primera de lo Contencioso-Administrativo
acumul dos acciones de amparo y declar parcialmente con lugar las acciones
incoadas por: el abogado Manolo Domnguez Menda, contra el artculo 39 de
las Normas Sobre Ofertas Pblicas de Adquisicin, de Intercambio y Toma de
Control de Sociedades que hacen Oferta Pblica de Acciones y otros derechos
sobre las mismas, dictadas, el 29 de mayo de 2000, por la Comisin Nacional
de Valores y publicada en la Gaceta Oficial n 36.961 del 30 del mismo mes y
ao, por la violacin al debido proceso, a su derecho a la igualdad y a estar
informado en su condicin de accionista minoritario de la C.A. La Electricidad
de Caracas, con respecto a la oferta pblica de adquisicin de acciones que
estaba en curso; y la interpuesta por Inversiones DS 2000, C.A. contra la
Resolucin n 139-2000 dictada por la Comisin Nacional de Valores el 1 de
junio de 2000, en la cual se le orden la presentacin de un informe el cual
deba ser aprobado previamente por dicha Comisin para su divulgacin, y
evaluado por la Comisin Nacional de Energa Elctrica por la
Superintendencia para la Promocin y Proteccin de la Libre Competencia.
Observa la Sala que la Comisin Nacional de Valores -rgano contra el cual se
accion-, es el organismo encargado de promover, regular, vigilar y supervisar
el mercado de capitales; tiene personalidad jurdica y patrimonio propio e
independiente del Fisco Nacional; est adscrita al Ministerio de Finanzas, a los
efectos de la tutela administrativa.
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en su artculo 259,
establece que es la jurisdiccin contencioso-administrativa la va idnea para
restablecer la situacin jurdica subjetiva lesionada por la ilegal o
inconstitucional actuacin de la Administracin Pblica, por cuanto es sta la
facultada para anular los actos administrativos generales o individuales
contrarios a derecho, incluso por desviacin de poder y, entre otras potestades,
a la reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la

205

Administracin, siendo el juez contencioso-administrativo el que dispone de las


ms amplias potestades para evitar y, de ser procedente, para restablecer y
reparar la situacin jurdica que haya sido vulnerada por el rgano o ente
recurrido.
Advierte la Sala que la pretensin de los accionantes era anular los actos
administrativos impugnados, pretensin que escapa del mbito del amparo ya
que este tipo de actos no pueden ser tutelados a travs de la accin autnoma de
amparo, pues sus efectos son siempre restablecedores y la decisin que recae
sobre stos debe ser anulatoria, es decir, que los cuestionamientos formulados
por los accionantes deban ser planteados en sede contencioso-administrativa
mediante el recurso contencioso-administrativo de nulidad interpuesto
conjuntamente con amparo cautelar, va procedimental idnea para que
cualquier particular afectado en sus derechos e intereses personales, legtimos y
directos por actuaciones contrarias a derecho de la Administracin Pblica,
pueda reclamar la tutela efectiva de acuerdo al artculo 26 de la Constitucin.
Ahora bien, juzga la Sala que cuando en casos como el presente, sea evidente y
manifiesta la pretensin de nulidad del acto cuestionado mediante el amparo,
los Tribunales debern reconducir la accin hacia un recurso contenciosoadministrativo de nulidad, facultad dada con el fin de adecuar su trmite a la
naturaleza de la pretensin deducida, y al objeto de no desvirtuar la naturaleza
del amparo y no desproteger al administrado frente a una situacin que puede
ser irreparable de ser declarada inadmisible su pretensin. Pero en el caso de
autos la Corte Primera de lo Contencioso-Administrativo, a pesar de que las
pretensiones propuestas perseguan la nulidad de los actos impugnados, tramit
la accin como un amparo autnomo y de manera acumulada, debiendo hacerlo
conforme al procedimiento que corresponde a las demandas de nulidad contra
actos de efectos generales y particulares de manera independiente, visto que la
Resolucin n 130-2000, era de carcter general y la Resolucin n 139-2000,
era de carcter particular, procedimientos previstos en los artculos 112 y
siguientes de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia y 121 y
siguientes eiusdem, respectivamente. Ahora bien, la Corte Primera de lo
Contencioso-Administrativo confundi la jurisdiccin constitucional con la
contencioso-administrativa, y a pesar de que esta Sala disiente del
procedimiento utilizado, juzga que la decisin tomada se produjo en sede
contencioso-administrativa y visto que independientemente del trmite dado, la
Corte Primera era el juez al cual competa el conocimiento, considera efectivos
-sin que ello constituya una confirmacin de los mismos- los argumentos
esgrimidos para fundamentar la decisin dictada, el 11 de junio de 2000, sin
embargo, se exhorta a la citada Corte Primera a que en futuras situaciones
verifique previamente si la pretensin del accionante es la nulidad del acto
administrativo -a pesar de que no sea una solicitud expresa- o si la situacin
slo puede ser reparada con la anulacin del mismo dada su naturaleza, al
objeto de que la errada interposicin de la accin de amparo sea reconducida
hacia un recurso contencioso-administrativo de nulidad. No obstante la
consideracin anterior, esta Sala teniendo presente el trmite impartido al caso

206

de autos, debe revisar la decisin dictada a fin, de garantizar el cumplimiento


del principio de la doble instancia que caracteriza al amparo constitucional.
A tal efecto, observa que en reiteradas oportunidades esta Sala, Respecto a la
admisibilidad de la accin de amparo constitucional, ha expresado, en
conformidad con el artculo 6.5 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos
y Garantas Constitucionales, lo que sigue:
...el ejercicio de la tutela constitucional por parte de todos los jueces de la
Repblica, a travs de cualquiera de los cauces procesales dispuestos por el
ordenamiento jurdico, es una caracterstica inmanente al sistema judicial
venezolano. De modo que, ante la interposicin de una accin de amparo
constitucional, los tribunales debern revisar si fue ejercida la va judicial y si
fueron agotados los recursos. De no constar tales circunstancias, la
consecuencia ser la inadmisin de la accin, sin entrar a analizar la idoneidad
del medio procedente, pues tal carcter (la idoneidad) viene dado porque la
Constitucin garantiza el respeto de los derechos y garantas a travs del
proceso e impone a los jueces el deber de preservar o restablecer el goce de los
mismos. Bastara, por tanto, con sealar que la va existe y que su agotamiento
previo es un presupuesto procesal a la admisibilidad de la accin de amparo...
(Sentencia n 1546/2001).
Visto entonces que la Constitucin en su artculo 259 establece que es la
jurisdiccin contencioso-administrativa la idnea para restablecer las
situaciones infringidas por las actuaciones de la Administracin, y considerando
que ya no le es dable ordenar la reconduccin de la accin en este sentido, en
virtud de que la situacin jurdica no puede volver al estado inicial ni puede ser
reparada en este tiempo, debe forzosamente declarar inadmisible la accin de
amparo constitucional incoada, en consonancia con los artculos 6.5 y 6.3 de la
Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales,
atendiendo al hecho de que tal declaratoria es de orden pblico. En
consecuencia, revoca la decisin dictada, el 11 de junio de 2000, por la Corte
Primera de lo Contencioso-Administrativo y declara inadmisibles las acciones
de amparo constitucional incoadas por el abogado Manolo Domnguez Menda,
contra el artculo 39 de las Normas Sobre Ofertas Pblicas de Adquisicin, de
Intercambio y Toma de Control de Sociedades que hacen Oferta Pblica de
Acciones y otros derechos sobre las mismas, dictadas, el 29 de mayo de 2000,
por la Comisin Nacional de Valores y publicada en la Gaceta Oficial n
36.961 del 30 del mismo mes y ao; y por Inversiones DS 2000, C.A. contra la
Resolucin n 139-2000 dictada por la Comisin Nacional de Valores el 1 de
junio de 2000, de conformidad con el artculo 6.5 de la Ley Orgnica de
Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales. As se declara. No
obstante la anterior declaratoria, la Sala visto que la decisin consultada ya
surti sus efectos por cuanto fue dictada, el 11 de junio de 2000, mantiene los
efectos originados por el fallo dictado por la Corte Primera de lo ContenciosoAdministrativo, a fin de proteger todas aquellas situaciones derivadas de la
misma. As se decide
Por su parte el voto concurrente es del tenor siguiente:

207

Magistrado Pedro Rafael Rondn Haaz concurre con la mayora respecto de


la decisin que antecede en los siguientes trminos: Se afirma en el fallo en
cuestin que el a quo constitucional ha debido reconducir la pretensin de los
quejosos de una de amparo a otra de nulidad contencioso-administrativa, por
cuanto el petitorio de la primera que fue la que se plante- era de nulidad de
los actos administrativos objeto de la demanda. Por una parte, el concurrente
estima excesiva, por lesiva al derecho al debido proceso salvo casos
excepcionales y, en todo caso, siempre que sea en beneficio del demandante-, la
transformacin de las pretensiones de los justiciables para luego descartarlas;
vale decir, entender que pide una cosa distinta a la que afirm pedir y despus
declarar que no tiene razn en lo que no pidi. Por la otra, tambin es exagerada
dicha transformacin desde la perspectiva de la contraparte del quejoso; si ste
equivoc nada menos que el medio de impugnacin apropiado para la esgrima
de su pretensin debera correr con las consecuencias de esa eleccin,
excepcin hecha, por supuesto, de la circunstancia frecuente, por dems- de
que la determinacin de la idoneidad de una u otra va se haya hecho por va
jurisprudencial en criterio muy cercano o posterior a la interposicin de la
demanda, cuando no era plausible que el justiciable supiera de la existencia de
tal criterio, como ha sucedido en el campo del contencioso-administrativo y
del amparo contra la Administracin- en las decisiones de esta Sala. Por ltimo,
considera el concurrente que la sentencia de la que se aparte supone un drstico
cambio de criterio respecto del que ha venido sosteniendo la Sala en forma
pacfica en el sentido de que, en casos como el de autos, se declara la
inadmisibilidad del amparo por la idoneidad, para la consecucin de lo que se
pretende, a travs de los medios propios del contencioso administrativo en lugar
de la reconduccin de la pretensin de los quejosos a esos medios. Como
corolario de las ideas que preceden, estima quien concurre con la decisin
mayoritaria que la demanda que encabeza estas actuaciones ha debido ser
declarada inadmisible en los trminos a que hizo referencia en este voto
concurrente

Segn se puede observar, el criterio de la Sala para distinguir si el amparo puede o


no anular un acto administrativo, es el criterio de la idoneidad de la va electa; as, se
considera al amparo inidneo para anular un acto administrativo, por cuanto pertenece a la
jurisdiccin constitucional y la nulidad de actos administrativo pertenece a la jurisdiccin
contencioso administrativa, se cree, que esta es la sntesis de la doctrina de Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, para negar los efectos anulatorios a un
acto que violente un derecho humano va amparo.

208

Esta distincin entre la jurisdiccin Administrativa y la Constitucional, ha sido


establecida igualmente por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia
en la sentencia N 00604 de 02/06/2004. Exp. 2003-1537 (Caso Jairo Jos Aranguren
Piuela vs. Decreto N 3.148 de la Presidencia de la Repblica de 30/12/1998) bajo
ponencia de la Magistrada Yolanda Jaimes Guerrero, en cuyo extracto se lee:

La Sala ha destacado en su jurisprudencia, que con la entrada en vigencia de


la Constitucin de 1999, se deslind efectivamente la jurisdiccin
constitucional de la jurisdiccin contencioso-administrativa, atribuyndose a
esta ltima, el control absoluto de todos los actos administrativos, sean stos
generales o individuales, por razones de inconstitucionalidad e ilegalidad,
dictados por cualquiera de los rganos que ejercen el Poder Pblico (Artculo
259 eiusdem), cuando stos ejerzan la funcin administrativa. De all que
habindose impugnado en el presente caso, el acto administrativo de efectos
generales, contenido en el Decreto Presidencial N 3.148 emanado del
ciudadano Presidente de la Repblica de Venezuela, de fecha 30 de diciembre
de 1998, Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 36.615, mediante el
cual se crea la Superintendencia de Registros y Notaras Pblicas, como se ha
indicado, esta Sala Poltico-Administrativa, como mximo rgano de dicha
jurisdiccin, en aplicacin del citado numeral 5 del artculo 266 de la
Constitucin nacional, en concordancia con lo preceptuado en el numeral 30 del
artculo 5 de la ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia es la competente
para conocerlo...

En primer lugar, debe acotarse que no todo control por razones de


inconstitucionalidad de los actos u omisiones del poder pblico, en su actuacin
administrativa, corresponde a la jurisdiccin Contencioso Administrativa, en el sentido
expresado supra, sino que es menester destacar, que ciertos controles de dichos actos,
corresponden mayoritariamente a la jurisdiccin administrativa en ejercicio de la
jurisdiccin constitucional, con la cual se confunden los efectos del control de
constitucionalidad, de lo cual se puede inferir que en el sistema venezolano, no existe una

209

jurisdiccin constitucional pura, dado que de ser as, solo se tendra el control concentrado,
pero la tnica del artculo 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
y 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, obliga a concluir lo contrario, es decir, que todos
los tribunales tienen el deber-poder de proteger la integridad constitucional.

No obstante, tan simple afirmacin de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo


de Justicia, en la sentencia DOMNGUEZ MENDA e INVERSORA DS 2000, C.A. contra
la Comisin Nacional de Valores, es violatoria del contenido del artculo 257
Constitucional, por cuanto hace primar la forma sobre el fondo, pero ms grave que ello es
el desconocer, como acota Gonzlez Prez144, que el acto administrativa ha dejado de ser el
objeto de la pretensin administrativa, para ser sustituido por la funcin administrativa; en
similar sentido, la propia Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia
de fecha 22/09/2000, bajo ponencia del Magistrado Jess Eduardo Cabrera Romero, en el
juicio de interpretacin de la Constitucin de la Repblica de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, sentencia N 1.077 Exp. N 00-1289 de fecha 22/09/2000, dejo explicitado lo
siguiente:
Las pretensiones y las sentencias de la llamada jurisdiccin constitucional
difieren de las que se ventilan y dictan por los tribunales civiles, mercantiles y
144

Gonzlez Prez, Jess: Acto Administrativo y Pretensin Procesal en la obra colectiva Perspectivas del
Derecho Administrativo en el Siglo XXI Seminario Iberoamericano de Derecho Administrativo. Homenaje a
Jess Gonzlez Prez, coordinador Fernndez Ruiz, Jorge, documento disponible en lnea en la pgina Web:
http://72.14.207.104/search?q=cache:SzrzhE3QMlkJ:www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm%3Fl%3D316+J
esus+Gonzalez+P%C3%A9rez&hl=es&gl=ve&ct=clnk&cd=5&lr=lang_es, as el autor citado establece que:
Todava existen legislaciones en que aparece el acto administrativo como objeto central del contenciosoadministrativo. Pero en la mayora de los Estados una jurisprudencia progresiva ha ido abandonando la vieja
concepcin heredada del contencioso francs. Y hace bastantes aos, en muchas leyes reguladoras del proceso
administrativo, ya ha desaparecido el acto administrativo como objeto del proceso. Y se nos dice que la
jurisdiccin contencioso-administrativa esta instituida para juzgar las controversias y litigios
administrativos

210

dems que ejercen la funcin jurisdiccional. Ello es producto de que el control


constitucional lo tienen todos los tribunales del pas, y con l se persigue,
mediante la actuacin de los jueces constitucionales, la supremaca
constitucional y la efectividad de las normas y principios constitucionales. Tal
control, al ser ejercido, no tiene por qu estar dirigido contra alguien, contra
opositores desconocidos, ya que todos los habitantes del pas podran estar
conformes con la forma de control que un individuo en particular proponga;
pero como es el Tribunal Supremo de Justicia el mximo garante de la
supremaca y efectividad constitucionales, es l como mximo Tribunal
Constitucional, por medio de las Salas con competencia para ello, quien al ser
instado debe asegurar la integridad de la Constitucin (artculos 334 y 335 de la
vigente Constitucin), mediante decisiones jurisdiccionales. Esta especial
estructura de las pretensiones atinentes a lo constitucional, lleva a que muchas
veces no haya nadie formalmente demandado, lo que hasta hace dudar de su
carcter contencioso, pero como no se persigue mediante ellas la formacin de
nuevas situaciones jurdicas y el desarrollo de las existentes, los procesos que
en ese sentido se instauren no pueden considerarse de jurisdiccin voluntaria
(artculo 895 del Cdigo de Procedimiento Civil), por lo que sta no es la
naturaleza de las causas constitucionales. Se trata de procesos que
potencialmente contienen una controversia entre el accionante y los otros
componentes de la sociedad que tengan una posicin contraria a l, y que no
tratan como en el proceso civil, por ejemplo, de reclamaciones de derechos
entre partes. Pero tal naturaleza, no elimina en las acciones constitucionales,
procesos con partes que ocupan la posicin de un demandado, como lo sera la
sociedad encarnada por el Ministerio Pblico, o los interesados indeterminados
llamados a juicio mediante edictos; o con litigantes concretos, como ocurre en
los amparos constitucionales. Ni excluye sentencias que producen cosa juzgada,
cuyos efectos, al igual que en el proceso civil, pueden ser absolutos o relativos.
Conforme a lo anterior, los rganos jurisdiccionales que conocen de lo
constitucional, pueden dictar sentencias declarativas de certeza (mero
declarativas), las cuales pueden producir, segn la materia que se ventile, cosa
juzgada plena. Como las pretensiones constitucionales bsicamente buscan la
proteccin de la Constitucin, no todas ellas tienen necesariamente que
fundarse en un hecho histrico concreto que alegue el accionante, y esto las
diferencia de otras pretensiones que originan procesos contenciosos, las cuales
estn fundadas en hechos que conforman los supuestos de hecho de las normas
cuya aplicacin se pide.

Es as como, la accin popular de inconstitucionalidad por ejemplo, se funda en que


una Ley o un acto coliden con el texto constitucional. Se trata de una cuestin de mero
derecho, que slo requiere de verificacin judicial en ese sentido. Tal situacin que no es

211

exclusiva de todas las acciones constitucionales, se constata tambin en algunos amparos y


ello no requiere de un inters personal especfico para incoarla, ni de la afirmacin por
parte del accionante de la titularidad sobre un derecho subjetivo material, bastando que
afirme que la ley le reconoce el derecho a la actividad jurisdiccional, de all la naturaleza
popular.

Es indudable la existencia de la jurisdiccin constitucional, pero en Venezuela, ella


se ejerce mediante el control concentrado y mediante el control difuso, que corresponde a
todos los tribunales en los trminos del artculo 334 de la Constitucin de la Repblica de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, lo que significa que el juez contencioso puede asumir
la funcin de juez constitucional, sin menoscabo de las normas sobre competencia y por
consiguiente, puede anular un acto administrativo por esta va, nicamente si del acto
mismo emerge su inconstitucionalidad y no requiere de una cognicin ms amplia y el
conocimiento de normas sub constitucionales. Tal circunstancia es posible, por cuanto
puede ejercer en forma simultnea, la jurisdiccin Administrativa y la Constitucional145.

145

Nota del Autor: Sobre este tema vase entre otros a Brewer Carias, Allan R., quien su ensayo sobre la
Justicia Constitucional y Administrativa en Venezuela, estableci lo siguiente: Observemos, entonces,
cmo se organiza en Venezuela la jurisdiccin constitucional y la jurisdiccin administrativa. En primer
lugar, la organizacin de la Justicia Constitucional como jurisdiccin no se agota en la jurisdiccin
constitucional; es decir, que dentro del principio europeo, slo un tribunal puede ejercer la justicia
constitucional, pero en nuestro sistema venezolano y colombiano la justicia constitucional no se agota en la
jurisdiccin constitucional, por el principio del control difuso de la constitucionalidad de las leyes que
atribuye a todos los tribunales la potestad de declarar inaplicable una ley, cuando el juez para resolver el caso
concreto la estima inconstitucional. De esta manera se siguen los principios del constitucionalismo
norteamericano que fueron acogidos en nuestros pases desde el siglo pasado. Argentina, por la va de la
interpretacin pretoriana de la supremaca constitucional dentro de los parmetros de la sentencia
MARBURY contra MADISON del ao de 1803, acogi dicha sentencia aproximadamente en 1863. En
segundo lugar, no se identifica justicia constitucional con jurisdiccin administrativa porque hay otro mbito
de la justicia constitucional en Amrica Latina atribuida tambin a todos los tribunales que es el caso del
conocimiento de la proteccin de los derechos constitucionales a travs de las acciones de Amparo y de

212

Por otra parte, cuando se dice que el amparo es restablecedor y no creador de


situaciones jurdicas, ello no implica que por esta va no se pueda anular un acto
administrativo, dado que si el acto lesion un derecho humano fundamental, el mismo es
nulo por definicin y reestablecer la situacin jurdica, implica hacer cesar la lesin
constitucional y volver las cosas al estado en que se encontraban, antes del acto lesivo, en
este sentido autores como Aragn Reyes146 expresan lo siguiente:

Me parece que el problema que algunas veces se ha suscitado desde el


mbito judicial, de que el Tribunal Constitucional invade competencias del
Tribunal Supremo, en general de los jueces y tribunales ordinarios, parte de un
equivocado planteamiento. En materia de derechos fundamentales no hay una
relacin de competencia entre el Tribunal Constitucional y el Poder Judicial,
sino de jerarqua. Querer sustentar la supuesta distribucin competencial en la
distincin entre cuestiones de constitucionalidad y cuestiones de legalidad
conduce al fracaso, porque (sin perjuicio de que, cuando esa diferencia se d
netamente, el Tribunal Constitucional se autocontenga e inadmita o desestime
el recurso de amparo si el problema se reduce estrictamente a la interpretacin,
por as decir, "legal" y no "constitucional" de la ley), resulta que en la mayor
parte de los casos de amparo la distincin entre constitucionalidad y legalidad
se hace prcticamente imposible, entre otras razones porque al Tribunal
Constitucional le corresponde ser el intrprete supremo de la Constitucin y de
la constitucionalidad de la ley y porque precepto constitucional de derechos
fundamentales y legislacin de concrecin o desarrollo de stos forman un
bloque que el Tribunal Constitucional no puede escindir y ha de utilizar para
resolver. Tampoco la prescripcin contenida en el art. 41.1.b) LOTC, que
prohbe al Tribunal Constitucional conocer de los hechos que dieron lugar al
proceso ante la jurisdiccin ordinaria, no puede entenderse como impeditiva de
entrar a conocer de la prueba de esos hechos (as lo ha realizado en muchas
ocasiones el Tribunal Constitucional) como nico modo de poder tutelar la
indefensin o la presuncin de inocencia.
Ni al Tribunal Constitucional puede plantersele conflicto de competencia por
la jurisdiccin ordinaria porque es l mismo el que delimita sus competencias
(art. 4 LOTC) (36), ni hay, como antes dije, una relacin de competencia, sino
Tutela. Es decir que establece un derecho a la Tutela o Amparo, como obligacin de todos los tribunales de
amparar los derechos y garantas constitucionales
146
Aragn Reyes, Manuel: Ob. Cit. Agregando el autor de esta investigacin, que no slo existe una relacin
de jerarqua entre la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia y el resto de los tribunales, sino que
ello se refleja en la supremaca constitucional, prevista en el artculo 7 de dicho texto normativo.

213

de jerarqua entre todos los rganos jurisdiccionales que tutelan los derechos
fundamentales, funcin atribuida tanto al Poder Judicial como al Tribunal
Constitucional. No hay distincin de materia en este caso, pues en el amparo
nuestra justicia constitucional es parecida a la justicia constitucional
norteamericana, esto es, una justicia constitucional difusa (37) y no concentrada
(salvo en materia del art. 42 LOTC respecto de "actos parlamentarios" y salvo
el dato de que en su ejercicio slo el Tribunal Constitucional puede expulsar la
ley del ordenamiento por inconstitucionalidad, y no los jueces y tribunales
ordinarios, que en ese caso han de plantear la cuestin de
inconstitucionalidad)

En consecuencia de lo expuesto, las trabas que se pretenden para anular un acto


administrativo mediante la accin de amparo, son ms aparentes que reales; en efecto, no
se esta utilizando una va no idnea como seala la sentencia Manolo Domnguez Menda
arriba reseada, por tratarse de dos vas jurisdiccionales diferentes, como bien lo constat
en su poca la Dra. Josefina Calcao de Temeltas147, la distincin entre una y otra
jurisdiccin, no es fcil detectarla y nicamente habr jurisdiccin constitucional pura en
los supuestos de demandarse por amparo o no, la inconstitucionalidad de actos que son
ejecucin directa de la Constitucin Bolivariana de Venezuela y aquellos que por grado o

147

Calcao de Temeltas Josefina: Distincin entre los Recursos de Nulidad por Inconstitucionalidad y los
Recursos de Nulidad por Ilegalidad en La Jurisdiccin Contencioso-Administrativa publicada en la Revista
N 110 de la Facultad de Derecho de la Universidad Central de Venezuela, disponible en lnea en el sitio Web
www.zur2.com/fcjp/110/pre110.htm en el cual se lee: Ahora bien, en cuanto a cmo definir si nos
encontramos frente a un recurso por inconstitucionalidad o si por el contrario, se trata de un recurso por
ilegalidad, la sentencia que marca la pauta en esa determinacin es la recada en el clebre caso:
"CENADICA".10 En ella la Sala Poltico-Administrativa estableci que slo la violacin directa de una
norma constitucional autoriza a calificar como de inconstitucionalidad el respectivo recurso, ello con base a
la jurisprudencia que hasta entonces se haba pronunciado en ese sentido, y en virtud del dispositivo contenido
en el artculo 133 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, segn el cual la sola denuncia de
infraccin del articulo 117 de la Constitucin de la Repblica, no podr invocarse como fundamento de la
accin y del recurso a que se refieren los artculos 112 y 121 respectivamente, de la referida Ley Orgnica,
sino que se requiere la denuncia de otra disposicin de la Constitucin que haya sido directamente infringida
por el acto cuya nulidad se solicita".

214

jerarquacomo seala Aragn Reyescorresponde a la Sala Constitucional del Tribunal


Supremo de Justicia, por mandato del artculo 336 Constitucional.

No obstante, el profesor Brewer Caras148 en disertacin sobre la supremaca


constitucional y sus correspondientes jurisdicciones, estableci:

El Derecho a la supremaca, desde el punto de vista del Derecho


Constitucional, no es otra cosa que un Derecho al respeto de la voluntad
popular. Si la Constitucin es la manifestacin de la voluntad popular y as lo
hemos entendido desde siempre, slo el pueblo puede cambiarla a travs de los
procedimientos de revisin constitucional, este tema se estudia a profundidad
actualmente en la Universidad de Urbino desde el punto de vista comparativo.
Se trata, entonces, de un derecho del pueblo al respeto de su voluntad, es el
derecho del ciudadano a que sus representantes, que son los rganos
constituidos del Estado, se atengan a la Constitucin y estn sometidos a ella,
por lo cual es el Derecho a que el poder constituido est sometido al poder
constituyente. Esto se concreta en el Derecho al Control Judicial el cual se
aplica en los casos en que se presente cualquier violacin por parte del poder
constituido con relacin a la Constitucin. De esta manera se puede apreciar
como la justicia constitucional est montada para garantizar ese Derecho y
hacer de l, una garanta (Omissis)
El primer principio reza que la Tutela de la constitucionalidad propia de un
Estado de Derecho no puede ser concebida en nuestro sistema como una
competencia jurisdiccional, exclusiva de un rgano judicial y excluyente de
otros rganos judiciales; mucho menos puede ser exclusiva de la Corte
Suprema de Justicia. Por eso se insiste como en su momento lo hiciera el
Profesor GAONA en que no es necesario un Tribunal Constitucional para que
haya justicia constitucional y por supuesto para que haya jurisdiccin
constitucional,,, (Omissis)
En segundo lugar, no se identifica justicia constitucional con jurisdiccin
administrativa porque hay otro mbito de la justicia constitucional en Amrica
Latina atribuida tambin a todos los tribunales que es el caso del conocimiento
de la proteccin de los derechos constitucionales a travs de las acciones de
Amparo y de Tutela. Es decir que establece un derecho a la Tutela o Amparo,
como obligacin de todos los tribunales de amparar los derechos y garantas
constitucionales.
148

Brewer Caras, Allan R.: la Justicia Constitucional y Administrativa en Venezuela Documento


disponible en lnea en la pgina Web: www.uniboyaca.edu.co/sociedadcivil10.pdf

215

Por todo lo anterior, en Amrica Latina por principio general, no hay ni puede
haber tribunales especializados en conocer de acciones de Amparo, a diferencia
del principio europeo (Omissis)la justicia constitucional no slo se ejerce
por la jurisdiccin constitucional sino tambin por la Jurisdiccin contenciosoadministrativa y por los tribunales ordinarios cuando conocen del control difuso
de la constitucionalidad y de la accin de Amparo. Esto queda claro, desde la
perspectiva planteada al inicio, es decir, como una garanta al Derecho
ciudadano a la supremaca constitucional y a la sumisin de todos los rganos
del Estado al Derecho

Siendo aplicable lo antes expuesto, bien al amparo conjunto con nulidad o cuando sin
intentarlo, en el recurso ordinario judicial contra el acto administrativo, se aleguen
violaciones constitucionales, lo que implica que an en tal supuesto el Juez deber abrir
cuaderno separado para tramitar la oposicin del acto impugnado, de donde se concluye,
que la alegacin de vicios constitucionales contra tal acto, equivale a la interposicin
conjunta de Amparo con nulidad, pero una mayor reduccin teleolgica de lo establecido
en la sentencia antes mencionada, lleva a concluir que si el juez detecta la violacin,
amenaza o conculcacin de un vicio constitucional en el acto administrativo que se
impugna, la sentencia provisoria de suspensin de efectos no tiene sentido, dado que de
antemano se sabe cual ser el resultado de la nulidaddecretndose su exequibilidad; en
efecto, el vicio de inconstitucionalidad del acto administrativo, hace innecesaria la
cognicin de la nulidad, dado que de manera anticipada se sabe el efecto del juicio, por
cuanto de lo nulo nada til puede erigirse, como bien acotaba el ilustre Hctor Cuenca,
glosando a la extinta Corte Federal y de Casacin149 .

149

Cuenca; Hctor: La Cosa Juzgada en el Derecho Civil Venezolano, Editorial Temis, Caracas, 1977.

216

En cuanto a la violacin de normas constitucionales, se erige la inexistencia de las


sentencias judicialesy con mayor razn la de los Actos Administrativosy as es
reconocido por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia a los efectos de
revisar fallos judiciales, vase el razonamiento, cuando un juez dicta un amparo contra acto
administrativo, de ordinario est ligado a ella por la cosa juzgada, de ser revocable,
exclusivamente, cuando el superior conozca en alzada y as lo decida.

Otro de los puntos tratados por diversos doctrinantes es que tipo de cosa juzgada
genera la sentencia de amparo y al respecto, es necesario acotar que cuando el amparo es
declarado exequible, genera un efecto de cosa juzgada en su doble efecto, negativo y
positivo; as, dicha institucin supone en principio, la exclusin de toda decisin
jurisdiccional futura entre las mismas partes y con el mismo objeto, es decir, sobre la
misma pretensin, en cumplimiento del principio non bis in idem. As, el art. 1.395.3 del
Cdigo Civil pauta que la cosa juzgada de las sentencias firmes, sean estimatorias o
desestimatorias, excluir un ulterior procesosobre los derechos constitucionalesy lo
permitir sobre la relacin de fondo diferente a los derechos humanos de que se conociera.
Esta funcin atiende principalmente a impedir que se dicte una nueva decisin sobre el
fondo del asunto150.

150

Nota del autor: En el sentido de generar cosa juzgada material vase Brewer y Henrquez La Roche,
Ricardo en su ANALISIS CRITICO DE LA LEY ORGANICA DE AMPARO SOBRE DERECHOS Y
GARANTIAS CONSTITUCIONALES del cual se extrae lo siguiente: La accin de amparo provoca una
actuaci6n de jurisdicci6n voluntaria o de jurisdicci6n contenciosa? Partiendo de la distinci6n doctrinal entre
una y otra, llegamos a la conclusin de que, aun cuando la terminologa es confusa en la ley -se habla de
"solicitante", "persona agraviada" o "quejoso"- se trata de una actuaci6n de carcter contencioso, en la que se
produce una sentencia de cosa juzgada; con Ia particularidad de que lo juzgado es el amparo del derecho
(artculo 37 in fine) y no necesariamente la existencia del derecho constitucional cuyo amparo se pidi

217

Luego, tambin consecuencia de lo anterior, implica el deber de ajustarse a lo


juzgado cuando haya de decidirse sobre una relacin jurdica en la cual la sentencia anterior
es condicionante o prejudicial, en el sentido de que trata de evitar que dos relaciones
jurdicas sean resueltas de modo contradictorio, cuando una de ellas entra en el supuesto
fctico de la otra o cuando para decidir sobre la segunda se tendra que decidir sobre la
primera y sin embargo, sta ha sido ya resuelta en un proceso anterior. La cosa juzgada
condiciona esta segunda decisin. Y ello es producto del efecto de nulidad que apareja la
declaratoria de inconstitucionalidad por parte del juez de amparo, dado que el efecto de la
declaratoria de inconstitucionalidad de un acto, es su nulidad y as lo ha reconocido el
Tribunal Constitucional espaol y la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
en sentencias como la comentada, en la cual por razones de inconstitucionalidad, anul el
acto administrativo emanado del INTI:

As pues, observa la Sala que, en el presente caso, el Directorio del


Instituto Nacional de Tierras del Estado Barinas, en reunin N 02-03 del 5 de
febrero de 2003, acord otorgar carta agraria a los integrantes de la Cooperativa
BRISAS DEL MASPARRO R.L., quienes en virtud del referido acto
administrativo, acompaados por el ciudadano ANTONIO ALBARRN, en su
condicin, para ese momento, de Director del referido Instituto y de efectivos
militares fuertemente armados, ocuparon el fundo agropecuario denominado
Fundo Santa Rita, ubicado en el sector La Piedra, Parroquia La Luz,
Municipio Obispos del Estado Barinas, propiedad de AGROPECUARIA
DOBLE R C.A. y AGROPECUARIA PEITAS C.A.
No obstante, advierte la Sala que, de las actas que conforman el expediente y de
las defensas presentadas por los presuntos agraviantes, no se vislumbra el
cumplimiento de las disposiciones del Decreto con Fuerza de Ley de Tierras y
Desarrollo Agrario que regulan los procedimientos administrativos a que se
refiere el Ttulo II de dicho Decreto Ley, denominado De la afectacin de uso
y redistribucin de las tierras, toda vez que el accionante, pese a que tena un
inters personal, legtimo y directo en el procedimiento y siendo lgica, por
ende, su participacin en el mismo como propietario, ocupante o interesado, no
fue notificado de la iniciacin de procedimiento administrativo alguno que

218

garantizara el ejercicio de su derecho a la defensa y al debido proceso, y menos


an de la decisin del Directorio del Instituto Nacional de Tierras en virtud de
la cual se acord otorgar carta agraria a los integrantes de la Cooperativa
BRISAS DEL MASPARRO R.L. sobre el referido lote de terreno, lo cual no
fue de ninguna forma desvirtuado por la representacin judicial de los presuntos
agraviantes

La solucin propuesta, trata de evitar que dos relaciones jurdicas sean resueltas de
modo contradictorio, cuando una de ellas entra en el supuesto fctico de la otra, cuando
para decidir sobre la segunda se tendra que decidir sobre la primera y sin embargo, sta ha
sido ya resuelta en un proceso anterior, cuando el agraviado ha hecho uso de los medios
judiciales preexistentes, su amparo debe ser declarado inadmisible, a menos que se alegue
violacin o amenaza de violacin de un derecho o garanta constitucionales, es decir, lo que
es llamado por la sentencia comentada injuria constitucional, obligando al juez a
acogerse al procedimiento y a los lapsos previstos en los artculos 23, 24 y 26 de la Ley
Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, versando su decisin,
sobre la suspensin o no de manera provisional, sobre el acto cuestionado de
inconstitucionalidad.

El supuesto analizado, es un caso de reduccin teleolgica de inconstitucionalidad


de los actos administrativos, dado que si el acto conculc, violent o de alguna forma
amenaz de violacin un derecho humano, es evidente que el acto administrativo resultante,
ser, en cuanto al sujeto pasivo de dichas lesiones constitucionales, nulo de nulidad
absoluta, por mandato del artculo 19.1

de la Ley Orgnica de Procedimientos

Administrativos, dado que la violacin o amenaza de violacin de un derecho humano,

219

dentro del iter de formacin del acto administrativo o dentro del acto mismo, lo hace nulo
per se, no habiendo derecho subjetivo ulterior que debatir en juicio, conforme pauta el
artculo 36 de la Ley Orgnica Sobre Derechos y Garantas Constitucionales.

Por otra parte, pensar que el amparo ejercido por la jurisdiccin constitucional,
produce efectos diferentes a cuando es ejercido por la jurisdiccin administrativa, implica
otorgar consecuencias jurdicas diferentes a un mismo Instituto, por el solo hecho de ser
ejercido para ante la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia o de cualquier
otro tribunal diferente a los contenciosos administrativos, cuando conocen de amparos
constitucionales.

En conclusin, no existe ninguna diferencia tcnica en el amparo ejercido por la


jurisdiccin constitucional y la jurisdiccin administrativa, ergo las consecuencias de los
amparos ejercidos ante las mismas puede ser idnticas, siempre y cuando se refieran a
amparos autnomos, por lo que la sentencia estimatoria en ambos casos, no puede ser
diferente por el slo hecho de la jurisdiccin que la ejerza y bien lo acota Brewer151 al
decir:

la justicia constitucional no slo se ejerce por la jurisdiccin constitucional


sino tambin por la Jurisdiccin contencioso-administrativa y por los tribunales
ordinarios cuando conocen del control difuso de la constitucionalidad y de la
accin de Amparo

151

Brewer Carias, Allan R.: Ob. Cit.

220

Ello as, el problema objeto de la presente investigacin, relativo a la exequibilidad


del amparo contra actos administrativos de efectos particulares, ha tenido gran resistencia
doctrinaria y al hacer una reduccin teleolgica de dicha resistencia, se puede concluir que
la otra

razn para negar su admisibilidad, estriba en que no se quiere quitar a la

jurisdiccin administrativa un efecto que le es inmanente, esto es, la nulidad de los actos
por contrariedad a derecho; de all que el amparo solo quiera ser admitido, cuando se hayan
agotado contra el acto, los recursos ordinarios, o que se demuestre, que el recurso de
nulidad en sede contenciosa solo sea procedente en los supuestos establecidos en el fallo
Parablica Services, sentencia N 2.369/2001 dictada por la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, que fue ratificada en el pronunciamiento de la misma Sala,
caso Agropecuaria Doble R, de fecha 04/11/2003, expediente N 03-2151, sentencia N
3052; observando que la Sala ha interpretado el requisito establecido en el artculo 6.5
(Extraordinariedad del Amparo) de la Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y
Garantas Constitucionales, entre otras, en las sentencias 848/2000, 963/2000, 1120/2000,
1351/2000, 1592/2000, 27/2001, 454/2001, 1488/2001, 1496/2001 y 1809/2001,
2369/2001, por solo hacer referencia a las citadas en la sentencia Agropecuaria Doble R,
arriba mencionada, concluyendo el Supremo lo siguiente:

esta Sala ha concluido que el amparo constitucional como accin destinada


al restablecimiento de un derecho o una garanta constitucional que ha sido
lesionada, slo se admite -para su existencia armoniosa con el sistema jurdicoante la inexistencia de una va idnea para ello, la cual por su rapidez y eficacia,
impida la lesin de los derechos que la Constitucin vigente garantiza. De esta
manera, la accin de amparo constitucional es admisible cuando la pretensin
exceda del mbito intersubjetivo para afectar gravemente al inters general o el
orden pblico constitucional; en caso de que el recurrente pueda sufrir una
desventaja inevitable o la lesin devenga irreparable por la circunstancia de

221

utilizar y agotar la va judicial previa (lo que no puede enlazarse al hecho de


que tal va sea costosa o menos expedita que el procedimiento de amparo),
porque los medios procesales preexistentes son insuficientes para restablecer la
situacin infringida, o cuando su procedimiento -dada la naturaleza de la
infraccin alegada- no cumple con la finalidad de lograr la proteccin de forma
inmediata ante dilaciones indebidas por parte de los rganos judiciales, tanto en
va de accin principal como en va de recurso o, en todo caso, sus efectos
vienen a ser retardados o diferidos, de modo que no permiten reparar el dao
sufrido; cuando no exista va de impugnacin contra el hecho lesivo, o sta sea
de imposible acceso; cuando el peligro provenga de la propia oscuridad o
complejidad del ordenamiento procesal

En sntesis, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia admite que la


accin de amparo eventualmente sea anulatoria de un acto administrativo de efectos
particulares, si se demuestra, para su existencia armoniosa con el sistema jurdico, que ha
ocurrido uno de los siguientes supuestos:

1.

Cuando no exista una va idnea para reestablecer el derecho conculcado o

amenazado, la cual por su rapidez y eficacia, impida la lesin de los derechos que la
Constitucin vigente garantiza o cuando an existiendo otra va, del acto mismo que se
impugna emerja, sin necesidad de un a cognicin mayor, la nulidad del acto cuestionado en
amparo.
2.

Cuando la pretensin del quejoso, exceda su mbito intersubjetivo, para

afectar gravemente el inters general o el orden pblico constitucional


3.

En aquellos casos que el recurrente pueda sufrir una minusvala jurdica,

siendo un tercer supuesto cuando el recurrente pueda sufrir una desventaja inevitable o
la lesin devenga irreparable por la circunstancia de utilizar y agotar la va judicial
previa

222

4.

Igualmente proceder el amparo, en aquellos supuestos en los cuales su

procedimientodada la naturaleza de la infraccin alegadano cumple con la finalidad de


lograr la proteccin de forma inmediata ante dilaciones indebidas por parte de los rganos
judiciales, tanto en va de accin principal como en va de recurso
5.

Finalmente, la Sala, de forma dual estableci como ltimo requisito

cuando no exista va de impugnacin contra el hecho lesivo, o sta sea de imposible


acceso; cuando el peligro provenga de la propia oscuridad o complejidad del ordenamiento
procesal

Al examinarse cada uno de los supuestos anteriores, se cae en cuenta que la


inexistencia de un recurso ordinario, es un requisito previsto con anterioridad en el
contencioso administrativo, dada la habilitacin legal otorgado al juez contencioso, en el
sentido de que cuando no existe un recursoen dicha sedeel operador de justicia est
habilitado para tramitar el recurso utilizando un procedimiento anlogo, cual establece el
artculo 19.3 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, por lo que el
establecimiento de ausencia de un recurso para habilitar el amparo, sealado como
requisito, viene a clarificar la normativa de ambas leyesla derogada y la actualpara que
segn sea la naturaleza del asunto, lo tramiten o no va amparo

Es de hacer notar que la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,


conceptualiza el amparo como accin extraordinaria, siguiendo la tradicin europea; es as

223

como autores como Rondn de Sans152, seala que en la Sentencia de fecha 30 de


septiembre de 1998, N 619, caso: Jos Rafael Vielma Rodrguez y otros, Movimiento
Republicano M.R vs. Resoluciones del Consejo Nacional Electoral del 22 de julio y 20 de
agosto de 1998), se puede leer lo siguiente:
"Ahora bien, el artculo 235 y siguientes de la Ley Orgnica del Sufragio,
contempla un procedimiento diseado como un medio breve, sumario y eficaz
para impugnar actos u omisiones del Consejo Nacional Electoral y para
restablecer las situaciones jurdicas subjetivas lesionadas por ste: el llamado
Recurso
Contencioso
Electoral.
Sin embargo, existirn casos en que dicha tramitacin especial, no obstante su
brevedad, resulte todava insuficiente para garantizar adecuadamente derechos
de raigambre constitucional, dado que, de seguirse ntegramente el proceso
contemplado
para
el
recurso
contencioso electoral previsto en los artculos 241 y siguientes de la Ley
Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico, que consiste en una versin
abreviada del recurso de anulacin establecido en el artculo 121 de la Ley
Orgnica de la Corte Suprema de Justicia; difcilmente se podra dictar una
decisin con tiempo suficiente para ser adoptada por el organismo electoral. Por
consiguiente, resulta ms acorde como garanta de los derechos debatidos
admitir, excepcionalmente, el ejercicio de otras acciones, por ejemplo, la va
extraordinaria del amparo constitucional ejercido de manera autnoma o, de
forma conjunta al recurso contencioso electoral. Tambin, fundndose en el
amplsimo poder cautelar que le es atribuible al juez en estos supuestos y bajo
las anotadas circunstancias, ser posible acordar las medidas cautelares que a su
juicio resulten pertinentes al caso." (Revista de la Facultad de Derecho de la
Universidad Central de Venezuela N 116)

Ntese, que an en el supuesto comentado por la afamada autora, la otrora Corte


Suprema de Justicia y hoy Tribunal Supremo de Justicia, siempre se refieren al amparo
como un recurso extraordinario, producto histrico de querer negar el carcter de proceso
autnomo al juicio de amparo y sobre todo, querer evitar que el proceso de amparo

152

Rondn de Sans, Hildergard: Los Postulados ms Reciente en Materia Electoral documento disponible
en lnea en el sitio www.zur2.com/fcjp/116/sanso.htm

224

sustituya a los procedimientos ordinarios, lo que llevara a la quiebra del Derecho Procesal,
por ello se instaur la mxima siguiente:

En base al recurso de especialidad y extraordinariedad del proceso de amparo,


el presupuesto procesal de agotamiento de los recursos ordinarios para el
restablecimiento de las categoras constitucionales cuya lesin se alega,
comprende la carga para la persona justiciable de agotar los recursos ordinarios
que tiene expeditos conforme a la normativa de la materia, lo que implica que
no solamente debe haberse impugnado la resolucin que constituye el acto
violatorio de derechos, sino, debe estar resuelto el recurso correspondiente.

Desconociendo

la mxima anterior, la supremaca constitucional sobre todo en

materia de derechos humanos, que deben ser interpretados en forma progresiva y sus va de
proteccin se interpretan de igual forma, es decir, en forma progresiva, concluyendo junto a
Cuenca,153 que cualquier sentencia que violente la Constitucin ser inconstitucional y
como tal, no es generadora de cosa juzgada, estableciendo, la Sala Civil de la extinta Corte
Suprema de Justicia, en la clebre sentencia dictada bajo ponencia del Magistradoya
fallecidoDr. Carlos Trejo Padilla, en el caso R. Galvis vs. CANTV de fecha 18 de
diciembre de 1985, lo siguiente:
Como consecuencia de todo lo antes expuesto esta Sala concluye: No
habiendo sido efectuada legalmente la notificacin de la parte de-mandada en el
presente juicio, la causa ha debido permanecer en el mismo estado, conforme lo
ordena el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ia notificacin para
dictar sentencia, en una causa paralizada no es un acto aislado de
procedimiento, sirio por el contrario, es un acto concatenado con el auto
consecutivo que es la sentencia, y por argumento a contrario sensu del artculo
230 del Cdigo de Procedimiento Civil, la nulidad de esa notificacin acarrea la
de la sentencia dictada. Por otra parte en relacin a la presuncin de cosa
juzgada que la recurrida atribuye a la sentencia definitiva de Primera Instancia,
por no haber sido apelada dentro del perentorio trmino de apelacin. es criterio
de este Alto Tribunal que "la cosa juzgada obtenida con dolo o sin el respeto del
ejercicio del derecho establecido a la apelacin del fallo, no vale como tal'', y
esa es la situacin que se produce en casos como el de autos, en que ha sido
dictada la sentencia sin haber sido notificada vlidamente la parle demandada. o
153

Cuenca, Hctor: La Cosa Juzgada en el Derecho Civil Venezolano, Editorial Temis, Caracas, 1977.

225

sea encontrndose el proceso en estado de paralizacin, por lo que resulta


totalmente inadmisible que, si el Tribunal indebidamente, por estar paralizada la
causa, realiz el acto le dictar sentencia, acto exclusivo del Tribunal y no de las
partes, haya podido correr el trmino de apelacin en esa causa paralizada, a lo
que se agrega la circunstancia de que para mayor desconcierto de la parte
demandada, se le haba comunicado en la singular especie de "notificacin-.
que en caso de no concurrir se le nombrarla un defensor con el que se
entendera la notificacin y dems diligencias del juicio (Omissis) En otras
palabras, cada vez que fueren violadas aquellas normas o preceptos. en cuyo
cumplimiento estuviere interesado el orden pblico, por tener la finalidad de
conceder oportunidades para el ejercicio de facultades procesales defensivas,
tales como alegatos, recursos promociones, peticiones, etc., tales violaciones
infectan de invalidez a las actuaciones por defensa omitida, es decir, las hace
anulables154

Agregndose, que la violacin constitucional de derechos humanos, infecta al acto


sentencial o administrativo que lo cometa, del vicio de invalidez, concepto este que decir de
Prez Trivio 155 consiste en aquellas normas que carezca de las ms indispensables y
evidentes caractersticas que permiten calificarla como jurdica, puesto que viola las
disposiciones relevantes que reglamentan su produccin.
Por su parte, Carnelutti156 expres que la inexistencia no se refiere a los efectos
jurdicos, sino al acto mismo; inexistencia expresa no el acto que no produce efectos, sino
un no acto, es decir, negacin del acto. Afirmando que en el lenguaje jurdico tambin el
significado de inexistencia se modifica, en el sentido de expresar en realidad no el no acto,
sino el grado inferior o mejor dicho, nfimo, del acto ineficaz, o sea precisamente el acto
que no puede ser convalidado y que no necesita ser invalidado; es as como autores como
Gordillo 157, plantean que la categora de la inexistencia bsicamente se ve en las vas de
hecho de la administracin, planteando:

154

Ramrez & Garay: Compilacin de Jurisprudencia, ao 1985, cuarto trimestre, tomo XCIII. Sentencia N
1143-85 Pp.656-666
155
Prez Trivio, Jos Luis: Ob. Cit.
156
Carnelutti. Francesco. Sistema de Derecho Procesal Civil. Traduccin de Niceto Alcal-Zamora y Castillo
y Santiago Sents Melendo UTEHA Argentina. Unin Tipogrfica Editorial Hispana Americana. Buenos
Aires. 1944. Tomo III: Actos Procesales Pp. 558-559.
157
Gordillo, Agustn: Ob. Cit. El Acto Administrativo

226

Sin nimo de construir muchas alternativas tericas, lo cierto es que la


jurisprudencia comparada y argentina enuncia distintas variantes de noacto
administrativo:
a) El mero pronunciamiento, que existe pero no tiene ninguno de los efectos
del acto administrativo; es el caso de no voy a pagar la deuda, no reconozco
la deuda, etc. b) El comportamiento administrativo que no llega a la va de
hecho pero igualmente se califica como carente de virtualidad jurdica. c) El
acto cuyo vicio es tan importante que el tribunal quiere imponerle una sancin
ms enrgica que la nulidad, con una particular [o especial] significacin
peyorativa, que el juez utiliza empricamente como una agravante de la
sancin.
Es lo que ocurre en el caso de un decreto que rebaja remuneraciones intangibles
equiparadas por la constitucin local a la de los jueces. d) Si se desea, es
posible agregar la va de hecho stricto sensu, que se presenta con ms
frecuencia pero no nicamenteen materia de fuerzas de seguridad; es
interesante destacar que la administracin contempornea es cada vez ms
renuente a aplicar la fuerza fsica, an contando con una decisin judicial que la
autoriza a hacerlo; con ms razn an se habr de abstener de las vas de hecho.
El ciudadano de hoy resistira, con xito. El funcionario debe hacerlo. Dentro
de las vas de hecho que no pueden recibir la calificacin de acto administrativo
estn las rdenes para cometer delitos. En algunos casos particularmente
atroces, hay normas expresas en tal sentido. e) Existe todava un supuesto en
que el juez trata al acto como inexistente, en el sentido que no lo aplica, no lo
tiene en cuenta, no lo ejecuta, pero tampoco considera necesario pronunciar su
nulidad o inexistencia

No obstante, si se ve al amparo como un recurso de defensa de la constitucin, junto


al control concentrado y control difuso cual lo resean autores como Casal y Morello 158, a
quien se sigue en esta investigacin, por cuanto cree ver en el amparo un mecanismo
principal, alternativo y no subsidiario ni vasallo de ningn otro.

Es importante sealar, que esta discusin est lejos de terminar; en efecto, hay
quienes defienden la postura tradicionalcarcter extraordinario del amparoseguida casi
en su totalidad por el Tribunal Supremo de Justicia y aparte de la ya citada tesis del

158

Morello, Augusto Mario, El derrumbe del amparo, El Derecho, pp. 167-933.

227

profesor Morello, existe un posicin eclctica, seguida entre otros por Bidart Campos,
quien segn cita Canota159, a cuyo decir: Una postura eclctica, en fin, que es la de German
Bidart Campos, remite a un juego casi semntico al concluir que la accin mantiene su
carcter subsidiario, no supletorio de otras vias

Esta investigacin tomando como fundamento lo dispuesto en los artculos 26 y 257


de la Constitucin Bolivariana de Venezuela, estima necesario un cambio de paradigma
sobre el proceso de amparo; en efecto, en una poca que los procesos urgentes, ya no estn
proscritos, siempre y cuando se cumpla el debido proceso y los tiempos procesales y slo,
cuando emerja del acto mismo la violacin constitucional, sin necesidad de recurrir a los
antecedentes administrativos,

su inconstitucionalidad o mejor dicho, la violacin o

amenaza de violacin de un derecho fundamental, en tales casos debe ser declarada con la
subsiguiente nulidad del acto lesivo, ya que como acotara Rondn de Sans160, la nica
forma de reestablecer la situacin jurdica infringida, es anulando el acto que dio origen a la
injuria constitucional y si ello es as, cul es la razn para negar, la pretensin de amparo
como juicio ordinario? Por qu seguir considerndolo un proceso extraordinario?, cuando
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela ordena que los juicios deben ser
breves sumarios y eficaces.
159

Canota; Walter F.: Dos Visiones Constitucionales Divergentes sobre el Amparo: Los Casos Argentino y
Espaol, en el cual cita la obra de Bidart Campos, German F.: Tratado elemental de derecho constitucional
argentino, Buenos Aires, Ediar, 1995, t. VI, p. 312.
160
Rondn de Sans, Hildergard: Voto salvado del auto denegatorio de admisin del caso Manuel J. Sosa
Deneaux, de fecha 11 de mayo de 1992, en el cual expres: .Al efecto, observa la disidente que, por una
parte resulta contradictoria la afirmacin contenida en el fallo de que, "...Los efectos de una accin de amparo
son restablecedores de la situacin jurdica infringida y nunca anulatorios", sealando as, que existe una
contraposicin entre el efecto anulatorio y el efecto restablecedor, cuando, por el contrario, este ltimo
comprende al primero, ya que al ejercerse el amparo contra un acto formal de la Administracin la nica va
para restablecer la situacin lesionada es su anulacin

228

La respuesta a las anteriores interrogantes debe provenir del cambio de paradigma


que se propone, que se sabe no prosperar en todos los casos, sino que se orienta a un
anlisis casustico y concreto de la subsidiariedad por parte de los tribunales tal como lo
expres la Corte Suprema Argentina al fallar la causa Video Club Dreams en 1995161.

De todo lo expuesto en la presente tesis, as como de la descripcin de los diferentes


tipos de amparos se concluye que todos los derechos constitucionales o no inherentes al ser
humano, pueden protegerse mediante los diferentes tipos descritos en el texto, siempre y
cuando otorguen a los justiciables un derecho subjetivo.

El amparo autnomo contra actos administrativos de efectos particulares, es


procedente, no solo por ordenarlo la ley de la materia, sino que por ser un medio eficaz para
proteger a los administrados contra los abusos de la administracin cometidos por accin u
omisin.

Del anlisis doctrinario, jurisprudencial y legal realizado se concluye que la


sentencia estimatoria dictada por el juez contencioso administrativo, en juicios de amparo
autnomo contra acto de esa naturaleza de efectos particulares, de ser procedente, puede
tener efectos anulatorios, correspondiendo al juez en forma casustica, determinar el
alcance de su decisin, as como los efectos anulatorios, basndose para ello en lo previsto

161

Canota; Walter F.: Dos Visiones Constitucionales Divergentes sobre el Amparo: Los Casos Argentino y
Espaol, cita la sentencia reseada

229

por los artculos 259, 257 y 26 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela


y 21 aparte 18 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, normas estas
aplicables, al Amparo, la primera por ser la norma Fundamental y la segunda por la
remisin expresa arriba reseada.

Ergo, si se considera el texto del artculo 36 de la Ley Orgnica sobre Amparo y


Garantas Constitucionales y la cosa juzgada y sus efectos, se concluye que la sentencia
estimatoria de amparo es productora de cosa juzgada material, en los trminos aqu
establecidos as, la cosa juzgada impide la modificacin de una norma jurisdiccional
sentencia ya emitida en proceso anterior y evita la generacin de decisiones
contradictorias, al rechazar la posibilidad de discusin de una cuestin ya tratada y
decidida. No solo es necesario que una decisin de este tipo, se plasme a travs de un
contenido vinculante entre las partes, sino que tambin se requiere proteger el contenido
interno, evitndose que posteriormente se genere una nueva decisin contradictoria,
amparando as la seguridad jurdica, en el entendido, que la institucin de la cosa juzgada,
es una concesin, que el Derecho Procesal, hace a dicho instituto y no, un elemento
existencial de la sentencia.

Igualmente, debe dejarse sentado que la impugnacin de la sentencia que se ejecuta


en primera instancia, no tiene nada que ver con el aspecto de cosa juzgada formal, sino con
un problema de poltica legislativa, como sucede en los interdictos posesorios y
hereditarios, lo que permite, a rengln seguido, discutir los eventuales derechos de las
partes, distinto de las garantas constitucionales controvertidas durante el amparo.

230

Para poder establecer que la sentencia estimatoria de amparo, puede ser anulatoria
de un acto administrativo, debe comenzarse cambiando el paradigma en el sentido que el
amparo es recurso ordinario y no extraordinario, en efecto, hasta ahora se lo considera
extraordinario, por cuanto no debe sustituir a los medios procesales ordinarios, pero ser
ordinario, siempre y cuando, se priorice la justicia clere, sobre las formas ordinarias, a los
efectos que el justiciable obtenga una justicia ms pronta, lo que podr ser hecho por el
operador de justicia, cuando ste conceptualice la necesidad de dar cabida dentro del
esquema procesal normal u ordinario, a aquellos tipos de procesos, que respetando el
debido proceso, limitan los tiempos procesales, dado que el desideratum del moderno
proceso, ya dej de ser el acceso a la justicia, para inclinarse hacia la prontitud de la
respuesta jurisdiccional, cual lo prescribe con gran claridad el artculo 26 constitucional.

Ergo, el proceso urgente, debe ser aquel que respete ciertos principios que fueron
establecidos en el XXII CONGRESO NACIONAL. DE DERECHO PROCESAL
PARANA, efectuado en la Provincia de Entre Ros, Argentina, durante los das 12, 13 y 14
de Junio de 2003, establecindose el sub tema: El concepto de plazo razonable. El tiempo
del proceso, cuyo Ponente General fue Pablo Agustn Grillo Ciochini, las siguientes
recomendaciones:
1. La garanta de una resolucin judicial en plazo razonable es parte
inescindible del debido proceso e integra el orden jurdico positivo argentino.
2. La violacin de esta garanta genera responsabilidad, no slo del
Estado y sus jueces, sino tambin de partes, abogados y terceros.
3. La duracin del proceso no puede ser menor a la necesaria para la
operatividad de los principios de bilateralidad y contradiccin, en un grado
acorde con las cuestiones en disputa.
4. La duracin del proceso no puede ser tal que prive parcial o
totalmente de eficacia a la decisin que en l se persigue y lo torne intil.

231

5. La garanta del debido proceso, en cuanto incluye la exigencia de una


decisin en tiempo razonable, excluye la posibilidad de que las partes
determinen a su exclusivo arbitrio el ritmo del proceso.
6. La ms precisa delimitacin del concepto de plazo razonable es
imprescindible para la eficacia de la garanta con la consecuente adjudicacin
de responsabilidades y el control individual y social de la actividad de jueces y
abogados.

Siendo evidente que el amparo, en cuanto proceso concentrado rene los requisitos
arriba exigidos y por consiguiente, se lo debe tener como forma ordinaria de tutela
constitucional, cuando se llenen los extremos propuestos en la presente investigacin.

Finalmente se concluye que la sentencia estimatoria de amparo anula el acto


administrativo en forma definitiva, desaparecindolo del mundo jurdico, como
consecuencia del carcter restablecedor del amparo autnomo, igualmente como
consecuencia del mandato del artculo 27 de la Constitucin Nacional y 1 de la Ley
Orgnica de Amparo, que establecen que el juez debe restablecer inmediatamente la
situacin jurdica infringida o la que ms se asemeje a ella y adems, por la facultad que
tiene el juez contencioso-administrativo, por mandato del artculo 131 de la Ley Orgnica
de la Corte Suprema de Justicia de establecer los efectos de su decisin en el tiempo.

232

CAPTULO VII
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

233

Tomando en consideracin los objetivos de la presente investigacin y sobre la base


del anlisis legal, jurisprudencial y doctrinario realizado, se presentan las siguientes
conclusiones.

1. El amparo autnomo contra actos administrativos de efectos particulares, es


procedente, por cuanto lo ordena la ley de la materia en el artculo 5 y, as lo han
reconocido, tanto la doctrina como la jurisprudencia del Tribunal Supremo de
Justicia.

2. Esta orden implica, que el procedimiento de amparo deja de ser un mecanismo


extraordinario para convertirse en un medio ordinario de control de la
constitucionalidad, en los trminos arriba establecidos.

3. Por consiguiente, esta investigacin milita en la posicin del Profesor Morello 162, en
el sentido que la proteccin del amparo debe ser suficiente para anular cualquier
acto administrativo o bien para declarar inconstitucionalidades, dado la vigencia de
los derechos fundamentales y el correcto juego de los mismos, en especial, es
conveniente aclarar, que si la nulidad del acto, es consecuencia de una violacin de
los derechos fundamentales del administrado constitucionalmente consagrados, se
162

Morello, Augusto Mario: El amparo. Una ley uniforme para Hispanoamrica en las XIII JORNADAS
IBEROAMERICANAS DE DERECHO PROCESAL celebradas en la UNAM, Mxico, 1993 disponible en
lnea en la World Wide Web http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=592

234

abren para el administrado ambas vassi el agraviante es una administracin


pblicala propia de la nulidad o la del amparo constitucional y la escogencia de
una o de otra va, slo estar determinada por el hecho de que sea fcil constatar la
vulneracin constitucional, en cuyo caso, el amparo es el remedio procedente; pero
si la constatacin requiere pesquisar todos los antecedentes administrativos y no
basta el acto mismo para detectarlo, entonces, ser procedente el juicio subjetivo de
nulidad, siempre teniendo en mente que el amparo, es una va procesal de origen
constitucional establecida para brindar a los particulares la debida proteccin de sus
derechos, libertades y garantas, cuando ellos se manifiesten como ciertos y
lquidos, frente a la conducta lesiva y antijurdica del poder pblico o de sus
agentes.

4. Como recomendacin, se establece que los jueces en sus sentencias, establezcan


en cada casolos efectos de su decisin conforme pauta el artculo 48 de la Ley
Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, que les permite
utilizar, todas las normas procesales del ordenamiento, especficamente la facultad
del artculo 21.18 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, que autoriza
al juez contencioso, para declarar, bien los efectos de su decisin en el tiempo, si
procede o no la nulidad y ordenar, de ser el caso, el pago de sumas de dinero o
indemnizaciones y en general, disponer lo necesario para el restablecimiento de la
situacin jurdica infringida, por la actividad de la administracin, todo en
concordancia con el artculo 259 de la Constitucin Bolivariana de Venezuela.

235

5. Debiendo concluir, que la justicia constitucional dispone del amparo, para con los
otros medios de proteccin, defender los derechos subjetivos pblicos o
constitucionales de los justiciables, siendo evidente, que cuando del acto mismo
emerja su evidente nulidad, el juez contencioso o el constitucional no contencioso,
debe declararlo en forma expresa, dado que de lo contrario, obrara en contra del
principio de justicia, seguridad jurdica y celeridad procesal, siguiendo los
lineamientos y principios que informan la Constitucin Bolivariana de Venezuela.

236

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