TEMA II

ELEMENTOS FUNDAMENTALES DEL RGIMEN ECONMICO.

SUMARIO:

1.- Las aportaciones al capital

2.- Capital y patrimonio
3.- La accin:
3.1. La accin como parte del capital
3.2. La accin como base de la condicin de socio
3.3. La accin como ttulo
3.4. La accin como valor
4.- Anexos
5.- Preguntas de autocontrol de conocimientos

1.- Las aportaciones al capital.

El capital de la sociedad se integran por el conjunto de las aportaciones

que realizan los socios, constituyendo as un fondo comn que permitir la
realizacin de las actividades que constituyen el objeto social.

CLASIFICACIN DE LAS APORTACIONES

Las aportaciones pueden ser de muy diversa naturaleza:

A) De acuerdo con el bien aportado pueden ser:

dinerarias o
no dinerarias, en este ltimo caso pueden ser bienes muebles o
inmuebles, bienes materiales o inmateriales, derechos de crdito, en fin,
bienes que tengan un valor patrimonial y, en consecuencia, puedan
valorarse desde el punto de vista econmico.

B) De acuerdo con el ttulo con el que se ejecuta la transmisin

Las aportaciones tienen el carcter de un negocio jurdico traslativo del bien a

la sociedad. Esta transmisin puede ser:
a ttulo de propiedad (la Ley presume que toda aportacin se hace a
ttulo de propiedad, de forma que la SA adquiere la titularidad del bien
aportado)
a ttulo diferente (en este caso la sociedad es simplemente poseedora
del bien como arrendataria, usufructuaria, licenciataria, etc). En este
caso ha de estipularse de forma expresa en la escritura.

LAS APORTACIONES DINERARIAS

Debern efectuarse en la moneda nacional teniendo en cuenta que las

anotaciones contables debern hacerse en pesetas, ( actualmente en euros).

Si la aportacin se hiciera en moneda extranjera, se determinar su

equivalencia en pesetas o, en su caso, en euros.

Qu requisitos son necesarios para efectuar estas aportaciones?

 Deben controlarse por el Notario autorizante de la escritura, tanto en el

momento de constitucin como en el caso de los desembolsos
sucesivos.
El Notario dar fe de que se le ha exhibido y entregado el resguardo o la
certificacin de depsito de las correspondientes cantidades en una
entidad de crdito, lo que se incorporar a la escritura.
Tambin podr entregarse el dinero al propio Notario para que
constituya el depsito a nombre de la sociedad en una entidad de crdito
en el plazo de 5 das.

VALORACIN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS.

Para la valoracin de las aportaciones no dinerarias, la LSA en su artculo 38
exige la intervencin de expertos independientes designados por el
Registrador Mercantil que elaborarn un informe:
en el que expresarn su criterio sobre el valor de cada uno de los
bienes no dinerarios aportados ;
este informe se incorporar a la escritura de constitucin o, en su caso,
a la escritura de aumento del capital social y
se depositar en el Registro Mercantil. (Vase artculo 133 del RRM).

RESPONSABILIDAD

DEL

APORTANTE

DE

APORTACIONES

NO

DINERARIAS

A) Bienes muebles o inmuebles o derechos asimilados a ellos.

El aportante est obligado a la entrega y saneamiento de las cosas en los

trminos establecidos en el Cdigo civil para el contrato de compraventa (art.
1.461; con relacin a la transmisin del riesgo los art. 331 y ss del Cdigo de
comercio.( Estudio individual)
B) Derechos de crdito
El aportante responder de la legitimidad de ste y de la solvencia del deudor
(art. 39.2.)

C) Empresa o negocio
El aportante queda obligado al saneamiento en su conjunto del bien y al
saneamiento individualizado de aquellos bienes de la empresa que sean de un
importante valor patrimonial para sta.
EL TRABAJO NO SER CONSIDERADO COMO APORTACIN
La ley prohbe que se consideren como aportaciones al capital el trabajo o los
servicios.

PRESTACIONES ACCESORIAS.
Lo anterior no significa que los estatutos de la sociedad puedan prever la
obligatoriedad de todos o algunos socios de realizar las denominadas
prestaciones accesorias, en la consistentes en la realizacin de determinadas
labores o servicios a la sociedad o prohibicin de realizar determinados actos.

Estas prestaciones tienen un carcter diferente a las aportaciones sociales y,

no pueden formar parte del capital social. Deben estar contempladas en la
escritura social.

Reciben algn tipo de remuneracin estas aportaciones accesorias?

Pueden ser remuneradas o no. Generalmente, cuando se remuneran es con
una participacin en los beneficios o en cualquier otra forma prevista en la
Escritura social.

Cules son los motivos que pueden determinar la existencia de estas

aportaciones?

a) Limitar la competencia mediante obligaciones de no hacer;

b) Interesar a los trabajadores, que tengan la condicin de accionistas, en
los resultados de la sociedad;
c) La aportacin de la llamada asistencia tcnica;
d) otras

SUSCRIPCIN Y DESEMBOLSO

Como se ha expuesto en el tema anterior, en el momento en que se constituye

la sociedad deben estar suscritas todas las acciones y desembolsado como
mnimo una cuarta parte del valor nominal de cada una de ellas. Precisamente,
el desembolso de las acciones se efecta mediante las aportaciones que hacen
los socios las cuales deben tener el valor patrimonial correspondiente, como
mnimo, a esa cuarta parte.

Qu sucede respecto a la parte del valor que queda pendiente de

desembolsar?

Para dar respuesta a este interrogante debe sealarse que a esa deuda que
tiene el accionista respecto a la sociedad se le denomina dividendos pasivos
y que corresponde a los estatutos sociales determinar la forma y los plazos en
que los mismos debern ser abonados. Deber determinarse si se harn en
metlico o en bienes no dinerarios

Si se desembolsan en dinero:
La
Escritura determinar la forma y el plazo mximo en que se
desembolsarn.
Si se desembolsan en aportaciones no dinerarias
La Escritura determinar su naturaleza, valor y plazo, que no podr exceder de
5 aos despus de la constitucin de la sociedad.
TODOS LOS DESEMBOLSOS DE CAPITAL SE INSCRIBIRN EN EL RM
MEDIANTE ESCRITURA PBLICA EN LA QUE SE DECLARE QUE SE HAN
EFECTUADO Y SE EXPRESE ELOBJETO DE LA APORTACIN, SU VALOR.
SE ACOMPAAR EL DOCUMENTO QUE ACREDITE LA REALIDAD DE
ESTOS DESEMBOLSOS.

Qu sucede cuando se transmite una accin que no est totalmente

desembolsada?

 Que el adquirente de la accin responde solidariamente con el

transmitente.
Cuando ste pague podr reclamar todo lo pagado a los adquirentes.
La responsabilidad durar 3 aos contados desde la fecha de la
transmisin

MORA EN EL DESEMBOLSO
El incumplimiento del pago de los dividendos pasivos en la forma establecida
estatutariamente determinar que el socio incurra en situacin de mora. En tal
caso, la sociedad podr reclamar al accionista moroso:
A) El cumplimiento de su obligacin con abono del inters legal y de los
daos y perjuicios causados;
B) Tambin podr enajenar las acciones por cuenta y riesgo del socio
moroso.
D) A este ltimo la Ley impone determinadas sanciones como son las
siguientes:
a. no poder ejercitar el derecho al voto,
b. ni recibir dividendos
c. ni acudir con derecho preferente a la suscripcin de acciones
nuevas.

2.- Capital y patrimonio.

Son conceptos bsicos para comprender el

funcionamiento,

desde

el

punto

de

vista

econmico, de la sociedad annima y, aunque

estn ntimamente vinculados entre s, presentan
significativas e importantes diferencias.

CAPITAL

El capital no es ms que la cifra fijada en los estatutos sociales que

refleja el conjunto de las acciones que han sido suscritas por los socios.

Esto significa que estamos ante una sociedad de capital fijo (con la
excepcin de las sociedades annimas para inversin inmobiliaria) puesto que
el capital se mantiene inalterable en tanto no se produzca un acuerdo de la
Junta General de Accionistas que lo modifique; acuerdo ste que debe
formalizarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil a fin de
que sea conocido pblicamente.

El capital es, por tanto, una cifra determinada que nunca ser menor
de diez millones de pesetas y que deber estar respaldada por aportaciones
patrimoniales reales.

Es necesario sealar que para algunos tipos de sociedades la

legislacin especial exige un mnimo de capital mucho ms alto como por
ejemplo las sociedades bancarias para las que se requiere 1,500 millones; las
aseguradoras para las que vara segn el ramo en que operen siendo 60
millones el ramo para el cual la cifra de capital es menor.

Otra cuestin de importancia respecto al capital la constituye el hecho de

que ste deber figurar como la primera cifra del pasivo de la sociedad.

Por qu motivo esto es as?

Pues bien, una de las causas de ello es que el capital se integra con las
aportaciones de los socios y stos tienen el derecho a que se les restituyan
las cantidades aportadas. Sobre este asunto volveremos ms adelante.

PATRIMONIO

Por su parte, el patrimonio no es otra cosa que el conjunto de bienes que

posee la sociedad. Y dicho esto cabra preguntarse:

Qu diferencia existe entre ste y el capital social?

Pues bien, cuando se constituye la sociedad suele existir una

coincidencia entre patrimonio y capital, pero con el transcurso del tiempo y
como resultado del buen o mal funcionamiento econmico estas cifras pueden
no coincidir. As, en los casos en que los resultados son positivos y se
producen ganancias, el patrimonio se incrementa; por el contrario, si se
generan prdidas, el patrimonio se reduce.

Por tanto, podemos llegar a la conclusin de que mientras la cifra de

capital tiene un carcter estable, el patrimonio vara en dependencia de los
resultados de la gestin empresarial.

Es muy importante conocer que el legislador se ha preocupado por

establecer determinadas reglas que permitan que exista un equilibrio entre el
capital y el patrimonio y, sobre todo, que este ltimo no se quede por debajo de
la cifra del capital. Para ilustrar esta afirmacin haremos referencia a algunos
preceptos de la LSA.
Artculos 18 y 32: Establecen respectivamente la responsabilidad de los
fundadores y promotores acerca de la realidad de las aportaciones
sociales.
Artculo 38: Exige el informe pericial para la valoraciones de las
aportaciones no dinerarias.
Artculo 163.1. Dispone la obligatoriedad de reduccin del capital cuando
las prdidas hayan disminuido su haber por debajo de las dos terceras
partes de la cifra de capital y hubiese transcurrido un ejercicio social sin
haberse recuperado el patrimonio.
Artculo 214: Obliga a crear una reserva legal con el 10% del beneficio
neto del ejercicio.
Artculo 260.4: Establece como causa de disolucin de la sociedad la
existencia de prdidas que dejen reducido el patrimonio por debajo de la

mitad del capital social a no ser que ste se aumente o se reduzca en la

medida suficiente.

Todas estas reglas a las que nos hemos referido en este epgrafe permiten
afirmar que la cifra de capital constituye una garanta para los acreedores
de la sociedad.

3.- La accin.

Ya se ha dicho en el tema anterior que la sociedad annima es una

sociedad por acciones y que stas constituyen una parte alcuota del capital
social.

Ahora ya estamos en condiciones de afirmar que la accin no es otra

cosa que la contraprestacin que recibe el socio por su aportacin al capital
social.

La accin suele ser analizada desde tres puntos de vista, a saber:

a) Como parte del capital

b) Como fundamento de la condicin de socio
c) Como ttulo

Veamos cada uno de ellos:

3.1. La accin como parte del capital social.

Como parte del capital social la accin tiene un valor nominal, pero a la
vez, por la relacin existente entre capital y patrimonio, encontramos que la
accin tiene tambin un valor real que se corresponde con la parte del
patrimonio que representa.

Es por ello que el valor nominal de la accin no vara ( ha de existir una

relacin exacta entre el nmero de acciones que tiene la sociedad, su valor
nominal y el capital social).

Pero, sin embargo, el valor real puede oscilar en dependencia con los
resultados econmicos de la gestin de la empresa. Intentemos reflejar esta
idea en forma grfica.

S.A. CON GANANCIAS

S.A. CON PRDIDAS

CRECE EL PATRIMONIO

DISMINUYE EL PATRIMONIO

SUBE EL VALOR REAL DE LA S

BAJA EL VALOR REAL DE LAS

ACCIONES

ACCIONES

En atencin al equilibrio que debe existir entre capital y patrimonio, la

Ley prohbe que se emitan acciones por una cifra inferior a su valor nominal, en
cambio, s autoriza la emisin por una cifra superior a dicho valor nominal, es lo
que se denomina en el artculo 47.3 de la LSA acciones con prima.

La prima debe satisfacerse en el momento de la suscripcin.

Por otro lado, debe sealarse que esta norma no establece lmites
mnimos ni mximos al valor de las acciones por lo que puede haber acciones,
por ejemplo de 30, 50, 100.

Tampoco establece la Ley lmites para la divisin del capital en acciones

de ah que el capital se pueda dividir, por ejemplo, en 20, 50 o 1000 acciones.

CLASES y SERIES DE ACCIONES

Qu son las clases?

Conjunto de acciones que otorgan derechos diferentes a los socios. De

ah la posibilidad de la existencia de acciones privilegiadas.

Acciones privilegiadas.

Son acciones privilegiadas las que confieran algn privilegio, referido a

algn derecho societario respecto a las ordinarias. Ej: preferencia en el reparto
de dividendos o en la cuota de liquidacin.

Estas acciones privilegiadas se han de crear en el momento constitutivo

de la sociedad o mediante la modificacin de estatutos.

Prohibiciones establecidas respecto a los privilegios que confieren estas

acciones:
No pueden dar derecho a percibir un inters
No pueden alterar la proporcionalidad entre el valor nominal de la accin
y el derecho de voto.
No pueden alterar el derecho de suscripcin preferente

En la realidad prctica, estos privilegios suelen consistir en la preferencia

para el cobro de dividendos o a cobrar dividendos superiores al resto de las
acciones.

Se puede concluir respecto a este asunto que constituyen una misma clase
aquellas acciones que confieran los mismos derechos.

Qu son las series?

Conjunto de acciones que, dentro de una misma clase, tienen igual valor
nominal.

Por tanto, si la sociedad desea emitir acciones de distinto valor nominal

deber contar con distintas series.

3.2. La accin como fundamento de la condicin de socio.

Los socios pueden ser personas fsicas o jurdicas

La titularidad de las acciones, como se ha dicho, confiere la condicin de

socio y, en virtud de ello, otorga a ste un conjunto de derechos y deberes de
ndole econmica y funcional. Ellos son fundamentalmente los siguientes:
Participar en los dividendos anuales.
Participar en el patrimonio resultante de la liquidacin de la sociedad.
Derecho de suscripcin preferente de las nuevas acciones que se
emitan.
Derecho a asistir y votar en las juntas generales as como impugnar los
acuerdos sociales.
Derecho a la informacin sobre la marcha del negocio. (Ver art. 112
LSA)
Obligacin de aportar los dividendos pasivos en la forma estipulada.

LIMITACIONES AL DERECHO AL VOTO

Con respecto al derecho al voto, los estatutos de la sociedad pueden:

1) Fijar con carcter general el nmero mximo de votos que puede

emitir un accionista lo cual constituye un mecanismo para frenar o limitar la
influencia de los titulares de grandes cantidades de acciones en las decisiones
de la Junta General.

2) Fijar un lmite mnimo de acciones, que no podr exceder del uno por
mil del capital social, para poder asistir a la Junta General, esta medida,
aunque afecta a las minoras no las excluye totalmente, pues pueden
agruparse y designar a uno de ellos para que asista en representacin del

grupo y ejerciten el derecho de voto que correspondan al conjunto de sus

acciones.

LAS ACCIONES SIN VOTO

La ley prev la posibilidad de la emisin de acciones

sin voto, lo cual viene a romper el esquema tradicional de
la sociedad annima

Acciones sin
voto?

segn el cual quien detente una mayor cantidad de

acciones tendr ms votos y viceversa. Estas acciones que no confieren a su

titular el derecho al voto, recompensan a ste con un conjunto de ventajas de
carcter econmico como son:
El derecho a percibir el dividendo anual mnimo que establezcan los
estatutos, que no podr ser inferior al 5% del capital desembolsado por
cada accin sin voto.
El derecho a obtener la restitucin de las aportaciones en la liquidacin
de la sociedad con preferencia a los dems accionistas.
El derecho a no verse afectados por las reducciones que se produzcan
en el capital motivadas por prdidas, hasta que la reduccin supere el
valor nominal de las restantes acciones.
El derecho de suscripcin de nuevas acciones de cualquier clase.
LAS ACCIONES RESCATABLES.
Introducidas por la Ley 37/98, su esencia consiste en que se concede un
derecho de rescate bien a la sociedad emisora, bien al titular de las acciones o
bien a ambos, cuyo ejercicio implica la amortizacin de las acciones.
Objetivo principal: Encontrar una financiacin complementaria y temporal de la
sociedad.
La emisin de este tipo de acciones slo puede hacerse por las
sociedades cotizadas.
Su importe nominal no puede superar en su conjunto ms de una cuarta
parte del capital social.
En el acuerdo de emisin de estas acciones deber precisarse las
condiciones en que se ejercitar el derecho al rescate:
Plazo en que pueda ejercitarse el derecho

 Importe que ha de percibir el socio (nominal o una cantidad superior)

3.3. La accin como valor.

Las acciones constituyen valores negociables transmisibles que

comportan derechos y obligaciones para su titular, pero para ello resulta
necesario que se expresen o materialicen de alguna manera.

La forma en que tradicionalmente esto se ha hecho es a travs de un

documento que es un ttulo-accin. No obstante, el vertiginoso avance
tecnolgico permite hoy representar las acciones a travs de anotaciones en
cuenta por mtodos informticos. En cualquiera de los caso las acciones
siempre tendrn la consideracin de valores mobiliarios transmisibles.

3.3.1. El ttulo-accin

Como apuntbamos es un documento que acredita la participacin de su

titular en el capital de la sociedad y, por consiguiente, incorpora los derechos y
obligaciones correspondientes a la condicin de socio. El contenido de estos
ttulos aparece regulado en el artculo 53 de la LSA el cual dispone, en primer
lugar, que estarn numerados correlativamente y se extendern en libros
talonarios, pudiendo incorporar una o ms acciones de la misma serie.
Obligatoriamente contendrn las siguientes menciones:
Denominacin y domicilio de la sociedad, los datos identificativos de su
inscripcin en el Registro Mercantil as como el nmero de identificacin
fiscal.
El valor nominal de la accin, su nmero, la serie a la que pertenece y,
en el caso de que sean privilegiadas, los derechos especiales que
otorgue.

 Su condicin de nominativa o al portador. (Son nominativas aquellas en

las que figura el nombre de su titular y, al portador, aquellas cuyo titular
es la persona que la tenga en su poder).
Las restricciones a su libre transmisibilidad en los casos que se hayan
establecido.
La

suma

desembolsada

la

indicacin

de

estar

la

accin

completamente liberada.
Las prestaciones accesorias, en el caso de que las lleven aparejadas.
Si se trata de acciones sin voto, este particular debe constar de forma
destacada en el ttulo.

(Vase en el Anexo I de este tema un ttulo-accin)

ACCIONES NOMINATIVAS

Respecto a las acciones nominativas consideramos oportuno mencionar

que las mismas figuran en un libro registro que debe llevar la sociedad y en
el que se inscribirn las sucesivas transmisiones o transferencia.

Tendrn siempre este carcter las siguientes acciones:

Aquellas cuyo importe no haya sido desembolsado totalmente;
Los casos en que se hayan establecido restricciones a su
transmisibilidad y;
En determinados tipos de sociedades para los cuales lo exijan
disposiciones legales especiales como por ejemplo, las sociedades
annimas bancarias, las navieras, las aeronuticas, las de
publicidad y otras.

3.3.2. Acciones por anotaciones en cuenta.

Esta forma de representacin de las acciones no se encuentra definida

en la legislacin, no obstante, podemos

sealar respecto a ella que los

derechos de participacin no se incorporan a un ttulo, es decir, a un

documento, sino que constan en un registro contable de carcter
informtico.

Cmo nacen estas acciones?

Segn dispone el artculo 6 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, Del Mercado de

Valores, en lo adelante LMV, la entidad emisora de las mismas deber otorgar
una escritura pblica en la que consten:

a) la denominacin,
b) el nmero de unidades,
c) el valor nominal y dems caractersticas y condiciones de los valores
integrados en la emisin.

Dicha escritura podr sustituirse, en su caso, por la de emisin. Una copia de

ella deber ser depositada ante la entidad encargada del registro contable y
otra ante la Comisin Nacional del Mercado de Valores que llevar un registro
especial a tales efectos.

Quin lleva el Registro Contable?

El artculo 7 de la LMV dispone que sern sociedades o agencias de valores

designadas por la entidad emisora, cuando no se trate de acciones admitidas a
negociacin en bolsa. En el caso de que sean acciones negociables en bolsa el
registro lo llevar el Servicio de Compensacin y Liquidacin de Valores en
exclusiva, o,

si as se establece, de modo conjunto con sus entidades

adheridas, en cuyo caso tendr aqul el carcter de Registro Central.

La transmisin de estas acciones se har mediante transferencia contable, es

decir, una anotacin en la que se hace constar la transmisin.

TEMA III
LOS RGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA

SUMARIO:

1.- Concepto y clases de rganos

2.- La Junta General de Accionistas
2.1. Clases de Juntas
2.2. Formalidades de la convocatoria de la Junta General. La Junta Universal.
2.3. Convocatoria judicial de las Juntas
2.4. El qurum y la asistencia
2.5. Impugnacin de acuerdos
3.- Los Administradores
3.1.- Definicin. Nombramiento de los administradores
3.2.- Organizacin y funcionamiento del Consejo de Administracin
3.3.- Responsabilidad de los administradores
3.4.- La accin social de responsabilidad
4.- Anexos

5.- Preguntas de autocontrol de conocimientos

1.- Concepto y clases de

rganos

Ante todo podemos plantearnos qu son los rganos de la sociedad? .

Para dar respuesta a esta pregunta debemos recordar que la sociedad
annima es una persona jurdica, una entidad creada para conseguir
determinados fines y atribuida para ello de un conjunto de derechos y de
obligaciones. Dicho esto cabe sealar que para el logro de estos fines la
sociedad acta a travs de personas fsicas organizadas en rganos. Estos
rganos son la Junta General de Accionistas y los Administradores y a
travs de ellos se expresa y se ejecuta respectivamente la voluntad de la
sociedad.

2.- La Junta General de Accionistas.

Es el rgano que rene a los socios y a travs de sus deliberaciones y

acuerdos se expresa la voluntad de los mismos. Se dice que es un rgano
soberano y de poder supremo de la sociedad, por cuanto no se encuentra
supeditado a ningn otro y, adems, est facultado para tomar todas las
decisiones que estime oportunas dentro del marco de su competencia.
Estas decisiones, que se adoptan en forma de acuerdo, obligan a todos los
socios y tambin a los administradores. (Vase artculo 93 de la LSA).

La Junta General se rene al menos una vez al ao y su convocatoria

est rodeada de toda una serie de formalidades previstas en la ley, cuyo
cumplimiento es absolutamente necesario para que su constitucin sea
vlida. Los acuerdos debern tomarse por mayora de votos y
corresponderse con los asuntos sealados en el orden del da.

Ser competencia de la Junta General cualquier modificacin de los

estatutos sociales; la eleccin, revocacin y exigencia de responsabilidad a
los administradores y auditores as como tambin la aprobacin de la
gestin social de cada ejercicio econmico y la aprobacin o no de las
cuentas anuales. Por otro lado, hay asuntos en los cuales la Junta General
no tiene competencia, as, encontramos que no podr ostentar la
representacin de la sociedad, no podr realizar actividades de gestin,

tampoco podr elaborar ni modificar las cuentas anuales y, por supuesto,

tampoco podr tomar decisiones que vayan en contra de la Ley, los
estatutos o los intereses de los socios y la sociedad. Como puede
apreciarse,

las

competencias

de

los

rganos

sociales

(Junta

Administradores ) se encuentran plenamente diferenciadas.

2.1. - Clases de
Juntas.

(Artculos 94, 95 y 96 de la LSA).

Las Juntas Generales pueden ser:

Ordinarias y
Extraordinarias

Las juntas ordinarias son aquellas que con carcter obligatorio deben
reunirse en los seis primeros meses de cada ao con el objetivo de someter
a examen la gestin de la sociedad que han llevado a cabo los
administradores; examinar y aprobar el

balance y las cuentas del ao

concluido y decidir sobre la forma en que han de ser aplicados los

resultados obtenidos.

Las juntas extraordinarias son las que no tienen predeterminada su

celebracin para una fecha especfica, sino que se llevarn a efecto en el
momento en que resulte necesario el anlisis y la toma de decisiones sobre
cuestiones que surjan en el quehacer diario de la sociedad y que no sean
los asuntos sealados en el prrafo anterior, ya que stos quedan
reservados a las juntas ordinarias.

2.2. La convocatoria de la Junta

General.

(Artculos 97 y 98 de la LSA)

Como se ha sealado anteriormente, esta convocatoria debe cumplir con

determinados requisitos y formalidades establecidos legalmente para que
la misma resulte vlida. Estos requisitos son:
El anuncio pblico de la convocatoria en el Boletn Oficial del
Registro Mercantil y en uno de los diarios de mayor circulacin en la
provincia en que est domiciliada la sociedad.
La convocatoria habr de efectuarse como mnimo con 15 das de
anticipacin a la fecha fijada para su celebracin.
El anuncio debe expresar la fecha de la reunin en primera
convocatoria, as como todos los asuntos que han de tratarse. Este
anuncio podr contener tambin la fecha en que, si procediera, se
reunir la junta en segunda convocatoria, siendo requisito que entre
las dos convocatorias medie un plazo, al menos, de 24 horas.
(Vase Anexo I de este tema)

Corresponde a los administradores convocar las juntas de carcter

ordinario y tambin podrn convocar las extraordinarias. En este ltimo
caso lo harn, bien cuando lo consideren conveniente o necesario para la
sociedad o cuando lo soliciten socios que sean titulares, al menos de un 5%
del capital social; en este ltimo caso, en la solicitud debern constar los
asuntos que se han de tratar y la junta deber convocarse para ser
celebrada dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que se hubiese
requerido notarialmente a los administradores para convocarla.

La excepcin de los requisitos formales para la

reunin

de

la

junta

general

la

constituye

la

Junta General
sin previa
convocatoria?

denominada junta universal. Para la celebracin de sta es suficiente

que:

 Est presente todo el capital y

Los asistentes acepten por unanimidad su celebracin.

La LSA dispone en su artculo 99 que en estas juntas universales podr

tratarse cualquier asunto, por lo que se puede afirmar que en ella podrn
tratarse tambin aquellos asuntos que son de la competencia de la junta
general ordinaria.

2.3. La convocatoria judicial de las Juntas

Generales.

Puede el juez
convocar las
Juntas?

Qu sucede en los casos en que los administradores no convocaren

dentro del plazo establecido la junta ordinaria o no hicieren caso de la
solicitud de los socios para la convocatoria de la extraordinaria?

En estos supuestos es donde puede producirse la convocatoria judicial

de la junta. Veamos a continuacin cmo funciona esta convocatoria para
cada tipo de junta.
Junta General Ordinaria: Podr cualquier

socio solicitar al juez

competente la convocatoria de esta junta. El Juez, una vez recibida

la solicitud y odo adems el criterio de los administradores, decidir
sobre si procede o no la convocatoria y en caso afirmativo designar
la persona que habr de presidirla.
Junta General Extraordinaria: Debe solicitarla un nmero de socios
que sean titulares de, al menos, un 5% del capital social en cuyo
caso el Juez deber proceder a convocarla. (Vase artculo 101 de
la LSA)

2.4. Qurum y asistencia a las Juntas

Generales.

Se ha explicado con anterioridad que uno de los derechos que confiere

la condicin de accionista es el de asistir y votar en las juntas generales y
decamos, asimismo, que los Estatutos de la sociedad podan limitar este
derecho exigiendo la titularidad de un nmero mnimo de acciones para
poder asistir, nmero que no poda ser superior al uno por mil del capital
social.
.
La junta requiere, para que se considere vlidamente constituida en
primera convocatoria, que se encuentren presentes o representados un total
de accionistas que sean titulares, al menos, de un 25% del capital suscrito
con derecho a voto, independientemente de que los estatutos pueden fijar
un qurum superior. Para la asamblea celebrada en segunda convocatoria
no se exige ningn mnimo de asistencia, salvo que los estatutos dispongan
lo contrario; de cualquier forma el qurum fijado por stos deber ser
inferior al establecido legalmente para la asamblea ordinaria, o en su caso,
por los propios estatutos. (Artculo 102 de la LSA).

No obstante lo anterior, hay asuntos para cuya deliberacin y

correspondientes acuerdos la LSA obliga a que la presencia de accionistas
sea mayor. Nos encontramos as que para la emisin de obligaciones, el
aumento o la reduccin del capital, la transformacin, fusin o escisin de la
sociedad y, en general, cualquier modificacin de los estatutos sociales se
requerir, en primera convocatoria, como mnimo, el 50% del capital
suscrito con derecho a voto y en segunda el 25% de dicho capital. (Artculo
103)

En los supuestos en que sea necesario acuerdos sobre los asuntos

anteriores y no se alcance la concurrencia del mencionado 50% del capital
suscrito con derecho a voto, se exige el voto favorable de una mayora
reforzada de los dos tercios del capital presente y representado en la junta.

En todos los casos los estatutos podrn elevar los qurum y mayoras antes
sealadas pero nunca rebajarlos. (Artculo 103)
Asistencia por medio de
representante

De lo expresado anteriormente se hace evidente que los accionistas con

derecho de asistir a las juntas podrn hacerlo mediante representante. Las
reglas generales para la representacin obligan a que sta se haga por
escrito y con carcter personal para cada junta, siendo revocable en
cualquier momento. Tambin como regla general el representante deber
votar conforme a los criterios recibidos de su representado, exceptundose
aquellas situaciones desconocidas que puedan perjudicar los intereses del
representado. (Sobre el tema de la representacin vanse los artculos 106
a 108)

Por ltimo, ha de sealarse que la junta general tendr un presidente

que ser la persona designada al efecto en los estatutos sociales; en el
supuesto de que stos no se pronuncien al respecto, realizar esta funcin
el presidente del Consejo de Administracin y en defecto de ste ser
elegido por los asistentes a la junta. Tambin contar con un secretario que
puede estar designado en los estatutos o puede ser elegido por los
asistentes a la junta. De cada reunin de la junta deber levantarse un acta
que podr ser aprobada a continuacin de haberse celebrado sta o bien
dentro de un plazo de 15 das; en este ltimo caso ser aprobada por el
presidente y dos interventores, uno en representacin de la mayora y otro
por la minora. El acta podr ser levantada por un Notario siempre que lo
requieran los administradores o lo soliciten, con cinco das de antelacin al
previsto para la celebracin de la junta, accionistas que representen al
menos el 1% del capital social.

2.5.-Impugnacin

de

los

acuerdos

sociales.

Los artculos 115 a 122 de la LSA regulan el derecho de los accionistas

a impugnar aquellos acuerdos adoptados en las juntas generales cuando se
producen algunos de los siguientes supuestos:
Sean contrarios a la Ley en sentido general, es decir, a cualquier
mandato legal;
Se opongan a los estatutos sociales o;
Lesionen los intereses de la sociedad en beneficio de uno o varios
accionistas o de terceros.

El primero de los supuestos dar lugar al ejercicio de la accin de

nulidad. Se encuentran legitimados para ejercitar esta accin todos los
accionistas, los administradores as como los terceros que acrediten un
inters legtimo. Esta accin caduca en el plazo de un ao excepto aquellos
acuerdos que sean contrarios al orden pblico.

En los otros dos supuestos nos encontramos ante acuerdos anulables y

estn legitimados para impugnarlos los accionistas que asistieron a la junta
e hicieron constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes , los que
ilegtimamente hubiesen sido privados de su derecho al voto as como los
administradores. El plazo de impugnacin caducar a los cuarenta das.

Los plazos siempre se computan desde la fecha en que se adopt el

acuerdo y, en el caso de acuerdos que deban ser inscritos en el Registro
Mercantil, desde la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial del Registro
Mercantil.
Acuerdos que deben ser
inscritos en el Registro
Mercantil

Resulta oportuno sealar aqu que hay un conjunto de acuerdos que

necesariamente debern inscribirse en el mencionado Registro. Al respecto
el artculo 94 del Reglamento del Registro Mercantil (relativo a las
sociedades en general) dispone que en la hoja abierta a cada sociedad se
inscriban obligatoriamente los siguientes asuntos:
La constitucin de la sociedad, que necesariamente ser la
inscripcin primera.
La modificacin del contrato y de los estatutos sociales as como
los aumentos y las reducciones del capital.
El nombramiento y cese de administradores, liquidadores y
auditores as como tambin el nombramiento y cese de los
secretarios y vicesecretarios de los rganos colegiados de
administracin, aunque no fueren miembros del mismo.
Los poderes generales y las delegaciones de facultades, as
como su modificacin, revocacin y sustitucin.
La apertura, cierre y dems actos y circunstancias relativos a las
sucursales.
La transformacin, fusin, escisin, rescisin parcial, disolucin y
liquidacin de la sociedad.
La designacin de la entidad encargada de la llevanza del registro
contable en el caso que los valores se hallen representados por
medio de anotaciones en cuenta.
La suspensin de pagos y la quiebra (actualmente el concurso
est regulado por la Ley 22/2003 y se trata de un procedimiento
nico) as como las medidas de intervencin.
Las resoluciones judiciales o administrativas en los trminos
establecidos en las leyes y en el propio Reglamento.
En general, los actos o contratos que modifiquen el contenido de
los asientos practicados o cuya inscripcin prevean las leyes o el
propio Reglamento.

Por su parte, en el Captulo IV (artculos 114 a 174) del mencionado

RRM, dedicado a regular la inscripcin de las sociedades annimas,

encontramos de forma muy detallada los actos inscribibles de estas sociedades

y los requisitos de su inscripcin. Se recomienda la lectura de estos artculos.

3.- El rgano
Administracin.

Segn el profesor V. Chuli es rgano de administracin la persona o

personas que asumen las funciones de gobierno, gestin y representacin de
la sociedad. Respecto a esta definicin deben ser destacados los siguientes
aspectos:
La administracin de la sociedad annima puede llevarse a cabo
por una o por varias personas. Cuando ella se encomienda a ms
de dos personas, que es lo ms habitual en este tipo de sociedad,
se constituye el Consejo de administracin.
Corresponde al rgano de administracin el gobierno de la
sociedad en la medida que es el encargado de velar porque se
cumplan todas las normas legales y estatutarias as como
tambin de impulsar el cumplimiento de stas por los dems
rganos.
Es un rgano de gestin en cuanto le corresponde fijar la poltica
general de la entidad en lo no atribuido, por supuesto, a la junta
general as como llevar a cabo la actividad administrativa, tcnica,
productiva, financiera y otras necesarias para la consecucin del
objeto social.
Representa a la sociedad tanto en el
orden interno como externo.

Personas que no son

accionistas
pueden ser
administradores!

Los administradores pueden ser o no accionistas, es ms, la tendencia

moderna es precisamente incorporar personal tcnico altamente cualificado
ajeno a la sociedad en el rgano de administracin.

Una de las menciones que debe aparecer en la escritura de constitucin

de la sociedad es el nombre de los administradores, lo que significa que
cuando se constituye la sociedad tienen que estar nombrados sus primeros
administradores. Los nombramientos posteriores debern ser hechos por la
Junta General de Accionistas la que igualmente puede separarlos del cargo en
cualquier momento. Los acuerdos relativos al nombramiento o revocacin de
los administradores deben ser inscritos en el Registro Mercantil.

Resulta interesante apuntar que el artculo 137 de la LSA ofrece la

posibilidad de que exista una representacin proporcional de las minoras en el
Consejo de Administracin lo cual permite a stas

participar tambin

directamente en la administracin de la sociedad. En tal sentido el precepto

establece que el accionista o accionistas agrupados que representen una cifra
de capital igual o superior a la que resulte de dividir el capital por el nmero de
vocales del Consejo, podrn tener siempre en ste un miembro elegido
exclusivamente por ellos.. Este artculo ha sido desarrollado posteriormente por
el Real Decreto 821/1991 de 17 de mayo en lo referente al nombramiento de
los miembros del Consejo de administracin por el sistema proporcin.

3.2. Organizacin y funcionamiento del Consejo de

administracin.

(Artculos 136 a 143 de la LSA)

El Consejo de administracin es un rgano colegiado que se integra,

como habamos sealado, cuando la administracin de la sociedad se confiere
a ms de dos personas. El funcionamiento colegiado significa que los acuerdos
se adoptan por mayora absoluta de los consejeros concurrentes.

La sesiones del Consejo debern ser convocadas por su presidente o el

que haga sus veces y para que se considere vlidamente constituido este
rgano ser preciso que concurran a la reunin, presentes o representados, la
mitad ms uno de sus componentes. El Consejo est obligado a llevar un libro
de actas las cuales debern estar firmadas por su presidente y secretario.

En cuanto al rgimen de funcionamiento, la ley confiere a los estatutos

amplias facultades al respecto, no obstante, establece reglas que se aplicarn
en tanto en cuanto no se opongan a lo establecido por ellos. Estas reglas
disponen la facultad del Consejo para designar su presidente y regular su
propio funcionamiento, para aceptar la dimisin de los Consejeros, para
designar de su seno una Comisin ejecutiva o uno o ms consejeros
delegados, sin perjuicio de los apoderamientos que pueda conferir a cualquier
persona.

No obstante, la facultad de delegar funciones se encuentra limitada toda

vez que existen asuntos para los cuales est prohibida expresamente. Tal es el
caso de la rendicin de cuentas y la presentacin de balances a la junta
general, as como las facultades conferidas por sta al Consejo, salvo que se le
autorizare expresamente para ello.

No queremos concluir este punto sin hacer aunque sea una breve
referencia a un conjunto de recomendaciones contenidas en el Cdigo de Buen
Gobierno de las sociedades elaborado por una comisin de especialistas
presidida por el profesor Manuel Olivencia Ruz las cuales van dirigidas
precisamente al consejo de administracin.

Este Cdigo de carcter tico, segn se hace

Un Buen Gobierno:
Mayor eficiencia y
competitividad

constar en sus Consideraciones generales, est

dirigido principalmente, a las sociedades espaolas que cotizan en el mercado
de valores y, en especial, a aqullas que presentan en la composicin de su
capital social un porcentaje mayoritario de acciones de libre circulacin.
Asimismo, en dichas recomendaciones se plantea que el Cdigo no trata de

proponer normas de Derecho objetivo, sino de ofrecer a la consideracin de las

sociedades destinatarias un catlogo de medidas que, en uso de la libre
autonoma de la voluntad y de la facultad de autorregulacin que nuestro
ordenamiento jurdico les reconoce, podrn adoptar en sus estatutos o reglas
de funcionamiento orgnico.

Reproducimos a continuacin algunas de dichas recomendaciones por

considerarlas de gran inters y actualidad y porque, adems, las mismas se
centran en el consejo de administracin.
Que se integre en el Consejo de Administracin un nmero razonable de
consejeros independientes, cuyo perfil responda a personas de prestigio
profesional desvinculadas del equipo ejecutivo y de los accionistas
significativos.
Que el Consejo de Administracin ajuste su dimensin para lograr un
funcionamiento ms eficaz y participativo. En principio, el tamao
adecuado podra oscilar entre cinco y quince miembros.
Que el Consejo de Administracin constituya en su seno Comisiones
delegadas de control, compuestas exclusivamente por consejeros
externos, en materia de informacin y control contable (auditoria);
seleccin

de

consejeros

altos

directivos

(nombramientos);

determinacin y revisin de la poltica de retribuciones (retribuciones); y

evaluacin del sistema de gobierno (cumplimiento).
Que para asegurar el adecuado funcionamiento del Consejo, sus
reuniones se celebren con la frecuencia necesaria para el cumplimiento
de su misin; se fomente por el Presidente la intervencin y libre toma
de posicin de todos los consejeros; se cuide especialmente la
redaccin de las actas y se evale, al menos anualmente, la calidad y
eficiencia de sus trabajos.

 Que la normativa interna de la sociedad detalle las obligaciones que

dimanan de los deberes generales de diligencia y lealtad de los
consejeros, contemplando, en particular, la situacin de conflictos de
intereses, el deber de confidencialidad, la explotacin de oportunidades
de negocio y el uso de activos sociales.
Que toda la informacin financiera peridica que, adems de la anual, se
ofrezca a los mercados se elabore conforme a los mismos principios y
prcticas profesionales de las cuentas anuales, y antes de ser difundida,
sea verificada por la Comisin de Auditora.
Que el Consejo de Administracin incluya en su informe pblico anual
informacin sobre sus reglas de gobierno, razonando las que no se
ajusten a las recomendaciones de este Cdigo.

3.3.

Responsabilidad

de

los

administradores.

(Artculo 133 de la LSA)

De qu tipo de actos responden los administradores?

De aquellos que ocasionen dao;
Sean contrarios a la Ley o a los estatutos y;
De los realizados sin la diligencia con la que deben desempear su
cargo.

De qu forma responden?

Responden solidariamente todos los miembros del rgano que realiz el acto o
adopt el acuerdo salvo que prueben que, no habiendo intervenido en su
adopcin y ejecucin, desconocan su existencia o, conocindola, hicieron todo

lo conveniente para evitar el dao o, al menos, se opusieron expresamente a

l.

Ante quin responden?

Ante la sociedad, los accionistas y ante los acreedores sociales.

El hecho de que el acto haya sido autorizado o ratificado por la junta general no
exonera de responsabilidad, en ningn caso, a los administradores.

3.4.

La

accin

social

de

responsabilidad.

(Artculo 134 de la LSA)

Quines podrn ejercitar esta accin?

La sociedad, previo acuerdo de la junta general de accionistas;
Los socios que representen el 5% del capital social, los cuales podrn
solicitar la convocatoria de la junta general para que sta decida sobre el
ejercicio de la accin de responsabilidad en defensa del inters social en
los siguientes casos:

a) cuando los administradores no convocasen la junta solicitada a tal fin

y;
b) cuando la sociedad no entablare la accin dentro del plazo de un
mes, contado desde la fecha de adopcin del correspondiente
acuerdo, o bien cuando ste hubiere sido contrario a la exigencia de
responsabilidad.

 Los acreedores, en los casos en que no haya sido ejercitada la accin

de responsabilidad por la sociedad o por los accionistas y siempre que
el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfaccin de sus
crditos.

Debe destacarse que, independientemente de lo expuesto con anterioridad,

la Ley prev la posibilidad de ejercitar la accin individual de responsabilidad
(artculo 135), con vista a obtener la indemnizacin que pueda corresponder a
los socios y a terceros por actos de los administradores que lesionen
directamente los intereses de aqullos.

TEMA IV

LAS CUENTAS ANUALES

SUMARIO:

1.- Regulacin jurdica.

2.- El balance.

3.- La cuenta de prdidas y ganancias.

4.- La memoria explicativa.

5.- El informe de gestin.

6.- Auditora.

7.- Sometimiento de las cuentas a la Junta general.

8.- Aplicacin de los resultados del ejercicio.

9.- Depsito de las cuentas en el Registro Mercantil.

10.- Preguntas de autocontrol de conocimientos

1.jurdica.

Regulacin

Las cuentas anuales de las sociedades annimas estn reguladas tanto

en el Cdigo de comercio (en lo adelante C. de c.), en sus artculos 34 a 49
como en la LSA, en sus artculos 171 a 222. En los momentos actuales hay
que tener presente que algunos de los preceptos referidos se han visto
modificados por la legislacin contable, en particular, por el Real Decreto
1514/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el Plan General de
Contabilidad (BOE n.278, de 20 de noviembre) y Real Decreto 1515/2007, de
16 de noviembre, por el que se aprueba el Plan General de Contabilidad de
Pequeas y Medianas Empresas y los criterios contables especficos para
microempresas (BOE n.279, de 21 de noviembre; correcciones de errores en
BOE de 21 de noviembre y 29 y 31 de diciembre).

Sumado a lo anterior los artculos 171 a 176 han sido redactados de

conformidad con la Ley 16/2007, de 4 de julio, de reforma y adaptacin de la
legislacin mercantil en materia contable para su armonizacin internacional
con base en la normativa de la Unin Europea (BOE n1.160, de 5 de julio).

No obstante esto ltimo, como el objetivo del tema es solamente precisar

los conceptos fundamentales de esta materia, nicamente haremos referencia
a las dos primeras normas mencionadas.

Ante todo habremos de remitirnos al artculo 34 del C. de c.

que coincide con 172 de la LSA y que dispone que las

Necesaria
transparencia
de las cuentas

cuentas anuales comprendern el balance, la cuenta de

prdidas y ganancias y un estado que refleje los cambios en el patrimonio neto
del ejercicio, un estado de flujos de efectivo y la memoria, aclarando que estos
documentos forman una unidad. Asimismo, ambos preceptos obligan a que
las cuentas sean redactadas con claridad y muestren la imagen fiel del
patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la sociedad.

A quin corresponde la formulacin de las cuentas anuales?

De lo estudiado en los temas anteriores sabemos que

esta es una facultad de los administradores. Ahora cabe
agregar, al amparo de lo dispuesto en el artculo 171 de la
LSA, que aqullos quedan obligados a formular las cuentas
en el plazo mximo de tres meses contados a partir del cierre del ejercicio
social.

2.- El Balance

Segn lo establecido en el artculo 35 del C. de c., el balance

comprende, con la debida separacin, los bienes y derechos que constituyen el
activo de la empresa y las obligaciones que forman el pasivo de la misma,
especificando los fondos propios. Precisa este artculo la correspondencia que
debe existir entre el balance de apertura de un ejercicio con el balance de
cierre del ejercicio anterior.

Por su parte, el artculo 175 regula el esquema del balance, materia en

la cual no se pretende profundizar en este curso. Tras la modificacin el
artculo 175 hace referencia al balance y estado de cambios en el patrimonio
neto abreviados.

Con respecto al pasivo parece importante insistir en que el capital

suscrito constituye su primera partida, lo cual, segn se explic es un elemento
importante para garantizar su restitucin a los accionistas. A ello se puede
agregar que es, asimismo, una cifra de retencin y garanta de que la sociedad
cuenta con los bienes necesarios para hacer frente a las deudas sociales.

Dentro del pasivo desempean una funcin similar las reservas, que
pueden ser de tres tipos:

a) Reservas legales, que segn lo dispuesto en el artculo 214 de la

LSA, deber destinarse a ella una cifra igual al 10% del beneficio del

ejercicio hasta que la misma alcance, al menos, el 20% del capital

social. En tanto no supere este lmite, slo podr destinarse a la
compensacin de prdidas en el caso de que no existan otras
reservas disponibles suficientes para este fin, salvo lo dispuesto en el
artculo 157 de la misma ley, que autoriza a utilizarlas para aumentos
de capital.

b) Reservas estatutarias que son las que se establezcan en los

estatutos, los cuales definirn tanto la forma en que sern
constituidas as como el destino que se les podr dar.

c) Reservas voluntarias, aquellas que no aparecen reguladas en la

Ley ni en los estatutos sino que se crean por acuerdo de la Junta
General de accionistas. De ellas se puede disponer libremente.

3.- La cuenta de prdidas y

ganancias.

El artculo 35 del C. de c. precepta que esta cuenta

comprender, con la debida separacin, los ingresos y los gastos
del ejercicio y, por diferencias, el resultado del mismo y precisa
que se distinguirn los resultados ordinarios propios de la
explotacin de los que no lo sean o de los que se originen en
circunstancias de carcter extraordinario.

Por su parte, el artculo 189 de la LSA, presenta un esquema de esta cuenta.

Sin pretender abordar el contenido ntegro de este esquema sealaremos que
en el mismo se recogen

de forma separada primeramente los gastos y

despus los ingresos. Cuando los gastos o ingresos extraordinarios resulten

relevantes para la apreciacin de los resultados, deber hacerse en la memoria
mencin expresa de su importe y naturaleza (art.192).

Respecto a esta cuenta de prdidas y ganancias est prevista la

posibilidad de su presentacin en forma abreviada, es decir, con la agrupacin
de un conjunto de partidas, para las sociedades en las que durante dos aos
consecutivos en la fecha del cierre del ejercicio concurran dos de las siguientes
circunstancias.

a) Que el total de las partidas del activo no supere los mil quinientos
ochenta millones de pesetas;

b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los tres

mil ciento sesenta millones de pesetas y;

c) Que el nmero medio de trabajadores empelados durante el ejercicio

no sea superior a doscientos cincuenta.

4.-

La

memoria

explicativa.

Este documento, segn el artculo 35.5 del C. de c., completar,

ampliar y comentar la informacin contenida en el balance y en la cuenta de
prdidas y ganancias.

Su contenido se encuentra desarrollado en el artculo 200 de la LSA en un

total de 14 apartados, a los cuales remitimos para su estudio.

5.-

El

informe

de

gestin.

Su contenido se encuentra fijado en el artculo 202 de la LSA que dispone

que el mismo necesariamente comprender:

 Una exposicin fiel sobre la evolucin de los negocios y la situacin de

la sociedad y;
El

informe

sobre

los

acontecimientos

importantes

ocurridos despus del cierre del ejercicio, la evolucin

previsible de la sociedad, las actividades en materia de
investigacin y desarrollo y las adquisiciones de acciones propias.

Este informe deber ser redactado por los administradores y, segn lo

establecido por la Ley de 23/3/1995, no tendr carcter obligatorio para las
sociedades facultadas para formular su balance abreviado.

6.- Auditoria.

Dispone la LSA que las cuentas anuales y el informe de

gestin debern ser revisados o verificados por Auditores de
cuentas, con la excepcin de las sociedades que pueden
presentar balance abreviado.

Esta materia se encuentra regulada en los artculos 203 a 211 de la

mencionada ley. A continuacin presentaremos abreviadamente los aspectos
que consideramos de la mayor importancia.

Quin nombra a estos auditores?

Es la Junta general quien tiene competencia para su nombramiento, el

cual se realizar antes de que finalice el ejercicio objeto de auditara. En los
supuestos en que la Junta general no hubiere nombrado a los auditores en el
tiempo establecido, o las personas nombradas no acepten el cargo o no
puedan cumplir sus funciones, se podr solicitar al Registro Mercantil
correspondiente al domicilio social, su designacin. (Vanse los artculos 350 a
364 del RRM).

Tambin est prevista la posibilidad del nombramiento judicial de los

auditores cuando exista justa causa. Sern los administradores y las personas
legitimadas quienes en estos casos harn la solicitud al juez para que revoque
al que haya sido designado por la Junta general o por el Registrador mercantil.

Podrn ser nombrados como auditores tanto las personas fsicas como
las personas jurdicas y su actuacin deber corresponder con lo dispuesto en
la Ley 19 de 1988 de Auditora de cuentas de 12 de julio.

Por qu perodo de tiempo deben ser nombrados los auditores?

La ley establece un perodo mnimo de 3 aos y un mximo de 6, pero

adems, fija limitaciones a su reeleccin. Estas limitaciones consisten en que
los auditores no podrn ser reelegidos hasta que hayan transcurridos 3
ejercicios desde la terminacin del perodo anterior.

Qu objeto persigue la auditora de cuentas?

Esencialmente, los auditores comprobarn si las cuentas anuales

ofrecen la imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los
resultados de la sociedad, as como la concordancia del informe de gestin con
las cuentas anuales del ejercicio.

Los resultados del anlisis efectuado por los auditores debern recogerse
en un informe en el que, de forma detallada, se tratarn como mnimo los
siguientes asuntos:
Las observaciones sobre las eventuales infracciones de las normas
legales o estatutarias que hubieran comprobado en la contabilidad, en
las cuentas anuales o en el informe de gestin de la sociedad.
Las observaciones sobre cualquier hecho que hubieran comprobado,
cuando ste suponga un riesgo para la situacin financiera de la
sociedad.

En caso de no detectarse ninguna anomala, as se expresar en el

informe, declarando que las cuentas y el informe de gestin responden a las
exigencias mencionadas en el apartado anterior. En caso contrario, se
expondrn las correspondientes reservas en el informe.

En qu plazo debern los auditores emitir su informe?

Dispondrn para ello como mnimo de un plazo de un mes a partir del

momento que le fueren entregadas las cuentas firmadas por los
administradores. Si como consecuencia del informe, los administradores
tuviesen que modificar las cuentas, los auditores tendrn que ampliar su
informe incorporando los cambios introducidos.

Debe llamarse la atencin sobre el hecho de que a las

sociedades que estn autorizadas a presentar su balance
abreviado la Ley no les exige la auditoria de sus cuentas. Sin
embargo, se prev en estos casos que los accionistas que
representen al menos el 5% del capital social, pueden solicitar
al Registrador mercantil del domicilio social para que designe
un auditor de cuentas a fin de que efecte la revisin de las cuentas de un
determinado ejercicio, siempre que no hubieren transcurridos tres meses a
contar desde la fecha de cierre de dicho .

7.- Sometimiento de las cuentas a la Junta

general.

Habamos visto, con ocasin del estudio de la Junta ordinaria, que sta
se constituye para conocer de las cuentas anuales y el informe de gestin.
Dentro de su competencia est, precisamente, conocer estos documentos y
aprobarlos o no. Con vista a que los accionistas puedan deliberar
adecuadamente sobre tan importante asunto, el artculo 212 de la LSA en

su apartado 2 establece el derecho de los mismos, a partir del momento de

la convocatoria de la junta, a obtener de forma gratuita e inmediata esta
documentacin. Precisa al respecto que en la misma convocatoria deber
hacerse mencin de este derecho.

8.-

Aplicacin

de

los

resultados

del

ejercicio.

Una vez aprobadas las cuentas sociales por la Junta general, esta
deber aprobar tambin la forma en que se aplicarn los resultados
obtenidos.

Los beneficios resultantes del balance slo podrn repartirse una vez
cubiertas las reservas

legales y/o estatutarias a las que se ha hecho

mencin en este tema. Al respecto el artculo 213.2 establece una regla que
tiene por objetivo impedir que se repartan dividendos ficticios y que se
lesione con ello el patrimonio de la sociedad y el consecuente equilibrio
entre ste y el capital social. Esta regla dispone que slo puedan repartirse
dividendos con cargo al beneficio del ejercicio, o a reservas de libre
disposicin, si el valor del patrimonio neto contable no es o, a
consecuencia del reparto, no resulta inferior al capital social. Dicho de
otra forma, no se podrn repartir dividendos si ello conlleva que el
patrimonio neto se quede por debajo del capital social.

A lo anterior se aade que si existieran prdidas de ejercicios anteriores

que hicieran que ese valor del patrimonio neto de la sociedad fuera inferior
a la cifra del capital social, el beneficio se destinar a la compensacin de
prdidas. Tampoco se podrn repartir beneficios mientras no estn
totalmente amortizados los gastos de establecimiento y otros previstos en
el artculo 194, a menos que el importe de las reservas disponibles sea,
como mnimo, igual al importe de los gastos no amortizados.

Cmo se distribuyen los dividendos?

Entre los accionistas ordinarios se distribuirn en proporcin al capital

que hayan desembolsado (art. 215 LSA). El momento y la forma de pago
los determinar la Junta General en el acuerdo de distribucin del dividendo
y, en defecto de pronunciamiento al respecto de la Junta, se ordena que el
dividendo se pague en el domicilio social a partir del da siguiente al que se
haya adoptado el acuerdo.

Podrn distribuirse dividendos antes de que se conozcan los

resultados del ejercicio social?

El artculo 216 ofrece una respuesta afirmativa a este interrogante

aunque sometida a determinadas condiciones. En efecto, tanto los
administradores como la Junta General podrn acordar la distribucin entre
los accionistas de cantidades a cuenta de dividendos cuando se produzcan
las siguientes circunstancias:

a) Los administradores formularn un estado de cuentas que evidencie

que la sociedad dispone de liquidez suficiente para tal distribucin.
Este estado contable se incluir posteriormente en la memoria.

b) La cantidad a distribuir no podr exceder de la cuanta de los

resultados obtenidos, deducidas las prdidas procedentes de
ejercicios anteriores y las cantidades con las que deban dotarse las
reservas obligatorias, legales o estatutarias, as como la estimacin
del impuesto a pagar sobre dichos resultados.

9.- Depsito de las cuentas en el Registro

Mercantil.

La certificacin de los acuerdos de la Junta relativos a la aprobacin de

las cuentas anuales y la distribucin de los resultados debern ser depositados
en el Registro del domicilio social dentro del mes siguiente a la aprobacin de

las cuentas anuales. A esta certificacin deber adjuntarse un ejemplar de

cada una de dichas cuentas, as como del informe de gestin y, en su caso, el
informe de los auditores. Si alguna o varias de las cuentas anuales se hubieran
formulado en forma abreviada, se har constar as en la certificacin con
expresin de la causa.

Los documentos sern objeto de calificacin por el Registrador dentro

de los 15 das siguientes al asiento de presentacin; en el caso de no encontrar
defectos, el Registrador practicar el asiento del depsito en el Libro
correspondiente. De apreciar algn defecto proceder conforme a lo
establecido respecto a los ttulos defectuosos. (Vanse los artculos 58 a 76 del
RRM).

Los documentos presentados debern ser conservados por el Registro

Mercantil durante un perodo de seis aos.

Como es sabido, la funcin fundamental del Registro es la publicidad

legal de los datos en l inscritos. En virtud de ello el artculo 220 de la LSA
dispone que mensualmente los Registradores mercantiles remitan al Registro
Mercantil Central una relacin de las sociedades que hubieren cumplido
durante el mes anterior la obligacin de depsito de las cuentas. Corresponde
entonces al Boletn Oficial del Registro Mercantil publicar el anuncio de las
sociedades que hubieran cumplido con la obligacin de depsito.

Por su parte, la nueva redaccin dada al artculo 221 de la LSA por la

disposicin adicional 2, N 20, de la Ley de Responsabilidad Limitada,
establece las siguientes sanciones por incumplimiento de la obligacin de
depositar las cuentas anuales. Ellas son las siguientes:

a) Prohibicin de inscribir en el Registro Mercantil ningn documento de la

sociedad mientras persista el incumplimiento, con la excepcin de
algunos documentos tales como la reeleccin de los cargos y;

b) La imposicin de una multa de 200,000 a 2.000.000 de pesetas por el

Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas.

TEMA V
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LA S.A: TRANSFORMACIN,
FUSIN, ESCISIN, CESIN EN BLOQUE DEL ACTIVO Y DEL PASIVO.

SUMARIO:

1.- Regulacin jurdica.

2.- Transformacin

3.- Fusin

3.1. Fusin transfronteriza

4.- Escisin

5.- Cesin global del activo y del pasivo

6.- Cesin global internacional

7.- Preguntas de autocontrol de conocimientos

1.-

Regulacin

jurdica.

LEY N3 DE 2009

Esta Ley regula las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles,

consistentes en la transformacin, fusin, escisin o cesin global de activo y
pasivo, incluido el traslado internacional del domicilio social.

2.- Transformacin

Las sociedades annimas pueden transformarse en los siguientes tipos

societarios:
Cualquier tipo de sociedad mercantil
En una agrupacin de inters econmico
En una sociedad annima europea
En una sociedad cooperativa.

Una sociedad en liquidacin podr transformarse siempre que no haya

comenzado la distribucin de su patrimonio entre los socios

Las fases por las que atraviesa el proceso de fusin son las siguientes:

1.- Informacin a los socios (art. 9)

2.- Acuerdo de transformacin (art. 10 a 13)
3.- Publicacin del acuerdo de transformacin (art.14 a 17)
4.- Escritura pblica de transformacin e inscripcin registral (art. 18)

Veamos cada una de estas fases en particular:

Informacin a los socios

Los administradores convocarn una Junta en la que se deliberar sobre

el acuerdo de transformacin y paralelamente deben poner a disposicin de los
socios los siguientes documentos:

a)

El informe de los administradores que explique y justifique los

aspectos jurdicos y econmicos de la transformacin, e indique
asimismo las consecuencias que tendr para los socios, as como
su eventual impacto de gnero en los rganos de administracin e
incidencia, en su caso, en la responsabilidad social de la
empresa.

b)

El balance de la sociedad a transformar, que deber estar cerrado

dentro de los seis meses anteriores a la fecha prevista para la
reunin,

junto

con

un

informe

sobre

las

modificaciones

patrimoniales significativas que hayan podido tener lugar con

posterioridad al mismo.
c)

El informe del auditor de cuentas sobre el balance presentado,

cuando la sociedad que se transforme est obligada a someter
sus cuentas a auditora.

d)

El proyecto de escritura social o estatutos de la sociedad que

resulte de la transformacin, as como, en su caso, otros pactos
sociales que vayan a constar en documento pblico.

Los administradores de la sociedad estn obligados a informar a la junta de

socios a la que se someta la aprobacin de la transformacin, sobre cualquier
modificacin importante del activo o del pasivo acaecida entre la fecha del informe
justificativo de la transformacin y del balance puestos a disposicin de los socios y
la fecha de la reunin de la junta.

Requisitos del acuerdo de transformacin

El acuerdo se adoptar con los requisitos y formalidades establecidos en el

rgimen de la sociedad que se transforma y debe incluir la aprobacin del balance
presentado para la transformacin, con las modificaciones que, en su caso,

resulten procedentes, as como las menciones exigidas para la constitucin de la

sociedad cuyo tipo se adopte.

Publicacin del acuerdo de transformacin

El acuerdo de transformacin se publicar una vez en el Boletn Oficial

del Registro Mercantil y en uno de los diarios de gran circulacin de la
provincia en que la sociedad tenga su domicilio. No obstante existen supuestos
en los cuales no es necesaria la publicacin como cuando el acuerdo se
comunique individualmente por escrito a todos los socios y, en su caso, a los
titulares de derechos especiales distintos de las acciones, participaciones o
cuotas que no puedan mantenerse despus de la transformacin, a travs de
un procedimiento que asegure la recepcin de aqul, as como a todos los
acreedores en sus respectivos domicilios.

Los socios tendrn derecho a separarse de la sociedad que se

transforma siempre que cumplan los siguientes requisitos:
Que no hubieran votado a favor del acuerdo, conforme a lo dispuesto al
respecto para las sociedades de responsabilidad limitada.
Los socios que por efecto de la transformacin hubieran de asumir una
responsabilidad personal por las deudas sociales y no hubieren votado a
favor del acuerdo de transformacin, quedarn automticamente
separados de la sociedad, si no se adhieren fehacientemente a l dentro
del plazo legalmente establecido.

La valoracin de las partes sociales correspondientes a los socios que

se separen se har conforme a lo dispuesto para las sociedades de
responsabilidad limitada.

Los socios tambin tienen el derecho de oponerse a la transformacin,

as es el caso de los titulares de derechos especiales distintos de las acciones,

participaciones o de las cuotas que no puedan mantenerse despus de la

transformacin, dentro del plazo establecido en la Ley.
La oposicin no producir efecto alguno si es realizada por un socio que
hubiere votado a favor de la transformacin.

El acuerdo de transformacin se formalizar en escritura pblica

otorgada por la sociedad y por todos los socios que pasen a responder
personalmente de las deudas sociales. En el supuesto en que las normas
sobre la constitucin de la sociedad cuyo tipo se adopte as lo exigieran, se
incorporar a la escritura el informe de los expertos independientes sobre el
patrimonio social.

La eficacia del acuerdo de transformacin se alcanza mediante

la

inscripcin de la escritura en el Registro Mercantil; en el plazo de tres meses de

su inscripcin, la transformacin podr ser impugnada.

3.- Fusin

En virtud de la fusin, dos o ms sociedades mercantiles

inscritas se integran en una nica sociedad mediante la transmisin en bloque
de sus patrimonios y la atribucin a los socios de las sociedades que se
extinguen de acciones, participaciones o cuotas de la sociedad resultante, que
puede ser de nueva creacin o una de las sociedades que se fusionan.

Existen dos tipos de fusin, a saber:

a) La fusin propia que es la fusin de 2 o ms sociedades en una nueva

sociedad,

lo que implica la extincin de cada una de las sociedades que se

fusionan y la transmisin en bloque de los respectivos patrimonios sociales a

la nueva entidad, que adquirir por sucesin universal los derechos y
obligaciones de aqullas.

b) La fusin por absorcin que es la que resulta de la absorcin de 1

ms sociedades por otra ya existente la cual adquirir por sucesin universal
de los patrimonios de las sociedades absorbidas que se extinguirn,
aumentando, en su caso, el capital de la sociedad absorbente en la cuanta
que proceda.
En ambos casos, los socios de las sociedades extinguidas se integrarn a la
resultante.

Pasos del Proceso de Fusin

1. Proyecto comn de fusin

2. Publicidad del proyecto
3. Informe de expertos sobre el proyecto de fusin
4. Balance de fusin
4.1. Verificacin y aprobacin del balance
4.2. Impugnacin del balance
5. Acuerdo de fusin
6. Publicacin del acuerdo
7. Derecho de oposicin de los acreedores
8. Formalizacin e inscripcin de la fusin
9. Impugnacin de la fusin

Proyecto comn de fusin.

Los administradores de cada una de las sociedades que participen en la

fusin habrn de redactar y suscribir un proyecto comn de fusin. Si falta la
firma de alguno de ellos, se sealar al final del proyecto, con indicacin de la
causa.
Una vez suscrito el proyecto comn de fusin, los administradores de las
sociedades que se fusionen se abstendrn de realizar cualquier clase de acto o
de concluir cualquier contrato que pudiera comprometer la aprobacin del

proyecto o modificar sustancialmente la relacin de canje de las acciones,

participaciones o cuotas.

El proyecto de fusin quedar sin efecto si no hubiera sido aprobado por

las Juntas de socios de todas las sociedades que participen en la fusin dentro
de los seis meses.

Publicidad de la fusin.
Los administradores estn obligados a presentar un ejemplar del
proyecto comn de fusin para su depsito en el Registro Mercantil
correspondiente a cada una de las sociedades que participan en la fusin.
Efectuados el depsito y la calificacin del Registrador, ste comunicar al
Registrador mercantil central, para su inmediata publicacin en el Boletn Oficial
del Registro Mercantil, el hecho del depsito y la fecha en que hubiere tenido
lugar.

La publicacin de la convocatoria de las Juntas de socios que hayan de

resolver sobre la fusin no podr realizarse antes de que hubiese quedado
efectuado el depsito, salvo que se trate de la celebracin de junta universal.
En el anuncio en el Boletn Oficial del Registro Mercantil debern
constar la denominacin, el tipo social y el domicilio de las sociedades que se
fusionan, as como sus datos registrales.

Informe de expertos sobre el proyecto de fusin

Cuando la sociedad resultante de la fusin sea annima o comanditaria

por acciones, los administradores de cada una de las sociedades que se
fusionan debern solicitar del Registrador mercantil correspondiente al
domicilio social, el nombramiento de uno o varios expertos independientes y
distintos, para que, por separado, emitan informe sobre el proyecto comn de
fusin.

No obstante lo anterior, los administradores de todas las sociedades que

se fusionan a que se refiere el apartado anterior podrn pedir al Registrador
mercantil que designe uno o varios expertos para la elaboracin de un nico
informe. La competencia para el nombramiento corresponder al Registrador
mercantil del domicilio social de la sociedad absorbente o del que figure en el
proyecto comn de fusin como domicilio de la nueva sociedad.

El balance de fusin.

Podr considerarse balance de fusin, el ltimo balance de ejercicio

aprobado siempre que ste hubiere sido cerrado dentro de los seis meses
anteriores a la fecha del proyecto de fusin.
Si el balance anual no cumpliera con ese requisito, ser preciso elaborar
un balance cerrado con posterioridad al primer da del tercer mes precedente a
la fecha del proyecto de fusin, siguiendo los mismos mtodos y criterios de
presentacin del ltimo balance anual.
En ambos casos podrn modificarse las valoraciones contenidas en el
ltimo balance en atencin a las modificaciones importantes del valor razonable
que no aparezcan en los asientos contables.

Verificacin y aprobacin del balance

Cuando exista obligacin de auditar, el balance de fusin y las

modificaciones de las valoraciones contenidas en el mismo debern ser
verificados por el auditor de cuentas de la sociedad.
Adems, debern de ser sometidos a la aprobacin de la Junta de socios que
resuelva sobre la fusin a cuyos efectos deber mencionarse expresamente en
el orden del da de la junta.
Impugnacin del balance

Se produce cuando un socio se consideren perjudicado por la relacin

de canje establecida.
A solicitud del mismo, podr someterse al Registrador mercantil del
domicilio social la designacin de un experto independiente, que fije la cuanta
de la indemnizacin compensatoria, siempre que as se hubiera previsto en los
estatutos o decidido expresamente por las juntas que acuerden la fusin de las
sociedades.

Impugnacin del balance de fusin

Se produce cuando un socio se consideren perjudicado por la relacin

de canje establecida.
A solicitud del mismo, podr someterse al Registrador mercantil
del domicilio social la designacin de un experto independiente, que fije la
cuanta de la indemnizacin compensatoria, siempre que as se hubiera
previsto en los estatutos o decidido expresamente por las juntas que acuerden
la fusin de las sociedades.

Informacin de la fusin

Al publicarse la convocatoria de la Junta a la que haya de someterse la

aprobacin del proyecto de fusin, debern ponerse a disposicin de los
socios, obligacionistas y titulares de derechos especiales, as como de
los representantes de los trabajadores para su examen en el domicilio
social, los siguientes documentos:
1. El proyecto comn de fusin.
2. Los informes de los administradores de cada una de las sociedades

sobre el proyecto de fusin.

3. Los informes de los expertos independientes, cuando la sociedad
resultante de la fusin sea annima o comanditaria por acciones, siempre que
sean legalmente necesarios.

4. Las cuentas anuales y los informes de gestin de los tres ltimos

ejercicios, as como los correspondientes informes de los auditores de cuentas.
5.El balance de fusin de cada una de las sociedades, cuando sea
distinto del ltimo balance anual aprobado, acompaado del informe que sobre
su verificacin debe emitir, en su caso, el auditor de cuentas de la sociedad.
6. Los estatutos sociales vigentes incorporados a escritura pblica y, en
su caso, los pactos relevantes que vayan a constar en documento pblico.
7. El proyecto de escritura de constitucin de la nueva sociedad o, si se
trata de una absorcin, el texto ntegro de los estatutos de la sociedad
absorbente o, a falta de stos, de la escritura por la que se rija, incluyendo
destacadamente las modificaciones que hayan de introducirse.
8. La identidad de los administradores de las sociedades que participan en
la fusin, la fecha desde la que desempean sus cargos y, en su caso, las
mismas indicaciones de quienes vayan a ser propuestos como administradores
como consecuencia de la fusin.

El acuerdo de fusin
La fusin habr de ser acordada necesariamente por la Junta de socios de
cada una de las sociedades que participen en ella, ajustndose estrictamente
al proyecto comn de fusin, con los requisitos y formalidades establecidos en
el rgimen de las sociedades que se fusionan. Cualquier acuerdo de una
sociedad que modifique el proyecto de fusin equivaldr al rechazo de la
propuesta.

El acuerdo de fusin exigir, adems, el consentimiento de todos los socios

que, por virtud de la fusin, pasen a responder ilimitadamente de las deudas
sociales, as como el de los socios de las sociedades que se extingan que
hayan de asumir obligaciones personales en la sociedad resultante de la
fusin.

Tambin ser necesario el consentimiento individual de los titulares de

derechos especiales distintos de las acciones o participaciones cuando no
disfruten, en la sociedad resultante de la fusin, de derechos equivalentes a los

que les correspondan en la sociedad extinguida, a no ser que la modificacin

de tales derechos hubiera sido aprobada, en su caso, por la asamblea de esos
titulares.

El acuerdo de fusin, una vez adoptado, se publicar en el Boletn Oficial

del Registro Mercantil y en uno de los diarios de gran circulacin en las
provincias en las que cada una de las sociedades tenga su domicilio. En el
anuncio se har constar el derecho que asiste a los socios y acreedores de
obtener el texto ntegro del acuerdo adoptado y del balance de la fusin, as
como el derecho de oposicin que corresponde a los acreedores.

Derecho de oposicin de los acreedores.

Podrn oponerse a la fusin los acreedores de cada una de las sociedades

que se fusionan cuyo crdito haya nacido antes de la fecha de publicacin del
proyecto de fusin, no haya vencido en ese momento y hasta que se les
garanticen tales crditos. No gozarn de este derecho de oposicin a la fusin
los acreedores cuyos crditos se encuentren ya suficientemente garantizados.
Los obligacionistas podrn ejercer el derecho de oposicin en los mismos
trminos que los restantes acreedores, salvo que la fusin hubiere sido
aprobada por la Asamblea de obligacionistas.

Eficacia de la fusin

La eficacia de la fusin se producir con la inscripcin de la nueva

sociedad o, en su caso, con la inscripcin de la absorcin en el Registro
Mercantil competente. Una vez inscrita la fusin se cancelarn los asientos
registrales de las sociedades.
Impugnacin de la fusin.

Cuando la fusin se realice conforme a las previsiones de esta Ley y se

inscriba en el Registro, no podr ser impugnada. No obstante quedan a salvo,
en su caso, los derechos de los socios y de los terceros al resarcimiento de
los daos y perjuicios causados.
El plazo para el ejercicio de la accin de impugnacin caduca a los tres
meses, contados desde la fecha en que la fusin fuera oponible a quien
invoca la nulidad.

Quin responde de las deudas sociales anteriores a la fusin?

Como regla seguirn respondiendo de ellas los socios que sean

personalmente responsables de las deudas de las sociedades que se
extingan por la fusin y que se hayan contrado con anterioridad a sta. La
excepcin la constituyen los acreedores sociales que hayan consentido de
modo expreso la fusin.

3.1.Fusin
Transfronteriza

Pasos de la Fusin Transfronteriza.

1.- Proyecto comn de fusin transfronteriza

2.- Informe de los rganos de administracin
3.- Aprobacin de la Junta de socios
4.- Derecho de separacin de los socios
5.- Certificacin previa a la fusin
6.- Control de la legalidad

El Proyecto de Fusin

Lo redactarn los administradores de cada una de las sociedades que

participan en la fusin y contendr, al menos, las menciones establecidas
con carcter general para el proyecto comn de fusin de sociedades.
Deber incluir, adems, las siguientes menciones:
Las ventajas particulares atribuidas a los expertos que estudien el
proyecto de fusin transfronteriza, as como a los miembros de los rganos
de administracin, direccin, vigilancia o control de las sociedades que se
fusionen.
Si procede, la informacin sobre los procedimientos mediante los cuales
se determinen las condiciones de implicacin de los trabajadores en la
definicin de sus derechos de participacin en la sociedad resultante de la
fusin transfronteriza de conformidad con lo dispuesto en el artculo 67 de
esta Ley.

El Informe de los rganos de Administracin.

El informe de los administradores de cada una de las sociedades que
participan en la fusin transfronteriza, que elaborarn conforme a lo
dispuesto en el artculo 33.

Se pondr a disposicin de los socios y de los representantes de

los trabajadores, o en su defecto de los propios trabajadores, en un plazo
no inferior a un mes antes de la fecha de la Junta de socios que ha de
resolver sobre el proyecto comn de fusin transfronteriza.

Cuando los administradores de la sociedad espaola reciban a tiempo

una opinin de los representantes de los trabajadores, esa opinin se
adjuntar al informe.

Aprobacin por la Junta de socios.

La junta de socios de cada una de las sociedades que se fusionen podr

condicionar la realizacin de la fusin a la ratificacin expresa de las

disposiciones decididas para la participacin de los trabajadores en la

sociedad resultante de la fusin transfronteriza.

Derecho de separacin de los socios.

Los socios de las sociedades espaolas participantes en una fusin

transfronteriza intracomunitaria que voten en contra del acuerdo de una
fusin cuya sociedad resultante tenga su domicilio en otro Estado miembro
podrn separarse de la sociedad conforme a lo dispuesto para las
sociedades de responsabilidad limitada.

Certificacin previa de la fusin.

El Registrador mercantil del domicilio social de la sociedad que se

fusiona, a la vista de los datos obrantes en el Registro y en la escritura
pblica de fusin presentada, certificar la correcta realizacin de los actos
y trmites previos a la fusin por parte de las sociedades sujetas a la
legislacin espaola, a las que entregar sin demora el correspondiente
certificado.

Control de la legalidad.

Cuando la sociedad resultante de la fusin est sujeta a la legislacin

espaola, el Registrador mercantil, antes de proceder a la inscripcin,
controlar tambin la legalidad del procedimiento en lo relativo a la
realizacin de la fusin y a la constitucin de la nueva sociedad o a las
modificaciones de la sociedad absorbente, as como la aprobacin en los
mismos trminos del proyecto comn por las sociedades que se fusionen y,
en su caso, la adecuacin de las disposiciones sobre participacin de los
trabajadores.
A estos efectos, cada una de las sociedades participantes remitir al
Registrador mercantil el certificado a que se refiere la diapositiva anterior,

en el plazo de seis meses a partir de su expedicin, as como el proyecto

comn de fusin aprobado por la junta de socios.

Publicidad e inscripcin de la fusin transfronteriza

Se aplicar a la sociedad o sociedades sujetas a la legislacin espaola

que participen en la fusin lo dispuesto sobre publicacin de las fusiones
con carcter general.
Se publicar en el Boletn Oficial del Registro Mercantil una indicacin,
para cada una de las sociedades que se fusionen, de las condiciones de
ejercicio de los derechos de los acreedores y, cuando proceda, de los
socios de las sociedades que se fusionen, as como la direccin donde
pueda obtenerse, sin gastos, una informacin exhaustiva sobre esas
condiciones.
Cuando la sociedad resultante de la fusin est sujeta a la legislacin
espaola, el Registro Mercantil que haya practicado la inscripcin lo
notificar de inmediato a los Registros donde estn inscritas las sociedades
participantes para que se procedan a su cancelacin.

Derechos de los trabajadores.

Cuando la sociedad resultante de la fusin tenga su domicilio en Espaa,

los derechos de implicacin de los trabajadores en la sociedad se definirn con
arreglo a la legislacin laboral espaola. En particular, los derechos de
participacin de los trabajadores en la sociedad se definirn con arreglo a lo
dispuesto en el Ttulo IV de la Ley 31/2006, de 18 de octubre.

En los casos en que al menos una de las sociedades que participan en la

fusin est gestionada en rgimen de participacin de los trabajadores y la

sociedad resultante de la fusin transfronteriza se rija por dicho sistema, sta

deber adoptar una forma jurdica que permita el ejercicio de los derechos de
participacin. A efectos de lo previsto en esta Ley, los conceptos de implicacin y
de participacin de los trabajadores sern los establecidos en el artculo 2 de la
Ley 31/2006, de 18 de octubre.

Los derechos de informacin y consulta de los trabajadores de la sociedad

resultante de la fusin que presten sus servicios en centros de trabajo situados en
Espaa se regirn por la legislacin laboral espaola, al margen del lugar donde
dicha sociedad tenga su domicilio.

Escisin

Existen tres tipos de escisin: a) total, b) parcial y c) segregacin.

Se entiende por escisin total la extincin de una sociedad, con divisin de

todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de las cuales se transmite en
bloque por sucesin universal a una sociedad de nueva creacin o es absorbida
por una sociedad ya existente, recibiendo los socios un nmero de acciones,
participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias proporcional a su
respectiva participacin en la sociedad que se escinde.

Se entiende por escisin parcial el traspaso en bloque por sucesin

universal de una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las
cuales forme una unidad econmica, a una o varias sociedades de nueva
creacin o ya existentes, recibiendo los socios de la sociedad que se escinde un
nmero de acciones, participaciones o cuotas sociales de las sociedades
beneficiarias de la escisin proporcional a su respectiva participacin en la
sociedad que se escinde y reduciendo sta el capital social en la cuanta
necesaria.
Si la parte del patrimonio que se transmite en bloque est constituida por
una o varias empresas o establecimientos comerciales, industriales o de
servicios, podrn ser atribuidas a la sociedad beneficiaria las deudas contradas
para la organizacin o el funcionamiento de la empresa que se traspasa.

Se entiende por segregacin el traspaso en bloque por sucesin

universal de una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las
cuales forme una unidad econmica, a una o varias sociedades, recibiendo a
cambio la sociedad segregada acciones, participaciones o cuotas de las
sociedades beneficiarias.

Cules son las normas aplicables a la escisin?

La escisin se regir por las normas establecidas para la fusin en esta

Ley, con las salvedades contenidas en este Captulo, entendiendo que las
referencias a la sociedad resultante de la fusin equivalen a referencias a las
sociedades beneficiarias de la escisin.
La escisin en la que participen o resulten sociedades mercantiles de
distinta nacionalidad se regir por lo establecido en las respectivas leyes
nacionales. En las sociedades annimas europeas se estar al rgimen que en
cada caso les fuere aplicable.
Particularidades del proceso de escisin.

1.- Proyecto de escisin

2.- Informe de los administradores sobre el proyecto
3.- Informe de expertos sobre el proyecto
4.- Modificaciones patrimoniales posteriores al proyecto
5.- Responsabilidad por las obligaciones incumplidas

Proyecto de escisin

Adems de las menciones enumeradas para el proyecto de fusin, se

incluirn:

1. La designacin y, en su caso, el reparto preciso de los

elementos del activo y del pasivo que han de transmitirse a las sociedades
beneficiarias.
2. El reparto entre los socios de la sociedad escindida de las
acciones, participaciones o cuotas que les correspondan en el capital de las
sociedades beneficiarias, as como el criterio en que se funda ese reparto. No
proceder esta mencin en los casos de segregacin.

Informe de los administradores sobre el proyecto de escisin

Lo redactan los administradores de las sociedades participantes en la

escisin. Deber expresar que han sido emitidos los informes sobre las
aportaciones no dinerarias previstos en esta Ley para el caso de que las
sociedades beneficiarias de la escisin sean annimas o comanditarias por
acciones, as como el Registro Mercantil en que esos informes estn
depositados o vayan a depositarse.

Informe de los expertos independientes

Cuando las sociedades que participen en la escisin sean annimas o

comanditarias por acciones, el proyecto de escisin deber someterse al informe
de uno o varios expertos independientes designados por el Registrador mercantil
del domicilio de cada una de esas sociedades. Dicho informe comprender,
adems, la valoracin del patrimonio no dinerario que se transmita a cada
sociedad.
No obstante lo anterior, los administradores de todas las sociedades que
participan en la escisin podrn solicitar al Registrador mercantil del domicilio de
cualquiera de ellas el nombramiento de uno o varios expertos para la
elaboracin de un nico informe.

El informe de los expertos no sern necesarios cuando as lo acuerden

la totalidad de los socios con derecho de voto y, en su caso, de quienes de

acuerdo con la ley o los estatutos, pudieran ejercer legtimamente el derecho de

voto, de cada una de las sociedades que participan en la escisin.

Los administradores de la sociedad escindida estn obligados a informar

a su junta de socios sobre cualquier modificacin importante del patrimonio
acaecida entre la fecha de elaboracin del proyecto de escisin y la fecha de
reunin de la junta.
La misma informacin debern proporcionar, en los casos de escisin
por absorcin, los administradores de las sociedades beneficiarias y stos a los
administradores de la sociedad escindida, para que, a su vez, informen a su
junta de socios.

Responsabilidad por obligaciones incumplidas

De las obligaciones asumidas por una sociedad beneficiaria que resulten

incumplidas respondern solidariamente las dems sociedades beneficiarias
hasta el importe del activo neto atribuido en la escisin a cada una de ellas y, si
subsistiera, la propia sociedad escindida por la totalidad de la obligacin.

5.- Cesin Global del Activo y del Pasivo

La S.A. puede transmitir en bloque todo su patrimonio por sucesin

universal, a uno o a varios socios o terceros, a cambio de una contraprestacin
que no podr consistir en acciones, participaciones o cuotas de socio del
cesionario. La sociedad cedente quedar extinguida si la contraprestacin fuese
recibida total y directamente por los socios.

En todo caso, la contraprestacin que reciba cada socio deber respetar

las normas aplicables a la cuota de liquidacin

Cuando la cesin global se realice a dos o ms cesionarios, cada parte

del patrimonio que se ceda habr de constituir una unidad econmica.

Las sociedades en liquidacin podrn ceder globalmente su activo y

pasivo siempre que no hubiera comenzado la distribucin de su patrimonio
entre los socios.

Cesin global internacional.

Cuando la sociedad cedente y el cesionario o cesionarios fueran de

distinta nacionalidad, la cesin global de activo y pasivo se regir por lo
establecido en sus respectivas leyes personales. En las sociedades annimas
europeas se estar al rgimen que en cada caso les fuere aplicable

TEMA VI

DISOLUCIN Y EXTINCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA

SUMARIO:

1.- La disolucin: sus causas. Especial referencia a la fusin y escisin.

2.-Efectos de la disolucin

3.-Liquidacin. Funciones de los liquidadores

4.- Extincin de la sociedad.

5.- Anexos.

6.- Preguntas de autocontrol de conocimientos.

Antes de comenzar con el primer punto del sumario resulta beneficioso

hacer algunas consideraciones. Hemos estudiado al inicio de este curso que la
constitucin de las sociedades annimas conlleva una serie de actos
establecidos legalmente y cuyo cumplimiento es imprescindible para constituir
vlidamente esta sociedad y para permitir que ella adquiera personalidad
jurdica convirtindose as en un sujeto autnomo, investido de un conjunto de
derechos y obligaciones.

Pues bien, en este tema, con el que ponemos fin al estudio de la

sociedad annima, veremos que la extincin de sta tambin est precedida de
determinados actos previstos en la legislacin y, que por supuesto, resultan
tambin de obligado cumplimiento. Este conjunto de actos discurre, de forma
general, a travs de los siguientes pasos.

DISOLUCIN

LIQUIDACIN

EXTINCIN

1.- La disolucin: sus causas.

La disolucin es simplemente un acto, generalmente un acuerdo de la

Junta general, que resulta necesario para poder iniciar el proceso de
liquidacin de la sociedad. Las causas por las cuales se produce la disolucin
son aquellas que se encuentran establecidas en los estatutos sociales o en la
Ley.

Las causas legales son las reguladas en el artculo 260 de la LSA que a
continuacin expondremos:

Acuerdo de la Junta general.

De la misma manera que la sociedad se constituye a partir de un

acuerdo entre sus fundadores o promotores, ella puede disolverse
tambin por acuerdo de sus socios. Para tomar este acuerdo se requiere
de la concurrencia de accionistas presentes o representados que
posean, al menos, el 50% del capital suscrito con derecho a voto cuando
la Junta se celebre en primera convocatoria mientras que en la segunda

slo ser necesaria la presencia del 25% del capital. (Vase el artculo
103 de la LSA).

Cumplimiento del trmino fijado.

Aunque comnmente estas sociedades se crean por un tiempo

indeterminado, no dejan de existir algunas que prevn en sus estatutos
una duracin determinada. En este caso, una vez vencido el trmino
previsto de duracin de la sociedad, esta queda disuelta sin que sea
necesario tomar un acuerdo al respecto en la Junta general. Ser en
estos casos el Registrador mercantil quien, de oficio o a instancia de
cualquier interesado, al expirar el trmino deber extender una nota en
la que declare la disolucin de la sociedad.

Podramos entonces preguntarnos lo siguiente: hay alguna

forma que permita extender el plazo de existencia de esta sociedad?. A
ello debe responderse que slo cuando con antelacin al vencimiento
del trmino establecido estatutariamente se tome el acuerdo en la Junta
general de prorrogar la vida de la sociedad, bien estableciendo un
perodo de tiempo ms largo o declarndola de duracin indefina, se
formalice este acuerdo en escritura pblica y se solicite la prrroga ante
el Registrador mercantil, ser posible evitar la disolucin.
Conclusin de la empresa que constituya su objeto.

Es esta una causa que en la prctica resulta infrecuente porque

por regla general, el objeto social se expresa de forma amplia en los
estatutos. No obstante, existen casos en los que una sociedad se
constituye para llevar a cabo una determinada actividad, algo concreto y
especfico, como puede ser por ejemplo, aquellas que se crean para
realizar trabajos o brindar determinados servicios en algn evento de
carcter

cultural

deportivo

como

pueden

ser

exposiciones

internacionales, juegos olmpicos, etc. En este caso, si previamente no

se produce una modificacin estatutaria encaminada a la ampliacin del

objeto social, deber tomarse el acuerdo de disolucin por la Junta
general.

Este acuerdo, en primera convocatoria, requerir como mnimo el

voto favorable del 25% del capital suscrito con derecho a voto que se
encuentre presente o representado en la Junta; para la segunda
convocatoria la Ley no establece mnimos, cosa que s pueden hacer los
estatutos siempre y cuando sea inferior al establecido por Ley para la
primera convocatoria.
Imposibilidad de realizar el fin social

o de mantener el

funcionamiento de la sociedad.

Se trata aqu de que se produzcan situaciones que de forma

manifiesta e indefinida impidan realizar las actividades que constituyen el
objeto de la sociedad. Entra en esta causa el supuesto en el que resulte
imposible el funcionamiento de los rganos sociales. Como es de
suponer, los hechos capaces dar lugar a estas situaciones pueden ser
de la ms diversa naturaleza, desde catstrofes u otro tipo de eventos
de la naturaleza hasta discrepancias internas entre los socios.

Cuando se produzca este tipo de situaciones, deber tomarse el

acuerdo de disolucin por la Junta general con la mayora sealada en la
causa anterior.
Como consecuencia de prdidas.

Teniendo en cuenta la necesidad de que exista un equilibrio entre

el capital y el patrimonio social la Ley establece como causa de
disolucin de la sociedad las prdidas que reduzcan el patrimonio por
debajo de la mitad del capital social, salvo que ste se aumente o se
reduzca en la medida suficiente. As, por ejemplo, el caso de una
sociedad creada con 100.000 y en la que se produzcan prdidas por

un valor de 55.000 Tenemos entonces que el capital social sera de

45.000, quedando as por debajo de la mitad. No obstante ello, la Ley
prev la posibilidad de remediar esta situacin con vista a evitar la
disolucin y cmo hacerlo?, pues bien, podra realizarse una emisin
de acciones para elevar el capital a fin de que este se eleve, como
mnimo, a 50.000 o, tambin, podra realizarse una modificacin de los
estatutos con vista a disminuir la cifra de capital, dejndolo, en este
supuesto, en 90.000 .
Es necesario precisar que el importe de las prdidas se
determinar sobre la base del resultado del balance de final del ejercicio.

Reduccin del capital social por debajo del mnimo legal.

Ya se dijo que el capital mnimo para la constitucin de una

sociedad annima es de 10 millones de pesetas (60.101.21) y este
mnimo debe mantenerse durante la vida de la sociedad, es por ello que
si se producen prdidas que reduzcan el patrimonio por debajo de ese
mnimo, deber tomarse el acuerdo por parte de la Junta de disolver la
sociedad.

Este supuesto tienen pocas posibilidades de llegarse a producir

en la prctica ya son muchas las formalidades que requiere una
modificacin de capital, que como se sabe conlleva la modificacin de
estatutos y sta a su vez la necesidad de un acuerdo de la Junta general
que se formaliza en escritura pblica y que debe inscribirse en el
Registro mercantil. Repetimos, es muy difcil que pueda pasar
inadvertida la ilegalidad de tal acuerdo.
Estado de insolvencia de la sociedad. (Ley 22 de 2003, Ley
Concursal)

La declaracin judicial de liquidacin como consecuencia de una

situacin de insolvencia definitiva de la sociedad constituye una causa

de disolucin que requiere, adems, de un acuerdo de la Junta general

de accionistas. Lo ms importante a destacar en este supuesto es que
este acuerdo de disolucin no da paso al proceso de liquidacin previsto
en la LSA sino a un procedimiento especial de carcter concursal.

En todos los casos, el acuerdo de disolucin o, en su caso, la

declaracin judicial de liquidacin, deber inscribirse en el Registro
Mercantil y publicarse no slo en el Boletn Oficial de ste sino tambin
en uno de los diarios de mayor circulacin del lugar del domicilio social.
(artculo 263 de la LSA)

2.- Efectos de la disolucin.

La disolucin de la sociedad comporta los importantes efectos siguientes:

La sociedad entra inmediatamente en perodo de liquidacin.
Queda obligada a aadir a su denominacin la frase en liquidacin.
Suspende toda su actividad lucrativa.
Desaparece el rgano administrativo que se sustituye por los
liquidadores.
Cuando el proceso de liquidacin se extienda por un perodo superior a
un ao, el balance anual es sustituido por un estado de cuentas.

3.-

Liquidacin.

Funciones

de

los

liquidadores.

A diferencia de la disolucin que es simplemente un acto, la

liquidacin, a la que dicho acto abre paso, constituye un conjunto de actos, de

operaciones o, dicho de otra forma, un proceso que tiene como finalidad el

reparto del patrimonio resultante despus de haber sido satisfechas las deudas
sociales. Durante esta etapa la sociedad mantiene su personalidad jurdica.

Las personas encargadas de llevar a cabo este proceso son los

liquidadores los cuales pueden estar designados previamente en lo estatutos o
, en su defecto, ser nombrados por la Junta general. Su nmero siempre ser
impar y funcionarn de forma colegiada, lo que significa que sus decisiones
sern tomadas por mayora.

A continuacin se relacionan las funciones que estn llamados a

desempear

los

liquidadores

pensamos

que

las

mismas

ilustran

adecuadamente en qu consiste este proceso liquidatorio.

Confeccin del inventario y del balance inicial.

Esta es la primera funcin asignada a los liquidadores y que debern

acometer conjuntamente con los administradores. Resulta obvio que se
trata de algo muy importante pues permitir determinar cules son los
bienes de los cuales se hacen cargo los liquidadores, las deudas que
debern satisfacer y los crditos que debern cobrar. Este balance
constituye un balance complementario al ltimo balance anual efectuado.
Llevanza y custodia de la contabilidad.

Durante el perodo que dure la liquidacin, independientemente de que

no se realizar ninguna actividad de carcter lucrativo, sin embargo ser
necesario realizar toda una serie de operaciones importantes que requieren
de su registro contable.
Conservacin del patrimonio.

Es natural que si la finalidad de la liquidacin es poder arribar a una

distribucin del patrimonio resultante de la misma, una de las funciones de
los liquidadores sea precisamente velar por su integridad.
Realizacin de las operaciones comerciales pendientes.

Nos referimos aqu a aquellas operaciones que habindose iniciado

antes del perodo de liquidacin, an no se encuentran concluidas. Se
garantiza as, durante esta etapa, que los compromisos adquiridos por la
sociedad con anterioridad sean satisfechos, as por ejemplo, los que
dimanen de relaciones contractuales, por ejemplo, contratos de seguro, de
arrendamiento de locales, entregas que tenga pendientes la sociedad y
otros.
Realizacin de operaciones nuevas.

Se trata slo de aquellas que resultan imprescindibles para la

liquidacin, lo que significa que nunca podrn estar relacionadas con
actividades lucrativas o que, en definitiva, puedan prolongar la existencia de
la sociedad.
Enajenacin de los bienes sociales.

Con vista a facilitar la distribucin del patrimonio social, resulta

conveniente la venta de los bienes que lo integran, por ello los
liquidadores estn facultados para hacerlo. En cuanto a la forma en que
llevarn a cabo esta tarea la LSA slo impone que los bienes inmuebles
se vendan en subasta pblica, para el resto de los bienes no existe
ningn tipo de regulacin especial.
Cobro de los crditos.

Para lograr el objetivo final de la liquidacin resulta imprescindible que

los liquidadores, utilizando los medios que el Derecho pone a su

disposicin, cobren todos los crditos insatisfechos, tanto los de terceros

como los dividendos pasivos de los propios socios.
Concertacin de transacciones y compromisos

Con la finalidad de que las operaciones liquidatorias se realicen de la

forma en que resulten ms ventajosas para la sociedad y en el menor
tiempo posible, es que se le atribuye esta facultad a los liquidadores
respecto a los distintos bienes y derechos de la sociedad.
Pago de los acreedores y de los socios. (Vase el artculo 277 de la
LSA)

Las normas legalmente establecidas para llevar a cabo estos pagos y

que se aplicarn en defecto de normas estatutarias al respecto son:

a) Los liquidadores no podrn repartir entre los socios el patrimonio social

sin que hayan sido satisfechos todos los acreedores o consignado el
importe de sus crditos.

b) Los liquidadores debern asegurar previamente el pago de los crditos

no vencidos.

Como se puede observar, estas reglas persiguen el objetivo de que ningn

acreedor resulte perjudicado por la distribucin del patrimonio entre los
socios.

No obstante lo anterior, podra suceder en la prctica, que los liquidadores

repartiesen el patrimonio entre los socios sin haber satisfecho a todos los
acreedores. Podemos preguntarnos en tal caso cul sera la solucin legal
a este problema?

Ante todo, los acreedores perjudicados tienen derecho a impugnar las

operaciones realizadas con vista al reparto del activo como contrarias a la

ley. Esta accin de impugnacin deber ser dirigida contra la sociedad y

contra los socios, ello sin perjuicio de la responsabilidad de los liquidadores,
prevista en el artculo 279 de la LSA,

por los perjuicios que hubiesen

causado con fraude o negligencia grave en el desempeo de su cargo.

Y si los liquidadores extinguen la sociedad cancelando en el Registro

los asientos referentes a la misma?

En este caso, a pesar de que la sociedad se encuentre extinguida, los

crditos subsisten y los acreedores afectados podrn solicitar la nulidad de
las operaciones de divisin del haber social.
Representacin de la sociedad.

Al sustituir al rgano de administracin y tener a su cargo todas las

operaciones de liquidacin de la sociedad, los liquidadores se constituyen
en los representantes de sta a todos los efectos, tanto internos como
externos.
Publicidad peridica de la liquidacin.

Es obligacin de los liquidadores poner peridicamente en conocimiento

de los socios y de los acreedores el estado de la liquidacin, por los medios
que resulten en cada caso ms eficientes. Esta informacin, adems,
deber formalizarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro
Mercantil quien la publicar en su Boletn Oficial.

En aquellos supuestos en que el proceso de liquidacin se prolongue por

un plazo superior al previsto para la redaccin del balance anual, los
liquidadores formalizarn y publicarn en el Boletn Oficial del Registro
Mercantil un estado de cuentas que permita apreciar con exactitud la
situacin de la sociedad y la marcha de la liquidacin.

 Redaccin del balance final y del proyecto de divisin del haber

social.

Este balance deber reflejar con exactitud y con claridad la situacin

patrimonial en que se encuentra la sociedad despus de haber sido
realizadas las operaciones de liquidacin. Deber ser aprobado por la Junta
General y publicado en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en uno de
los diarios de mayor circulacin en el domicilio social

En cuanto al proyecto de divisin del haber social, deber reflejar qu

parte del activo social resultante corresponde a cada accin. El reparto de
este activo se realizar conforme a lo dispuesto en los Estatutos y en caso
de no existir norma estatutaria al respecto, regir el principio de reparticin
proporcional al importe nominal de las acciones.

4.-

Extincin

de

la

sociedad.

Cundo se produce?

Cuando los liquidadores acudan al Registro Mercantil con la documentacin

correspondiente a la liquidacin y soliciten la cancelacin de los asientos
correspondientes a la sociedad. En esa oportunidad los liquidadores
depositarn en dicho registro los libros y documentos de la sociedad
extinguida.

TEMA I

GENERALIDADES. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD

SUMARIO:

1.- Cundo y por qu surge la sociedad annima.

2.- Regulacin jurdica actual de este tipo de sociedad.

3.- Concepto y caractersticas.

4.- Denominacin, domicilio, nacionalidad y objeto social.

5.- Formas de constitucin de la sociedad.

5.1.- Fundacin simultnea.

5.1.1. Sociedad en formacin.

5.1.2. Sociedad irregular.

5.2.- Fundacin sucesiva.

6.- Anexos

7.- Preguntas de autocontrol de conocimientos

1.- Cundo y por qu surge la sociedad

annima.

La existencia de las sociedades mercantiles se remonta a la edad media.

Las primeras formas en que se constituyeron las mismas estaban basadas en
vnculos de carcter familiar entre sus miembros y aunque en virtud del
desarrollo econmico ulterior el crculo de estos se fue ampliando, el
conocimiento entre ellos y los lazos de confianza que los una siguieron siendo
una caracterstica fundamental, de ah que tanto la sociedad colectiva (la ms
antigua) como la sociedad comanditaria simple sean denominadas sociedades
personalistas, en contraposicin a las capitalistas, de las cuales el mximo
exponente es la sociedad annima.

Las sociedades personalistas, por su propia naturaleza, son sociedades

pequeas en las cuales la responsabilidad de sus socios es ilimitada, lo que
significa que stos responden por las deudas sociales, en primer lugar con el
capital aportado a la sociedad pero en los casos en que el mismo no alcanzara
a cubrirlas, respondern con su patrimonio personal. Como se puede advertir,
estos elementos constituyen un serio obstculo a la formacin de grandes
capitales capaces de llevar a cabo empresas de importancia en las cuales los
riegos son, tambin, grandes.

A raz de los grandes descubrimientos geogrficos

iniciados a finales del siglo XV, las posibilidades
comerciales

de

los

pases

europeos

se

incrementaron notablemente y para ellos fue preciso

acudir a nuevas formas societarias mercantiles que
dieran respuesta a los retos que supona este comercio en gran escala y
altamente riesgoso, verdaderas aventuras si se tiene en cuenta las
circunstancias que les rodeaban. Es as como surge la idea de acudir, para la
formacin de los capitales necesario, a la participacin en los mismos de un
gran nmero de personas las cuales, adems, tendran limitada su
responsabilidad a la cantidad aportada.
2

Se considera que la primera sociedad annima fue la Compaa Holandesa de

las Indias Orientales, fundada en 1602; a lo largo del siglo XVII y en los
sucesivos proliferara esta forma societaria. No obstante, es preciso sealar
que aquellas sociedades pioneras diferan mucho de las actuales. En un primer
momento el Estado tuvo una alta participacin en las mismas, corresponda su
constitucin a los monarcas quienes las controlaban y se reservaban buena
parte de los beneficios. Es por ello que el profesor Rodrigo Ura considera que
en esa etapa las sociedades annimas tenan un carcter semipblico.

Con el triunfo de la Revolucin Francesa a finales del siglo

XVIII y la promulgacin del Cdigo de comercio napolenico,
fue autorizada la constitucin de estas sociedades de forma
privada aunque, eso s, con la autorizacin del Estado. Ya a mediados del siglo
XIX desaparece el requerimiento de tal autorizacin.

2.- Regulacin jurdica actual de la sociedad

annima.

Las sociedades mercantiles modernas se caracterizan por una

minuciosa regulacin jurdica de carcter imperativo; ello quiere decir que su
creacin, funcionamiento y extincin estn sometidas a normas previamente
establecidas que deben ser cumplidas con carcter obligatorio por sus socios,
a diferencia de las normas contenidas en el Cdigo de comercio, que tienen un
carcter fundamentalmente dispositivo, al aplicarse en defecto de lo regulado
expresamente por las partes.

Hoy da, las dos normas legales ms importantes que regulan la sociedad
annima son:
El Real Decreto Legislativo 1.564/ 1989 de 22 de diciembre, que entr
en vigor el 1 de enero de 1990 y por el cual se aprob el texto refundido
de la Ley de Sociedades Annimas. (En lo adelante LSA);
3

 El Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, por el que se aprob el

Reglamento del Registro Mercantil. (En lo adelante RRM).Vase
Captulo IV (arts. 114 a 174) que regulas las cuestiones relativas a la
inscripcin de las sociedades annimas;
Ley 3/2009 de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las
sociedades mercantiles;
Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, que aprob el Reglamento del
Registro Mercantil (en lo adelante RRM);
Real Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprob el
Plan General de Contabilidad (BOE n.278, de 20 de noviembre);
Real Decreto 1515/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprob el
Plan General de Contabilidad de Pequeas y Medianas Empresas y los
criterios contables especficos para microempresas (BOE n.279, de 21
de noviembre;
Ley 16/2007, de 4 de julio, de reforma y adaptacin de la legislacin
mercantil en materia contable para su armonizacin internacional con
base en la normativa de la Unin Europea (BOE n1.160, de 5 de julio).

3.-

Concepto

caractersticas.

El profesor Fernando Snchez Calero nos ofrece una definicin clara,

sencilla y concreta de la sociedad annima cuando dice:

Es el tipo de sociedad mercantil cuyo capital est dividido en acciones y

en la que nicamente responde su patrimonio del cumplimiento de las deudas
sociales.
4

Tomando como base la definicin anterior podemos extraer las siguientes

caractersticas de este tipo societario:

a) Sociedad capitalista.

En la sociedad annima, a diferencia de las sociedades personalistas, no

resultan de inters las cualidades personales de los socios, sino que lo que
realmente interesa son las aportaciones que ellos hagan al capital social, es
decir, su participacin en dicho capital.

b) Sociedad por acciones.

El capital de esta sociedad se encuentra totalmente dividido en acciones. Estas

acciones son partes alcuotas del capital (submltiplo de la cifra de capital). Las
acciones constituyen valores mobiliarios transferibles y atribuyen a su titular la
condicin de socio.

c) Sociedad de responsabilidad limitada.

Como ha sido dicho al inicio del tema, los socios no arriesgan su patrimonio
civil o personal al entrar a formar parte de la sociedad. Ellos vienen obligados a
aportar una determinada cantidad por concepto de las acciones que suscriban
y la responsabilidad por las deudas sociales queda limitada a esa cantidad, con
ello resulta que los acreedores de la sociedad no podrn emprender acciones
contra los socios en particular.

d) Carcter mercantil.

Todas las sociedades annimas, independientemente de que su objeto social

no sea o no la explotacin de una empresa, tienen carcter mercantil y, por
tanto, la condicin de empresario. Para comprender el contenido de este
planteamiento es necesario hacer referencia al artculo 1.670 del Cdigo civil
que dispone:

Las sociedades civiles, por el objeto a que se consagren, pueden

revestir todas las formas reconocidas por el Cdigo de comercio. En tal caso,
les sern aplicables sus disposiciones en cuanto no se opongan a las del
presente Cdigo.

Por ello, es posible la existencia de sociedades cuyo objeto sea

de carcter civil, no lucrativo, y que sin embargo adopten la
forma de sociedad annima, en cuyo caso tendrn el carcter de
sociedades mercantiles. (Ver art. 3 de la LSA)

4- Denominacin, domicilio, nacionalidad y

objeto social.

La denominacin de la sociedad annima ser elegida libremente y, por tanto,

puede ser:

a) Subjetiva o razn social: consistente en un nombre o seudnimo o en

una combinacin de nombres personales siempre que exista el
consentimiento de la persona a la que pertenece u;

b) Objetiva: en cuyo caso puede hacer referencia bien a las actividades

que constituyen el objeto social o bien ser de fantasa.

En cualquiera de los casos, en la denominacin deber figurar necesariamente

la indicacin Sociedad Annima o su abreviatura S.A.. La denominacin
elegida nunca podr ser idntica a la de otra sociedad preexistente. (art. 2 de
la LSA). Por su parte, el Reglamento del Registro Mercantil dedica su Captulo
III, (artculos 395 al 419) a regular todo lo relativo a la denominacin de las
sociedades mercantiles y su inscripcin. Se recomienda la lectura de los
mencionados preceptos por constituir la regulacin ms completa sobre el tema
de la denominacin de sociedades.

Resulta oportuno sealar, en aras de ilustrar lo afirmado, que el

artculo 408 del mencionado Reglamento, ofrece un concepto del
trmino identidad segn el cual se entiende que existe identidad
no slo en caso de coincidencia total o absoluta entre
denominaciones, sino tambin cuando se d alguna de las siguientes
circunstancias:

1 La utilizacin de las mismas palabras en diferente orden, gnero o nmero.

2 La utilizacin de las mismas palabras con la adicin o supresin de trminos

o expresiones genricas o accesorias, o de artculos, adverbios, proposiciones,
conjunciones, acentos, guiones, signos de puntuacin u otras partculas
similares, de escasa significacin.

3 La utilizacin de palabras distintas que tengan la misma expresin o notoria

semejanza fontica.

Establece el mencionado artculo que los supuestos anteriormente expuestos

no sern de aplicacin cuando la solicitud de certificacin se realice a instancia
o con autorizacin de la sociedad afectada por la nueva denominacin que
pretende utilizarse.

En cuanto al domicilio prescribe la LSA que deber estar fijado

en territorio espaol, bien en el lugar en que se encuentre el
centro de su efectiva administracin y direccin o bien en el que
radique su principal establecimiento o explotacin. (art. 6).

Con respecto a la nacionalidad la mencionada Ley dispone que sern

espaolas todas las sociedades annimas que tengan su domicilio en territorio
espaol, cualquiera que sea el lugar en que se hubieren constituido.

Las actividades a la que se dedique la sociedad constituyen su objeto social.

En este aspecto los socios fundadores lo determinarn libremente, siempre y
7

cuando no sea contrario a la ley, la moral o el orden pblico. Tanto la LSA en

su artculo 9 como el RRM en su artculo 117 preceptan que el objeto social
quedar determinado en los estatutos sociales de forma precisa y sumaria. Sin
embargo, es conveniente apuntar que el objeto social establecido en los
estatutos podr ser objeto de modificacin posteriormente por acuerdo de la
Junta General de Accionistas. Este acuerdo deber ser formalizarlo a travs de
escritura pblica que ser inscrita en el Registro Mercantil. Para evitar tales
formalidades se recomienda, en la prctica, no restringir demasiado el objeto
social a la hora de crear la sociedad, de forma que sin necesidad de una
modificacin estatutaria puedan incluirse nuevas actividades dentro del mismo.

5.- Fundacin de la sociedad

annima.

La legislacin prev dos formas para la fundacin de este tipo de

sociedad a saber, la fundacin simultnea, que es la ms utilizada y la
fundacin sucesiva que, a pesar de estar minuciosamente reglamentada, en la
prctica no se utiliza.

5.1. Fundacin simultnea. (artculos 14 a 16 de la LSA)

Tambin denominada fundacin por convenio es aquella que se produce

en un solo acto en el cual los fundadores, personalmente o a travs de
representantes, otorgan la escritura social y

suscriben la totalidad de las

acciones en que se encuentra dividido el capital social.

La escritura de constitucin de la sociedad debe

formalizarse en documento pblico y en ella deben estar
contenidas las estipulaciones del contrato de sociedad, as como
los estatutos sociales.

Forman parte del contenido contractual de la escritura de constitucin segn

el artculo 8 de la ley los siguientes asuntos:
Nombres y apellidos de las personas fsicas y la denominacin de las
personas jurdicas otorgantes de la escritura pblica as como su
nacionalidad y domicilio.
Manifestacin de su voluntad de constituir la sociedad annima.
Los bienes de distinta naturaleza aportados por los socios, el ttulo en
que lo hagan as como el nmero de acciones recibidas en pago.
Los gastos de constitucin.
Los datos identificativos de los primeros administradores y, en su caso,
de los auditores de cuentas.
Otros pactos que estimaren convenientes.

Forman parte del contenido estatutario, segn el artculo 9 de la misma norma,

las siguientes cuestiones:
Denominacin de la sociedad.
Objeto social
Duracin de la sociedad
Fecha de comienzo de las operaciones
Domicilio social
Capital social, con expresin de la parte no desembolsada y el modo y
plazo en que ha de ser satisfecha.
Nmero de acciones en que est dividido el capital social y su valor
nominal, clase, serie, derechos de cada clase y si son nominativas o al
portador o estn representadas por anotaciones en cuenta.
Estructura del rgano de administracin.
Modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los rganos colegiados.
9

 Fecha de cierre del ejercicio social.

Rgimen de las prestaciones accesorias si existieran.
Restricciones que fueren establecidas a la libre transmisibilidad de las
acciones.
Derechos especiales que puedan ser atribuidos a los fundadores o
promotores.

Una vez otorgada la escritura social la misma deber ser inscrita en el Registro
Mercantil correspondiente al domicilio social en el plazo de dos meses. Este
acto de inscripcin tiene un carcter trascendental puesto que es a partir de
ese momento que la sociedad adquiere su personalidad jurdica, es decir, se
convierte en sujeto de derechos y obligaciones y adquiere la condicin de
empresario. Este empresario social tendr una serie de obligaciones entre las
que se destacan las siguientes:
Necesidad de su inscripcin el Registro Mercantil;
Llevar una contabilidad ordenada y adecuada a su actividad mercantil;
Sujecin a las disposiciones legales en materia de competencia y;
Sujecin al proceso concursal.

Los socios de la sociedad annima podrn ser personas fsicas o personas

jurdicas. La ley permite que estas sociedades puedan fundarse con un solo
socio.

A los socios fundadores corresponden una serie de obligaciones y

responsabilidades como son:

a) Presentar la escritura de constitucin para su inscripcin en el Registro

Mercantil.

b) Responder solidariamente:

b.1. Por el incumplimiento de la responsabilidad anterior;

b.2. De la realidad de las aportaciones sociales;
10

b.3. De la correcta valoracin de las no dinerarias;

2.4. De la adecuada inversin de los fondos destinados a gastos de
constitucin;
2.5. De la exactitud y adecuado contenido de la escritura de constitucin.

Este conjunto de responsabilidades pueden ser recompensadas con

determinadas ventajas o privilegios de carcter econmico que podrn
incorporarse a ttulos nominativos que no tendrn carcter de acciones y cuya
transmisibilidad podr ser restringida por los estatutos de la sociedad. La Ley
se ocupa de establecer lmites tanto de carcter cuantitativo como temporal a
tales privilegios y por ello dispone que su valor no exceder del 10% del los
beneficios netos obtenidos por la sociedad, segn balance y que en ningn
caso podrn superar el perodo de 10 aos.

5.1.1. Sociedad en formacin.(art. 15 de la LSA)

El legislador se ha preocupado de dejar muy claramente formuladas las

reglas mediante las cuales se exigir la responsabilidad que dimane de los
actos y contratos concertados con anterioridad a la inscripcin de la sociedad
en el Registro Mercantil. Precisamente porque, de hecho, resulta necesario
acometer una serie de acciones con vista a la creacin de la
sociedad que conllevan responsabilidades derivadas de su posible
incumplimiento es por lo que resulta tan importante la existencia de
las siguientes reglas:
Como principio de carcter general se establece que por dichos
contratos responden solidariamente quienes lo hayan celebrado, a no
ser que su eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripcin y, en
su caso, posterior asuncin de los mismos por parte de la sociedad.
Sern excepciones a este principio los actos y contratos indispensables
para la formacin de la sociedad; los realizados por los administradores
11

dentro de las facultades conferidas para la fase anterior a la inscripcin

y, por ltimo, los estipulados en virtud de un mandato especfico por
personas designadas para ello. En estos supuestos responder la
sociedad en formacin con el patrimonio formado por las aportaciones
de los socios y stos respondern personalmente hasta el lmite de lo
que se obligaron a aportar.
Cuando se produzca la inscripcin de la sociedad, esta responder por
los actos y contratos referidos en el prrafo anterior, as como de
aquellos actos que acepte dentro del plazo de 3 meses desde su
inscripcin, cesando entonces la responsabilidad de las personas a que
se refieren los apartados anteriores.

5.1.2. Sociedad irregular. (artculo 16 de la LSA)

Otro supuesto previsto en la Ley es aquel en que se verifica la intencin

de no inscribir la sociedad o que transcurra un ao desde el otorgamiento de la
escritura y no se haya solicitado la inscripcin. En estos casos, cualquier socio
puede instar la disolucin de la sociedad y la consecuente liquidacin y
restitucin de las aportaciones.

Resulta importante destacar que en estas circunstancias, si la sociedad

ha iniciado o contina sus operaciones, se le aplicarn las normas de la
sociedad colectiva. Con esta disposicin se da respuesta a situaciones que se
producen en la realidad econmica de sociedades que operan como annimas
sin serlo, solucin que conlleva la responsabilidad ilimitada de los fundadores
y, como consecuencia de ello, la proteccin de los terceros de buena fe que se
vinculen contractualmente con ellas.

5.2. La fundacin sucesiva (artculos 19 a 33 de la

LSA)

12

Este tipo de fundacin de la sociedad annima, apropiado para la

creacin de grandes sociedades que requieren fuertes capitales, se caracteriza
porque la suscripcin de las acciones se hace a travs de un llamamiento
pblico previo al otorgamiento de la escritura fundacional. Se deca
anteriormente que se utilizaba poco este tipo de fundacin y ello se debe a que
hoy da la actuacin de los bancos suple todo este complicado mecanismo al
cual se har breve referencia a continuacin.

Los pasos del proceso de fundacin sucesiva son los siguientes:

1.-Los promotores comunicarn a la Comisin Nacional del Mercado de

Valores, el proyecto de emisin de acciones y redactarn el programa
fundacional que ser depositado en el Registro Mercantil del domicilio social
previsto para la sociedad. Este programa recoger, entre otras cuestiones,
el nombre y domicilio de los promotores, el texto literal de los estatutos de
la sociedad, el plazo y condiciones para la suscripcin de las acciones, los
requisitos de las aportaciones no dinerarias as como el Registro Mercantil
en el que se efecta su depsito.

2.- Suscripcin y desembolso de las acciones, previa publicidad al efecto

en la que se har constar las oficinas de la Comisin Nacional del Mercado
de Valores y el Registro Mercantil en que se han depositado los
documentos referidos anteriormente.

Consideramos oportuno establecer aqu la diferencia entre los trminos

suscripcin y desembolso, el primero est referido a la manifestacin de la
voluntad de ser socio y de adquirir determinado nmero de acciones, el
segundo, es la transferencia efectiva a la sociedad de bienes (dinerarios, no
dinerarios, muebles, inmuebles, derechos, etc) que constituyen las
aportaciones a cambio de las cuales se adquieren las acciones. La
suscripcin de las acciones deber hacerse en el plazo establecido en el
programa, que no deber exceder de 6 meses y requerir el desembolso
del 25% del valor de cada una de las acciones.

13

3.- Celebracin de una Junta Constituyente la cual deber

realizarse en el plazo de 6 meses a partir del depsito del
programa en el Registro Mercantil y que ser convocada por
los promotores a travs de carta certificada dirigida a cada
uno de los suscriptores. En ella debern ser aprobados los estatutos y
nombrados los administradores as como tambin designadas las personas
que debern otorgar la escritura pblica en el mes siguiente a la celebracin
de la junta.

4.-

Otorgada la escritura pblica, deber inscribirse la misma en el

Registro Mercantil dentro de los dos meses siguientes.

14