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Centro Universitrio de Braslia UNICEUB

Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais FAJS

THIAGO MEHARI FERREIRA MARTINS

O TRATAMENTO DADO S QUESTES DE ORDEM PBLICA NO


PROCESSO CIVIL: Um juzo de expectativas em torno do novo cdigo de
processo civil

Braslia
2015

THIAGO MEHARI FERREIRA MARTINS

O TRATAMENTO DADO S QUESTES DE ORDEM PBLICA NO


PROCESSO CIVIL: Um juzo de expectativas em torno do novo cdigo de processo civil

Monografia apresentada como prrequisito para Concluso do Curso


de Bacharel em Direito pelo
Centro Universitrio de Braslia UniCeub.
Orientador: Joo Ferreira Braga

Braslia
2015

THIAGO MEHARI FERREIRA MARTINS

O TRATAMENTO DADO S QUESTES DE ORDEM PBLICA NO


PROCESSO CIVIL: Um juzo de expectativas em torno do novo cdigo de processo civil.

Monografia apresentada como pr- requisito


para Concluso do Curso de Bacharel em
Direito pelo Centro Universitrio de Braslia UniCeub.
Orientador: Professor Joo Ferreira Braga

Braslia, ____ de ____________2015.

Banca Examinadora

_____________________________________
Prof. Joo Braga
Orientador

_____________________________________
Prof. Joo Rezende Almeida Oliveira
Examinador

______________________________________
Prof. Salomo Almeida Barbosa
Examinador

AGRADECIMENTO
Agradeo primeiramente a Deus, sem ele nada seria.

Agradeo aos meus pais, Marias das Graas e Helder Sousa, que sempre me
deram fora nos momentos mais difceis da minha vida, sempre me incentivaram, bem como
me deram o puxo de orelha na hora certa. Serei eternamente grato.

minha irm, Jayanaraian, pelo companheirismo.

Agradeo aos meus Avs, Luiz Gonzaga e Maria do Cu, por colaborarem
imensamente para o meu crescimento.

minha namorada, Jessica Lopes, por me ajudar a evoluir como pessoa e


profissional e me fazer uma pessoa melhor.

Agradeo ao Professor Joo Braga, por toda dedicao, ateno e empenho na


orientao deste trabalho.

RESUMO
O presente trabalho analisar o tratamento dado s questes de ordem pblica
no processo civil e suas consequncias prticas no mundo jurdico, bem como a
expectativa do tratamento que ser dado a tais questes no Novo Cdigo de
Processo Civil. Quanto estruturao, o primeiro captulo do trabalho trata do
instituto da ordem pblica processual, conceitos, diferenciaes, bem como de
institutos incidentes. O segundo captulo demonstrar a inconsistncia
jurisprudencial sobre o tema e seus reflexos danosos no mundo jurdico, bem
como a necessidade da sua uniformizao e racionalizao. Por fim, o terceiro
captulo abordar a matria de ordem pblica luz do Novo Cdigo de
Processo Civil. Destarte, o presente estudo trata da necessidade de se repensar
o tema - tratamento dado s questes de ordem pblica processual - no caso
concreto, no sentido de que tais questes devem ser analisadas conjuntamente
finalidade maior da jurisdio.

Palavras-chave: Direito Processual Civil. Matrias de ordem pblica


processual civil. Jurisprudncia. Novo Cdigo de Processo Civil. Anlises.

SUMRIO
INTRODUO ........................................................................................................................ 7
1 QUESTES DE ORDEM PBLICA: FORMA DE TRATAMENTO PELO DIREITO
PROCESSUAL CIVIL BRASILEIRO................................................................................... 9
1.1 Questes de ordem pblica e a tentativa de se estabelecer um conceito, luz da
doutrina especializada. ........................................................................................................... 12
1.2 A hermenutica formada pelos tribunais, sobretudo pelo superior tribunal de justia.
.................................................................................................................................................. 14
1.3 Espcies de questes de ordem pblica: definio e constatao de uma doutrina
ainda no harmonizada. ......................................................................................................... 22
1.4 A importncia das questes de ordem pblica para a consumao de um processo
com substrato tico. ................................................................................................................ 25
1.5 Caractersticas: ................................................................................................................. 29
1.5.1 Cognoscibilidade oficial. ................................................................................................ 30
1.5.2 Tendncia no submisso ao regime comum de precluso. ...................................... 32
1.6 Anotaes crticas ao tratamento dispensado s questes de ordem pblica pelo
direito processual ptrio: necessidade de um repensar sobre o tema? .............................. 36
2 ANLISE DE PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS DO SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA ........................................................................................................................... 39
2.1 AGRAVO REGIMENTAL

NO

1.133.794/PR, TERCEIRA TURMA

AGRAVO REGIMENTAL
DO

SUPERIOR TRIBUNAL

RECURSO ESPECIAL

NO
DE

N.

JUSTIA, REL. MINISTRO

RICARDO VILLAS BAS CUEVA, DATA DO JULGAMENTO 09/12/2014. ................................... 40


2.2 AGRAVO REGIMENTAL
TRIBUNAL

DE

NA

PETIO

N.

9.669/RJ, CORTE ESPECIAL

JUSTIA, REL. MINISTRO OG FERNANDES,

DO

SUPERIOR

DATA DO JULGAMENTO

17/09/2014. ............................................................................................................................... 41
2.3 AGRAVO REGIMENTAL
TURMA

DO

NO

AGRAVO

SUPERIOR TRIBUNAL

DE

EM

RECURSO ESPECIAL N. 473.075/MG, QUARTA

JUSTIA, REL. MINISTRA MARIA ISABEL GALLOTTI,

DATA DO JULGAMENTO 27/03/2014. ........................................................................................ 44

2.4 RECURSO ESPECIAL N. 1.138.281/SP, TERCEIRA TURMA

DO

SUPERIOR TRIBUNAL

DE

JUSTIA, REL. MINISTRA NANCY ANDRIGHI, DATA DO JULGAMENTO 16/10/2012. .............. 45


2.5 EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 1.083.211/RJ, QUARTA
TURMA

DO

SUPERIOR TRIBUNAL

DE

JUSTIA, REL. MINISTRO FERNANDO GONALVES,

DATA DO JULGAMENTO 16/03/2010. ........................................................................................ 47

2.6 RECURSO ESPECIAL N. 1.298.426/SP, SEGUNDA TURMA

DO

SUPERIOR TRIBUNAL

DE

JUSTIA, REL. MINISTRA ELIANA CALMON, DATA DO JULGAMENTO 12/11/2013. ............... 49


2.7 EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL N. 888.466/SC, CORTE ESPECIAL
DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, REL.
PARA

MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI, RELATOR

ACRDO MINISTRO JOO OTVIO

DE

NORONHA,

DATA DO JULGAMENTO

06/08/2014. ............................................................................................................................... 51
2.8 EMBARGOS

DE

QUARTA TURMA

DECLARAO

DO

NO

AGRAVO

SUPERIOR TRIBUNAL

DE

EM

RECURSO ESPECIAL

N.

528.617/SP,

JUSTIA, REL. MINISTRA MARIA ISABEL

GALLOTTI, DATA DO JULGAMENTO 18/09/2014. ..................................................................... 55


2.9 EMBARGOS
TURMA

DO

DECLARAO

NO

RECURSO ESPECIAL

SUPERIOR TRIBUNAL

DE

JUSTIA, REL. MINISTRO LUIZ FUX,

DE

N.

993.364/MG, PRIMEIRA
DATA DO

JULGAMENTO 10/09/2009. ....................................................................................................... 56

2.2.1 RECURSO ESPECIAL

N.

905.771/CE, CORTE ESPECIAL

DO

SUPERIOR TRIBUNAL

DE

JUSTIA, REL. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DATA DO JULGAMENTO 29/06/2010. ........................ 59


2.2.2 RECURSO ESPECIAL

N.

445.664/AC, SEGUNDA TURMA

DO

SUPERIOR TRIBUNAL

DE

JUSTIA, REL. FRANCISCO PEANHA MARTINS, DATA DO JULGAMENTO 15/04/2004. ............. 61


3 PRINCPIOS E RAZES DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. .................... 65
3.1 NOVO

CDIGO

DE

PROCESSO

CIVIL:

PRESCINDVEL

OU

IMPRESCINDVEL?

DIVERGNCIA DOUTRINRIA. .................................................................................................. 67

3.2 NORMAS DE ORDEM PBLICA NO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. ............................. 73


3.2.1 LEGIFERAO DA JURISPRUDNCIA E AS QUESTES DE ORDEM PBLICA PROCESSUAIS.. 74
3.3 EXPECTATIVAS

SOBRE AS QUESTES DE ORDEM PBLICA NO NOVO CDIGO DE

PROCESSO CIVIL E OS POSSVEIS REFLEXOS NA ATIVIDADE JURISDICIONAL.......................... 76

CONCLUSO......................................................................................................................... 80
REFERNCIAS ..................................................................................................................... 82

INTRODUO
A matria de ordem pblica processual um instrumento processual para o
regular prosseguimento do processo. Nesse passo, tal assunto est intimamente ligado
finalidade da atividade jurisdicional, haja vista que esta s se realizar quando presentes os
requisitos (condies da ao e os pressupostos processuais).

Assim, o tratamento dado s matrias de ordem pblica processual civil no


caso concreto de extrema importncia para eficcia da atividade jurisdicional do EstadoJuiz, tendo em vista que uma vez verificada pelo magistrado obsta a anlise do mrito e, por
conseguinte, o jurisdicionado no ter o bem da vida pretendido.

O Cdigo de Processo Civil possibilita que tais matrias sejam analisadas de


ofcio, a qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio. Contudo, a subsuno
automtica da referida regra sem a anlise minuciosa pode gerar efeitos indesejados pelas
partes, bem como para o prprio Estado-Juiz, visto que na maioria dos casos leva ao
julgamento sem anlise de mrito daqueles processos que tramitaram por longos anos no se
pode olvidar tambm que nada impede o reingresso da demanda.

Destarte, ao que parece, a matria de ordem pblica processual deve ser


utilizada conforme a finalidade da atividade jurisdicional (sentena de mrito), e no ao
contrrio. Sendo assim, o juiz no caso concreto teria que fazer a anlise tempestiva de tal
matria e no postergar para a sentena, ademais, uma vez verificada a questo de ordem
pblica, s justificaria a extino do processo sem anlise de mrito ou mesmo a anulao de
atos processuais, quando comprovado o efetivo prejuzo da parte.

Ocorre que na prtica a matria de ordem pblica processual no utilizada em


convergncia finalidade da atividade jurisdicional, mas ao contrrio. Destarte, o presente
trabalho sugere um repensar sobre o tema, sob o fundamento dos princpios, valores e normas
processuais.

Para possibilitar maior entendimento sobre o tema, o presente trabalho ser


dividido em trs captulos.

O primeiro tratar dos conceitos, espcies da matria de ordem pblica,


institutos utilizados para a sua interpretao e aplicao (precluso, conhecimento de ofcio e
etc.), bem como da viso jurisprudencial e doutrinria sobre o tema. Por fim, a dimenso que
pode ter seus efeitos no caso concreto (exemplo, possibilidade de desconstituio da coisa
julgada) que poder levar ao perene sentimento de insegurana jurdica.

No segundo captulo ser abordado especialmente o entendimento da


jurisprudncia ainda no pacificada no que se refere ao tratamento dado s questes de ordem
pblica processual civil pelo Superior Tribunal de Justia. Outrossim, ser analisado os
possveis efeitos nocivos que tal entendimento jurisprudencial poder gerar aos
jurisdicionados, bem como para a prpria atividade jurisdicional.

No terceiro captulo sero analisadas as matrias de ordem pblica processual


luz do Novo Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, sero tratadas as novas premissas,
princpios e valores da nova ordem processual, bem como a parte dogmtica e os possveis
reflexos na atividade judicante em relao s questes de ordem pblica processual.

1 QUESTES DE ORDEM PBLICA: FORMA DE TRATAMENTO PELO DIREITO


PROCESSUAL CIVIL BRASILEIRO.
Tenha o processo um objeto civil, penal, trabalhista ou de qualquer outro tipo,
este um instrumento que o Estado coloca disposio das partes, pelo qual atua a jurisdio.
Ainda que paream lies mais do que absorvidas, no demais relembrar que a funo de
resolver os conflitos por parte do Estado gera para ele o dever de fornecer os meios para que
os cidados exeram seus direitos, pleiteiem o restabelecimento de situaes que entendam
terem sido violadas. 1

Inegvel o aspecto instrumental do processo, como no sendo um fim em si


mesmo, mas um instrumento capaz de realizar o direito material. Aqui, vale ressaltar que no
se pretende negar sua autonomia cientfica, nem tampouco descuidar do estudo dos institutos
tcnicos, mas sim dar a correta dimenso a esta ferramenta, denominada, processo.

Nesse sentido, que aparece o estudo especfico das questes de ordem pblica
no processo civil, tendo em vista que uma vez verificada, faz aparecer uma tendncia, qual
seja, a extino do processo sem anlise do mrito da causa.

A atividade de jurisdio exercida com vistas a determinados escopos, sendo


que o principal solucionar os conflitos, a fim de obter o bem comum e a pacificao social.
Ocorre que predomina uma interpretao distorcida das questes de ordem pblica, que acaba
gerando um resultado diametralmente oposto ao que se deveria atingir.

Destarte, ao que parece, atribui-se importncia desproporcional s matrias de


ordem pblica processual, e muitas das demais tcnicas de que o processo detm para
alcanar seus escopos de pacificao deixam de ser observadas, ou so afastadas, sob o
onipresente fundamento de ordem pblica.

Da maneira como a ordem pblica usada - e assim o porque se atribui a ela


uma importncia que transcende a sua verdadeira dimenso -, a ordem pblica acaba

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 1.
2
Ibidem. p.3.

10

prestando um desservio Jurisdio, na medida em que no alcana qualquer dos seus


objetivos. 3

Desse modo, necessrio compatibilizar esta funo especfica do controle da


ordem pblica com o escopo mais amplo a que ela mesma deve atingir, de serem solucionadas
as questes de direito material, de ser decidido o mrito, pacificando os jurisdicionados.
Assim, a ordem pblica no pode servir como barreira a este fim, doutro modo, deve ser vista
e interpretada como uma tcnica para atingi-lo.

No processo civil, a norma de ordem pblica aquela que almeja assegurar o


correto exerccio da Jurisdio, sem ateno destinada de modo direto aos interesses das
partes. 5

Assim, no ramo do direito processual, a ordem pblica localiza seu fundamento


no controle da regularidade da atividade jurisdicional. Para esse fim, a jurisdio ter que ser
entendida como funo, o poder e a atividade que o Estado exerce, cujo objetivo final a
pacificao social e a extino dos litgios 6.

Para atingir esses importantes escopos, a jurisdio atua por intermdio do


processo. Destarte, a expectativa sobre a atividade jurisdicional se projeta igualmente para o
mtodo pelo qual ela atua. Em consequncia, de interesse do prprio sistema que o mtodo
seja aplicado sem qualquer espcie de irregularidade, vcio ou inadequao.

Sob tal viso, interesse do Estado em fiscalizar a regularidade do instrumento


(processo), a fim de que se possa atingir os resultados que dele se esperam. necessrio ento
criar mecanismos para que a atividade jurisdicional s se desenvolva se o processo se revelar
capaz de atingir o resultado final que a soluo da crise de direito material. A ordem pblica

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p.3.
4
Ibidem. p. 4.
5
MANGONE, Ktia Aparecida. Prequestionamento e Questes de Ordem Pblica no Recurso Extraordinrio e
no Recurso Especial. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 125.
6
WAMBIER, Luiz Rodrigues. TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: Teoria geral do
processo de conhecimento. 14. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014. p.94.

11

processual atua necessariamente para atingir este controle. Sua funo no outra seno a de
assegurar a correta utilizao do processo.

Com efeito, a atividade jurisdicional do Estado no criada para que seja


proferida uma sentena, sem anlise de mrito. A jurisdio detm alguns fins que explicam
sua razo de ser, e nenhum deles pode ser considerado alcanado diante do julgamento sem
resoluo do mrito, que se faz corriqueiramente pelo reconhecimento de uma questo de
ordem pblica.

A questo de ordem pblica processual, quando reconhecida, tem sido motivo


de julgamento terminativo, ou de retrocessos em seu desenvolvimento, atingindo, assim,
resultado diverso do almejado. Desse modo, contraditrio que a jurisdio que voltada
para dirimir com os litgios, entregar o bem da vida ao seu titular, utilize um mecanismo que,
quando aplicado, impede a obteno desses mesmos resultados 8. Como enfrentar tais
situaes? Ao que parece, uma alternativa poderia ser um novo olhar sobre a funo da ordem
pblica no processo.

Existir um enorme equvoco caso as questes de ordem pblica sirvam, de


alguma maneira, como fundamento relevante para que o sistema processual extinga o
processo, sem exame do mrito. Assim, o tratamento dado matria ordem pblica traz
divergncia entre seus fins precpuos e a maneira como vem sendo utilizada nos processos em
geral.

A questo de ordem pblica no processo compreende um conjunto de normas


tcnicas que o sistema estabelece para fiscalizar a regularidade processual, ou seja, para salvar
o processo, permitir que sejam conduzidos ao julgamento de mrito. E, quando no utilizada
para salvar o processo, faz para extingui-lo, erroneamente, porm, justamente porque o
escopo de pacificar os conflitos no deixa de ser pleiteado, a eliminao anormal dos
processos s tem fundamento plausvel se acontecer tempestivamente. Na prtica, o processo
viciado (por descumprir alguma questo de ordem pblica) no sobrevive por longo tempo.
7

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p.64.
8
THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil: Teoria geral do direito processual civil e
processo de conhecimento. 55. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014. p.48
9
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. op cit. p. 65.

12

Nessa trilha, se o processo no serve sua finalidade deve ser extinto, desde
logo. Destarte, a ordem pblica processual deve ser interpretada como um conjunto de
mecanismos voltados ao controle tempestivo sobre a viabilidade do processo.

O mecanismo de controle da regularidade processual, que a ordem pblica


chamada a realizar, no exercido sem base, ou mesmo pelo simples controle em si, mas h
porquanto se retira de tal controle a possibilidade de se atingir realmente os escopos da
atividade jurisdicional, que da pacificao social, solucionar os conflitos, da forma mais
clere e econmica possvel. 10

Assim, se o controle no tempestivo, a ordem pblica pode perder sua


funo, uma vez que tudo aquilo que se pretendia evitar acabou acontecendo, bem como toda
mquina do Poder Judicirio foi movimentada. A jurisdio, que detm a funo
apaziguadora, se torna em causa de frustao, insatisfao aos cidados.

11

Portanto, imprescindvel que se estabelea a harmonizao entre os escopos


da atividade jurisdicional e as funes da ordem pblica, pois s se justifica a invocao
desta, quando so atendidos os objetivos da atividade jurisdicional.

1.1 Questes de ordem pblica e a tentativa de se estabelecer um conceito, luz da


doutrina especializada.
Inicialmente, destaca-se a dificuldade em estabelecer um conceito para ordem
pblica. Seja qual for o ramo do direito que pretenda examinar a ordem pblica, esta, na
maioria dos casos, est associada ao interesse pblico. Em relao ordem pblica
processual, no diferente.

Nesse sentido, a ordem pblica, em seu aspecto mais amplo, sem dvida,
estatui um princpio jurdico, do qual se retiram as regras jurdicas mais slidas, em diversos
campos de atuao do direito. Em todos esses propsitos, a ordem pblica representa uma

10

ALVIM, Arruda. Manual de direito processual civil. 16. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p 205.
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p.65.
11

13

maneira de restringir liberdade dos particulares, sob o fundamento da conservao de


valores fundamentais de uma determinada populao.

A ordem pblica processual adota dinmica prpria. Inicialmente, porquanto as


normas que a materializam provem do direito positivo. Diferente de outras possveis ideias e
aplicaes da ordem pblica, no processo ela no se limita a um princpio jurdico, a um
conjunto de valores de interesse geral, mas sim em concretas hipteses no exemplificativas,
quais sejam, as condies da ao, pressupostos processuais e as nulidades processuais
absolutas. 12

Ademais, a ordem pblica processual detm formas bem especficas de


atuao, que so a direta e estreita vinculao aos escopos da atividade jurisdicional. Desse
modo, no se poderia interpretar como ordem pblica processual, sem levar em considerao
a atividade que o Estado atua quando exerce seu poder de impor suas decises aos conflitos
dos cidados.

Destarte, diversamente de outras ideias da ordem pblica, o seu rumo


processual apenas poder ser aplicada se da sua subsuno resultar nos escopos daqueles
objetivos. E como, no processo, tm incidncia os princpios da economia, da finalidade e da
instrumentalidade, nasce, ento, um limite para aplicao da ordem pblica processual, qual
seja, os valores que ela almeja proteger. 13

As normas processuais que instituem a ordem pblica, todas ligadas


admissibilidade e regularidade da atividade jurisdicional, materializam, no mbito da tcnica
processual, dos valores que a ordem pblica almeja. Entretanto, na prtica, capaz que
aparea um conflito entre os valores e as normas tcnicas, de maneira que da subsuno
dessas tcnicas no respeite os valores da ordem pblica, porm justamente ao contrrio.
Nestas situaes, no podem sobrepor as normas e os procedimentos, em detrimento do
princpio maior a que elas deveriam atingir.

12

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p.105.
13
Ibidem. p. 105.

14

Os pressupostos processuais formam a primeira categoria que deve ser


enfrentada, na trplice diviso das fases de conhecimento do rgo jurisdicional.

Portanto, o tratamento dado s matrias de ordem pblica processual no


poderia ser diverso do escopo principal da atividade jurisdicional, evitando, assim, a criao
de um sistema isolado, divergente da finalidade precpua da jurisdio. Assim, nenhuma
anlise de aspectos meramente processuais, como so as questes de ordem pblica, poderiam
ter mais importncia do que finalidade da atividade jurisdicional.

1.2 A hermenutica formada pelos tribunais, sobretudo pelo superior tribunal de justia.
A Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia definiu, em julgamento
representativo de controvrsia 14 do Recurso Especial 1.112.524 -DF 15, em 01/09/2010, sob
Relatoria do Ministro Luiz Fux, algumas das matrias que poderiam ser elevadas matria de
ordem pblica, alm disso, entendeu que o magistrado deve decidir independentemente do
pedido das partes quando verificar presentes tais matrias.

A ementa do julgado restou assim publicada:


RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ARTIGO
543-C, DO CPC. PROCESSUAL CIVIL. CORREO MONETRIA.
INEXISTNCIA DE PEDIDO EXPRESSO DO AUTOR DA DEMANDA.
MATRIA DE ORDEM PBLICA. PRONUNCIAMENTO JUDICIAL DE
OFCIO. POSSIBILIDADE. JULGAMENTO EXTRA OU ULTRA PETITA .
INOCORRNCIA. EXPURGOS INFLACIONRIOS. APLICAO. PRINCPIO
DA ISONOMIA. TRIBUTRIO. ARTIGO 3o, DA LEI COMPLEMENTAR
118/2005. PRESCRIO. TERMO INICIAL. PAGAMENTO INDEVIDO.
ARTIGO 4o, DA LC 118/2005. DETERMINAO DE APLICAO
RETROATIVA.
DECLARAO
DE
INCONSTITUCIONALIDADE.
CONTROLE DIFUSO. CORTE ESPECIAL. RESERVA DE PLENRIO.
JULGAMENTO DO RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE
CONTROVRSIA (RESP 1.002.932/SP).
1. A correo monetria matria de ordem pblica, integrando o pedido de forma
implcita, razo pela qual sua incluso ex officio, pelo juiz ou tribunal, no
caracteriza julgamento extra ou ultra petita, hiptese em que prescindvel o princpio
da congruncia entre o pedido e a deciso judicial (Precedentes do STJ: AgRg no
14 Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o
recurso especial ser processado nos termos deste artigo.
BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Braslia, 1973. Disponvel
em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>. Acesso em: 19 jan. 2015.
15 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resp 1.112.524/DF. Rel. Ministro Luiz Fux. Primeira Turma, julgado
em
01/09/2010,
DJe
30/09/2010.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200900421318&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 19 jan. 2015.

15

REsp 895.102/SP, Rel. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, julgado em


15.10.2009, DJe 23.10.2009; REsp 1.023.763/CE, Rel. Ministra Eliana Calmon,
Segunda Turma, julgado em 09.06.2009, DJe 23.06.2009; AgRg no REsp
841.942/RJ, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 13.05.2008, DJe
16.06.2008; AgRg no Ag 958.978/RJ, Rel. Ministro Aldir Passarinho Jnior, Quarta
Turma, julgado em 06.05.2008, DJe 16.06.2008; EDcl no REsp 1.004.556/SC, Rel.
Ministro Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 05.05.2009, DJe 15.05.2009;
AgRg no Ag 1.089.985/BA, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em
19.03.2009, DJe 13.04.2009; AgRg na MC 14.046/RJ, Rel. Ministra Nancy
Andrighi, Terceira Turma, julgado em 24.06.2008, DJe 05.08.2008; REsp
724.602/RS, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 21.08.2007,
DJ 31.08.2007; REsp 726.903/CE, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Segunda
Turma, julgado em 10.04.2007, DJ 25.04.2007; e AgRg no REsp 729.068/RS, Rel.
Ministro Castro Filho, Terceira Turma, julgado em 02.08.2005, DJ 05.09.2005).
2. que: "A regra da congruncia (ou correlao) entre pedido e sentena
(CPC, 128 e 460) decorrncia do princpio dispositivo. Quando o juiz tiver de
decidir independentemente de pedido da parte ou interessado, o que ocorre,
por exemplo, com as matrias de ordem pblica, no incide a regra da
congruncia. Isso quer significar que no haver julgamento extra, infra ou
ultra petita quando o juiz ou tribunal pronunciar-se de ofcio sobre referidas
matrias de ordem pblica. Alguns exemplos de matrias de ordem pblica: a)
substanciais: clusulas contratuais abusivas (CDC, 1o e 51); clusulas gerais
(CC 2035 par. n) da funo social do contrato (CC 421), da funo social da
propriedade (CF art. 5o XXIII e 170 III e CC 1228, 1o), da funo social da
empresa (CF 170; CC 421 e 981) e da boa-f objetiva (CC 422); simulao de
ato ou negcio juridico (CC 166, VII e 167); b) processuais: condies da ao e
pressupostos processuais (CPC 3o, 267, IV e V; 267, 3o; 301, X; 30, 4o);
incompetncia absoluta (CPC 113, 2o); impedimento do juiz (CPC 134 e 136);
preliminares alegveis na contestao (CPC 301 e 4o); pedido implcito de
juros legais (CPC 293), juros de mora (CPC 219) e de correo monetria (L
6899/81; TRF-4a 53); juzo de admissibilidade dos recursos (CPC 518, 1o
(...)" (Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, in "Cdigo de
Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante", 10a ed., Ed. Revista dos
Tribunais, So Paulo, 2007, pg. 669).
3. A correo monetria plena mecanismo mediante o qual se empreende a
recomposio da efetiva desvalorizao da moeda, com o escopo de se preservar o
poder aquisitivo original, sendo certo que independe de pedido expresso da parte
interessada, no constituindo um plus que se acrescenta ao crdito, mas um minus
que se evita.
4. A Tabela nica aprovada pela Primeira Seo desta Corte (que agrega o Manual
de Clculos da Justia Federal e a jurisprudncia do STJ) enumera os ndices oficiais
e os expurgos inflacionrios a serem aplicados em aes de compensao/repetio
de indbito, quais sejam: (i) ORTN, de 1964 a janeiro de 1986; (ii) expurgo
inflacionrio em substituio ORTN do ms de fevereiro de 1986; (iii) OTN, de
maro de 1986 a dezembro de 1988, substitudo por expurgo inflacionrio no ms de
junho de 1987; (iv) IPC/IBGE em janeiro de 1989 (expurgo inflacionrio em
substituio OTN do ms); (v) IPC/IBGE em fevereiro de 1989 (expurgo
inflacionrio em substituio BTN do ms); (vi) BTN, de maro de 1989 a
fevereiro de 1990; (vii) IPC/IBGE, de maro de 1990 a fevereiro de 1991 (expurgo
inflacionrio em substituio ao BTN, de maro de 1990 a janeiro de 1991, e ao
INPC, de fevereiro de 1991); (viii) INPC, de maro de 1991 a novembro de 1991;
(ix) IPCA srie especial, em dezembro de 1991; (x) UFIR, de janeiro de 1992 a
dezembro de 1995; e (xi) SELIC (ndice no acumulvel com qualquer outro a ttulo
de correo monetria ou de juros moratrios), a partir de janeiro de 1996
(Precedentes da Primeira Seo: REsp 1.012.903/RJ, Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki, Primeira Seo, julgado em 08.10.2008, DJe 13.10.2008; e EDcl no AgRg
nos EREsp 517.209/PB, Rel. Ministro Luiz Fux, julgado em 26.11.2008, DJe
15.12.2008).

16

5. Deveras, "os ndices que representam a verdadeira inflao de perodo aplicam-se,


independentemente, do querer da Fazenda Nacional que, por liberalidade, diz no
incluir em seus crditos"
(REsp 66733/DF, Rel. Ministro Garcia Vieira, Primeira Turma, julgado em
02.08.1995,
DJ
04.09.1995).
6. O prazo prescricional para o contribuinte pleitear a restituio do indbito, em se
tratando de pagamentos indevidos efetuados antes da entrada em vigor da Lei
Complementar 118/05 (09.06.2005), nos casos dos tributos sujeitos a lanamento
por homologao, continua observando a cognominada tese dos cinco mais cinco,
desde que, na data da vigncia da novel lei complementar, sobejem, no mximo,
cinco anos da contagem do lapso temporal (regra que se coaduna com o disposto no
artigo 2.028, do Cdigo Civil de 2002, segundo o qual: "Sero os da lei anterior os
prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j
houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada." )
(Precedente da Primeira Seo submetido ao rito do artigo 543-C, do CPC: RESP
1.002.932/SP, Rel. Ministro Luiz Fux, julgado em 25.11.2009).
7. Outrossim, o artigo 535, do CPC, resta inclume quando o Tribunal de origem,
embora sucintamente, pronuncia-se de forma clara e suficiente sobre a questo posta
nos autos. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os
argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido
suficientes para embasar a deciso.
8. Recurso especial fazendrio desprovido. Acrdo submetido ao regime do artigo
543-C, do CPC, e da Resoluo STJ 08/2008. (grifo nosso)
(Resp 1.112.524/DF, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em
01/09/2010, v.u., DJe 30/09/2010, grifo nosso). 16

Por sua vez, a Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, julgando como
instncia ordinria, decidiu no Recurso em Mandado de Segurana 23.571 RJ

17

, em

06/11/2007, sob a Relatoria do Ministro Castro Meira, que deve o rgo julgador, de ofcio,
extinguir o processo sem resoluo do mrito por ilegitimidade de parte, por se tratar de
ordem pblica, capaz de gerar a rescindibilidade do julgado. O Ministro Relator destacou que
no h dvida que a legitimidade de parte daquelas matrias que o juiz deve conhecer de
ofcio.

A ementa do julgado restou assim publicada:

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. ICMS. ENERGIA E COMUNICAO.


CONSUMIDORES. LEGITIMIDADE. MATRIA DE ORDEM PBLICA.
RECONHECIMENTO DE OFCIO.

16

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resp. 1.112.524/DF. Rel. Ministro Luiz Fux. Primeira Turma, julgado
em
01/09/2010,
DJe
30/09/2010.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200900421318&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 19 jan. 2015.
17
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. RMS 23571/RJ. Rel. Ministro Castro Siqueira Meira. Segunda Turma.
Julgado
em
06/11/2007,
DJ
21/11/2007.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200700153410&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 17 jan. 2015.

17

1. A Associao impetrante representa inmeros hospitais no Estado do Rio de


Janeiro que, para o exerccio de suas atividades, consomem servios de energia e
comunicao.
2. Os contribuintes do ICMS incidente sobre essas operaes com energia e
comunicao so as respectivas concessionrias, que destacam o valor do imposto
na emisso da nota fiscal. As empresas consumidoras desses servios no participam
da relao jurdica-tributria e, portanto, no detm legitimidade para questionar a
obrigao de recolher o ICMS na espcie nem para postular eventuais crditos
existentes, embora eventualmente possam suportar os reflexos econmicos da
tributao. Precedentes.
3. Em face do efeito translativo dos recursos ordinrios e do princpio da economia
processual, deve o rgo julgador, de ofcio, extinguir o processo sem resoluo de
mrito por ilegitimidade de parte, por se tratar de matria de ordem pblica, capaz
de gerar a rescindibilidade do julgado. Precedentes.
4. O processo deve ser extinto sem resoluo de mrito quando "no concorrer
qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das
partes e o interesse processual", nos termos do art. 267, VI, do Cdigo de Processo
Civil. A legitimidade figura na Teoria Geral do Processo como uma das condies
da ao, sem o que o autor carecedor do direito de ao, acarretando a extino do
processo.
5. exceo do compromisso arbitral, "o juiz conhecer de ofcio" da carncia de
ao, consoante determina o art. 301, 4o, do CPC. No h dvida, portanto, de que
a legitimidade de parte daquelas matrias que o juiz deve conhecer de ofcio.
6. O STJ, ao examinar recurso em mandado de segurana, atua como instncia
ordinria e realiza ampla cognio, cabendo-lhe rever fatos e provas e reexaminar
questes de ordem pblica relacionadas s condies da ao e aos pressupostos
processuais.
7. Mandado de segurana extinto sem resoluo de mrito. Prejudicado o recurso
ordinrio.
(RMS 23571/RJ, Rel. Ministro Castro Siqueira Meira, Segunda Turma, julgado em
06/11/2007, v.u., DJ 21/11/2007 p. 321) 18

Ademais, cumpre analisar a possibilidade do exame da matria de ordem


pblica em sede de recurso especial, independentemente de terem sido objeto de anlise da
deciso recorrida, ou seja, prequestionadas.

No Superior Tribunal de Justia, em se tratando de matria processual civil, h


divergncia quando o tema a necessidade do prequestionamento da matria de ordem
pblica para que seja conhecida de ofcio. Em certas decises, decidiu-se que seria possvel o
conhecimento da referida matria, caso o recurso fosse conhecido por outros fundamentos.

A Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, decidiu, por unanimidade,


no julgamento do Agravo Regimental no Recurso especial 1.079.258/SP

18

19

, em 27/10/2009,

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. RMS 23571/RJ. Rel. Ministro Castro Siqueira Meira. Segunda Turma.
Julgado
em
06/11/2007,
Dje
21/11/2007.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200700153410&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 17 jan. 2015.
19
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg no Resp. 1079258/SP, Rel. Ministro Benedito Gonalves.
Primeira
Turma.
Julgado
em
27/10/2009,
DJe
05/11/2009.
Disponvel
em:
<

18

Relatoria Ministro Benedito Gonalves, que h necessidade de prequestionar a questo de


ordem pblica, no caso em comento, o agravante s suscitou a prescrio do direito de ao,
em sede de agravo regimental.

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO


RECURSO ESPECIAL. CONTRIBUIO SOCIAL SOBRE O LUCRO.
REPETIO/COMPENSAO. NDICES DE ATUALIZAO MONETRIA.
MANUAL DE CLCULOS DA JUSTIA FEDERAL. JUROS DE MORA.
SELIC.
PRESCRIO.
INOVAO
RECURSAL.
PRECLUSO
CONSUMATIVA. QUESTO DE ORDEM PBLICA. NECESSIDADE DE
PREQUESTIONAMENTO.
1. Hiptese em que a agravante requer a reforma da deciso agravada quanto aos
ndices de correo monetria apontados para os meses de fevereiro e dezembro de
1991. Pugna ainda a reforma do entendimento do Tribunal de origem quanto forma
de contagem do prazo prescricional (tese dos "cinco mais cinco"), ao argumento de
que, embora no tenha havido interposio de recurso especial pela Fazenda quanto
ao tema, trata-se de questo de ordem pblica, que pode ser analisada por esta Corte
por fora do efeito translativo do recurso especial do contribuinte, que foi
conhecido.
2. Assiste razo agravante quanto questo referente aos ndices de atualizao
monetria, porquanto esta Corte, adotando o Manual de Clculos da Justia Federal,
j fixou entendimento segundo o qual, com relao ao ms de fevereiro de 1991,
aplica-se o IPC/IBGE, ao passo que, quanto ao ms de dezembro de 1991, utiliza-se
o IPCA srie especial. Precedentes.
3. O Tribunal de origem reconheceu o direito da ora agravada compensao dos
tributos em discusso. Contra esse acrdo, a Fazenda Nacional no se insurgiu,
tendo apenas o contribuinte interposto recurso especial (fls. 177-198) para discutir
questes afetas aos juros e ndices de correo monetria. A Fazenda Nacional, to
somente nesta oportunidade, em sede de agravo regimental oposto contra deciso
que julgou o apelo especial do contribuinte, alega que no poderia ter sido aplicada
ao caso a tese dos "cinco mais cinco", requerendo o reconhecimento da prescrio
dos indbitos em discusso, por se tratar de matria de ordem pblica e, portanto,
dispensada do requisito do prequestionamento.
4. Observa-se que invivel apreciar a questo ora levantada pela agravante, relativa
prescrio do direito de ao, pois estranha matria suscitada no prprio
recurso especial, constituindo, portanto, inovao sobre a qual se operou a precluso
consumativa.
5. Agravo regimental parcialmente provido, apenas para adequar os ndices de
correo monetria, nos termos da fundamentao.
(AgRg no Resp 1079258/SP, Rel. Ministro Benedito Gonalves, Primeira Turma,
julgado em 27/10/2009, v.u., DJe 05/11/2009). 20

A Segunda Turma decidiu de forma contrria, conforme julgamento do


Recurso Especial 765.970/RS 21, Relatoria Mauro Campbell Marques, fundamentou que em
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200100110410&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 18 jan. 2015
20
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg no Resp. 1079258/SP. Rel. Ministro Benedito Gonalves.
Primeira
Turma,
julgado
em
27/10/2009,
DJe
05/11/2009.
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200100110410&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 18 jan. 2015
21
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resp. 765.970/RS. Rel. Ministro Mauro Campell Marques. Segunda
Turma,
julgado
em
17/09/2009,
DJe
02/10/2009
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200501137288&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 18 jan. 2015

19

que pese a ausncia de prequestionamento, por ser alegao de matria de ordem pblica,
considerando que a instncia especial foi inaugurada por outros fundamentos, ocorrer
apreciao da divergncia, ainda que dela no conhecer.

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. ILEGITIMIDADE ATIVA DA


AUTORIDADE COATORA. MATRIA DE ORDEM PBLICA. AUSNCIA DE
PREQUESTIONAMENTO. APRECIAO POR ESTA CORTE SUPERIOR.
POSSIBILIDADE CONDICIONADA ABERTURA DA INSTNCIA
ESPECIAL POR OUTROS ARGUMENTOS. NECESSIDADE DE DISCUSSO
QUE REQUER ANLISE DE LEI LOCAL. APLICAO DA SMULA N. 280
DO STF, POR ANALOGIA. NO-INDICAO DE DISPOSITIVO DE LEI
FEDERAL VIOLADO. INCIDNCIA DA SMULA N. 284 DO STF, TAMBM
POR ANALOGIA. TRNSITO. RESPONSABILIDADE POR INFRAO
IMPUTADA AO PROPRIETRIO EM RAZO DO QUE DISPE O ART. 257,
7o, DO CTB. PRECLUSO TEMPORAL ADMINISTRATIVA. NECESSIDADE
DE
ANDAMENTO
DO
PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO.
COMPROVAO, EM SEDE JUDICIAL, DE QUE O INFRATOR NO ERA O
PROPRIETRIO DO VECULO. RESPONSABILIDADE DO CONDUTOR.
INAFASTABILIDADE DO CONTROLE JURISDICIONAL.
1. Trata-se de recurso especial interposto pela Empresa Pblica de Transporte e
Circulao S/A - EPTC contra acrdo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul
que, em apelao, desconsiderou a aplicao do art. 257, 7o, do CTB por haver
nos autos prova inequvoca de que o proprietrio no era o condutor que cometeu a
infrao. O infrator de fato, aps reconhecer sua responsabilidade, pede que lhe
sejam atribudas as conseqncias da violao s normas de trnsito.
2. Alega a recorrente ter havido ofensa aos arts. 22, inc. I, do Cdigo de Trnsito
Brasileiro - CTB e 267, inc. VI, do Cdigo de Processo Civil - CPC - ilegitimidade
passiva - e 257, 7o, do CTB - apresentao do condutor infrator depois do prazo
previsto e responsabilidade do proprietrio.
3. Em primeiro lugar, no que tange alegao de ilegitimidade passiva, de se
ressaltar que, em momento algum nestes autos, tal questo foi levantada, motivo
pelo qual no houve debate sobre o ponto nas instncias ordinrias. Seria caso,
portanto, de reconhecer a ausncia de prequestionamento. Entretanto, por se tratar de
matria de ordem pblica e, alm disso, considerando que a instncia especial ser
aberta para avaliao de suposta ofensa ao art. 257, 7o, do CTB, creio ser dever
dessa Corte Superior manifestar-se sobre a controvrsia, ainda que, como ser visto,
para dela no conhecer.
4. Sustentando sua ilegitimidade, a parte recorrente diz haver violao ao art. 267,
inc. VI, do CPC, devendo sua anlise ser cumulada com o art. 22, inc. I, do CTB.
Argumenta que "o DETRAN-RS [] quem notifica o proprietrio do veculo,
informando, na parte superior da notificao, o prazo, local, meios e os dados
necessrios para que o proprietrio, casa no seja ele o infrator, informe quem estava
conduzindo
seu
veculo
no
momento
da
infrao"
(fl.
316).
5. Ocorre que, da leitura dos dispositivos j citados, no se extrai a tese da
recorrente. O artigo do CPC j conhecido e dispensa transcrio. O art. 22, inc. I,
do CTB est assim redigido: "Compete aos rgos ou entidades executivos de
trnsito dos Estados e do Distrito Federal, no mbito de sua circunscrio: I cumprir e fazer cumprir a legislao e as normas de trnsito, no mbito das
respectivas atribuies;".
6. Como se observa, em momento algum esto discriminadas nas referidas regras
quais as atribuies do Detran/RS e quais as atribuies da EPTC (recorrente).
7. As competncias legais da recorrente esto previstas na Lei municipal n. 8.133/98
- diploma normativo que a criou. Seria necessrio, portanto, uma incurso em lei
local, com comparao lei federal, para fixar quem seria a autoridade coatora.
Entretanto, esta anlise vedada ao Superior Tribunal de Justia por aplicao da
Smula n. 280 do Supremo Tribunal Federal, por analogia. A parte recorrente
deveria ter promovido esta discusso, em bom tempo, na instncia ordinria, porque

20

a
Corte
Superior
no
pode
discutir
ofensa
a
direito
local.
8. Mesmo o conhecimento de ofcio das matrias de ordem pblica, embora dispense
o prequestionamento quando a instncia especial for aberta por outro motivo,
depende do cumprimento de alguns requisitos, entre eles a indicao precisa de
dispositivo de legislao federal infraconstitucional que permita a compreenso
exata da controvrsia, o que no ocorre no caso concreto. H incidncia da Smula
n. 284 do Supremo Tribunal Federal, tambm por analogia.
9. Em segundo lugar, em relao malversao do art. 257, 7o, do CTB - que
determina que "[n]o sendo imediata a identificao do infrator, o proprietrio do
veculo ter quinze dias de prazo, aps a notificao da autuao, para apresent-lo,
na forma em que dispuser o CONTRAN, ao fim do qual, no o fazendo, ser
considerado responsvel pela infrao" -, preciso destacar que a precluso
temporal que tal dispositivo consagra meramente administrativa.
10. Trata-se de medida instituda unicamente para frear a busca incessante pela
verdade material no mbito administrativo e compatibiliz-la com a necessidade de
andamento dos procedimentos desenvolvidos pela Administrao Pblica - no caso,
no que tange aplicao de sanes de trnsito.
11. Obviamente, o proprietrio, em sede judicial, tem direito de demonstrar que no
guiava o veculo por ocasio do cometimento da infrao, mesmo que tenha perdido
o prazo administrativo para tanto. Entendimento diverso resultaria em
desconsiderao ao que dispe o art. 5o, inc. XXXV, da Constituio da Repblica
vigente.
12. No caso dos presentes autos, o acrdo combatido consignou que "a declarao
de fl. 45 comprova a ausncia de responsabilidade do apelante [ora recorrido], uma
vez que, por meio dela, Jorge Antnio Silva de Souza reconhece expressamente, de
forma inequvoca, ser o condutor que cometeu a infrao, e requer a transferncia de
pontuao sua CNH" (fl. 306).
13. Assim sendo, a verdade dos fatos a que chegou o Judicirio suficiente para
afastar a presuno jurdica de autoria (e, conseqentemente, de responsabilidade)
criada na esfera administrativa.
14. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte, no provido.
(Resp 765.970/RS, Rel. Ministro Mauro Campell Marques, Segunda Turma, julgado
em 17/09/2009, DJe 02/10/2009). 22

Ocorre que a mesma turma julgou o Agravo Regimental no Agravo Regimental


no Agravo 1.072.674/SP 23 e, por unanimidade, entendeu ser necessrio o prequestionamento
para o conhecimento do recurso especial.

PROCESSUAL CIVIL AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE


INSTRUMENTO AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DA TESE DO
RECURSO ESPECIAL NULIDADE ABSOLUTA CONHECIMENTO EX
OFFICIO LIMITES DO RECURSO ESPECIAL.
1. Invivel anlise de recurso especial cuja tese no foi objeto de debate no Tribunal
de origem. Aplicao da Smula 282/STF.
2. O prequestionamento exigncia indispensvel ao conhecimento do recurso
especial, fora do qual no se pode reconhecer sequer das nulidades absolutas.

22

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resp. 765.970/RS. Rel. Ministro Mauro Campell Marques. Segunda
Turma.
Julgado
em
17/09/2009,
DJe
02/10/2009
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200501137288&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 18 jan. 2015
23
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg no AgRg 1072674/SP. Rel. Ministra Eliana Calmon. Segunda
Turma.
Julgado
em
20/08/2009,
DJe
08/09/2009.
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200801436419&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 18 jan. 2015

21

3. A mais recente posio doutrinria admite sejam reconhecidas nulidades


absolutas ex officio , por ser matria de ordem pblica. Assim, apenas se
ultrapassado o juzo de conhecimento, por outros fundamentos, abre-se a via do
especial (Smula 456/STF).
4. Agravo regimental no provido.
(AgRg no AgRg 1072674/SP, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma,
julgado em 20/08/2009, DJe 08/09/2009). 24

Em julgado recente, o Superior Tribunal de Justia julgou, em 09/12/2014, sob


a Relatoria do Ministro Rogrio Schietti Cruz, o Agravo Regimental nos Embargos de
Declarao se Recurso Especial 1.131.231/MG 25, que entendeu ser necessrio o
prequestionamento da matria de ordem pblica.

LOCAO. AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DECLARAO


NO RECURSO ESPECIAL. AO DE COBRANA. RITO ORDINRIO.
CONVERSO EM RITO SUMRIO. AUSNCIA DE PREJUZO.
POSSIBILIDADE. QUESTO DE ORDEM PBLICA. NECESSIDADE DE
PREQUESTIONAMENTO. PROVIMENTO NEGADO.
1. O Superior Tribunal de Justia tem entendimento de que, nos termos do art. 295,
V, do CPC, a petio inicial dever ser indeferida liminarmente, quando o
procedimento escolhido pelo autor no corresponder natureza da causa,
excetuando-se os casos em que for possvel adaptar-se ao tipo de procedimento.
Precedentes.
2. O Tribunal de origem consignou que, no caso, a converso do rito ordinrio em
sumrio no causou nenhum prejuzo s partes. Rever o entendimento consignado na
instncia ordinria demandaria imprescindvel revolvimento do acervo fticoprobatrio delineado nos autos, procedimento vedado em sede de recurso especial, a
teor da Smula n. 7 do STJ.
3. Para viabilizar a pretenso recursal, o requisito do prequestionamento
indispensvel mesmo em questes de ordem pblica.
4. Agravo regimental no provido.
(AgRg nos EDcl no REsp 1131231/MG, Rel. Ministro Rogerio Schietti Cruz. Sexta
Turma. Julgado em 09/12/2014, DJe 19/12/2014). 26

Nota-se, com fulcro na jurisprudncia supracitada, que no h uniformidade a


respeito da temtica pelo Superior Tribunal de Justia, existindo diversos critrios para
identificar o prequestionamento. Percebe-se, ainda, a ausncia de entendimento uniforme
entre as Turmas STJ acerca do conhecimento de questo de ordem pblica no inserida na

24

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg no AgRg 1072674/SP. Rel. Ministra Eliana Calmon. Segunda
Turma.
Julgado
em
20/08/2009,
DJe
08/09/2009.
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200801436419&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 18 jan. 2015
25
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg nos EDcl no REsp. 1131231/MG, Rel. Ministro Rogerio Schietti
Cruz.
Sexta
Turma.
Julgado
em
09/12/2014,
DJe
19/12/2014
Disponvel
em:
http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/doc.jsp?livre=questoes+ordem+publica&&b=ACOR&p=true&t=&l=
10&i=5>. Acesso em: 25 jan. 2015
26
Ibidem.

22

deciso recorrida. Tais acabam por gerar uma insegurana jurdica e, por consequncia, gera
dificuldades na atuao dos operadores do direito. 27

Nesse sentido, percebe-se que o prequestionamento da questo de ordem


pblica objeto do recurso da deciso recorrida, de suma importncia quanto os demais
requisitos genricos dos recursos, uma vez que no prequestionada, corre o risco de no ser
conhecida de pelo Superior Tribunal de Justia.

Destarte, ao que parece, o Superior Tribunal de Justia definiu que nos graus
de jurisdio ordinria as matrias de ordem pblica so passveis de conhecimento de ofcio,
noutro giro, em relao necessidade do prequestionamento das questes de ordem pblica,
em sede do recurso especial, verifica-se que tal matria ainda no foi pacificada.

1.3 Espcies de questes de ordem pblica: definio e constatao de uma doutrina


ainda no harmonizada.
mister demonstrar que, a despeito de seu aspecto universal, analisada, e
aplicada em diversos ordenamentos, a ordem pblica detm efetivamente separaes e as
caractersticas, sendo que cada uma destas ordens pblicas no se reproduzem ou so
aplicadas automaticamente aos demais ramos do direito em que ela analisada e aplicada.
Assim, o estudo da ordem pblica requer separar o joio do trigo, como fase preliminar e
imprescindvel para o entendimento das suas verdadeiras dimenses, mormente no plano
processual. 28

Destarte, cada ramo do direito estuda o fenmeno da ordem pblica sob sua
prpria tica. Com efeito, a ordem pblica pode ser analisada sobre diversos olhares, em
diferentes matrias jurdicas. Em cada uma delas, o conceito e os seus efeitos do
reconhecimento da matria de ordem pblica tendem variar substancialmente, uma vez que o
enfoque que cada matria confere diferente.

27

MANGONE, Ktia Aparecida. Prequestionamento e Questes de Ordem Pblica no Recurso Extraordinrio e


no Recurso Especial. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 196.
28
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 5.

23

Ao analisar a matria de ordem pblica em seus diferentes aspectos, percebe-se


que cada disciplina jurdica detm seu prprio ncleo de normas e princpios fundamentais e
em cada matria tambm ser diferente a eventual verificao de violao ordem pblica.
Em direito civil, a ideia da ordem pblica localiza importncia no direito das obrigaes e na
esfera contratual.

Diversamente do que acontece no plano da legislao processual, tanto no


Cdigo Civil como nas demais leis substantivas, nota-se referncia matria de ordem
pblica em qualidade e quantidade. Inclusive, se no Cdigo de Processo Civil existe mais de
uma centena de artigos aludindo aos poderes de ofcio do magistrado constantemente
relacionados s questes de ordem pblica -, no existe uma indicao expressa ordem
pblica. No Cdigo Civil, a expresso ordem pblica vem mencionada em cinco artigos,
cada um em sentido diverso. 29

Na maioria das vezes, pode-se dizer com relativa facilidade que tais regras se
encaixam na concepo mais geral de interesse pblico, caracterstica fundamental a que
determina os contornos da ordem pblica em todas suas divises. As referidas regras
disciplinam relaes que transcendem mera pretenso das partes litigantes, para se tornarem
matrias que interessam de alguma forma ordem pblica.

29

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica,
a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de
uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe
atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
Art. 122. So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos bons costumes;
entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro
arbtrio de uma das partes.
Art. 606. Se o servio for prestado por quem no possua ttulo de habilitao, ou no satisfaa requisitos outros
estabelecidos em lei, no poder quem os prestou cobrar a retribuio normalmente correspondente ao trabalho
executado. Mas se deste resultar benefcio para a outra parte, o juiz atribuir a quem o prestou uma compensao
razovel, desde que tenha agido com boa-f.
Art. 1.125. Ao Poder Executivo facultado, a qualquer tempo, cassar a autorizao concedida a sociedade
nacional ou estrangeira que infringir disposio de ordem pblica ou praticar atos contrrios aos fins declarados
no seu estatuto.
Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada em vigor deste
Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a
vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada
forma de execuo.
Pargrafo nico. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os
estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos.
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Braslia, 2002. Disponvel:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em: 19 jan. 2015.

24

Irrefutvel que tais manifestaes afirmam a modificao e a ampliao do que


se deve compreender por ordem pblica, ao mesmo tempo em que ratificam a dificuldade na
sua conceituao. Assim, muito complicado atribuir a estas normas, apesar da sua
importncia, os aspectos tpicos que se costuma aplicar s questes de ordem pblica de
direito processual, que so: a possibilidade de exame de ofcio, a ausncia de precluso da
matria e a possibilidade de ser exame em qualquer tempo ou grau de jurisdio.

30

Nesse sentido, no plano estrito do direito substancial, a ordem pblica costuma


ser associada a outros aspectos, e a sua constatao tem por escopo atingir outros fins, tais
como a limitao autonomia da vontade, bem como uma restrio liberdade de
contratar

31

. A segunda espcie ou ideia de ordem pblica est ligada ao direito internacional

e, especialmente, arbitragem.

O direito internacional privado matria que se importa em analisar a


normatizao dos choques de normas autnomas sobre o mesmo tema, isto , coexistindo
normalmente leis da mesma natureza, cada qual em sua rbita, sem submisso hierrquica
entre elas.

Em vrios deles, e no mbito doutrinrio de uma forma geral, a ordem pblica


sempre ligada como um mecanismo limitador da liberdade de contratar. Porm, diferente da
ordem pblica de direito material, em que a referida limitao se aplica a normas particulares
e qualificao jurdica de alguns negcios jurdicos, no direito internacional a ordem pblica
determina se um ou outro ordenamento jurdico de um pas pode ou no ser aplicado ao caso
concreto em questo. 32

A terceira espcie a ordem pblica processual, objeto do presente trabalho.


No mbito processual civil, a existncia de questes de ordem pblica est ligada ao
entendimento de que o exame de algumas matrias , por diversos motivos, mais importante e
mais crtico para o sistema. Destarte, fala-se que so questes de ordem pblica porquanto
transcendem a relao das partes litigantes, estabelecendo, assim, uma ateno especial ao
interesse da sociedade nas relaes jurdicas particulares.
30

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 7.
31
Ibidem. p. 8.
32
Ibidem. p. 8.

25

O Cdigo de Processo Civil estabelece quais normas seriam classificadas como


as questes de ordem pblica (de direito processual) existentes no ordenamento jurdico
brasileiro. A norma bsica deste tema est no artigo 267, 3, do referido diploma legal, que
possibilita ao magistrado conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio,
enquanto no proferida a sentena de mrito, envolvendo os incisos IV, V e VI do mesmo
artigo, que estabelecem as situaes que processo ser julgado sem resoluo do mrito, por
ausncia dos pressupostos processuais e das condies da ao.

Nota-se das referncias do prprio Cdigo de Processo Civil que so matrias


de ordem pblica processual as seguintes: pressupostos de constituio e de desenvolvimento
vlido e regular do processo, condio da ao, requisitos de regularidade do processo e do
procedimento, inexistncia de pressupostos negativos, como a coisa julgada, perempo e a
litispendncia.

33

Ademais, os requisitos de admissibilidade, mormente os pressupostos


recursais, so igualmente tratados como matrias de ordem pblica e podem ser examinados
pelo juiz de ofcio, sem a precluso da matria, bem como as nulidades processuais absolutas.

Portanto, pode-se afirmar que os escopos da ordem pblica processual esto


relacionados funo jurisdicional do Estado. Os valores que integram ordem pblica,
como no poderia deixar de ser, so retirados das sociedades que as utilizam. Caractersticas
tidas como importantes e de interesse social em certa poca perdem relevncia, outros
antigamente em segundo plano passam a ser essenciais, tudo isso influi diretamente nos
elementos que fazem parte da ordem pblica.

1.4 A importncia das questes de ordem pblica para a consumao de um processo


com substrato tico.
Primeiramente, devem ser estudadas as situaes mais comuns de
reconhecimento das questes de ordem pblica que muitas das vezes trazem resultados
33

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resp 1.112.524/DF. Primeira Turma. Rel. Ministro Luiz Fux. Julgado
em
01/09/2010,
v.u.,
DJe
30/09/2010.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200900421318&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 19 jan. 2015.

26

insatisfatrios, tendo em vista que no economizam tempo e dinheiro, no obstam o


desperdcio da atividade jurisdicional, bem como no solucionam crises de direito material.
Assim, nenhum dos escopos da jurisdio atingido, quando as questes de ordem pblica
processual so interpretadas e aplicadas, no caso concreto, de maneira diversa dos objetivos
da jurisdio.

Nota-se que na maioria das situaes levadas ao judicirio as eventuais


preliminares deixam de ser analisadas em momento adequado, sob o errneo e ao mesmo
tempo cmodo fundamento de que no existe precluso para estas situaes. Destarte, quando
analisadas em momento inoportuno e, por conseguinte, levam a extino do processo sem
anlise de mrito, logra-se ao pior resultado possvel. 34

Cabe s partes litigantes arguir as matrias de ordem pblica processual, para


que assim, o magistrado decida acerca da matria, ora suscitada. Assim, de todo
recomendado que a anlise da ordem pblica processual seja feito o quanto antes, no mximo
at a deciso de saneamento. Presentes os pressupostos, passa-se anlise das condies da
ao, e logo em seguida do mrito da lide.

Dentre os pressupostos, a primeira e principal situao pertencente ao rol da


ordem pblica a validade da citao (artigo 301, I, do CPC)

35

. Trata-se, na verdade, da

nica hiptese de violao ordem pblica que no convalidada com o decurso do tempo.

De outro modo, no tem sentido anular uma demanda por falta de citao se o
ru j compareceu, apresentou defesa, produziu provas, ou seja, tornou parte na relao
processual.

Desta forma, por mais que a falta da citao seja matria de ordem pblica,
alm de poder ser alegada a qualquer tempo, esta deve ser arguida na primeira chance que a
parte tenha para se manifestar no processo, sob pena de incidncia da precluso. Uma
interpretao diferente geraria um resultado oposto ao que pretende alcanar a jurisdio, haja
vista que a parte poderia manipular o resultado do processo, ao alegar tal nulidade no

34

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 137.
35
ALVIM, Arruda. Manual de direito processual civil. 16. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p. 822.

27

momento ltimo do processo, prejudicando, assim, a atividade jurisdicional conduta esta


inaceitvel para um processo tico.

A competncia do juiz alegada desde logo na maioria dos casos. A


incompetncia absoluta, uma vez reconhecida, os autos devem ser encaminhados ao juzo
competente. As decises at ento prolatadas dever ser declaradas nulas. Aproveitando-se,
entretanto, as fases j ultrapassadas do procedimento, bem como tudo aquilo que no for
incompatvel com o reconhecimento da nulidade, inclusive os atos instrutrios.

Nesse mesmo sentido, aparecem os pressupostos processuais negativos, que


uma vez verificados gera a inadmissibilidade da ao (perempo, litispendncia e coisa
julgada).

A perempo cria situaes particulares, assim, no podem receber o mesmo


tratamento que as demais hipteses do artigo 267, V, do Cdigo de Processo Civil.
Possibilita-se que o ru deixe de alegar a perempo, e o processo se desenvolva
regularmente.

Em relao litispendncia e coisa julgada, a mesma coisa no pode ser


afirmada. Se a ordem pblica processual quer atingir o resultado de mrito com a subsuno
da norma situao ftica em questo, gerando, assim, a pacificao social, o magistrado
deve reconhecer a ocorrncia de litispendncia e de coisa julgada mesmo quando terminado o
momento oportuno para tanto.

A primeira ao ajuizada deve prevalecer em face da segunda, que dever


receber uma sentena sem anlise de mrito 36. Destaca-se, porm, que se a segunda ao vier
a receber julgamento de mrito antes, mais razovel que a referida deciso prevalea,
extinguindo-se, assim, a primeira demanda. Na esteira deste pressuposto processual, o mais
comum que as partes aleguem a litispendncia como preliminar, obrigando o juiz que a
analise com rapidez.

36

ALVIM, Arruda. Manual de direito processual civil. 16. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p. 823.

28

A coisa julgada mais facilmente localizada pelas partes do que pelo juzo.
Ademais, vale destacar que os mecanismos de distribuio das demandas possibilitam
somente as pesquisas de aes j ajuizadas, a fim de constatar litispendncia ou algum tipo de
preveno, todavia, no buscam por aes findadas. Destarte, caso no seja arguida pela parte,
ocorrer a segunda anlise de mrito, que obviamente no dever permanecer.

37

Ainda com relao aos pressupostos processuais, no se pode olvidar da


capacidade das partes. Como notrio, este requisito constitudo por trs tipos de
capacidade, quais sejam, capacidade de ser parte (condio atribuda a todos os entes que
possam tornar-se titulares das situaes jurdicas na relao processual), capacidade de estar
em juzo (a lei processual determina que a parte tenha capacidade processual, ou seja, que
possa estar em juzo sem a necessidade de ser representado ou assistido) e a capacidade
estritamente processual, que aquela capacidade de postular em juzo, e ter a parte que esteja
patrocinado por advogado. 38

A capacidade lato sensu existe para garantir que os interesses das partes
sejam protegidos, bem como a atividade jurisdicional se desenvolva regularmente, uma vez
constatado o vcio na capacidade da parte, este pode ser sanado facilmente.

Na sequncia, vem a conveno de arbitragem (renncia jurisdio estatal), e


que deve ser suscitada pelo Ru em preliminar de defesa, e, se no o fizer, dever ser tida com
renunciada. Em relao a este pressuposto processual, o juiz no poder leva-lo em conta,
caso tenha proferido sentena com resoluo de mrito (uma vez mais, as causas processuais
no podem exceder a finalidade maior da jurisdio, que o julgamento de mrito).

39

Ultrapassada a anlise dos pressupostos processuais, o magistrado passa ento


a analisar a presena das condies da ao. A carncia da demanda preliminar de defesa,
portanto, uma vez contatada ensejar a extino do processo sem anlise de mrito faz parte
do centro das questes de ordem pblica, aceita o conhecimento de ofcio e pode ser objeto de
anlise tambm no segundo grau.

37

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 144.
38
DONIZETTI, Elpdio. Curso didtico de direito processual civil. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2013. p. 153.
39
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. op cit. p. 148.

29

As condies da ao devem compor o objeto do saneamento do processo,


assim, no se pode aceitar que o juiz analise tais questes apenas em momento posterior,
confundindo-se este exame com o de mrito

40

. Nestes casos, mister considerar que as

preliminares foram rejeitas, haja vista que o julgamento posterior dever necessariamente
tratar do mrito da questo o bem da vida. 41

Portanto, para consumao de um processo com substrato tico de suma


importncia a observncia das questes de ordem pblica, todavia, estas devem ser analisadas
em momento anterior a anlise de mrito, justamente para evitar que tais questes levem a um
julgamento sem a soluo da crise de direito material e, por conseguinte, leve ao oposto do
que pretende atingir a atividade jurisdicional - que a pacificao social.

1.5 Caractersticas:
As normas de ordem pblica processual tm como caracterstica principal
assegurar que a Jurisdio se desenvolva corretamente. Cndido Rangel Dinamarco ensina
que:

So de ordem pblica todas as normas (processuais ou substanciais) referentes a


relaes que transcendem a esfera de interesses dos sujeitos privados, disciplinando
relaes que os envolvam mas fazendo-o com ateno ao interesse da sociedade
como um todo, ou ao interesse pblico. Existem normas processuais de ordem
pblica e outras, tambm processuais, que no o so. [...] No possvel traar
conceitos muito rgidos ou critrios apriorsticos bem ntidos para a distino entre
umas e outras. Como critrio geral, so de ordem pblica as normas processuais
destinadas a assegurar o correto exerccio da jurisdio (que uma funo pblica,
expresso do poder estatal), sem a ateno centrada de modo direto ou primrio nos
interesses das partes em primeiro plano, sendo relativamente indiferente ao correto
exerccio da jurisdio a submisso destas ou eventual disposio que venham a
fazer em sentido diferente. 42

Nesse sentido, as matrias de ordem pblica so examinadas de ofcio,


entretanto, nem tudo o que pode ser examinado de ofcio matria de ordem pblica. O

40

THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil: Teoria geral do direito processual civil e
processo de conhecimento. 55. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014. p 77.
41
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 149.
42
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. 4. ed. So Paulo: Malheiros. 2004. v.
II, p.39.

30

conjunto de matrias examinveis de ofcio maior do que os das matrias de ordem


pblica. 43

Paulo Henrique dos Santos Lucon afirma que as chamadas matrias de ordem
pblica esto relacionadas com o vasto campo dos requisitos de admissibilidade da tutela
jurisdicional. Continua afirmando que podem e devem ser conhecidas de ofcio pelo rgo
jurisdicional, no sujeita a precluso. Conclui que afastar a ocorrncia de precluso em
determinadas situaes , em suma, proteger a finalidade do processo. 44

Nesse contexto, nota-se que o legislador atribuiu grande relevncia s matrias


de ordem pblica, uma vez que so de suma importncia para o desenvolvimento vlido do
processo. Destarte, leva-se em considerao o interesse do Estado na pacificao dos litgios.
No entanto, o Cdigo de Processo Civil brasileiro no se preocupou em indicar com preciso,
quais matrias so de ordem pblica.

45

Assim, verifica-se que a ordem pblica processual um conceito


extremamente vago e impreciso, tendo sido utilizado em algumas vezes por regimes
ditatoriais com o fim de justificar supresso de direito dos cidados

46

ou mesmo violar o

princpio da segurana jurdica. Nesse sentido, que se faz importante analisar as


caractersticas das questes de ordem pblica processual, especialmente a sua anlise de
ofcio pelo magistrado e a no submisso ao instituto da precluso.

1.5.1 Cognoscibilidade oficial.


A matria de ordem pblica processual pode ser invocada tanto pelo juiz, como
pelas partes litigantes. Nessa trilha, que aparece a necessidade de analisar a relao existente
entre as questes de ordem pblica e os poderes que o magistrado tem para apreciar tais
questes sem a provocao das partes.

43

WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Nulidades do processo e da sentena. 5. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 173.
LUCON apud MANGONE, Ktia Aparecida. Prequestionamento e Questes de Ordem Pblica no Recurso
Extraordinrio e no Recurso Especial. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 127.
45
GIANNICO, Maurcio. A precluso no direito processual civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 157.
46
SICA, Heitor Vitor Mendona. Precluso processual civil. 2. ed. So Paulo: Atlas. 2008, p. 252.
44

31

A maioria da doutrina se limita a alegar que as questes de ordem pblica so


aquelas que o magistrado pode analisar de ofcio, e estas, por sua vez, so entendidas como
questes de ordem pblica, haja vista que prepondera o interesse pblico em face do
particular, dispensando, assim, provocao das partes.

Destarte, constitui-se um ciclo vicioso (tautologia), em que a matria de ordem


pblica processual fundamenta o conhecimento de ofcio pelo magistrado, porm, sem a
anlise profunda dos mesmos no caso concreto.

47

No Cdigo de Processo Civil no contm explicitamente a expresso ordem


pblica em nenhum dos artigos. Doutro lado, existem vrios artigos que atribuem poderes ao
juiz para analisar certas situaes de ofcio.

Ocorre que em certos dispositivos legais, que trazem a possibilidade de


conhecimento de ofcio pelo juiz, no constituem relevncia geral, ou mesmo um interesse
pblico patente ou de cogncia absoluta que constitua questo de ordem pblica.

48

Exemplo disto, que o artigo 15 do Cdigo de Processo Civil determina que


defeso s partes e seus advogados empregar expresses injuriosas nos escritos apresentados
no processo, cabendo ao juiz, de ofcio ou a requerimento do ofendido, mandar risc-las. 49 O
artigo 242, em seu 2, do mesmo diploma legal, disciplina que o magistrado ou a
requerimento da parte, mandar intimar pessoalmente os advogados para cincia da nova
designao da audincia. 50 O artigo 253, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil
determina que existindo reconveno ou interveno de terceiro, o magistrado, de ofcio,
mandar proceder respectiva anotao pelo distribuidor. 51
47

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 108.
48
Ibidem. p. 110.
49
Art. 15. defeso s partes e seus advogados empregar expresses injuriosas nos escritos apresentados no
processo, cabendo ao juiz, de ofcio ou a requerimento do ofendido, mandar risc-las.
BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Braslia, 1973. Disponvel
em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>. Acesso em: 21 mar 2015.
50
Art. 242. O prazo para a interposio de recurso conta-se da data, em que os advogados so intimados da
deciso, da sentena ou do acrdo.
2o havendo antecipao da audincia, o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, mandar intimar
pessoalmente os advogados para cincia da nova designao.
BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Braslia, 1973. Disponvel
em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>. Acesso em: 21 mar 2015.
51
Art. 253. Distribuir-se-o por dependncia as causas de qualquer natureza:

32

Verifica-se que uma vez constatada uma das trs caractersticas principais das
questes de ordem pblica, quais sejam, cognoscibilidade de ofcio, no atingidas pela
precluso e passveis de conhecimento em qualquer tempo e grau de jurisdio, no ser,
necessariamente, tal matria elevada categoria de ordem pblica, especialmente quando se
tratar de situaes que o magistrado poder reconhecer de ofcio, no caso concreto, a matria
de ordem pblica no processo.

Assim, a cognio sobre as questes de ordem pblica e a cognio que o juiz


pode realizar de ofcio consistem em situaes distintas.

Desse modo, verifica-se que as matrias de ordem pblica podem ser


examinadas de ofcio, porm, nem toda matria conhecida de ofcio ser matria de ordem
pblica.

Portanto, ser ou no analisada de ofcio, ao que tudo indica, provm


exclusivamente de poltica legislativa, haja vista que a grande variedade destas situaes
(matrias que devem ser conhecidas de ofcio) nem sequer apresenta caractersticas comuns. 52

1.5.2 Tendncia no submisso ao regime comum de precluso.


Um questionamento interessante saber se as questes de ordem pblica
precluem depois de serem apreciadas pelo magistrado.

Consoante leciona Jos Carlos Barbosa Moreira:

O despacho saneador produz a precluso: a) de todas as questes decididas, ex


officio ou mediante provocao da parte, pelo juiz, com ressalva da possibilidade,
que sempre lhe fica, de determinar a realizao de prova indeferida mas que lhe
venha a parecer, mais tarde, necessria instruo do feito (art. 130); e tambm b)
das questes no decididas desde que antes suscitadas ou simplesmente
suscitveis, ou apreciveis de ofcio cuja soluo cabia no despacho saneador,

Pargrafo nico. Havendo reconveno ou interveno de terceiro, o juiz, de ofcio, mandar proceder
respectiva anotao pelo distribuidor.
BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Braslia, 1973. Disponvel
em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>. Acesso em: 21 mar 2015.
52
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 115.

33

excetuadas apenas aquelas que, luz de regra geral especfica ou do sistema do


Cdigo, possam ser resolvidas posteriormente. 53

Destarte, a precluso refere-se consequncia de que todos os processos


disciplinam limites temporais ao exerccio de determinados atos processuais. Dessa forma, o
instituto da precluso est substancialmente ligado questo do trmite processual, e de seu
destino inevitvel, que o de extinguir-se, para dar lugar soluo definitiva do caso
concreto. 54

Existem trs espcies de precluso: temporal, consumativa e lgica. A


precluso temporal aquela que provm da no observncia do prazo legal fixado para a
prtica de determinado ato processual. A precluso consumativa acontece quando o ato que se
deveria praticar o , no prazo estabelecido em lei, no podendo ser repetido. A precluso
lgica decorre da prtica de ato incompatvel com aquele que deveria ser realizado no
respectivo prazo processual. 55

Nesse momento, cumpre analisar o alcance que se deve dar expresso


inserida no artigo 267, 3, do Cdigo de Processo Civil, em qualquer tempo e grau de
jurisdio, examinando no sentido de que as questes de ordem pblica no esto sujeitas
precluso.

A autorizao legal para que o magistrado conhea da matria consistente nas


condies da ao e nos pressupostos processuais em qualquer tempo e grau de jurisdio,
enquanto no proferida sentena de mrito, seria dizer que a lei autorizaria a anlise de tais
questes a qualquer momento.

Sobre o tema, Galeno Lacerda afirma que:

[...] a precluso no curso do processo depende, em ltima anlise, da


disponibilidade da parte em relao matria decidida. Se indisponvel a questo, a
ausncia de recurso no impede o reexame pelo juiz. Se disponvel, a falta de
impugnao importa concordncia tcita deciso. Firma-se o efeito preclusivo no

53

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O Novo Processo Civil Brasileiro: exposio sistemtica do procedimento.
24. ed. Forense: Rio de Janeiro. 2006, p. 54.
54
WAMBIER, Luiz Rodrigues. TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: Teoria geral do
processo de conhecimento. 14. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais LTDA, 2014. p. 283.
55
Ibidem. p. 285.

34

s para as partes, mas tambm para o juiz, no sentido de que vedada se torna a
56
retratao .

Segue o referido doutrinador alegando que, se tais hipteses aceitam a anlise


em qualquer grau de jurisdio, significa que no existe precluso para o magistrado. Se o
rgo da segunda instncia de jurisdio tambm pode conhecer daquelas matrias, no teria
sentido obstar ao magistrado da primeira instncia um reexame da mesma matria.

Nessa linha, a precluso para o magistrado, que poder ser consumativa e,


excepcionalmente, lgica 57, denominada pela doutrina de precluso pro judicato 58, no
abarcaria as questes de ordem pblica.

Outro entendimento que o magistrado est autorizado a decidir sobre as


matrias de ordem pblica em qualquer momento, todavia, ao magistrado que j tiver
proferido deciso acerca dessa matria, no poder decidir novamente. Tal entendimento
decorre do disposto no artigo 471 do Cdigo de Processo Civil, que nenhum juiz decidir
novamente as questes decididas, relativas mesma lide, assim, segundo este entendimento,
a matria de ordem pblica deve estar sujeita a precluso, especialmente o juiz que j
examinou a causa.

59

Vale citar ainda o que ensina Alvim Wambier sobre o tema:

Com relao, especificamente, ao processo, podem elencar-se alguma


caractersticas tpicas em relao s nulidades absolutas, e outras, em relao s
nulidades relativas. O sistema das nulidades do processo se baseia em dois
enunciados fundamentais. As nulidades podem ser alegadas pelas partes, a qualquer
tempo, e decretadas pelo juiz de ofcio, inexistindo, pois, para aquelas e para este,
precluso. So vcios insanveis, pois maculam irremediavelmente o processo. As

56

Galeno Lacerda, Despacho saneador; Heitor Vitor Mendona Sica, Precluso processual civil. Daniel Neves,
Precluso para o juiz; Maurcio Giannico, A precluso do direito processual civil brasileiro; Gleydson Oliveira,
Recursos de efeito devolutivo restritivo e a possibilidade de deciso acerca de questo de ordem pblica sem que
se trate de matria impugnada.
57
WAMBIER, Luiz Rodrigues. TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: Teoria geral do
processo de conhecimento. 14. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais LTDA, 2014. p. 286. no h para o juiz
precluso temporal, j que ele no sofre nenhuma consequncia processual pelo descumprimento dos prazos que
lhes so impostos. H, todavia, precluso consumativa, pois o juiz, a no ser diante de novas alegaes ou fatos
novos, no pode, em princpio, decidir novamente a questo j decidida (art. 471 do CPC) [...]
Excepcionalmente, a precluso lgica pode atingir poderes do juiz: assim, se o juiz, em vez de exercer juzo de
retratao no agravo, d cumprimento deciso agravada, fica-lhe preclusa a possibilidade de se retratar depois.
58
DONIZETTI, Elpdio. Curso didtico de direito processual civil. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2013. p. 334.
59
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 165.

35

anulabilidade no podem ser decretadas de ofcio, mas somente levantadas pelas


partes. No o sendo tempestivamente, haver precluso, sanando-se o vcio. 60

Nota-se que a precluso tem por escopo bsico possibilitar que o processo
trilhe um caminho com equilbrio e segurana, haja vista que a parte no poder mais suscitar
novamente questes j decididas, e o magistrado no poder decidir matria j resolvida por
ele.

Destarte, ao se confrontar a regra geral da precluso em relao s questes de


mrito e quanto s questes processuais, nota-se a errnea ideia que vem sendo dada ao tema.
Com razo, Gisele Santos Fernandes Goes alega que o sistema no pode conviver pregando a
segurana quanto ao mrito e a insegurana em relao s questes processuais, afirma ainda
que:

[...] mesmo no havendo pea recursal, as questes de admissibilidade do processo


podem ser sempre revisitadas, inclusive por simples petio, a qualquer tempo e
grau de jurisdio? A parte que tem em face de si uma deciso contrria aos seus
interesses em termos de admissibilidade, no recorre, no ataca os fundamentos da
deciso e, ainda assim, beneficia-se com a ausncia de precluso? Com efeito, se
no recorreu e deixou de atacar o mrito, deve ser o mesmo o pensamento para o
nvel de admissibilidade do processo. Isonomia de tratamento a palavra-chave. A
segurana do sistema processual est nessa situao jurdica. 61

Portanto, em que pese existir entendimento de que as questes de ordem


pblica no sofrem com os efeitos da precluso, podendo, assim, o magistrado decidir
novamente sobre questes de ordem pblica j decidias por ele no processo, lcito afirmar
que o ordenamento processual ptrio, traz elementos para asseverar a precluso da questo de
ordem pblica (art. 471 do Cdigo de Processo Civil), no mnimo, para o magistrado que j
decidiu sobre as matrias de ordem pblica no processo em discusso. Trata-se do princpio
da segurana jurdica.

60

WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Nulidades do processo e da sentena. 5. ed. So Paulo: Revistas dos
Tribunais, 2004. p. 234.
61
GOES apud APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de
ordem pblica no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 179.

36

1.6 Anotaes crticas ao tratamento dispensado s questes de ordem pblica pelo


direito processual ptrio: necessidade de um repensar sobre o tema?
As questes de ordem pblica em matria processual esto, como sabido,
adstritas ao prprio processo. No nascem antes dele, e no persistem a ele. Uma vez sanada a
questo de direito material levado ao Judicirio, com deciso de mrito transitada em julgado,
toda matria que se poderia examinar naquela situao fica definitivamente resolvida, sejam
questes de fundo coisa julgada material, que obriga a imutabilidade dos efeitos daquela
deciso, no processo sob anlise, bem como nos demais processos -, sejam questes formais,
ligadas ao prprio instrumento, entre as quais se inserem as questes de ordem pblica
processual.

E, mesmo se o processo findar de maneira anmala, pela sua extino sem


anlise de mrito

62

, a partir do trnsito em julgado formal do processo no podem ser

discutidas quaisquer outras matrias naquele processo, mesmo quando forem de ordem
pblica.

Destarte, tambm pela anlise da ordem pblica sob a perspectiva da coisa


julgada, necessrio relativizar a importncia que o tema tem, haja vista que a ocorrncia da
coisa julgada motivo fundamental e suficiente para obstar qualquer atividade judicante de
exame da regularidade do processo 63.

O controle do Poder Judicirio sobre as questes de ordem pblica uma


tcnica processual relevante, tendo como finalidade imediata de evitar a relativizao de atos
jurisdicionais inteis, desnecessrios. De maneira indireta, serve para a efetivao dos
escopos de um servio jurisdicional que sane os conflitos sociais levados ao Judicirio,
sempre almejando a pacificao dos litgios da sociedade. Ocorre que na maioria das vezes, a
arguio equivocada das matrias de ordem pblica no caso concreto leva extino do

62

WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Nulidades do processo e da sentena. 5. ed. So Paulo: Revistas dos
Tribunais, 2004. p. 65.
63
GERAIGE NETO, Zaiden. Ao rescisria: O lento caminhar do direito escrito, comparado s rpidas
transformaes das sociedades contemporneas. So Paulo: Revistas dos Tribunais, 2009. p. 147.

37

processo sem anlise de mrito, o que, por si s pressupe um exame cuidadoso sobre tais
questes. 64

No entanto, no a coisa julgada que se submete e fica na dependncia da


matria de ordem pblica, assim, um entendimento nesse sentido no apenas viola vrios
princpios e normas processuais, mas tambm inverte o objeto do processo e coloca o direito
material em segundo plano, o que conceitualmente um erro grave, e deve ser afastado a todo
custo.

Contudo, existem hipteses em que a coisa julgada ser desconstituda, para


tanto, serve-se da ao rescisria que um meio capaz de impugnar as decises judiciais
transitadas em julgado, cuja as poucas possibilidades esto disciplinadas no art. 485, do
Cdigo de Processo Civil. 65

Desse modo, as questes de ordem pblicas tambm esto subordinadas


disciplina da coisa julgada, e no devem subsistir a ela. A hiptese de fazer esse controle pelo
instrumento adequado, qual seja, a ao rescisria

66

, no muda substancialmente o que foi

aduzido acima. Aqui no est se negando a importncia da ao rescisria como mecanismo


que tem por objetivo o ataque coisa julgada.

64

APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 191.
65
GERAIGE NETO, Zaiden. Ao rescisria: O lento caminhar do direito escrito, comparado s rpidas
transformaes das sociedades contemporneas. So Paulo: Revistas dos Tribunais, 2009. p. 39.
66
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de
fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao
rescisria;
VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer
uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato
efetivamente ocorrido.
2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial
sobre o fato.
BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Braslia, 1973. Disponvel
em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>. Acesso em: 21 mar 2015.

38

A violao matria de ordem pblica causa para ensejar o ajuizamento da


referida ao, e, eventualmente, resultar na desconstituio da coisa julgada. Destarte, se as
hipteses que do ensejo a ao rescisria podem ser ligadas ordem pblica processual, isto
no modifica o fato de que so situaes restritas de cabimento da referida ao, que ainda
est sujeita a prazo decadencial e, uma vez transcorrido, no h mais chance de reexame da
causa.

Ademais, no se pode olvidar da ao anulatria, prevista no art. 486, do


Cdigo de Processo Civil, que, em sntese, visa desconstituir ato judicial praticado pelas
partes em juzo, dependente ou no de sentena homologatria. Consubstancia-se em uma das
maneiras de impugnao de ato judicial, mormente da sentena homologatria de ato judicial,
quando o ato depender de homologao por sentena 67.

Assim, a coisa julgada mecanismo hbil a solucionar nulidades, a


consubstanciar resultados que tm efeitos na vida real dos indivduos, uma vez que entrega ao
litigante vencedor o bem da vida que foi objeto do processo; destarte, algo irracional
pensar que a coisa julgada no possa prevalecer em face de eventual verificao de uma
nulidade ou de reconhecimento de qualquer outra questo de ordem pblica, aps o trnsito
em julgado.

68

Portanto, percebe-se que o referido instituto representa limite/marco


fundamental cognio das questes de ordem pblica. De modo que, aps a formao da
coisa julgada, repele-se a possibilidade de se voltar a discutir (ou at de se discutir pela
primeira vez), no mesmo processo, as questes jurdicas a ele referentes, ainda que possuam
natureza pblica (tese que se firma na necessidade de segurana jurdica, previsibilidade e
efetividade do processo, o qual no est ao servio de arguies jurdicas insaciveis e
incuas).

67

MAGRI, Berenice Soubhie Nogueira. Ao anulatria: art. 486 do CPC. 2. ed. So Paulo: Revistas dos
Tribunais, 2004. p. 49.
68
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem pblica
no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011. p. 192.

39

2 ANLISE DE PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS DO SUPERIOR TRIBUNAL


DE JUSTIA
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem decidido que a matria de
ordem pblica processual deve ser conhecida de ofcio pelas instncias ordinrias. No entanto,
os juzes monocrticos, bem como as prprias instncias ordinrias, ao que parece, ainda no
possuem o entendimento consolidado, em relao aplicao das matrias de ordem pblica
processual (conhecimento, no conhecimento, precluso da matria de ordem pblica etc.).

Nesses casos, o Superior Tribunal de Justia tem entendido que devem estar
presentes as condies da ao, bem como os pressupostos processuais para o regular
prosseguimento do feito e, uma vez no observados tais requisitos, o STJ, em sede de recurso
especial, tem determinado o retorno dos autos s instncias ordinrias para a repetio do ato
processual.

Ademais, possvel encontrar diferentes (posies distintas) precedentes do


Superior Tribunal de Justia sobre a necessidade de ser ou no imprescindvel o
prequestionamento das questes de ordem pblica para o seu conhecimento.

Nessa linha, verifica-se que o Superior Tribunal de Justia j entendeu que a


matria de ordem pblica processual poderia ser conhecida sem o prequestionamento, caso o
recurso especial fosse inaugurado por outros fundamentos 69. Todavia, em outra oportunidade,
o entendimento do STJ foi distinto, uma vez que entendeu ser imprescindvel o
prequestionamento da matria de ordem pblica processual para o seu conhecimento 70.

J no terceiro entendimento, o STJ entendeu que possvel o conhecimento de


ofcio da matria de ordem pblica processual, mesmo sem o prequestionamento

69

71

. Destarte,

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resp 765.970/RS. Segunda Turma. Rel. Ministro Mauro Campell
Marques,
julgado
em
17/09/2009,
DJe
02/10/2009
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200501137288&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 18 jan. 2015
70
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg no Resp. 1079258/SP. Rel. Ministro Benedito Gonalves.
Primeira
Turma.
Julgado
em
27/10/2009,
DJe
05/11/2009.
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200100110410&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 18 jan. 2015
71
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EREsp 888.466/SC. Corte Especial. Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki,
julgado
em
06/08/2014,
DJe
19/09/2014
Disponvel
em:
<

40

ao que parece, no h uma posio sedimentada sobre o assunto. o que ser analisado a
seguir.

2.1 Agravo Regimental no Agravo Regimental no Recurso Especial n. 1.133.794/PR,


Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, Rel. Ministro Ricardo Villas Bas
Cueva, data do julgamento 09/12/2014.
Trata-se de agravo regimental apresentado pela Fundao Rede Ferroviria de
Seguridade Social REFER em face da deciso que, em juzo de retratao, negou
seguimento ao recurso especial.

O recorrente sustenta nas razes do agravo regimental a ocorrncia da


prescrio quinquenal. Assim, segundo o recorrente, tal matria poderia ser conhecida de
ofcio ou mesmo ser apreciada novamente, haja vista que a matria de ordem pblica no est
sujeita aos efeitos da precluso.

Contudo, o Ministro Relator Ricardo Villas Bas Cueva fundamentou no


sentido de que havendo pronunciamento judicial a respeito da questo, e no sendo interposto
o respectivo recurso no prazo legal, impossvel a reanlise da controvrsia, uma vez que
atingida pelos efeitos da precluso.

Com efeito, como consignado na deciso agravada, a jurisprudncia desta Corte


Superior no sentido de que "a prescrio, matria de ordem pblica, pode ser
alegada a qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio. Entretanto, havendo
pronunciamento judicial a respeito da questo, e no sendo interposto recurso
prprio e tempestivo, inadmissvel a ressurreio da controvrsia posteriormente,
porquanto caracterizada a precluso (AgRg nos EDcl no AgRg nos EmbExeMS n
7.451/DF, Rel. Ministro Jorge Mussi, Terceira Seo, DJe 3/6/2014). 72

Com os fundamentos supracitados, o Ministro Relator negou provimento ao


agravo regimental. A ementa do julgado foi assim publicada:

https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201100884732&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 03 Fev. 2015.
72
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg no AgRg no Recurso Especial n. 1.133.794/PR. Terceira Turma.
Rel. Ministro Ricardo Villas Bas Cueva, data do julgamento 09/12/2014, DJe 15/12/2014. Disponvel em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200901308798&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 16 Fev. 2015.

41

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO


ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. PREVIDNCIA PRIVADA. PRESCRIO.
QUESTO APRECIADA E REJEITADA. RENOVAO DA ALEGAO.
INADMISSIBILIDADE. OCORRNCIA DE PRECLUSO. PRECEDENTES.
1. Por ser matria de ordem pblica, a prescrio pode ser alegada a qualquer
momento e em qualquer grau de jurisdio. Entretanto, incidir a precluso se j
houver pronunciamento judicial a respeito da questo, no tendo sido interposto
recurso prprio e tempestivo, sendo inadmissvel o ressurgimento posterior da
controvrsia.
2. Agravo regimental no provido.
(AgRg no AgRg no Recurso Especial n. 1.133.794/PR, Terceira Turma do Superior
Tribunal de Justia, Rel. Ministro Ricardo Villas Bas Cueva, data do julgamento
09/12/2014, DJe 15/12/2014.) 73

2.2 Agravo Regimental na Petio n. 9.669/RJ, Corte Especial do Superior Tribunal de


Justia, Rel. Ministro Og Fernandes, data do julgamento 17/09/2014.
Trata-se de agravo regimental interposto contra deciso que declarou a
incompetncia absoluta do Superior Tribunal de Justia para processar e julgar a demanda,
tornou sem efeito os atos decisrios proferidos pelo STJ e, por consequncia, determinou a
devoluo dos autos do processo ao Juzo Federal da 15 Vara da Seo Judiciria do Rio de
Janeiro-RJ.

O recorrente alega que, em 21/12/2012, o plenrio da Corte Especial


reconheceu a incompetncia absoluta do supracitado juzo federal, determinando a remessa
dos autos do processo ao STJ. Afirmou ainda que, transcorrido 11 (onze) meses do trnsito
em julgado da referida deciso, a relatoria proferiu deciso monocrtica, lastreada em nova
posio jurisprudencial da Corte Especial reconhecendo a incompetncia absoluta do STJ para
a anlise da mesma ao.

Nesse sentido, o recorrente sustenta que a alterao superveniente da


jurisprudncia do STJ no pode mitigar o princpio da coisa julgada, sob pena de violao ao
princpio da segurana jurdica.

73

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg no AgRg no Recurso Especial n. 1.133.794/PR. Terceira Turma.
Rel. Ministro Ricardo Villas Bas Cueva, data do julgamento 09/12/2014, DJe 15/12/2014. Disponvel em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200901308798&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 16 Fev. 2015.

42

Contudo, para o Ministro Relator Og Fernandes, no assiste razo ao


recorrente, haja vista que os fundamentos utilizados pelo recorrente (ofensa ao princpio da
coisa julgada) se confunde ao conceito de precluso pro judicato:

A precluso, instituto de direito processual, busca tornar o processo mais rpido,


pois um instituto que visa a levar o processo para frente, impedindo eternos
retornos no curso do procedimento. meio que visa garantir que o processo
caminhe para frente, no em crculos. Em que pese se tratar de instituto voltado s
partes, o direito processual tambm prev a precluso em relao ao rgo
jurisdicional. Sobre o tema, a doutrina ensina: (...) a precluso envolve as partes,
mas pode ocorrer, tambm, relativamente ao juiz, no sentido de que ao magistrado
imposto impedimento com a finalidade de que no possa mais julgar questo
dispositiva por ele j decidida anteriormente (art. 471). A doutrina faz referncia a
esse fenmeno denominando-o de precluso pro judicato (NERY Jr., Nelson.
Cdigo de Processo Civil Comentado, 9.ed So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2006. Pgina 618). 74

Assim, para o referido Ministro Relator, o instituto da precluso tem como


escopo obstar julgamentos sucessivos das mesmas questes dispositivas. Todavia, sendo
matria de ordem pblica, pode o magistrado ou tribunal rever deciso anterior:

Da lio supra, percebe-se que o referido instituto tem como objetivo evitar
julgamentos sucessivos das mesmas questes dispositivas. Tratando-se de matria de
ordem pblica, como o caso da competncia absoluta (ratione personae), pode o
juiz ou tribunal rever deciso anterior, por provocao ou oficiosamente. 75

Argumentou ainda o Ministro Relator Og Fernandes que o fundamento


principal da precluso a celeridade processual e a estruturao do procedimento, j a coisa
julgada instituto de direito material, que tem por objetivo maior a estabilidade e a segurana
jurdica dos julgados:

Veja-se, portanto, que o fundamento primordial da precluso a estruturao do


procedimento e a celeridade processual. Por sua vez, a coisa julgada instituto de
direito material, que tem por pressuposto a estabilidade, segurana jurdica dos casos
julgados; ou seja, tem como escopo garantir que a deciso do mrito (que aprecia o
pedido final), materializado, sobretudo, no dispositivo da sentena/acrdo, no seja
objeto de rediscusso. A sentena de mrito, depois de ocorrido o trnsito em
julgado material, torna-se imutvel e indiscutvel, no mais sendo possvel a
interposio de qualquer recurso. Essa condio passa a caracterizar o comando
judicial que decide a lide, transpassando as fronteiras do processo e atingindo a vida
das pessoas. 76
74

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg na Petio n. 9.669/RJ. Corte Especial. Rel. Ministro Og
Fernandes,
data
do
julgamento
17/09/2014,
Dje
06/10/2014
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201202758820&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 16 Fev. 2015.
75
Ibidem.
76
Ibidem.

43

Destacou ainda o Ministro Relator que a deciso impugnada no caso em


questo, se deu no curso do processo, passvel, portanto, de modificao de ofcio, tendo em
vista que a competncia absoluta matria de ordem pblica. 77

O caso sub judice diz respeito a uma deciso, proferida no curso da ao de perda
do cargo, posteriormente modificada, de ofcio, em razo de modificao do
posicionamento acerca de questo de ordem pblica, qual seja, competncia
absoluta. Como j se decidiu, tanto no mbito desta Corte Superior, como no mbito
do Excelso Supremo Tribunal Federal, que no h prerrogativa de foro nas aes de
improbidade administrativa, no haveria como manter o presente processo no
mbito do Superior Tribunal de Justia. 78

Com esses fundamentos o agravo regimental foi improvido. A ementa do


julgado foi assim publicada:

AGRAVO REGIMENTAL - PROCESSUAL CIVIL - AO CVEL DE PERDA


DE CARGO - DECLARAO DE INCOMPETNCIA ABSOLUTA DESTA
CORTE PARA PROCESSAR A PRESENTE DEMANDA - DEVOLUO DOS
AUTOS DA AO DE PERDA DE CARGO AO JUZO FEDERAL DA 15
VARA DA SEO JUDICIRIA DO RIO DE JANEIRO/RJ - MODIFICAO
77

Nesse sentido, j julgou o STF para firmar entendimento que a matria de ordem pblica deve ser apreciada de
ofcio pelas instncias ordinrias, seno vejamos:
1. Embargos de declarao convertidos em agravo regimental.
2. Imposto de renda de pessoa jurdica: correo monetria de suas demonstraes financeiras: L. 8.200/91, com
a redao dada pela L. 8.683/93 (art. 3, I): constitucionalidade reconhecida pelo plenrio do Supremo Tribunal
Federal, ao julgar o RE 201.465, Jobim, Inf. STF/266, quando se firmou o entendimento de que no cabe
norma constitucional a disciplina sobre o ndice que melhor reflita a inflao para os fins de indexao dos
balanos das empresas, afastadas, ainda, as alegaes de indevida majorao de base de clculo de imposto de
renda, de irregular instituio de emprstimo compulsrio, de confisco e de violao aos princpios da
anterioridade, legalidade e isonomia.
3. Recurso extraordinrio e prequestionamento: no dispensa o prequestionamento, segundo a
jurisprudncia da Corte, que a matria seja de ordem pblica, passvel de conhecimento de ofcio nas
instncias ordinrias: incidncia das Smulas 282 e 356: precedentes.
4. Agravo regimental: no se presta ao exame de matria estranha questo constitucional objeto do RE e que
no pode ser originariamente decidida nesta instncia. (grifo nosso).
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 219703 ED/SP. Primeira Turma. Relatora: Min. Seplveda Pertence,
julgado
em
26/09/2006,
DJe
20-10-2006.
Disponvel
em:
<http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=1687069> . Acesso em: 16 fev.
2015
1. Recurso extraordinrio: descabimento: falta de prequestionamento, exigvel, segundo a jurisprudncia
da Corte, ainda que a matria seja de ordem pblica, cuja declarao deva se dar de ofcio: incidncia das
Smulas 282 e 356: precedentes. (grifo nosso).
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 254921 AgR-ED/SP. Primeira Turma. Relatora: Min. Seplveda
Pertence,
julgado
em
30/06/2004,
DJe
13-08-2004.
Disponvel
em:
<http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=1778964>. Acesso em: 16 fev.
2015.
78
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg na Petio n. 9.669/RJ. Corte Especial. Rel. Ministro Og
Fernandes,
data
do
julgamento
17/09/2014,
Dje
06/10/2014
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201202758820&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 16 fev. 2015.

44

DE ENTENDIMENTO NO MBITO DO STJ E DO STF - OFENSA COISA


JULGADA - INEXISTNCIA - PRECLUSO PRO JUDICATO E MATRIA DE
ORDEM PBLICA.
1. A Corte Especial do STJ, nos autos da Rcl n. 12.514/MT (rel. Min. Ari
Pargendler, julgado em 16/9/2013), alterou o entendimento anteriormente firmado
por ocasio do julgamento da Rcl n. 2.115/AM (rel. Min. Teori Zavascki) e alinhouse jurisprudncia do Pretrio Excelso para concluir que no h prerrogativa de foro
nas aes de improbidade administrativa e de que o precedente do STF (Questo de
Ordem na Pet 3.211/DF, rel. p/ acrdo Min. Menezes Direito, DJ 26/6/2008 - no
qual o Pretrio Excelso reconheceu ser competente para conhecer de ao de
improbidade aforada contra Ministro do Supremo) no autoriza ao STJ, por meio da
aplicao do princpio da simetria, ampliar a competncia atribuda a esta Corte pelo
art. 105 da Constituio da Repblica.
2. A precluso, instituto de direito processual, busca tornar o processo mais rpido,
pois um instituto que visa a levar o processo para frente, impedindo eternos
retornos no curso do procedimento. meio que visa garantir que o processo
caminhe para frente, no em crculos. No obstante, tratando-se de matria de ordem
pblica, como o caso da competncia absoluta (ratione personae ), pode o juiz ou
tribunal rever deciso anterior, por provocao ou oficiosamente. o que dispe os
arts. 471 e 113, caput, ambos do CPC.
3. O caso sub judice diz respeito a uma deciso, proferida no curso da ao de perda
do cargo, posteriormente modificada, de ofcio, em razo de modificao do
posicionamento acerca de questo de ordem pblica, qual seja, competncia
absoluta.
4. Diferentemente, se se tratasse de eventual julgamento do mrito da ao (perda do
cargo), ainda sob orientao da jurisprudncia anterior, com o trnsito em julgado,
de regra no se poderia mais pleitear a modificao do julgado, pois, a sim,
vislumbrar-se-ia ofensa segurana jurdica/coisa julgada.
5. Agravo regimental a que se nega provimento.
(AgRg na Petio n. 9.669/RJ, Corte Especial do Superior Tribunal de Justia, Rel.
Ministro Og Fernandes, data do julgamento 17/09/2014, Dje 06/10/2014). 79

2.3 Agravo Regimental no Agravo em Recurso Especial n. 473.075/MG, Quarta Turma


do Superior Tribunal de Justia, Rel. Ministra Maria Isabel Gallotti, data do
julgamento 27/03/2014.
Na demanda em discusso, a recorrente interps agravo regimental contra
deciso que negou provimento ao agravo em recurso especial. Em suma, alega que, em sede
de apelao, teria suscitado a prescrio, assim, sendo esta matria de ordem pblica, o
julgador poderia aprecia-la em qualquer grau ou a qualquer tempo.

Por sua vez, a Ministra Relatora Maria Isabel Gallotti fundamentou em seu
voto no sentido de no dar provimento ao recurso interposto, tendo em vista que tal matria
estaria precluso, uma vez que a deciso do Tribunal estadual que afastou a prescrio no foi
objeto de recurso pela parte irresignada:
79

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg na Petio n. 9.669/RJ. Corte Especial. Rel. Ministro Og
Fernandes,
data
do
julgamento
17/09/2014,
Dje
06/10/2014
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201202758820&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 16 Fev. 2015.

45

O entendimento do Tribunal estadual no destoa da jurisprudncia assente desta


Corte, segundo o qual, no tendo a parte recorrido da deciso que afastou a
prescrio, opera-se a precluso. 80

A ementa do julgado foi publicada nos seguintes termos:

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.


PRESCRIO. PRECLUSO.
1. Est precluso o direito da recorrente de discutir a prescrio em razo de no ter
interposto recurso referente matria aps a sentena, a qual afastou a prescrio.
2. Agravo regimental a que se nega provimento"
(AgRg no AREsp n 473.075/MG, Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia,
Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, data do julgamento 27/03/2014, DJe
7/4/2014). 81

2.4 Recurso Especial n. 1.138.281/SP, Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia,


Rel. Ministra Nancy Andrighi, data do julgamento 16/10/2012.
No presente caso, foi interposto recurso especial em que a Recorrente, scia da
empresa R, requereu a nulidade da citao por edital, uma vez no foram esgotados todos os
meios de localizao.

Em dezembro de 2004, a contestao foi apresentada pelo interventor judicial,


porm, verificou-se que este no detinha poderes para outorgar procurao em nome da
empresa. Desse modo, o magistrado de primeiro grau reconheceu a irregularidade, determinou
o desentranhamento da contestao e, por consequncia, declarou a revelia da empresa. Ato
contnuo, foi decretada falncia.

Em junho de 2006, foi arguida pela primeira vez a nulidade da citao, que foi
rejeitada pelo juiz monocrtico. Nesse sentido, foi interposto agravo de instrumento que, por
sua vez, foi improvido, sob o fundamento que tal matria estaria preclusa.

80

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg no AREsp n 473.075/MG. Quarta Turma. Rel. Ministra Maria
Isabel
Gallotti,
data
do
julgamento
27/03/2014,
DJe
7/4/2014
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201400266612&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 16 Fev. 2015.
81
Ibidem.

46

No entanto, a Relatora Ministra Nancy Andrighi, fundamentou seu voto no


sentido de que os pressupostos processuais, bem como as condies da ao no se
submeteriam precluso nas instncias ordinrias:

Os pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo,


todavia, assim como as condies da ao matrias de ordem pblica , no se
submetem precluso nas instncias ordinrias e podem ser reconhecidas, inclusive,
de ofcio pelo julgador, conforme disposio expressa do art. 267, IV, VI e 3, da
lei processual. 82

Ainda em seu voto, a referida Relatora entendeu que o defeito ou ausncia da


citao constitui vcio transrescisrio, passvel de anlise a qualquer tem e grau de jurisdio,
independente de requerimento da parte:

Assim, o defeito ou a ausncia de citao requisito de validade do processo (art.


214 do CPC) constituem temas passveis de exame em qualquer tempo e grau de
jurisdio, independentemente de provocao da parte; em regra, podem, ainda, ser
objeto de ao especfica ou suscitados como matria de defesa em face de processo
executivo (arts. 475-L e 741, I, do CPC). Trata-se, portanto, de vcio
transrescisrio. 83

Ademais, a Ministra Relatora Nancy Andrighi destacou que sobre as matrias


de ordem pblica no incidem os efeitos da revelia:

Vale lembrar que, sobre as matrias de ordem pblica, tambm no incidem os


efeitos da revelia. o que se dessume da interpretao da norma do art. 303, II, do
CPC, que permite parte deduzir questes cognoscveis de ofcio pelo juiz mesmo
depois de apresentada contestao (art. 303, II, do CPC). 84

Sob esses fundamentos a Relatora deu parcial provimento ao recurso, para


afastar a precluso sobre a alegao de nulidade da citao e determinar o retorno dos autos
ao Tribunal de origem, com o escopo de analisar a validade do ato citatrio. A ementa do
julgado assim foi consignada:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PREQUESTIONAMENTO.
AUSNCIA. SMULA 211/STJ. ARGUIO DE NULIDADE DA CITAO.
PRECLUSO. INOCORRNCIA.

82

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 1.138.281/SP. Terceira Turma. Rel. Ministra
Nancy
Andrighi,
julgado
em
16/10/2012,
DJe
22/10/2012.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200900847783&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 05 Fev. 2015.
83
Ibidem.
84
Ibidem.

47

1. A ausncia de deciso acerca dos dispositivos legais indicados como violados,


no obstante a interposio de embargos de declarao, impede o conhecimento do
recurso especial quanto ao ponto.
2. Os pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo,
assim como as condies da ao matrias de ordem pblica , no se submetem
precluso nas instncias ordinrias.
3. A nulidade da citao constitui matria passvel de ser examinada em qualquer
tempo e grau de jurisdio, independentemente de provocao da parte; em regra,
pode, tambm, ser objeto de ao especfica ou, ainda, suscitada como matria de
defesa em face de processo executivo. Trata-se de vcio transrescisrio. Precedente.
4. O defeito ou a ausncia de citao somente podem ser convalidados nas hipteses
em que no sejam identificados prejuzos defesa do ru.
5. Recurso especial parcialmente provido.
(RECURSO ESPECIAL No 1.138.281/SP Rel. Ministro Nancy Andrighi, Terceira
turma, julgado em 16/10/2012, DJe 22/10/2012). 85

2.5 Embargos de Declarao no Agravo de Instrumento n. 1.083.211/RJ, Quarta Turma


do Superior Tribunal de Justia, Rel. Ministro Fernando Gonalves, data do julgamento
16/03/2010.
Trata-se de embargos de declarao recebidos como agravo regimental. Em
sntese, pretende a agravante a nulidade do julgado que anulou o seu processo, sob o
argumento de que a sentena foi proferida em 2007, posterior EC 45/2004 que dispe
competir Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano moral
ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho

86

e determinou a remessa Justia do

Trabalho.

Na demanda em epgrafe, a legitimada originria faleceu em 15/09/2008,


assim, houve a habilitao da sua herdeira no polo ativo da demanda, que segundo esta, a
suspenso do feito para regularizao da representao processual no teria sido observada,
razo pela qual a nulidade de todos os atos subsequentes data em que faleceu a legitimada
originria (15/09/2008) teria que ser declarada, o que abarcaria, inclusive, a deciso ora
impugnada, prolatada em 05/03/2009.

85

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 1.138.281/SP. Terceira Turma. Rel. Ministro
Nancy
Andrighi,
julgado
em
16/10/2012,
DJe
22/10/2012.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200900847783&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 05 Fev. 2015.
86
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl no Ag: 1083211/RJ. Quarta Turma. Relator Ministro Fernando
Gonalves,
data
de
Julgamento
16/03/2010,
DJe
12/04/2010.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200801608870&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 04 Fev. 2015.

48

A agravante alega ainda que impossvel decidir mais de uma vez acerca da
competncia, haja vista o trnsito em julgado do agravo de instrumento, decidido pelo tribunal
de origem, no sentido de reconhecer competncia da justia comum para o julgamento da
causa.

Em relao ao primeiro argumento da agravante, fundamentou o Ministro


Relator Fernando Gonalves que os artigos 265, I, e 266 do CPC objetivam assegurar que no
ocorram prejuzos aos sucessores das partes, porm, segundo o referido Relator, no houve
prejuzo, uma vez que na instncia ordinria houve habilitao da sucessora:

Com efeito, consoante anota o Min. Castro Meira, nas razes de decidir do Recurso
Especial 767186/RJ, DJ 19/09/2005, "os artigos 265, I do CPC e 266 do CPC
objetivam, alm da regularidade processual, assegurar que no ocorra prejuzo aos
sucessores das partes, de seu representante legal ou de seu procurador na conduo
da lide". Assim, se a embargante afirma que, nas instncias ordinrias, j ocorreu a
devida habilitao da sucessora (fls. 863), no h falar em nulidade do ato
vergastado, uma vez que incapaz de causar danos embargante, j devidamente
representada nos autos. 87

Por sua vez, o segundo argumento da agravante de que a deciso que decidiu
sobre a competncia positiva da justia comum para analisar o caso teria transitado em
julgado e, portanto, impossvel a sua reanlise, tambm foi afastado pelo Ministro Relator
Fernando Gonalves, sob o fundamento de que a deciso que tem por objeto competncia no
faz coisa julgada material e por ser matria de ordem pblica no est sujeita precluso:

De fato, no julgamento do Recurso Especial 1.020.893/PR, Rel. p/ Acrdo o Min.


JOO OTVIO DE NORONHA, a Segunda Seo, na assentada de 26 de
novembro de 2008, decidindo caso assemelhado, firmou entendimento no sentido de
que a deciso que tem por objeto competncia no faz coisa julgada material e que
tal assunto, por ser matria de ordem pblica, no se sujeita aos efeitos da precluso.
Ressalte-se que, no julgado citado, assim como o caso dos autos, cuidava-se de
desconsiderao de julgado de tribunal de segunda instncia, em virtude de mudana
do posicionamento da Suprema Corte acerca da matria, qual seja, competncia da
justia trabalhista para processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou
patrimonial decorrentes da relao de trabalho (art. 114, VI, CF). 88

87

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl no Ag: 1083211/RJ. Quarta Turma. Relator Ministro Fernando
Gonalves,
data
de
Julgamento
16/03/2010,
DJe
12/04/2010.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200801608870&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 04 Fev. 2015.
88
Ibidem.

49

Desse modo, com base nos argumentos trazidos pelo Ministro Relator
Fernando Gonalves, o agravo regimental foi improvido. A ementa do julgado foi assim
publicada:

EMBARGOS
DE DECLARAO
RECEBIDOS
COMO
AGRAVO
REGIMENTAL. APLICAO DO PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE.
SUSPENSO DO PROCESSO PARA REGULARIZAO DO PLO PASSIVO.
MORTE DA AGRAVANTE. EMBARGANTE J HABILITADA NOS AUTOS.
FINALIDADE DO ATO ALCANADA. INSTRUMENTALIDADE DAS
FORMAS. DECISO ACERCA DE COMPETNCIA NO IMPUGNADA.
AUSNCIA DE COISA JULGADA MATERIAL. MATRIA DE ORDEM
PBLICA NO ENCONTRA BICE NA PRECLUSO.
1. Embargos de declarao recebidos como agravo regimental com fundamento nos
princpios da fungibilidade recursal e da economia processual.
2. Ainda que no observado o procedimento descrito na norma processual, se j
alcanada a finalidade justificadora da criao do dispositivo processual tido por
desrespeitado, de ser mantido o decisum impugnado em homenagem ao princpio
da instrumentalidade das formas.
3. No julgamento do Recurso Especial 1.020.893/PR, a Segunda Seo firmou
entendimento no sentido de que a deciso que tem por objeto competncia no faz
coisa julgada material e que tal assunto, por ser matria de ordem pblica, no se
sujeita aos efeitos da precluso.
4. Agravo regimental desprovido.
(STJ - EDcl no Ag: 1083211 RJ 2008/0160887-0, Relator: Ministro FERNANDO
GONALVES, Data de Julgamento: 16/03/2010, T4 - QUARTA TURMA, Data de
Publicao: DJe 12/04/2010) 89

2.6 Recurso Especial n. 1.298.426/SP, Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia,


Rel. Ministra Eliana Calmon, data do julgamento 12/11/2013.
A Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia julgou recurso em que o
recorrente alegou a nulidade absoluta do julgado impugnado, uma vez que a apelao cvel
teria sido julgada como se criminal fosse, bem como no teria sido intimado do julgamento da
apelao.

Por sua vez, a Relatora Ministra Eliana Calmon, apesar de reconhecer a


gravidade das alegaes do recorrente, votou no sentido de no conhecer do recurso, por falta
de prequestionamento:

No obstante a gravidade das alegaes, h um bice intransponvel ao seu


acolhimento nesta via: ausncia de prequestionamento. Segundo entendimento
pacificado na Corte Especial, mesmo a matria de ordem pblica trazida no recurso
89

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl no Ag: 1083211/RJ. Quarta Turma. Relator Ministro Fernando
Gonalves,
data
de
Julgamento
16/03/2010,
DJe
12/04/2010.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200801608870&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 04 Fev. 2015.

50

especial deve ter sido objeto de discusso no acrdo atacado. Inocorrente esta
circunstncia, desmerece ser conhecida a splica por faltar-lhe o requisito do
prequestionamento. Ademais, surgindo a questo somente no julgamento do apelo,
indispensvel que a parte utilize os embargos de declarao para que o Tribunal,
ento, sobre ela se manifeste. 90

A referida Ministra fundamentou que as supostas nulidades surgiram no


julgamento da apelao, no entanto, para que fosse objeto de julgamento pela via especial,
teria a parte que opor embargos de declarao, a fim de prequestionar a matria, o que no
ocorreu.

Na hiptese, as supostas nulidades surgiram no julgamento da apelao, deixando a


parte de opor embargos de declarao contra esse acrdo, a fim de possibilitar o
necessrio prequestionamento da matria. Assim, deixo de conhecer das
preliminares apontadas, incidindo na espcie a Smula 282/STF. 91

A ementa do julgado ficou assim consignada:


PREQUESTIONAMENTO NECESSRIO. SMULA 282/STF. REEXAME DE
PROVAS: SMULA 7/STJ. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. INOBSERVNCIA
DAS EXIGNCIAS LEGAIS E REGIMENTAIS.
1. Segundo entendimento pacificado pela Corte Especial, mesmo a matria de ordem
pblica trazida no recurso especial deve ter sido objeto de discusso no acrdo
atacado, sob pena de faltar-lhe o requisito do prequestionamento. Incidncia da
Smula 282/STF. 2. inadmissvel o recurso especial se a anlise da pretenso da
recorrente demanda o reexame de provas (Smula 7/STJ).
3. A ausncia de cotejo analtico, bem como de similitude das circunstncias fticas
e do direito aplicado nos acrdos recorrido e paradigmas, impede o conhecimento
do recurso especial pela hiptese da alnea "c" do permissivo constitucional.
4. Recurso especial no conhecido.
(REsp 1.298.426/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, Segunda Turma, julgado
em 12/11/2013, DJe 20/11/2013). 92

No julgamento em questo, verificou-se que o requisito formal do


prequestionamento foi capaz de afastar o conhecimento da nulidade e, por conseguinte, evitar
um eventual retorno dos autos instncia ordinria para a repetio do ato processual. 93

90

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. REsp 1.298.426/SP. Segunda Turma. Rel. Ministra Eliana Calmon,
julgado
em
12/11/2013,
DJe
20/11/2013
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201102983302&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 03 Fev. 2015.
91
Ibidem.
92
Ibidem.
93
A Primeira Turma do STF tambm tem entendimento no sentido de que o prequestionamento imprescindvel
para o conhecimento do recurso, conforme se v dos seguintes julgados:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE
PREQUESTIONAMENTO. INCIDNCIA DAS SMULAS 282 E 356 DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO.

51

Destarte, ao que parece, no conhecer da matria de ordem pblica por falta de


prequestionamento contraria a finalidade maior da atividade jurisdicional, uma vez que o
processo no um fim em si mesmo (o procedimento no deveria se sobrepor finalidade
maior da jurisdio), mas um meio para se alcanar o fim (entrega do bem da vida parte
vencedora).

Alm disso, no se pode olvidar que uma vez verificada a violao ao texto
legal, cabvel, por exemplo, ao rescisria, ou mesmo poder a parte prejudicada utilizar da
ao anulatria, haja vista que a falta da citao um vcio transrescisrio, e aquele processo
que durou vrios anos poder sofrer a desconstituio da coisa julgada.

2.7 Embargos de Divergncia em Recurso Especial n. 888.466/SC, Corte Especial do


Superior Tribunal de Justia, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Relator para
Acrdo Ministro Joo Otvio de Noronha, data do julgamento 06/08/2014.
Trata-se de embargos de divergncia em ao civil coletiva apresentada em
face da Unio e do IBAMA. Ao julgar a apelao proposta pelo Autor - SINTSEP/SC
(Sindicato dos Trabalhadores do Servio Pblico Federal no Estado de Santa Catarina) contra
a sentena de improcedncia, o TRF 4 - Regio deu-lhe parcial provimento, para condenar o
IBAMA a devolver diferenas remuneratrias descontadas dos seus servidores, com
acrscimos e correes.

1. A matria constitucional contida no recurso extraordinrio no foi objeto de debate e exame prvios no
Tribunal a quo. Tampouco foi suscitada nos embargos de declarao opostos, o que no viabiliza o
extraordinrio por ausncia do necessrio prequestionamento.
2. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou-se no sentido de que, ainda que a questo verse sobre
matria de ordem pblica, necessrio o prequestionamento.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI 733846 AgR/SP. Primeira Turma. Relatora: Min. Crmem Lcia,
julgado
em
28/04/2009,
DJe
19/06/2009.
Disponvel
em:
<http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=2650218>. Acesso em: 04 fev.
2015.
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALEGAO DE
INCOMPETNCIA ABSOLUTA. PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. SMULA 282. I - A questo
constitucional impugnada no recurso extraordinrio no foi objeto de apreciao do acrdo recorrido, o que
atrai a incidncia da Smula 282 do STF.
II - Matria de ordem pblica no afasta a necessidade do prequestionamento da questo.
III - Agravo regimental improvido.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI 633188 AgR/MG . Primeira Turma. Relatora Min. Ricardo
Lewandowski,
julgado
em
02/10/2007,
DJe
31/10/2007.
Disponvel
em:
<http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=2460252>. Acesso em: 04 fev.
2015.

52

Nesse sentido, foi interposto recurso especial pelo Autor, que no foi admitido.
A Unio tambm interps recurso especial, que foi admitido e julgado pela Quinta Turma do
STJ, que dele conheceu e deu parcial provimento.

A Unio ops embargos de declarao, alegando, entre outros fundamentos,


que a partir da remessa dos autos ao Tribunal Regional, o IBAMA, por seu representante legal
deixou de ser intimado dos atos processuais. Os embargos foram rejeitados sob o fundamento
de que:
alegao de que um dos componentes do polo passivo da demanda deixou de ser
intimado dos atos processuais do Tribunal a quo, ainda que se trate de matria de
ordem pblica, se configura inovao invivel de ser examinada, sendo certo que
sequer foi aventada nas razes do recurso especial 94.

Nesse contexto, a Unio apresentou embargos de divergncia.

Por sua vez, o Relator dos Embargos Divergentes em Recurso Especial


888.466/SC, Ministro Teori Albino Zavascki entendeu que na situao ftica em questo
havia divergncia, e que, por isso, os embargos deveriam ser conhecidos:

A divergncia est configurada. A exemplo do que ocorreu no acrdo paradigma,


aqui tambm um dos litisconsortes no foi adequadamente intimado de atos
processuais na instncia de origem. A soluo, entretanto, foi oposta do acrdo
aqui embargado: ao julgar embargos declaratrios opostos ao recurso especial, o
acrdo paradigma (EDcl no REsp 993.364/MG, Min. Luiz Fux, DJe 25/03/2009)
conheceu, inobstante no ter havido alegao, da matria; e conhecendo-a, decretou
a nulidade do processo [...] Os embargos de divergncia, portanto, devem ser
conhecidos. 95
O referido Relator seguiu fundamentando que a presena ou no dos requisitos
de admissibilidade do recurso podem e devem ser investigados de ofcio pelo rgo julgador:

A delicada e polmica questo relacionada ao conhecimento de ofcio de matria de


ordem pblica no julgamento de recurso especial deve ser adequadamente situada:
ela diz respeito matria de mrito do recurso especial, no que diz respeito aos
requisitos de admissibilidade do recurso . Quanto a esses, no h dvida de que a
94

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl no REsp 888.466/SC. Quinta Turma. Rel. Ministra Laurita Vaz.
julgado
em
22/02/2011,
DJe
14/03/2011.
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200602075788&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 03 Fev. 2015.
95
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EREsp 888.466/SC. Corte Especial. Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki,
julgado
em
06/08/2014,
DJe
19/09/2014.
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201100884732&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 03 Fev. 2015.

53

presena ou no desses requisitos (assim consideradas as condies mnimas para o


julgamento do mrito recursal), pode e deve ser investigada de ofcio pelo rgo
julgador. O caso dos autos, no meu entender, envolve matria prpria do juzo de
admissibilidade. 96

Para o Ministro Relator, o julgamento do recurso especial e do extraordinrio


comporta trs etapas:
Questes terminolgicas parte, o certo que, admitida a sua natureza revisional, o
julgamento do recurso especial e do extraordinrio comporta, a rigor, trs etapas
sucessivas, cada qual subordinada superao positiva da que lhe antecede: (a) a do
juzo de admissibilidade, semelhante ao dos recursos ordinrios; (b) a do juzo sobre
a alegao de ofensa a direito constitucional ou a direito federal (que na
terminologia da Smula 456/STF compunha, conforme j registrado, o juzo de
conhecimento ); e, finalmente, se for o caso, (c) a do novo julgamento da causa.
tcnica muito semelhante do julgamento de aes rescisrias, nas quais tambm
h, alm do juzo sobre (a) pressupostos e condies da ao, (b) juzo de resciso
propriamente dito e (c) novo julgamento da causa, se for o caso (CPC, art. 494). 97

Nessa trilha, as matrias inseridas na etapa (a) matrias relacionadas ao juzo


de admissibilidade, segundo o Relator, podem e devem ser conhecidas de ofcio, tendo em
vista que so matrias que podem inibir o julgamento vlido, regular e eficaz do mrito do
recurso:

A anlise das matrias contidas na etapa (b), segundo o Ministro Relator,


depende do exame positivo da etapa antecedente so as matrias relacionadas alegao de
ofensa a direito constitucional ou a direito federal. Por fim, a etapa (c) consistir no novo
julgamento da lide.

Pois bem, luz dessas consideraes que se retoma a afirmao inicial: a


controvrsia sobre ser ou no possvel o conhecimento de ofcio de matria de
ordem pblica diz respeito unicamente matria que se comporta no mbito do
juzo de mrito do recurso - notadamente a da etapa (b) -, no, porm, da que se
situa no mbito do juzo de admissibilidade (etapa (a)). No necessrio, aqui,
tomar partido sobre tal controvrsia, j que, no caso concreto, a matria de ordem
pblica suscitada diz respeito ao juzo de admissibilidade. Realmente, no juzo de
admissibilidade compreende-se qualquer matria que possa inibir o julgamento
vlido, regular e eficaz do mrito do recurso, a saber: os requisitos extrnsecos (=
tempestividade, regularidade formal, preparo) e os intrnsecos (= cabimento e
utilidade do recurso, legitimidade do recorrente, interesse em recorrer, inexistncia
de fato impeditivo, como a renncia e a desistncia do recurso). Toda essa gama de

96

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EREsp 888.466/SC. Corte Especial. Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki,
julgado
em
06/08/2014,
DJe
19/09/2014.
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201100884732&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 03 Fev. 2015.
97
Ibidem.

54

matria, como sabido e da prtica corriqueira, pode e deve ser conhecida de


ofcio. 98

Concluiu o Relator pelo provimento dos embargos de divergncia, para


determinar o retorno dos autos Quinta Turma do STJ, a fim de que se aprecie a matria
ventilada em embargos de declarao, haja vista que a falta de intimao de um dos
litisconsortes (sucumbentes) do julgamento da apelao (justamente o que imps o seu
sucumbimento) constitui vcio processual insanvel:

Ora, a alegada falta de intimao de um dos litisconsortes (sucumbentes) do


julgamento do recurso de apelao (justamente o que imps o seu sucumbimento)
constitui vcio processual que pode ser enquadrado no mbito dos requisitos
intrnsecos do juzo de admissibilidade do recurso especial interposto pelo outro
litisconsorte. que, a se confirmar tal vcio, restar configurada a nulidade dos atos
processuais subseqentes, inclusive, portanto, o eventual julgamento do mrito do
recurso especial interposto, que, portanto, no teria qualquer resultado til e eficaz,
seja no plano prtico, seja no plano jurdico. Julgamento de recurso nessas
circunstncias e com essa possvel pecha, alm de no atender ao interesse da parte
recorrente, no atenderia, igualmente, aos interesses superiores da prpria funo
jurisdicional, que de proferir decises vlidas do ponto de vista formal, legtimas
do ponto de vista jurdico e eficazes do ponto de vista do seu resultado. , portanto,
vcio que inibe o julgamento de mrito do recurso especial interposto e, como tal,
compe seu juzo de admissibilidade, podendo ser conhecido de ofcio. 99

A ementa do julgado foi assim publicada:

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. RECURSO


ESPECIAL. REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE. PREQUESTIONAMENTO.
NO INCIDNCIA DA JURISPRUDNCIA DA CORTE. PECULIARIDADES
DO CASO. CONHECIMENTO EX OFFICIO. POSSIBILIDADE. RECURSO
PROVIDO.
1. Os requisitos do recurso especial passam por duplo juzo de admissibilidade,
cabendo ao Superior Tribunal de Justia, inclusive de ofcio, proceder ao exame de
toda e qualquer matria que possa obstaculizar o julgamento vlido, regular e eficaz
do mrito recursal, seja quanto aos requisitos intrnsecos ou aos extrnsecos.
2. A ausncia de intimao de um dos litisconsortes que sucumbiu no julgamento de
apelao "pode ser enquadrado no mbito dos requisitos intrnsecos do juzo de
admissibilidade do recurso especial interposto pelo outro litisconsorte" e, se
confirmado o vcio, "resultar configurada a nulidade dos atos processuais
subsequentes" (Ministro Teori Zavascki).
3. Embargos de divergncia providos. Remessa dos autos Quinta Turma para
anlise dos embargos de declarao.
(EREsp 888.466/SC, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Corte Especial, julgado
em 06/08/2014, DJe 19/09/2014). 100

98

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EREsp 888.466/SC. Corte Especial. Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki,
julgado
em
06/08/2014,
DJe
19/09/2014.
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201100884732&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 03 Fev. 2015.
99
Ibidem.
100
Ibidem.

55

Verifica-se que os fundamentos abordados no recurso em questo respaldam a


possibilidade do conhecimento de ofcio da matria de ordem pblica processual, mesmo sem
o prequestionamento. Destaca-se ainda que tal matria s fora suscitada em embargos de
declarao em recurso especial.

2.8 Embargos de Declarao no Agravo em Recurso Especial n. 528.617/SP, Quarta


Turma do Superior Tribunal de Justia, Rel. Ministra Maria Isabel Gallotti, data do
julgamento 18/09/2014.
No caso em questo, foram opostos embargos de declarao contra deciso do
STJ, mas foram recebidos como agravo regimental, tendo em vista os seus efeitos
infringentes. O agravante sustentou que s teve conhecimento da ao de conhecimento e
dissoluo de unio estvel depois do julgamento da apelao pelo TJSP, uma vez que o
processo teria sido instrudo e sentenciado com erro essencial em seu nome, motivo este que
impediu de ser citado.

Ademais, o agravante afirma que casado com outra pessoa desde 1999,
assim, a suposta unio estvel com a agravada no poderia ser reconhecida. Desse modo,
pleiteia a nulidade absoluta por vcio insanvel de citao. Sustentou ainda a violao aos
artigos 236 do Cdigo de Processo Civil e 1723, 1, e 1.521, inciso VI, do Cdigo Civil.

Por sua vez, a Relatora Ministra Maria Gallotti votou no sentido de no


conhecer do recurso, pois a matria de ordem pblica no havia sido prequestionada pelo
agravante:

Saliento, ainda, que esta Corte Superior possui jurisprudncia no sentido de que
nem mesmo as questes de ordem pblica ou os fatos novos podem ser apreciados
nesta Corte, se no cumprido o requisito do prequestionamento. 101

A ementa do julgado foi assim publicada:

EMBARGOS DE DECLARAO RECEBIDOS COMO AGRAVO


REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. AO DE
101

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl no Agravo Em Recurso Especial n 528.617/SP. Quarta Turma.
Rel. Ministro Maria Isabel Gallotti, julgado em 18/09/2014, DJe 26/09/2014 Disponvel em: <
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201401218327&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 04 Fev. 2015.

56

RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE UNIO ESTVEL. ALEGAO


DE NULIDADE DA CITAO. MATRIA NO PREQUESTIONADA.
SMULAS 282 E 356/STF.
1. A matria suscitada no recurso especial no foi objeto de debate pela Corte de
origem. Ausente o prequestionamento, exigido inclusive para as matrias de ordem
pblica, caracterizado o bice dos enunciados 282 e 356 da Smula do STF.
2. Embargos de declarao recebidos como agravo regimental, ao qual se nega
provimento.
(EDcl no AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL N 528.617 - SP, Rel. Ministro
Maria Isabel Gallotti, Quarta turma, julgado em 18/09/2014, DJe 26/09/2014). 102

Destarte, apesar da relevncia da matria de ordem pblica processual


ventilada, qual seja, a falta de citao, o recurso foi improvido por falta de
prequestionamento. 103

2.9 Embargos de Declarao no Recurso Especial n. 993.364/MG, Primeira Turma do


Superior Tribunal de Justia, Rel. Ministro Luiz Fux, data do julgamento 10/09/2009.
Na situao ftica em questo, a Unio ops embargos de declarao contra
acrdo do Recurso especial, sustentando, em sntese, que a RFFSA (Rede Ferroviria
Federal Sociedade Annima) informou nos autos, por intermdio de petio, que estava em
102

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl no Agravo Em Recurso Especial n 528.617/SP. Quarta Turma.
Rel. Ministro Maria Isabel Gallotti, julgado em 18/09/2014, DJe 26/09/2014 Disponvel em: <
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=201401218327&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 04 Fev. 2015.
103
A Segunda Turma do STF tambm tem entendimento no sentido de que o prequestionamento
imprescindvel para o conhecimento do recurso, conforme se v dos julgados a seguir:
1. Apreciao do apelo extremo que envolve anlise da legislao infraconstitucional (CDC, Decreto n
87.497/82 e Portaria 1.886/94), em que se baseou o Tribunal a quo para decidir pela ilegalidade da cobrana de
estgio curricular obrigatrio por universidade particular. Precedente.
2. O prequestionamento requisito de admissibilidade recursal na via extraordinria, ainda que a questo
suscitada seja de ordem pblica.
3. Agravo regimental improvido.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI 473456 AgR/MS. Segunda Turma. Relatora Min. Ellen Gracie, julgado
em
26/05/2009,
DJe
12/06/2009.
Disponvel
em:
<http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28AI%24.SCLA.+E+473456.NUME.
%29+OU+%28AI.ACMS.+ADJ2+473456.ACMS.%29&base=baseAcordaos&url=http://tinyurl.com/ny2azzg.>
Acesso em: 04 fev. 2015.
DIREITO CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. ART. 7, LV, DA CF.
AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. QUESTO DE ORDEM PBLICA. NECESSIDADE.
SMULAS STF 282 E 356.
1. So inviveis os embargos de declarao opostos para fins de prequestionamento quando o tema
constitucional no tiver sido ventilado previamente no recurso interposto perante o Tribunal de origem.
2. E a circunstncia de a matria poder ser suscitada em qualquer momento processual ou grau de jurisdio, por
se tratar de questo de ordem pblica, como afirmado pela recorrente, no afasta o preenchimento de tal
requisito, inerente ao cabimento do recurso de natureza extraordinria. Precedentes.
3. Agravo regimental improvido.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI 521577 AgR/PE. Segunda Turma. Relatora: Min. Ellen Gracie, julgado
em
23/03/2010,
DJe
16/04/2010.
Disponvel
em:
<http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=2251389>. Acesso em: 04 fev.
2015.

57

processo de liquidao, prestes a ser extinta, e assim, requereu a suspenso do feito at a


efetiva sucesso para a Unio, o que no foi observado pelo juiz monocrtico.

A Unio aduziu ainda que, posteriormente, a RFFSA reiterou a informao


prestada anteriormente, contudo, a Unio arguiu que sequer foi intimada do acrdo prolatado
no julgamento da apelao, ou mesmo para apresentar contrarrazes ao recurso especial
interposto pelo muncipio de Belo Horizonte, motivo este, que geraria nulidade insanvel.
Assim, pleiteou a anulao do processo desde a prolao da sentena, quando foi noticiado
situao da RFFSA.

Para o Relator Ministro Luiz Fux, o reconhecimento da nulidade processual


proveniente da falta de intimao da Unio medida que se impe. Ademais, fundamentou
que eventual nulidade processual, bem como a falta de condio da ao ou de pressuposto
processual obsta o regular prosseguimento do processo:

Destarte, faz-se mister o reconhecimento de nulidade processual decorrente da


ausncia de intimao da Unio quanto deciso prolatada pelo Tribunal a quo em
sede de apelao. Com efeito, quando eventual nulidade processual ou falta de
condio da ao ou de pressuposto processual impede, a toda evidncia, o regular
processamento da causa, cabe ao tribunal, mesmo de ofcio, conhecer da matria,
nos termos previstos no art. 267, 3 e no art. 301, 4 do CPC. Nesses limites de
ser reconhecido o efeito translativo como inerente tambm ao recurso especial. 104

Destaca-se que, apesar de a primeira petio (protocolada ainda na primeira


instncia) informar que a RFFSA seria substituda pela Unio, a mesma apresentou
contrarrazes apelao interposta:

Em 08/08/2005, foi interposta apelao pela Municipalidade, sem a intimao da


Unio quer para tomar cincia da deciso, quer para contra-arrazoar, o que restou
saneado pela apresentao das contra-razes recursais pela RFFSA. 105

Seguindo a linha de fundamentao do Ministro Luiz Fux, a Primeira Turma


determinou o retorno dos autos ao TJMG para que fosse realizada a intimao da Unio do
julgamento da apelao.

104

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl no Recurso Especial n 993.364/MG. Primeira Turma. Rel.
Ministro
Luiz
Fux,
julgado
em
10/02/2009,
DJe
25/03/2009
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200702334176&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 04 Fev. 2015.
105
Ibidem.

58

A ementa foi publicada nos seguintes termos:

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSO.


CONFIGURAO. ATRIBUIO DE EFEITOS INFRINGENTES. AUSNCIA
DE INTIMAO DA UNIO FEDERAL. OCORRNCIA DE PREJUZO
PARTE. NULIDADE PROCESSUAL. (EXECUO FISCAL. IPTU.
COBRANA. LEGITIMIDADE PASSIVA. PROPRIETRIO E POSSUIDOR.
CONCOMITNCIA. LEGISLAO MUNICIPAL).
1. Os embargos de declarao so cabveis quando houver no acrdo ou sentena,
omisso, contrariedade ou obscuridade, nos termos do art. 535, I e II, do CPC.
2. In casu, o acrdo embargado no analisou a controvrsia luz da Lei
11.483/2007, que extinguiu a RFFSA, determinando que a Unio Federal a
sucedesse nos direitos, obrigaes e aes judiciais em que fosse autora, r,
assistente, opoente ou terceira interessada.
3. A Unio no restou intimada, na instncia ordinria, de quaisquer atos
processuais, apesar das peties, oportunamente juntadas aos autos, informando
acerca do processo de extino da RFFSA e requerendo que as citaes e intimaes
fossem a ela dirigidas, anteriormente prolatao do acrdo recorrido.
4. A intimao pessoal do representante da Fazenda Pblica de rigor no feitos em
que figura como interessada, autora, r, assistente, oponente, recorrente ou recorrida,
a teor do que dispe o art. 38 da Lei Complementar 73/93 e art. 6o da Lei 9.028/75.
(Precedentes: AgRg no REsp 1052219/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS,
SEGUNDA TURMA, DJe 05/11/2008; REsp 746.713/MG, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, DJe 26/08/2008; EREsp
510.163/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO,DJ 08/10/2007; REsp
914.869/SP, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, DJ
07/05/2007)
5. Com efeito, quando eventual nulidade processual ou falta de condio da ao ou
de pressuposto processual impede, a toda evidncia, o regular processamento da
causa, cabe ao tribunal, mesmo de ofcio, conhecer da matria, nos termos previstos
no art. 267, 3o e no art. 301, 4o do CPC, reconhecendo-se o efeito translativo
como inerente tambm ao recurso especial. Inteligncia da Smula 456 do STF e do
art. 257 do RISTJ. (Precedentes: REsp 801.154/TO, DJ 21.05.2008; REsp
911.520/SP, DJ 30.04.2008; REsp 869.534/SP, DJ 10.12.2007; REsp 660519/CE,
DJ 07.11.2005)
6. Deveras, informado que o sistema processual pelo princpio da
instrumentalidade das formas, somente a nulidade que sacrifica os fins de justia do
processo deve ser declarada (pas des nullits sans grief), qual a hiptese do caso sub
judice.
7. Embargos de declarao acolhidos com efeitos infringentes, para negar
provimento ao recurso especial, determinando o retorno dos autos instncia de
origem para que proceda intimao da Unio Federal acerca do acrdo prolatado
pelo Tribunal Estadual em sede de apelao.
(EDcl no RECURSO ESPECIAL No 993.364/MG Rel. MinistroLuiz Fux, Primeira
turma, julgado em 10/02/2009, DJe 25/03/2009). 106

106

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl no Recurso Especial n 993.364/MG. Primeira Turma. Rel.
Ministro
Luiz
Fux,
julgado
em
10/02/2009,
DJe
25/03/2009
Disponvel
em:
<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200702334176&to
talRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 04 Fev. 2015.

59

2.2.1 Recurso Especial n. 905.771/CE, Corte Especial do Superior Tribunal de Justia,


Rel. Teori Albino Zavascki, data do julgamento 29/06/2010.
Trata-se de recurso especial interposto pela Fazenda Nacional em face de
acrdo que, julgando reexame necessrio, manteve sentena de procedncia do pedido,
contrrio aos interesses da Fazenda Nacional. A Primeira Turma do Superior Tribunal de
Justia, resolvendo questo de ordem, decidiu remeter Corte Especial para anlise do juzo
de admissibilidade do recurso em questo.

Na demanda em epgrafe, a controvrsia seria a possibilidade de interposio


de recurso especial por pessoa de direito pblico, beneficiado pelo reexame necessrio, sem
que tenha apresentado recurso de apelao. Assim, o ponto a ser dirimido seria saber se a
conduta da Fazenda (de no apresentar apelao) culminaria na precluso lgica e, por
conseguinte, impediria a apresentao dos recursos extraordinrios.

No seu voto, o Ministro Relator sustentou que no h empecilho


admissibilidade do recurso, uma vez que no haveria renncia expressa da Fazenda ou mesmo
a prtica de qualquer ato incompatvel com a vontade de recorre:
No que se refere precluso lgica no mbito recursal, o sistema brasileiro
contempla duas hipteses especficas de fatos extintivos do direito de recorrer: a
renncia, prevista no art. 502 do CPC, e a aceitao da deciso (aquiescncia),
prevista no art. 503.[...] portanto, que somente se configura precluso lgica por
aquiescncia tcita quando ela decorre da prtica de um ato (portanto, de um ato
positivo) que seja inequivocamente incompatvel com a vontade de recorrer.
Comportamentos simplesmente omissivos no acarretam essa perda do direito
[...]. 107

Alm disso, segundo o referido Ministro, o reexame necessrio tem o efeito de


devolver ao Tribunal toda a matria em que sucumbiu a Fazenda Pblica, desse modo, a
matria objeto do reexame no estaria sujeita a precluso:

[...] que o reexame necessrio tem o efeito de devolver ao Tribunal toda a matria
em que sucumbiu a Fazenda Pblica. expressa, nesse sentido, a Smula
325/STJ("A remessa oficial devolve ao Tribunal o reexame de todas as parcelas da
condenao suportadas pela Fazenda Pblica, inclusive dos honorrios de advogado
107

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 905.771/CE. Corte Especial. Rel. Ministro Teori
Albino
Zavascki,
julgado
em
29/06/2010,
DJe
19/08/2010
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200602619914&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 05 Fev. 2015.

60

"). Assim, o acrdo que promover o reexame necessrio, a exemplo do que ocorre
no julgamento dos recursos, opera tambm o efeito substitutivo da sentena, previsto
no art. 512 do CPC. Portanto, relativamente matria objeto do reexame, no h
precluso, nem trnsito em julgado contra a Fazenda (Smula 423/STF: No transita
em julgado a sentena por haver omitido o recurso 'ex officio', que se considera
interposto 'ex lege'" ). Essa consequncia naturalmente inerente ao prprio efeito
substitutivo: "Da substituio do provimento anterior pelo subsequente resulta, em
primeiro lugar, que s o ltimo transitar em julgado " (ASSIS, Araken. Manual dos
Recursos, cit., p. 257). Isso significa dizer que, quando h reexame necessrio, o
eventual recurso de apelao da Fazenda no inova e muito menos amplia o mbito
de cognio ou os efeitos do julgamento do segundo grau. Na prtica, ele representa,
simplesmente, um reforo de argumentao em prol das teses fazendrias, as quais,
independentemente da interposio do recurso, compem o objeto cognitivo do
Tribunal, que manter ou modificar a sentena. O que no se pode negar que,
havendo reexame necessrio, a reforma da sentena hiptese sempre possvel e que
no pode ser desprezada, mesmo na ausncia de apelao. 108

O Relator Teori Zavascki, ainda fundamenta que tanto a renncia como a


aquiescncia so atos unilaterais e voluntrios, o que os representantes judiciais da fazenda
pblica no esto, em regra, habilitados a fazer (renunciar, confessar ou pratica de atos
equivalentes), haja que dependem de lei e, nesse caso, no h qualquer lei nesse sentido:

[...] Ora, em se tratando da Fazenda Pblica, os seus representantes judiciais no


esto, em regra, habilitados a praticar atos unilaterais e voluntrios que importem,
direta ou indiretamente, disposio ou comprometimento de direitos (v.g.: renncia,
confisso, reconhecimento do direito da parte contrria ou pratica de atos
equivalentes). Para tanto, dependem de outorga formal de poderes especficos, como
ocorreu, por exemplo, no art. 19 da Lei 10.522/02, modificado pela Lei 11.033/04,
que conferiu aos representantes judiciais da Fazenda Nacional poderes dessa
natureza. Todavia, para a situao aqui enfocada, lei alguma conferiu poderes de
renncia aos representantes das pessoas de direito pblico. 109

Com esses fundamentos, foi afastada a tese de precluso lgica. Nesse


contexto, foi determinado o retorno dos autos Primeira Turma para o julgamento do recurso
especial. A ementa do julgado foi assim publicada:

PROCESSO
CIVIL.
RECURSO
ESPECIAL.
REQUISITO
DE
ADMISSIBILIDADE. RECURSO INTERPOSTO PELA FAZENDA PBLICA
CONTRA ACRDO QUE NEGOU PROVIMENTO A REEXAME
NECESSRIO.
PRELIMINAR
DE
PRECLUSO
LGICA
(POR
AQUIESCNCIA TCITA) CONTRA A RECORRENTE, QUE NO APELOU
DA SENTENA: IMPROCEDNCIA. PRECEDENTES DO STJ E DO STF. NO
CASO, ADEMAIS, ALM DE ERROR IN JUDICANDO , RELATIVAMENTE
MATRIA PRPRIA DO REEXAME NECESSRIO, O RECURSO ESPECIAL
ALEGA VIOLAO DE LEI FEDERAL POR ERROR IN PROCEDENDO ,
OCORRIDO NO PRPRIO JULGAMENTO DE SEGUNDO GRAU, MATRIA
108

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resp. n 905.771/CE. Corte Especial. Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki,
julgado
em
29/06/2010,
DJe
19/08/2010
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200602619914&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 05 Fev. 2015.
109
Ibidem.

61

A CUJO RESPEITO A FALTA DE ANTERIOR APELAO NO OPEROU,


NEM PODERIA OPERAR, QUALQUER EFEITO PRECLUSIVO. PRELIMINAR
DE PRECLUSO AFASTADA, COM RETORNO DOS AUTOS 1a. TURMA,
PARA PROSSEGUIR NO JULGAMENTO DO RECURSO ESPECIAL.
(RECURSO ESPECIAL No 905.771/CE Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Corte
Especial, julgado em 29/06/2010, DJe 19/08/2010). 110

2.2.2 Recurso Especial n. 445.664/AC, Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia,


Rel. Francisco Peanha Martins, data do julgamento 15/04/2004.
Na demanda em questo, o Ministrio Pblico Estadual ajuizou ao civil
pblica que com o objetivo de declarar, por violao ao dispositivo legal art. 47, do Cdigo de
Processo Civil, a nulidade do processo (ao reivindicatria), em razo da CODISACRE (Cia
de Desenvolvimento Industrial do Estado do Acre) no ter sido citada para integrar a lide
como litisconsorte passivo necessrio. Ademais, pleiteia o Parquet, a restituio dos valores
recebidos a ttulos de indenizao, a reintegrao dos bens mveis e imveis ao patrimnio do
Acre ou pagamentos dos valores correspondentes dos referidos bens.

O magistrado da primeira instncia entendeu que as empresas possuidoras do


imvel deveriam ser chamadas na ao reivindicatria por intermdio da nomeao autoria
ou da denunciao da lide. O referido juiz entendeu ainda que a ao civil tem por objeto a
condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, razo pela
qual, torna-se juridicamente impossvel o pedido de declarao de nulidade do processo (ao
reivindicatria). Nesse sentido, o magistrado extinguiu o feito sem resoluo do mrito.

O Ministrio pblico interps apelao, que, por sua vez, no foi admitida pelo
TJAC, sob o fundamento de que eventual nulidade da citao no poderia ser resolvida em
sede de ao civil pblica, uma vez que a nulidade deveria ser deduzida em ao anulatria,
de acordo com o art. 486 do CPC.

Nessa trilha, o Ministrio Pblico interps recurso especial. O Ministro


Francisco Peanha Martins, em seu voto, entendeu que a CODISACRE j no era mais
legtima proprietria do imvel, uma vez que s constava na escritura pblica como
proprietria o BANACRE:
110

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 905.771/CE. Corte Especial. Rel. Ministro Teori
Albino
Zavascki,
julgado
em
29/06/2010,
DJe
19/08/2010
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200602619914&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea >. Acesso em: 05 Fev. 2015.

62

A ao reivindicatria foi movida pelo primeiro ru contra o BANACRE com base


em escritura pblica devidamente transcrita no registro de imveis, a fim de obter a
restituio do bem ou o pagamento de indenizao por perdas e danos. Sendo assim,
se por fora de tais documentos, dotados de f pblica, a CODISACRE j no era
mais legtima proprietria do imvel, afigura-se lgico que nada tinha a ver a com a
reivindicatria proposta s contra o BANACRE, e nem poderia figurar naquela lide
como litisconsorte necessrio. 111

Nessa trilha, o referido Ministro votou pelo no conhecimento do recurso:

Demais disso, nos termos do pargrafo nico do art. 47/CPC, incumbe ao juiz
determinar que o autor promova a citao de todos os litisconsortes necessrios no
prazo que lhe assinar, sob pena de extino do processo. Ora, se a CODISACRE no
era a proprietria como poderia figurar como litisconsorte ncessrio? E em
conseqncia, como poder prosseguir ao civil pblica para obter-se a anulao
daquela ao por falta de citao de litisconsorte necessrio? Por todo o exposto,
mantenho o acrdo recorrido por seus jurdicos fundamentos, que fao integrar ao
presente voto como se transcrito, no conhecendo do recurso. 112

Por sua vez, a Ministra Relatora Eliana Calmon entendeu pelo cabimento da
ao civil pblica no caso em questo, uma vez que tal ao seria o maior instrumento de
cidadania dado ao Ministrio Pblico capaz de defender o interesse pblico, sobretudo, no
presente caso, o patrimnio pblico:

[...] Mas o que est acontecendo na hiptese dos autos? A parte que foi prejudicada
pela sentena transitada em julgado est hoje em liquidao e todos os dbitos, todas
as dvidas, todos os prejuzos sero marcados pelo Estado, porque se trata de uma
sociedade de economia mista, com participao majoritria do Estado do Acre.
Dentro dessa perspectiva, h um interesse pblico por esse alegado prejuzo que
poder ser debitado ao Estado do Acre. E a entra, sim, o Ministrio Pblico porque
a este dada a defesa do patrimnio pblico. E qual a forma que teria o Ministrio
Pblico de chegar at a coisa julgada? Em incidenter tantum? No. Em incidente
execuo? No, porque no foi parte. Por uma outra ao, uma ao idntica, igual,
que seria uma ao de nulidade. Mas qual o instrumento maior do Ministrio
Pblico para requerer a nulidade de um ato jurdico, de um negcio jurdico que foi
firmado em detrimento do interesse pblico, do interesse do Estado do Acre? A ao
civil pblica, que o instrumento maior de cidadania dado ao Ministrio Pblico
para se chegar - porque um processo de conhecimento - com maior facilidade. o
instrumento de que dispe para ter o mesmo efeito que teria uma ao de nulidade se
fosse uma das partes compondo o negcio jurdico. Dessa forma, entendo que o
Ministrio Pblico est legitimado, porque h, em alegao, um prejuzo que ser
suportado pelo Estado do Acre e h perfeita adequabilidade, naturalmente, em
relao utilizao da ao civil pblica. A ao civil pblica uma ao poderosa
por ser uma ao de conhecimento; entendo, por isso, que tem o condo de

111

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial N 445.664/AC . Segunda Turma. Rel. Ministro
Eliana
Calmon,
julgado
em
15/04/2004,
DJe
07/03/2005
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200200794633&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 07 Fev. 2015.
112
Ibidem.

63

substituir, sim, a ao de nulidade quando no plo ativo est o Ministrio


Pblico. 113

Com esses fundamentos, a Segunda Turma do STJ, por maioria, deu


provimento ao recurso em questo, para declarar cabvel ao civil pblica e, conseguinte,
determinar a remessa dos autos primeira instncia, para que seja processada a referida ao,
ora discutida. A ementa do julgado foi publicada nos seguintes termos:

PROCESSUAL CIVIL - VIOLAO DO ART. 535 DO CPC - INEXISTNCIA SENTENA


IMPREGNADA
DE
VCIO
TRANSRESCISRIO
RELATIVIZAO DA COISA JULGADA - QUERELA NULLITATIS - ARTS.
475-L, I E 741, I, DO CPC - AO CIVIL PBLICA: ADEQUABILIDADE DEFESA DO PATRIMNIO PBLICO - LEGITIMIDADE DO PARQUET . 1.
No ocorre ofensa ao art. 535 do CPC, se o Tribunal de origem, para resolver a lide,
analisa suficientemente a questo por fundamentao que lhe parece adequada e
refuta os argumentos contrrios ao seu entendimento. 2. A sentena proferida em
processo que tramitou sem a citao de litisconsorte passivo necessrio est
impregnada de vcio insanvel (transrescisrio) que pode ser impugnado por meio
de ao autnoma movida aps o transcurso do prazo decadencial para ajuizamento
da ao rescisria. Querela nullitatis que encontra previso nos arts. 475-L, I e 741,
I, do CPC. 3. Por ao autnoma de impugnao (querela nullitatis insanabilis )
deve-se entender qualquer ao declaratria hbil a levar a Juzo a discusso em
torno da validade da sentena. 4. O Ministrio Pblico detm legitimidade para atuar
na defesa do patrimnio pblico. 5. A ao civil pblica constitui instrumento
adequado a desconstituir sentena lesiva ao errio e que tenha sido proferida nos
autos de processo que tramitou sem a citao do ru. Precedente.
6. Recurso especial provido.
(RECURSO ESPECIAL n 445.664 - AC Rel. Ministro Eliana Calmon, Segunda
turma, julgado em 15/04/2004, DJe 07/03/2005). 114

Diante do cenrio jurisprudencial apresentado, percebe-se que nossos


julgadores, ao que parece, no tm um entendimento uniforme sobre o tratamento que devero
dar s questes de ordem pblica processual no caso concreto.

Assim, como exposto no primeiro captulo do presente trabalho, o no


conhecimento de tais matrias na primeira oportunidade e, por consequncia, o conhecimento
extemporneo das mesmas podem gerar uma srie de efeitos nocivos s relaes jurdicas,
como, por exemplo, o retardamento de uma sentena de mrito ou mesmo uma sentena sem
julgamento de mrito de um processo que tramita h anos.

113

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial N 445.664/AC . Segunda Turma. Rel. Ministro
Eliana
Calmon,
julgado
em
15/04/2004,
DJe
07/03/2005
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=200200794633&t
otalRegistrosPorPagina=40&aplicacao=processos.ea>. Acesso em: 07 Fev. 2015.
114
Ibidem.

64

Por outro lado, no se pode olvidar tambm que o no conhecimento, pelo


magistrado, das questes de ordem pblica processual em uma relao jurdica eivada de
vcio (ausncia de condies da ao, pressupostos processuais) pode ensejar, aps o trnsito
em julgado, uma ao rescisria ou anulatria, o que, sem dvidas, gerar uma insegurana
jurdica perptua para as partes litigantes, haja vista que em casos de vcios transrescisrios
no h prazo prescricional ou decadencial para o ajuizamento da ao.

Portanto, ao que parece, essencial a uniformizao do entendimento


jurisprudencial em relao ao tratamento dado s questes de ordem pblica processual, tanto
nas instncias ordinrias como no Superior Tribunal de Justia, sobretudo pelos os efeitos que
tais matrias podem gerar nas relaes jurdicas.

65

3 PRINCPIOS E RAZES DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.


O art. 1 do novo cdigo de processo civil, estabelece que o novo ordenamento
jurdico processual civil ser ordenado, disciplinado e interpretado consoante os valores e
normas previstas na constituio federal. 115 Verifica-se, portanto, que a elaborao do novo
cdigo de processo civil foi influenciada substancialmente pelos valores e normas
constitucionalmente processuais. 116

Nessa linha, leciona Humberto Theodoro:

A Comisso de Juristas, nomeada pela Presidncia do Senado, orientou-se, na


elaborao do anteprojeto, pelos princpios universalmente preconizados para as leis
processuais, que aspirem adotar o Estado Democrtico de Direito de um processo
justo, e que se apresentam, na ordem constitucional, como a garantia a todos de
acesso a uma tutela jurisdicional efetiva. Como tal entende-se aquela que, a par de
viabilizar a composio dos conflitos com total adequao aos preceitos do direito
material, o faa dentro de um prazo razovel e sob mtodo presidido pelas
exigncias da economia processual, sempre assegurando aos litigantes o
contraditrio e a ampla defesa (CF, art. 5o, LXXVIII). 117

Continua o referido Doutrinador:

Sendo certo que o processo civil contemporneo se acha constitucionalizado, uma


vez que seus princpios bsicos correspondem a direitos fundamentais assegurados
pelo Estado Democrtico de Direito, o Projeto reserva um Ttulo do Livro I da Parte
Geral para enumerar as Normas Fundamentais que regero a aplicao das normas
processuais, todas diretamente inspiradas na Constituio, e de modo particular, nos

115

Art. 1 O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores e as normas
fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, observando-se as disposies
deste Cdigo.
BRASIL. Lei n 13.105/2015, de 16 maro de 2015. Cdigo de Processo Civil. Braslia, 2015. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13105.htm>. Acesso em: 30 mar 2015.
116
So vrios os dispositivos legais influenciados pela ordem constitucional:
Art. 3 No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito.
Art. 4 As partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do mrito, includa a atividade
satisfativa.
Art. 6 Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha, em tempo razovel, deciso
de mrito justa e efetiva.
Art. 7 assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de direitos e faculdades
processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz
zelar pelo efetivo contraditrio.
Art. 8 Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s exigncias do bem comum,
resguardando e promovendo a dignidade da pessoa humana e observando a proporcionalidade, a razoabilidade, a
legalidade, a publicidade e a eficincia.
BRASIL. Lei n 13.105/2015, de 16 maro de 2015. Cdigo de Processo Civil. Braslia, 2015. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13105.htm>. Acesso em: 30 mar 2015.
117
THEODORO JR., Humberto. NUNES, Dierle. BAHIA, Alexandre Melo Franco. PEDRON, Flvio Quinaud.
Novo CPC: Fundamentao e sistematizao. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p 42.

66

Direitos e Garantias Fundamentais, tudo com o propsito de ressaltar os vnculos


obrigatrios entre a ordem processual e a ordem constitucional. 118

Destarte, o NCPC dever ser entendido conforme tais valores e normas


constitucionais, distribudos por todo o novo ordenamento processual civil. Desse modo, no
ser possvel a aplicao ou interpretao dos dispositivos do novo cdigo de processo civil
sem a observncia dos seus princpios e sua aplicao dinmica (substancial). 119

Alm disso, no dever o operador do direito analisar os dispositivos de


maneira isolada, haja vista que o sistema deve ser compreendido como um, sob pena de se
impor interpretaes desprovidas de fundamento consistente.

120

A razo do NCPC corolrio lgico dos valores e princpios estatudos na


nova ordem processual civil.

Nesse sentido, o motivo da instituio de um novo sistema processual civil,


conforme descrito na prpria exposio de motivos do anteprojeto, estaria na necessidade de
um sistema processual que proporcionasse sociedade o reconhecimento e realizao dos
direitos, ameaados ou violados, que tm cada um dos jurisdicionados

121

, ou seja, uma nova

ordem processual civil que atenda satisfatoriamente s necessidades sociais.

Ademais, a razo de uma nova ordem processual civil estaria ainda ligada s
inmeras alteraes realizadas na atual codificao que a princpio foram bem recebidas pela
comunidade jurdica e geraram resultados efetivos. Contudo, o mtodo de incluir
paulatinamente alteraes em seu texto, comprometeu a sistemtica da atual codificao
processual, ensejando uma verdadeira desorganizao e complexidade do sistema 122.

Portanto, ao que parece, o NCPC tem como razo a ineficincia ou mesmo a


impossibilidade do atual CPC atender os atuais anseios da sociedade. Assim, sob grande
118

THEODORO JR., Humberto. NUNES, Dierle. BAHIA, Alexandre Melo Franco. PEDRON, Flvio Quinaud.
Novo CPC: Fundamentao e sistematizao. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p 45.
119
Ibidem. p. 14.
120
Ibidem. p. 14.
121 BRASIL. Senado Federal. Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil. PL 166/2010. p. 11. Disponvel
em: <http://www.senado.gov.br/senado/novocpc/pdf/Anteprojeto.pdf.> Acesso em: 21 mar 2015.
122
BRASIL. Senado Federal. Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil. PL 166/2010. p. 12. Disponvel
em: <http://www.senado.gov.br/senado/novocpc/pdf/Anteprojeto.pdf.> Acesso em: 21 mar 2015.

67

expectativa e forte influncia constitucional, o que podemos afirmar, sem dvidas, que: o
NCPC ter pela frente uma rdua misso e o seu sucesso depender, sobretudo dos seus
operadores.

3.1 Novo cdigo de processo civil: prescindvel ou imprescindvel? A divergncia


doutrinria.
A tramitao do NCPC iniciou-se com a apresentao do anteprojeto de Novo
Cdigo de Processo Civil ao Congresso Nacional, cujo procedimento fora instaurado em
30/09/2009. Tal anteprojeto foi apresentado em 08/06/2010 ao Senado Federal sob o nmero
166/2010, posteriormente convertido no Projeto de Lei do Senado n 166/2010.

O referido projeto teve seu relatrio final apresentado ao Senado em


24/11/2010, e foi aprovado no dia 1 de dezembro do mesmo ano e enviado para tramitao
na Cmara do Deputados, sob o n. 8.046/2010. Com tal aprovao, em 16 de junho de 2011,
foi criada comisso na Cmara, tendo como relator e presidente, respectivamente, os
deputados Fbio Trad e Srgio Barradas Carneiro.

Em 05/09/2011, foi instituda a comisso de juristas, a fim de auxiliar na


adequao do substituto, entre eles os professores Fredie Didier Jr., Luiz Henrique Volpe
Camargo, como coordenadores, alm de Jos Manuel Arruda Alvim, Rinaldo Mouzalas,
Marcos Destefenni, Paulo Lucon, Daniel Mitidieiro, Alexandre Freitas Cmara e Leonardo
Carneiro da Cunha.

Porm, o deputado Barradas Carneiro deixou a relatoria do projeto, para dar


lugar ao deputado Paulo Teixeira, a partir de maio de 2012. Assim que o referido deputado
assumiu a relatoria do projeto ampliou o grupo de juristas, dentre eles os professores Teresa
Arruda Alvim Wambier, Regina Beatriz Tavares, Alexandre Freire, Candido Rangel
Dinamarco, Cassio Scarpinela Bueno, Ada Pellegrini Grinover, Jos Augusto Garcia, Kazuo
Watanabe, Dierle Nunes.

Inicialmente, havia forte resistncia da doutrina ptria no sentido de no ser


necessrio um novo cdigo de processo civil, encabeando tal corrente, a processualista Ada
Pellegrini Grinover dizia que:

68

No se trata de um novo Cdigo de Processo Civil, , na verdade, um


aperfeioamento do Cdigo de 1973 com algumas modificaes. claro que um
Cdigo novo mais homogneo, tem mais harmonia interna, mas eu costumo dizer
que ns ainda estamos reformando o Cdigo de 1973, que, por sua vez, tinha
reformado o Cdigo de 1939. Ento, nada de novo ao sol do Brasil. Se esse Cdigo
sair do jeito que est no substitutivo da Cmara dos Deputados, melhor que no
saia. 123.

Segundo a referida processualista, o NCPC estaria eivado de defeitos e erros,


porm, a situao poltica, confusa quela poca, era a que mais preocupava, tendo em vista
que o Relator da comisso, Srgio Barradas, estaria ligado a um professor de Processo Civil
da Bahia, ou seja, o projeto estaria sendo elaborado por uma pessoa apenas:

O Srgio Barradas, relator da comisso, que est revendo o projeto de lei na


Cmara, suplente de deputado. Ele j teve de sair do cargo uma vez porque o
titular reassumiu a funo. Nessa poca, ele foi substitudo pelo Paulo Teixeira, os
dois do PT. O Paulo Teixeira deu uma abertura maior do que o Barradas. Ele ouviu
mais especialistas, fez mais audincias pblicas. Agora, o Barradas reassumiu, e ele
est ligado a um professor de Processo Civil da Bahia, muito bem qualificado, mas
que, infelizmente, no consegue trabalhar em equipe. Ento, na verdade, o primeiro
trabalho que traz o nome do Barradas um projeto feito por uma s pessoa. 124

Ademais, outra crtica ao NCPC vem do Professor Luiz Dellore, que segundo
ele:

[...] O Cdigo poderia ter avanado muito, em diversas matrias, entre elas, para
ficarmos em um exemplo expressivo, no tocante superao do paradigma papel
para o meio eletrnico. Mas isso j passado e l deve ficar. 125

Tambm nesse contexto, o Desembargador Fernando da Fonseca fundamenta


que o problema no seria o atual CPC, mas sim:

A maioria das crticas que so dirigidas ao CPC (morosidade da Justia, ineficcia


das decises judiciais etc.), na verdade, no so problemas seus. As deficincias
estruturais e de gesto do servio pblico de Justia, a formao excessivamente
formalista e contenciosa dos operadores do Direito, o mau funcionamento do
contencioso administrativo, a inoperncia de agncias reguladoras com poderes
efetivos de fiscalizao e punio, entre outras, so causas que pouco tem a ver com
o direito processual civil e, eventualmente, poderiam justificar mais algumas
alteraes na legislao j vigente. A distino de tempo no julgamento entre as
123

GRINOVER, Ada Pellegrini. Se CPC ficar como est, melhor no sair. Revista Consultor Jurdico.
Disponvel
em:
<file:///C:/Users/Usuario/Downloads/ConJur%20
%20Entrevista%20Ada%20Pellegrini%20Grinover,%20processualista.htm> acesso em: 24 mar 2015.
124
Ibidem.
125
DELLORE, Luiz. Novo CPC: 5 anos de tramitao e 20 inovaes. Disponvel em: <http://jota.info/novocpc-5-anos-de-tramitacao-e-20-inovacoes>. acesso em: 25 mar 2015.

69

diversas unidades federativas do pas demonstra como o mesmo Cdigo pode ser
mais ou menos efetivo. 126

Forte crtica vem do Professor Nelson Nery Jr., que segundo ele o projeto
aprovado pelo Senado est de acordo com a pauta dos Tribunais superiores apenas:

O projeto aprovado hoje pelo Senado obedece a pauta dos tribunais superiores.
Vale dizer, foi elaborado para desafogar os escaninhos principalmente do STF e do
STJ, sem que se tivesse privilegiado o jurisdicionado, o povo, destinatrio final da
prestao jurisdicional. No se perguntou populao se ela quer a extino de
recursos ou a dificuldade em admitir-se recurso para qualquer tribunal. Ou seja, se
deseja que seu direito constitucional de ao seja impedido por deciso liminar que
julga improcedente sua pretenso, e colocando um ponto final na discusso se essa
contraria smula de tribunal! Em meu entender, a populao deveria ter sido
consultada, de nada valendo a afirmao de que o projeto foi aprovado na Casa do
Povo, que a Cmara dos Deputados. Estou falando de democracia verdadeira e
no de democracia formal. No se faz um Cdigo de Processo Civil para atender
interesses apenas de tribunais. 127

Com efeito, qualquer diploma legal recm-criado estar passvel de crticas, e


com o NCPC no seria diferente. Alm disso:

evidente que nem todas as opes do Novo CPC inspiram a concordncia de


todos. Isso fruto da polifonia da nova legislao. Ela no foi imposta, mas se
apresenta como o resultado de um consenso procedimental poltico e tcnicocientifco. E tal referida polifonia induz inovaes festejadas e outras nem tanto. 128

No entanto, Fredie Didier, acompanhado por grande parte da doutrina entende


pela necessidade de um novo cdigo de processo civil

129

. Tal corrente doutrinria utiliza

como fundamento as reiteradas emendas do atual CPC, como geradoras de desconfiana


social (insegurana jurdica), bem como a necessidade de uma nova ordem processual civil
unificada, com instrumentos modernos capazes de atender as reais e atuais pretenses da
sociedade.

Nesse sentido, explica o Professor Humberto Theodoro:


126

GAJARDONI, Fernando da Fonseca, et al. A pressa e o projeto do novo CPC. Disponvel em:
<http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI182166,51045-A+pressa+e+o+projeto+do+novo+CPC>.
Acesso
em: 25 mar 2015.
127
NERY
JR.,
Nelson.
Avanos
e
retrocessos
do
novo
CPC.
Disponvel
em:
<http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI213604,81042-Avancos+e+retrocessos+do+novo+CPC>.
Acesso
em: 30 mar 2015.
128
THEODORO JR., Humberto. NUNES, Dierle. BAHIA, Alexandre Melo Franco. PEDRON, Flvio Quinaud.
Novo CPC: Fundamentao e sistematizao. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p. 17.
129. DIDIER JR., Fredie, et al. Juristas dizem que o projeto do novo CPC est maduro. Disponvel em:
<http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI182259,61044Juristas+dizem+que+projeto+do+novo+CPC+esta+maduro >. Acesso em: 25 mar 2015.

70

Muito se discutia sobre a convenincia, ou no, de dotar o Pas de uma nova


codificao, tendo em vista o reconhecimento, pela maioria, da boa qualidade
tcnica do Cdigo em vigor. No entanto, a frequncia com que este vinha sendo
submetido a constantes emendas acabou por gerar, nos ltimos tempos, um clima
social de desconfiana, com srias repercusses sobre o sentimento de segurana
jurdica em torno da prestao jurisdicional civil entre ns. Era, de fato,
aconselhvel que fosse aplacado o verdadeiro furor renovativo com que se
comandava a onda de reformas parciais da atual lei processual civil. Nessa quadra,
venceu a ideia de que a adoo de um novo Cdigo, alm de incorporar ao direito
positivo institutos instrumentais modernos, realizaria a relevante tarefa de pr cobro
ao ambiente desagregador implantado pela onda cada vez mais intensa e
desordenada de emendas pontuais. 130

A Processualista Ada Pellegrini Grinover que, inicialmente, no era a favor do


NCPC, aps a alterao da relatoria do anteprojeto e a consequente ampliao da comisso de
juristas (abertura para discusso democrtica dos estudiosos da rea), reconheceu a
importncia da edio de uma nova ordem processual civil:

Tais inovaes, ao cabo, que, juntamente com outras tambm oportunas,


justificam a edio de um nCPC. Seria de se lamentar, se destinssemos um
momento histrico to importante como esse de reforma legislativa a alteraes
pontuais em nossa legislao, deixando de lado institutos que de fato bem podem
contribuir para o aprimoramento da administrao da justia em nosso pas! 131

Fredie Didier Jr. diz que o pas e o mundo passaram por tantas
transformaes, que no seria incorreto dizer que praticamente todos os paradigmas que
inspiraram o CPC de 1973 foram revistos ou superados 132.

Destarte, para o referido doutrinador as revolues normativa, cientfica,


tecnolgica e social justificam a necessidade de um NCPC.

A revoluo jurdica consiste na edio de diversas leis, aps o atual CPC que
de 1973:
Entre 1973 e 2012, tivemos, apenas para exemplificar, uma nova Constituio
Federal (1988), um novo Cdigo Civil (2002) e o Cdigo de Defesa do Consumidor
(CDC, 1990) apenas para citar trs exemplos de conjuntos de normas que
130

THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil: Teoria geral do direito processual civil e
processo de conhecimento. 55 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014. p. 42.
131
GRINOVER, Ada Pellegrini. LUCON, Paulo Henrique dos Santos. TUCCI, Jos Rogrio Cruz. Em defesa
das inovaes introduzidas pelo Novo CPC. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2015-mar-14/defesainovacoes-introduzidas-cpc >. Acesso em: 25 mar 2015.
132
DIDIER
JR,
Fredie.
O
Novo
Cdigo
de
Processo
Civil.
Disponvel
em:
<http://www.direitonabahia.com.br/entrevista.php?cod=519#.VSR0eJO3HMc> acesso em: 07 abril 2015.

71

alteraram profundamente o direito brasileiro. O Cdigo de 1973, por bvio, no foi


elaborado para uma realidade jurdica to diferente. preciso construir um Cdigo
de Processo Civil adequado a essa nova estrutura jurdica.
Alguns exemplos: a) O novo CPC deve dar ao Ministrio Pblico o tratamento
adequado ao seu atual perfil constitucional, muito distinto daquele que vigia em
1973. Para ilustrar, preciso rever a necessidade de interveno do Ministrio
Pblico em qualquer ao de estado exigncia de um tempo em que se proibia o
divrcio. b) O CPC/1973 no menciona a Defensoria Pblica. Trata-se de omisso
inaceitvel, notadamente tendo em vista o papel que esta instituio alcanou com a
CF/88. c) A arbitragem, no Brasil, praticamente no existia em 1973. Atualmente,
o Brasil o quarto pas do mundo em nmero de arbitragens na Cmara de
Comrcio Internacional. O CPC/1973 pressupe a realidade da arbitragem daquela
poca. preciso construir um cdigo adequado a esta realidade, prevendo, por
exemplo, o procedimento da carta arbitral e criando a alegao autnoma da
conveno de arbitragem. d) No por acaso, a Cmara dos Deputados est
debruada na construo de um modelo adequado para a disciplina processual da
desconsiderao da personalidade jurdica instituto consagrado no CDC e no
Cdigo Civil, amplamente utilizado na prtica forense, mas simplesmente ignorado
pelo CPC 1973. 133

A revoluo cientfica seriam as sensveis transformaes nos ltimos anos da


cincia jurdica ptria, para Didier JR., o reconhecimento da fora normativa dos princpios
jurdicos consiste em um exemplo:
A cincia jurdica passou, tambm, por sensveis transformaes nos ltimos anos.
A cincia jurdica brasileira evoluiu deveras neste perodo. Basta mencionar o fato
de que, h quarenta anos, praticamente no havia no Brasil cursos de ps-graduao
em sentido estrito (mestrado e doutorado) em Direito. Atualmente, temos
possivelmente o maior programa de formao de mestres e doutores em Direito do
mundo. Alguns exemplos desta transformao cientfica: hoje, diferentemente de
outrora, h o generalizado reconhecimento da fora normativa dos princpios
jurdicos e do papel criativo e tambm normativo da funo jurisdicional as
decises recentes do Supremo Tribunal Federal confirmam isso. O Cdigo de
Processo Civil deve espelhar o atual estado da arte da cincia jurdica brasileira.
por isso que a Cmara dos Deputados est atenta para a necessidade de aprimorar as
regras que impem motivao adequada na aplicao dos princpios jurdicos. Alm
disso, a Cmara dos Deputados tem discutido a possibilidade de consagrar, em
enunciados expressos, princpios processuais imprescindveis para a construo de
um modelo de processo civil adequado Constituio Federal, como os princpios
da boa-f processual e da eficincia. preciso, ainda, criar uma disciplina jurdica
minuciosa para a interpretao, aplicao e superao dos precedentes judiciais:
estabelecendo regras que auxiliem na identificao, na interpretao e na superao
de um precedente. O CPC/1973 considerava os princpios ora como tcnica de
preenchimento de lacuna ora como jargo retrico. Trata-se de disciplina totalmente
incompatvel com o atual estdio do pensamento jurdico. 134

A revoluo tecnolgica consistiria na implementao do processo em autos


eletrnicos:
O processo em autos eletrnicos uma realidade inevitvel. Pode-se afirmar,
inclusive, que o Brasil um dos pases mais avanados no mundo neste tipo de
133

DIDIER
JR,
Fredie.
O
Novo
Cdigo
de
Processo
Civil.
Disponvel
<http://www.direitonabahia.com.br/entrevista.php?cod=519#.VSR0eJO3HMc> acesso em: 07 abril 2015.
134
Ibidem.

em:

72

tecnologia. Em poucos anos, a documentao de toda tramitao processual no


Brasil ser eletrnica. Um novo Cdigo de Processo Civil deve ser pensado para
regular esta realidade, total e justificadamente ignorada pelo CC 1973. Os deputados
que compem a Comisso Especial preocupam-se muito com isso e h propostas
muito boas no sentido de aperfeioar o projeto neste ponto, inclusive com a incluso
de um captulo dedicado consagrao das normas fundamentais do processo
eletrnico, a possibilidade de interposio de apelao diretamente no tribunal (com
grande economia de tempo), a disciplina da contagem de prazos etc. A questo
crucial aqui a seguinte: estamos vivendo uma era de mudana do suporte da
documentao do processo. Isso no acontecia h sculos, sem exagero. At bem
pouco tempo, utilizava-se basicamente o mesmo suporte que era utilizado no
medievo: o papel. Para que se tenha uma ideia desta transformao, h algumas
dcadas, discutia-se a possibilidade de a parte apresentar peties datilografadas
at ento, eram escritas mo. Discutia-se a respeito, pois seria difcil, assim,
identificar a autoria da pea. A discusso, que hoje parece estranha, era muito
pertinente poca. De todo jeito, discutia-se em torno de um mesmo modelo de
suporte, o papel. A realidade hoje completamente distinta, e um novo CPC deve
partir deste pressuposto. 135

Por fim, a revoluo social, que segundo Fredie Didier, foram ainda mais
impressionantes:

No plano social, as mudanas foram ainda mais impressionantes. O acesso justia


foi muito facilitado nos ltimos anos; o progresso econmico, com a incorporao
de uma massa de consumidores, antes alheia economia, repercutiu diretamente no
exerccio da funo jurisdicional, com um aumento exponencial do nmero de
processos em tramitao. A massificao dos conflitos, fenmeno bastante
conhecido e estudado, um dado de fato que no pode ser ignorado na elaborao
de um novo CPC. O Senado props a criao de instrumentos que visam dar mais
racionalidade ao processamento das demandas de massa dentre estes instrumentos,
notabilizou-se o incidente de resoluo de demandas repetitivas, que tem por
objetivo a fixao de uma tese jurdica vinculante, que sirva para a soluo de todas
as causas homogneas.
Trata-se de um dos pontos mais polmicos do projeto: quase todos concordam com a
sua existncia, mas todos reconhecem a necessidade de seu aperfeioamento,
sobretudo para impedir a instaurao de um incidente antes de a discusso estar
minimamente amadurecida (no possvel chegar a um consenso sobre uma
questo, sem que tenha havido o mnimo de dissenso). A Cmara dos Deputados
trouxe o tema para o centro da discusso e trar boas contribuies para o
aprimoramento deste novo instituto. 136

Com efeito, o atual CPC foi de grande valia para sua poca, suas alteraes
atenderam as necessidades imediatas do processo civil contemporneo. No entanto,
atualmente, no atende efetivamente a sociedade complexa que se formou.

Portanto, apesar dos relevantes fundamentos da corrente contrria


necessidade do NCPC; a corrente doutrinria que entende pela necessidade de um NCPC, ao

135

DIDIER
JR,
Fredie.
O
Novo
Cdigo
de
Processo
Civil.
Disponvel
<http://www.direitonabahia.com.br/entrevista.php?cod=519#.VSR0eJO3HMc> acesso em: 07 abril 2015.
136
Ibidem.

em:

73

que parece, merece prevalecer, haja vista que patente a necessidade

137

da adaptao do

processo civil realidade social, sobretudo de uma nova viso (princpios e valores) dos
operadores do direito na aplicao e/ou interpretao das normas processuais.

3.2 Normas de ordem pblica no novo cdigo de processo civil.


As questes de ordem pblica processual, conforme j exposto no presente
trabalho, tm por escopo proporcionar o controle da regularidade do processo, e quando
verificada tal questo de ordem pblica processual, obsta a anlise de mrito da lide pelo
Estado-Juiz.

Assim, a finalidade especfica da ordem pblica processual possibilitar que os


objetivos do processo sejam alcanados com celeridade, racionalidade e economia. 138

As referidas questes escolhidas pela ordem processual civil para servir de


controle e regular prosseguimento do processo e a consequente sentena de mrito, tambm
como visto em captulo prprio, so: condies da ao e os pressupostos processuais.

Em relao s condies da ao, o NCPC trouxe uma importante inovao,


qual seja, a excluso da possibilidade jurdica do pedido, conforme disciplina o artigo 17, da
nova ordem processual civil.

Art. 17. Para postular em juzo necessrio ter interesse e legitimidade.

139

Atualmente, a possibilidade jurdica do pedido tratada no art. 267, VI, do


CPC. Contudo, com a sua excluso, a anlise das condies da ao ser realizada apenas
sobre a legitimidade das partes e o interesse de agir.

137

FREITAS, Vladimir Passos. Novo CPC no perfeito, mas talvez traz avanos e inovaes. Disponvel em:
<http://www.conjur.com.br/2015-fev-08/segunda-leitura-cpc-nao-perfeito-traz-avancos-inovacoes>. Acesso em:
26 mar 2015.
138
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes de ordem
pblica no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011 p.75.
139
BRASIL. Lei n 13.105/2015, de 16 maro de 2015. Cdigo de Processo Civil. Braslia, 2015. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13105.htm>. acesso em: 30 mar 2015.

74

A ausncia dos pressupostos processuais, bem como das condies da ao,


conforme disciplina o art. 485, IV, V e VI, do NCPC, sero causas para sentena sem anlise
de mrito, passveis de conhecimento de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio:

Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando:


IV - verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento
vlido e regular do processo;
V - reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI - verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
3 O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em
qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado. 140

Portanto, a parte dogmtica do NCPC, ao que parece, no sofreu uma alterao


substancial no que diz respeito ao tratamento dado s matrias de ordem pblica processual.
Porm, conforme j exposto, o NCPC trouxe consigo diversos elementos (princpios e
valores) de interpretao capazes de influenciar no tratamento dado s questes de ordem
pblica processual no caso concreto.

3.2.1 Legiferao da jurisprudncia e as questes de ordem pblica processuais.


Na elaborao do NCPC houve grande debate acerca do papel dos precedentes
jurisprudenciais. Aps vrias alteraes realizadas na Cmara dos Deputados no NCPC,
dentre elas, a criao de um captulo especifico nomeado Do Precedente Judicial, a Casa
Iniciadora do Projeto (Senado), rejeitou parte das alteraes da Casa Revisora, retirando,
inclusive, o citado captulo. 141

Dierle Nunes afirma que equivocada a utilizao de julgados dos tribunais


superiores como se, por essncia, fossem precedentes 142.

Afirma ainda o referido Doutrinador que:

[...] promovemos um peculiar uso das decises passadas (precedentes) pelo fato
que na prtica trabalhamos ementas e enunciados de smula como se contivessem
uma amplitude anloga das leis, sendo aplicadas como comandos gerais e abstratos,

140

BRASIL. Lei n 13.105/2015, de 16 maro de 2015. Cdigo de Processo Civil. Braslia, 2015. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13105.htm>. acesso em: 30 mar 2015.
141
THEODORO JR, Humberto. NUNES, Dierle. BAHIA, Alexandre Melo Franco. PEDRON, Flvio Quinaud.
Novo CPC: Fundamentao e sistematizao. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p. 285.
142
Ibidem. p. 283.

75

quando, em verdade, tratam-se de enunciados umbilicalmente ligados aos casos que


as produziram. 143

Conclui Dierle que:

Nessa quadra da histria no mais cabvel a defesa de uma aplicao automtica


dos precedentes como se ainda estivssemos nos sculo XIX, admirados com o
poder das normas gerais e abstratas. O que se critica que aps todos os avanos
da teoria do Direito e da cincia jurdica, se aceite a reproduo, mesmo sem se
perceber, de uma peculiar aplicao do positivismo normativista da jurisprudncia
dos conceitos (Begriffsjurisprudenz), que defendia a capacidade de o Judicirio criar
conceitos universais; um sistema jurdico fechado que parte do geral para o singular
e que chega a esse geral com a negligncia s singularidades. 144

Noutro giro, alguns assuntos que esto inseridos no NCPC foram objetos de
discusses recorrentes da jurisprudncia. 145

Contudo, em anlise superficial do novo diploma legal, o entendimento da


jurisprudncia sobre o tratamento dado s questes de ordem pblica processual no
influenciou o legislador (com razo) na elaborao de qualquer dispositivo legal no sentido de
trazer qualquer inovao.

Doutro modo, percebe-se a preocupao do legislador com o entendimento


constantemente divergente da jurisprudncia sobre certos temas, como por exemplo, as
questes de ordem pblica processual (vide cap. 2). Tal preocupao pode ser vista em alguns
artigos do NCPC, exemplo disto, o art. 926, do NCPC:

Art. 926. Os tribunais devem uniformizar sua jurisprudncia e mant-la estvel,


ntegra e coerente. 146

Nesse contexto, a matria de ordem pblica processual um tema que merece


uniformizao, sobretudo pela divergncia constante da jurisprudncia dos Tribunais nos
ltimos tempos (especialmente STJ) acerca do tratamento que deve ser dado s questes de
ordem pblica processual.
143

THEODORO JR, Humberto. NUNES, Dierle. BAHIA, Alexandre Melo Franco. PEDRON, Flvio Quinaud.
Novo CPC: Fundamentao e sistematizao. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p. 283.
144
Ibidem. p. 284.
145
MIGALHAS. Jurisprudncia do STJ contribui na construo do novo CPC.
Disponvel em:
<http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI193456,51045Jurisprudencia+do+STJ+contribui+na+construcao+do+novo+CPC > Acesso em: 28 mar 2015.
146
BRASIL. Lei n 13.105/2015, de 16 maro de 2015. Cdigo de Processo Civil. Braslia, 2015. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13105.htm>. Acesso em: 30 mar 2015.

76

Destarte, apesar da timidez do legislador ordinrio quanto elaborao de lei


inovadora acerca da matria de ordem pblica processual, e da insegurana jurdica causada
pelas inmeras decises judiciais dspares, o NCPC traz comandos e princpios que
possibilitam a reconstruo de premissas interpretativas da nova ordem processual civil
(soluo integral de mrito), que colaborar (o que se espera) para uniformizao e
racionalizao da jurisprudncia sobre o tema.

3.3 Expectativas sobre as questes de ordem pblica no novo cdigo de processo civil e
os possveis reflexos na atividade jurisdicional.
As expectativas sobre as questes de ordem pblica processual civil no NCPC,
sem dvidas, esto ligadas aos valores e princpios constitucionais vetores da nova ordem
processual.

Com efeito, tais vetores sero essenciais para uma nova viso das matrias de
ordem pblica processual no NCPC, especialmente acerca da sua incidncia e seus efeitos
quando verificada no caso concreto.

Humberto Theodoro aduz que o processo civil contemporneo se acha


constitucionalizado, uma vez que seus princpios bsicos correspondem a direitos
fundamentais assegurados pelo Estado Democrtico de Direito. 147

Nesse sentido, o NCPC deve ser entendido a partir de tais valores e princpios,
bem como de sua unidade, de maneira que no ser possvel interpretar os dispositivos sem
levar em conta suas novas premissas. 148

O NCPC concebe um novo formalismo que se adeque aos escopos do processo


democrtico, de maneira que as formalidades processuais sejam compreendidas e organizadas
de acordo com os ditames do modelo constitucional de processo. 149
147

THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil: Teoria geral do direito processual civil e
processo de conhecimento. 55 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014. p. 45.
148
THEODORO JR., Humberto. NUNES, Dierle. BAHIA, Alexandre Melo Franco. PEDRON, Flvio Quinaud.
Novo CPC: Fundamentao e sistematizao. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p. 14.
149
Ibidem. p. 15.

77

Exemplos desastrosos da ideia divergente da acima exposta (novo formalismo),


pode-se citar o da jurisprudncia defensiva na seara recursal, com o rigor excessivo dos
Tribunais na anlise de requisitos procedimentais. Nesse passo, os excessos de formalismo
foram combatidos amplamente no NCPC.

Humberto Theodoro critica o modelo de interpretao estritamente formalista:

[...] interpretar o sistema processual promove o impedimento da fruio plena de


direitos (muitas vezes, fundamentais) e esvaziam o papel garantstico que o processo
deve desempenhar na atualidade. O uso de tais expedientes com o nico objetivo de
diminuir a carga de processos pode at possuir uma justificativa instrumental, mas
no conforma aos ditames de um modelo constitucional de processo prprio ao
Estado Democrtico de Direito. Para a diminuio do nmero de aes (ou de seu
peso sobre o com funcionamento do Judicirio) o Novo CPC quer se valor de
procedimentos democrticos e expostos ao contraditrio, como o uso de precedentes
ou incidente de resoluo de demandas repetitivas. 150

Para Luiz Fux o NCPC sinaliza para o juiz que o mais importante decidir a
questo de fundo, haja vista que excesso de formalismo impede que a Justia preste um
servio gil:

H muitas formalidades que impedem o juiz de proferir um julgamento mais


rpido. No pode suprimir etapas, sob pena de violar a garantia do devido processo
legal. O novo cdigo sinaliza para o juiz que, mais importante do que acolher uma
questo formal, julgar a questo de fundo. 151

Alude ainda o Processualista Fux que:

A novel ideologia do CPC atendeu aos reclamos da durao razovel dos processos
como garantia fundamental de todo cidado. Encartado no rol dos direitos
fundamentais pela Emenda 45, o novo cdigo foi estruturado visando permitir ao
judicirio uma resposta em prazo razovel preservadas as garantias constitucionais
do contraditrio , da ampla defesa e do devido processo legal. [...]As questes
formais hoje supervalorizadas so superadas pela importncia da soluo das
questes de fundo, municiando o juiz de poderes probatrios necessrios ao desate
mais justo da lide. A participao da sociedade pode dar-se de forma intensa quer
atravs de tcnicos que podem funcionar como amicus curiae de juzes e tribunais ,
alm da previso de audincias pblicas nas causas em que se exige conhecimento
enciclopdico inalcanvel pelo juiz ou quando h sobre o tema a ser decidido

150

THEODORO JR., Humberto. NUNES, Dierle. BAHIA, Alexandre Melo Franco. PEDRON, Flvio Quinaud.
Novo CPC: Fundamentao e sistematizao. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p. 17.
151
FUX, Luiz. Novo CPC no limita poder de deciso dos juzes. Revista Consultor Jurdico. Disponvel em: <
http://www.conjur.com.br/2015-mar-13/cpc-nao-limita-poder-decisao-juizes-luiz-fux> Acesso em: 30 mar 2015.

78

desacordo moral razovel na sociedade, como descriminalizao das drogas,


unies homossexuais e seu alcance, questes ambientais etc. 152

O Desembargador Luiz Fernando Boller afirma que as mudanas trazidas pelo


NCPC iro contribuir para celeridade processual, dentre elas, o abrandamento do formalismo
processual:

O abrandamento do formalismo processual, a tentativa de conciliao, a reduo do


nmero de recursos, a insero de procedimento para as aes repetitivas, e o
aumento da multa a ser aplicada por litigncia de m-f, por certo, resultaro em
efetivas mudanas em todo o decorrer do trmite processual, consubstanciando
medidas que acarretaro tanto o desestmulo s reiteradas proposituras de aes e
recursos infundados, como tambm propiciaro ao Judicirio conferir maior eficcia
s suas decises. 153

Verifica-se, assim, a grande expectativa em relao ao NCPC, especialmente


no que concerne superao do estrito formalismo para a boa perspectiva das premissas
interpretativas da primazia do julgamento do mrito e do mximo aproveitamento
processual.

154

possvel ver tal perspectiva por todo o texto da nova ordem processual
civil 155, exemplos so:
Art. 4 As partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do
mrito, includa a atividade satisfativa.
Art. 6 Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha,
em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.

Art. 317. Antes de proferir deciso sem resoluo de mrito, o juiz dever conceder
parte oportunidade para, se possvel, corrigir o vcio.
Art. 352. Verificando a existncia de irregularidades ou de vcios sanveis, o juiz
determinar sua correo em prazo nunca superior a 30 (trinta) dias.
Art. 357. No ocorrendo nenhuma das hipteses deste Captulo, dever o juiz, em
deciso de saneamento e de organizao do processo:
I - resolver as questes processuais pendentes, se houver;
152

FUX, Luiz. A viso de Luiz Fux sobre o novo CPC. publicado em: 7 mar. 2015. disponvel em: <
http://jota.info/visao-de-luiz-fux-sobre-o-novo-cpc> Acesso em: 30 mar 2015.
153
BOLLER, Luiz Fernando. Maior impacto do novo CPC ocorrer nos Tribunais Superiores. Disponvel em:
<http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI214645,81042Luiz+Fernando+Boller+Maior+impacto+do+novo+CPC+ocorrera+nos+Tribunais> Acesso em: 30 mar 2015.
154
THEODORO JR., Humberto. NUNES, Dierle. BAHIA, Alexandre Melo Franco. PEDRON, Flvio Quinaud.
Novo CPC: Fundamentao e sistematizao. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p. 17.
155
BRASIL. Lei n 13.105/2015, de 16 maro de 2015. Cdigo de Processo Civil. Braslia, 2015. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13105.htm>. Acesso em: 30 mar 2015.

79

Art. 488. Desde que possvel, o juiz resolver o mrito sempre que a deciso for
favorvel parte a quem aproveitaria eventual pronunciamento nos termos do art.
485.

Destarte, verifica-se que o NCPC est repleto de valores, princpios e


dispositivos no sentido de propiciar aos jurisdicionados no s a prestao jurisdicional, mas
sobretudo a tutela jurisdicional.

Aqui, repousa a expectativa sobre o NCPC, bem como os reflexos na atividade


judicante no tratamento dado s matrias de ordem pblica processual, haja vista que a
interpretao e aplicao das novas premissas poder dar a tais questes uma nova perspectiva
(primazia do julgamento de mrito).

Portanto, espera-se que a matria de ordem pblica processual civil seja,


verdadeiramente, utilizada consoante a finalidade precpua da jurisdio, qual seja, a soluo
da crise do direito material, e no um obstculo para a sentena de mrito os casos de vcios
processuais insanveis, a melhor escolha, ao que parece, o controle tempestivo pelo
magistrado (vide cap. 1).

80

CONCLUSO
A matria de ordem pblica processual um instrumento para o regular
prosseguimento do processo. Nesse sentido, tal assunto est intimamente ligado finalidade
da atividade jurisdicional, haja vista que esta s se realizar quando presentes os requisitos
(condies da ao, pressupostos processuais, nulidade absoluta).

Desse modo, o tratamento dado s matrias de ordem pblica processual civil


no caso concreto de suma importncia para eficcia da atividade jurisdicional, tendo em
vista que uma vez verificada pelo juiz, obsta a anlise do mrito e, por conseguinte, a crise de
direito material no ser sanada.

O Cdigo de Processo Civil possibilita que tais matrias sejam analisadas de


ofcio, a qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio. Contudo, a subsuno
automtica da referida regra sem a anlise minuciosa pode gerar efeitos indesejados pelas
partes, bem como para o prprio Estado-Juiz, visto que na maioria dos casos leva ao
julgamento sem anlise de mrito daqueles processos que tramitaram por longos anos no se
pode olvidar tambm que nada impede o reingresso da demanda.

Destarte, ao que parece, a matria de ordem pblica processual deve ser


utilizada conforme a finalidade da atividade jurisdicional (sentena de mrito), e no ao
contrrio. Sendo assim, o juiz no caso concreto teria que fazer a anlise tempestiva de tal
matria e no postergar para a sentena, ademais, uma vez verificada a questo de ordem
pblica, s justificaria a extino do processo sem anlise de mrito ou mesmo a anulao de
atos processuais, quando comprovado o efetivo prejuzo da parte.

Dessa forma, o presente trabalho objetivou demonstrar a necessidade de um


repensar sobre o tratamento que dado s matrias de ordem pblica processual. Acontece
que na prtica, a matria de ordem pblica processual no utilizada em convergncia
finalidade da atividade jurisdicional, mas ao contrrio.
No segundo captulo foi possvel demonstrar o cenrio no pacificado da
jurisprudncia acerca do tratamento que dado a tais questes, constatou-se, assim, que os
julgadores no tm um entendimento uniforme sobre o tema.

81

Assim, como demonstrado no primeiro captulo do presente trabalho, o no


conhecimento de tais matrias na primeira oportunidade e, por consequncia, o conhecimento
extemporneo das mesmas podem gerar uma srie de efeitos nocivos s relaes jurdicas,
como, por exemplo, o retardamento de uma sentena de mrito ou mesmo uma sentena sem
julgamento de mrito de um processo que tramita h anos.

Doutro lado, no se pode esquecer tambm que o no conhecimento, pelo


magistrado, das questes de ordem pblica processual em uma relao jurdica eivada de
vcio (ausncia de condies da ao, pressupostos processuais) pode ocasionar, aps o
trnsito em julgado, uma ao rescisria ou anulatria, o que, sem dvidas, gerar uma
insegurana jurdica perptua para as partes litigantes, haja vista que em casos de vcios
transrescisrios no h prazo prescricional ou decadencial para o ajuizamento da ao.

Contudo, ainda h esperana. No terceiro captulo a matria de ordem pblica


processual foi abordada luz do Novo Cdigo de Processo Civil. O novo diploma legal
trouxe em seu ncleo novas premissas a serem alcanadas, dentre elas, a finalidade da
primazia da sentena de mrito.

Portanto, espera-se que a matria de ordem pblica processual seja interpretada


conforme tal premissa, bem como a finalidade maior da funo jurisdicional, ou seja, a
expectativa que tal matria seja utilizada no caso concreto para a observncia do regular
prosseguimento do feito e, por conseguinte, possibilite que a atividade jurisdicional solucione
a crise de direito material, e no sirva, assim, de obstculo para uma sentena de mrito.

82

REFERNCIAS
ALVIM, Arruda. Manual de direito processual civil. 16. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais. 2013.
APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. Ordem pblica e Processo: O tratamento das questes
de ordem pblica no direito processual civil. So Paulo: Atlas, 2011.
BOLLER, Luiz Fernando. Maior impacto do novo CPC ocorrer nos Tribunais Superiores.
Disponvel
em:
<http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI214645,81042Luiz+Fernando+Boller+Maior+impacto+do+novo+CPC+ocorrera+nos+Tribunais> Acesso
em: 30 mar 2015.
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Braslia, 2002.
Disponvel: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em: 21
mar 2015.
BRASIL. Lei n 13.105/2015, de 16 maro de 2015. Cdigo de Processo Civil. Braslia, 2015.
Disponvel
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<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20152018/2015/Lei/L13105.htm>. Acesso em: 30 mar 2015.
BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Braslia,
1973. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>.
Acesso em: 21 mar 2015.
BRASIL. Senado Federal. Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil. PL 166/2010. p.
11. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/senado/novocpc/pdf/Anteprojeto.pdf.> Acesso
em: 21 mar 2015.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg na Petio n. 9.669/RJ, Corte Especial. Rel.
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<
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?tipoPesquisa=tipoPesquisaNumeroRegistro&termo=
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15/12/2014.
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