Dcho. Internacional Privado Tomo 1

educacin a distancia
(instituto universitario de la P.F.A.)
a)
autoridades
( Rector: Dr. Luis Mara Desimoni

( Vicerrector: Comisario Gral. (r) Lic. Carlos Daniel Musso
ac. de Cs. Jurdicas y Sociales: Dr. Horacio Toms Aracama
( Decano de la FFac.
( Secretario Acadmico: Dr. Hugo Alberto Mndez

( Secretario Administrativo: Comisario Gral. (r) Angel Juan Antonio Ramrez
derecho internacional privado tomo 1
( tomo 1 derecho internacional privado
dip
derecho internacional
privado
( t1)
Autor: Dra. Alicia Fernandez Leleu
Redaccin de trabajos prcticos y actualizacin:
Directora: Dra. Mara Evangelina Trebolle
Diseo Grfico: Mariela Acorinti y Ariel Ballart
Diagramacin: Gabriela Garcia
Correctora Jurdica y de Estilo: Dra. Mara Alicia Muract Gola
( CARTA ABIERTA AL ALUMNO )
Soy Alicia Fernndez Leleu. Quizs usted ya me conoce, por haber sido su tutora
en el curso de Contratos.
sta ser, seguramente, una de sus ltimas materias. Se trata de una asignatura
compleja, pero fascinante.
Hace aos, era difcil que un abogado abordara un caso de Derecho Internacional
Privado. Hoy en da, por el contrario, el intenso trfico internacional, el intercambio de
informacin y las diversas corrientes inmigratorias que estn cambiando la integracin
tnica de Europa y de algunas otras regiones de Occidente, hacen inevitable que los abogados
debamos enfrentarnos en algn momento, con los llamados casos internacionales.
Lo invito, pues, a abordar el estudio de esta interesante materia, que nos llevar a
un viaje por el tiempo y el espacio, a fin de conocer otra soluciones legales y de poner el
acento en ese inmanente valor que es la cooperacin internacional, para hacer un mundo
ms justo y solidario.
( DATOS PROFESIONALES )
Soy maestra normal nacional, es decir, que finalic mi secundario capacitndome

para la docencia.
Egres como abogada de la Universidad del Salvador en 1977.
He dado clases de Derecho a nivel secundario y universitario (Universidad del Salvador
y UBA). Integr las ctedras de los Dres. Yungano y Ghersi (ambos, en Derecho Civil I).
Ejerzo la profesin de abogada desde mi egreso, en forma particular.
Soy tutora de la asignatura Redaccin Jurdica, en la carrera de abogaca, modalidad
de educacin a distancia, en el Instituto Universitario de la Polica Federal Argentina.
All tambin soy coordinadora del rea del consumidor, en SURCO (Servicio Universitario
de Resolucin Alternativa de conflictos).
Soy tutora de la asignatura Contratos, tambin en abogaca, educacin a distancia.
Soy profesora titular de Derecho Internacional Privado (modalidad presencial)
en el IUPFA.
abogaca a distancia
oa)
objetivos generales de la asignatura
Profundizar el conocimiento del Cdigo Civil, a travs de la revisin de los conceptos y el

anlisis de las normas de conflicto dispersas en l.
Reparar en las fuentes empleadas por Vlez Sarsfield, en especial, la obra de Joseph Story
y la de Carlos Mara von Savigny.
Conocer los principales tratados internacionales suscriptos por la Repblica Argentina,
que hacen al derecho privado.
Conocer el derecho convencional panamericano, y los mecanismos de integracin de
nuestro pas en el continente.
Conocer las convenciones europeas a las que ha adherido nuestro pas, como las de
La Haya.
Conocer la existencia de los tribunales internacionales, y su rol.
Adquirir nuevas capacidades para resolver posibles casos, como si ya estuviese en ejercicio
de la profesin.
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abogaca a distancia
pa)
presentacin de la asignatura
El Derecho Internacional Privado resuelve los conflictos internacionales, mediante un
recurso estrictamente tcnico-jurdico: la aplicacin de la norma indirecta, tambin llamada
norma de conflicto que nos sealar cul es la ley aplicable y el juez interviniente.
En la parte general, estudiaremos:

La denominacin y el objeto del Derecho Internacional Privado, su mtodo, sus
definiciones y fuentes. Con respecto a estas ltimas, agregamos, a las que usted ya conoce,
los tratados y convenciones internacionales, recursos de los que no podemos prescindir
para el estudio que afrontaremos.
Los antecedentes histricos, desde la aparicin del primer conflicto de leyes, en el siglo
XIII del prspero norte italiano, hasta los ms modernos cdigos contemporneos.
Cules han sido las soluciones que propusieron los grandes juristas y sus escuelas, y
entenderemos la innegable relacin entre aqullas y las realidades histricas que les
dieron origen.
La norma de conflicto en su formulacin propuesta por Goldschmidto, y examinaremos
los problemas que aparecen en torno a ella, como el de las calificaciones o el de la cuestin
previa.
Las causas y la naturaleza de la aplicacin de la ley extranjera.
La parte especial nos plantea los casos internacionales en relacin a las materias ya
estudiadas en los cinco Civiles:
Persona, comienzo y existencia.
Capacidad, domicilio, ausencia con presuncin de fallecimiento.
Obligaciones.
Contratos (ste es un tema para una materia aparte, por su creciente importancia y
desarrollo).
Minoridad, filiacin, adopcin, restitucin internacional de menores.
Matrimonio y divorcio.
Derechos reales.
Derechos de las sucesiones.
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No podemos dejar de lado la mencin de los aspectos internacionales del proceso. En

este tema, tratar de dar herramientas concretas para el ejercicio profesional (modelos de
documentos de acuerdo a los Tratados Internacionales).
Por ltimo, pese a que tambin (como el Derecho Procesal) se trata de un Derecho
Pblico y no Privado , dedicaremos una unidad al Derecho Penal Internacional, de notable
desarrollo a partir de la finalizacin de la II Guerra Mundial.
Como puede verse, el simple estudio del Derecho Internacional Privado implica asegurar
y revisar todoslos conocimientos del Derecho Civil, que usted ha incorporado desde el comienzo
de su carrera.
Le deseo buena suerte en el estudio de esta compleja, pero interesante materia.
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abogaca a distancia
oa)
organizacin de la asignatura
En esta materia, usted continuar con el mtodo que hasta ahora, viene dando excelentes
resultados:
Analice los objetivos de aprendizaje.
Lea los contenidos de la unidad.
Visualice los esquemas, y compltelos con sus acotaciones, una vez que haya estudiado la
unidad.
Haga la actividad introductoria; dejarla de lado lo perjudicar, pues indirectamente,
tambin es objeto de evaluacin. Adems, lo familiarizar con el tema a estudiar, que
as, le resultar ms entendible.
Lea atentamente el desarrollo de la unidad.
Haga las sntesis parciales y finales que crea convenientes.
Repase la unidad a travs de los conceptos eje.
En cuanto al glosario, los trminos nuevos, tcnicos de la materia, estn explicados
necesariamente en el desarrollo de la unidad. No obstante, consulte con su tutora (o con
el diccionario) acerca de algo que no entienda.
Responda las preguntas que se le plantean luego de leer cuidadosamente la integracin
bibliogrfica.
Realice la actividad final, y en su caso, autoevalese.
Tenga en cuenta la bibliografa, que ha sido descripta en la Orientacin general del
aprendizaje.
Consulte con su tutora todas sus dudas; no deje de hacerlo.
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abogaca a distancia
pr)
programa
Unidad 1 (generalidades)
a) concepto. El caso internacional. Definiciones. La teora trialista.
b) Territorialidad y extraterritorialidad de la ley. Concepto amplio y estricto del Deecho

Internacional Privado (Boggiano). El objeto del Derecho Internacional Privado: la extensin
conceptual. Fases (Pardo).
c) Las normas de Derecho Internacional Privado, y su clasificacin segn Boggiano.
Nomenclatura de Goldschmidt.
d) El mtodo del Derecho Internacional Privado. Desarrollo histrico.
Mtodo segn Goldschmidt. Caso Grimaldi.
Unidad 2 (fuentes)
a) La ley, la jurisprudencia, los tratados internacionales. La costumbre interna e internacional.
Los pRincipios generales del derecho. Doctrina: los autores.
b) Los convenios de Montevideo. Las Conferencias Interamericanas sobre Derecho
Internacional Privado (CIDIP). El cdigo Bustamante. La Conferencia de La Haya. La
International Law Association. La Unin Internacional del Notariado Latino. Los bloques
continentales: Mercosur, Unin Europea.
c) La autonoma del Derecho Internacional Privado. La codificacin. Proyectos.
Unidad 3 (historia de la solucin del conflicto de leyes: los sistemas propuestos)

a) Doctrinas estatutarias. Contexto histrico. Los brbaros y las compilaciones: los estatutos.
Justiniano. Las ciudades italianas.
b) Escuela italiana, primera francesa, flamenco-holandesa, segunda francesa: contexto
histrico, autores.
c) Sistema de Savigny. Mancini.
d) Escuelas anglosajonas. Story, su importancia en relacin a nuestro Cdigo Civil.
e) El trato al extranjero.
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Unidad 4 (la norma indirecta)

a) Clasificacin de Boggiano. Su estructura.
b) Problemas de la norma indirecta: enumeracin general.
c) Las calificaciones, la cuestin previa.
d) El fraude a la ley, los puntos de conexin: clasificacin.
e) El reenvo, el orden pblico: interno e internacional.
Unidad 5 (la aplicacin del derecho extranjero)

a) Naturaleza del Derecho Extranjero.
b) Teoras: de los derechos adquiridos, de la incorporacin, del uso jurdico.
c) El Cdigo Civil.
d) La jurisprudencia nacional.
e) El proyecto de Cdigo Civil Argentino.
f) Las fuentes internacionales.
Unidad 6 (la ley personal)

a) Sistemas: nacionalidad y domicilio. Nuestra legislacin. Diferencias entre los dos sistemas
y crticas recprocas de sus defensores.
b) Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. CIDIP de 1979. Convenciones de La Haya.
Conciliacin entre los dos sistemas.
c) Domicilio de las personas de existencia ideal: su determinacin. Cdigo Civil, tratados de
Montevideo.
Unidad 7 (personas de existencia visible)

a) Los atributos de la personalidad.
b) Las capacidades de las personas fsicas.
c) Comienzo de las personas fsicas.
d) La proteccin a los incapaces. La incapacidad por minora de edad y el cambio de domicilio.
e) El caso Lizardi. Otras incapacidades.
f) Fin de la persona de existencia visible.
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Unidad 8 (personas jurdicas)

a) Actuacin extraterritorial: teoras.
b) La extraterritorialidad parcial: actos a ejercer.
c) Solucin de los tratados de Montevideo y proyecto de reformas.
d) El Estado y su inmunidad jurisdiccional: historia, soluciones, jurisprudencia.
Unidad 9 (matrimonio y divorcio)

a) Matrimonio: importancia. Calificacin. Requisitos: capacidad, forma, prueba.
b) Relaciones derivadas del matrimonio: patrimoniales, personales.
c) Sistema del Derecho Internacional Privado argentino. El Cd. Civil.
d) Los tratados. Montevideo. Jurisprudencia.
e) Divorcio y separacin personal: concepto. Historia. Diferencias. Cdigo Civ. Argentino.
Divorcio vincular y separacin personal decretados en el extranjero.
f) Tratados de Montevideo. Jurisprudencia.
Unidad 10 (menores: su proteccin internacional)

a) Filiacin: normas, doctrina, jurisprudencia. Sistema de Derecho Internacional Privado
Argentino. Tratados.
b) Patria potestad: nocin. Sistema de Derecho Internacional Privado argentino. Tratados.
Jurisprudencia.
c) Adopcin internacional: crtica a la institucin. Sistema de derecho internacional privado
argentino: normas de fuente interna. CIDIP III y Convencin de La Haya de 1993. Doctrina
y jurisprudencia.
d) Restitucin internacional de menores: soluciones. Sistema de Derecho Internacional
Privado argentino: convencin de La Haya de 1980. CIDIP IV. Jurisprudencia nacional.
e) Trfico de menores: sistemas, soluciones. Convencin interamericana sobre trfico de
menores. CIDIP V. Sistema de Derecho Internacional Privado argentino. Aspectos penales.
Procedimientos.
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Unidad 11 (la forma de los actos jurdicos)

a) Forma: concepto y clasificacin.
b) La regla locus regit actum, su significado y origen. Su fundamento.
c) Facultades diplomticas en relacin a la forma de los actos jurdicos.
d) Sistema de derecho internacional privado argentino. Convenciones internacionales.
e) Doctrina y jurisprudencia. Principios unidroit.
Unidad 12 (sucesin hereditaria)

a) Sucesin: concepto. Calificaciones. Principios generales.
b) Rgimen internacional. Sucesin ab intetato y testamentaria.
c) Cdigo civil y tratado de Montevideo.
d) Jurisprudencia argentina.
e) Tendencias en los sistemas de derecho internacional privado comparados.
Unidad 13 (los contratos internacionales. Obligaciones)

a) Contrato internacional. El principio de la autonoma de la voluntad. Leyes y usos
comerciales. Extraterritorialidad.
b) La formacin del contrato entre ausentes y por ordenador. Contratos por Internet.
c) Sistemas en cuanto a la ley supletoria. Principios Unidroit.
d) Sistemas del Derecho Internacional Privado argentino, y tratados de Montevideo.
e) Los bloques de integracin: la Unin Europea y el Mercosur.
f) El transporte de mercaderas y de personas. Los tratados.
g) La responsabilidad extracontractual: fuentes de las obligaciones. Ley aplicable. Actos ilcitos.
h) Cdigo civil argentino y tratados. Jurisprudencia. Derecho comparado.
Unidad 14 (rgimen internacional de los bienes)

a) Criterios reguladores del rgimen de los bienes: doctrinas y fundamento.
b) Cdigo civil argentino y tratados de Montevideo. Jurisprudencia nacional. Sistemas
comparados.
c) La propiedad intelectual y su proteccin internacional. Soluciones.
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Unidad 15 (derecho procesal e internacional penal)

a) Derecho procesal: extraterritorialidad de las sentencias extranjeras. Procedimiento civil y
penal. Instrumentos pblicos extranjeros. La apostille (Convencin de La Haya).
b) Derecho penal internacional: sistemas actuales. Delitos de lesa humanidad. Asilo poltico.
Extradicin.
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( ESQUEMA GENERAL DE LA ASIGNATURA )

PARTES GENERAL
1. Generalidades
2. Fuentes
3. Historia de las Soluciones
4. La Norma Indirecta
5. Aplicacin del Derecho Extranjero
PARTE ESPECIAL
6. La Ley Personal
7. Personas de Existencia Visible
8. Personas Jurdicas
9. Matrimonio y Divorcio
10. Patria Potestad, Filiacin, Adopcin, Restitucin
de Menores
11. Derechos Reales. Forma de los Actos Jurdicos
12. Sucesiones
13. Responsabilidad Extracontractual
14. Contratos Internacionales
15. Derecho Procesal Internacional
16. Derecho Penal Internacional
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abogaca a distancia
oa)
orientacin general del aprendizaje
En esta materia, usted deber incorporar nuevos trminos y conceptos, que son propios
de los contenidos a estudiar, como calificaciones, puntos de conexin, y otros, que le sern
presentados en la parte general. La parte especial tambin cuenta con terminologa propia de
cada institucin, que no puede ser dejada de lado.
El mtodo de casos se expone desde las primeras unidades; todo el aprendizaje ser
referido al supuesto de hecho, al caso puntual que usted puede tener que resolver en un futuro
cercano.
Por todo ello, la comunicacin con su tutora debe ser, sobre todo en los primeros tiempos,
frecuente. Debe consultar toda duda que tenga, por pequea o insignificante que parezca.
Le recomiendo tener a mano un buen libro de historia universal, pues mencionaremos
frecuentemente sucesos que van desde el Imperio Romano hasta la actualidad, que pueden
serle all mejor explicados.
No recomiendo un libro en especial para complementar lo que he vertido en este
material didctico. El tratado de Carlos Vico, en cualquiera de sus ediciones, le ser muy claro,
especialmente en la parte general. Tambin es muy didctico el libro del Dr. Ricardo Balestra,
destacadsimo jurista, quien preside la rama argentina de la International Law Association.
En cuanto a la parte especial, la obra del Dr. Antonio Boggiano aportar riqueza a sus
conocimientos. Tambin puede consultar las obras de las Dras. Kaller de Orchansky, y Feldstein
de Crdenas.
El Dr. Werner Goldschmidt ha escrito su libro Derecho Internacional Privado, basado
en la teora trialista del mundo jurdico. Esta importante obra (actualizada por el Dr. Miguel A.
Ciuro Caldani), es muy amena, adems de estar impecablemente escrita. Por ello, la recomiendo
calurosamente.
Para complementar la faz prctica de su estudio, le recomiendo el libro de la Dra. Mara
Blanca Noodt Taquela, Derecho internacional privado, mtodo de casos, editado en 1992.
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Adems del Cdigo Civil, usted deber acudir a otras fuentes, como leyes y tratados, en
especial los de Montevideo de 1889 y 1940, y las CIDIP (Convenciones Interamericanas de
Derecho Internacional Privado), algunos de cuyos textos reproducimos en esta obra.
Mencionamos, tambin, jurisprudencia que ha conformado leading cases, y remitimos
a la nacional que consideramos imprescindible.
Puede hallar excelentes comentarios a los artculos del Cdigo, en la obra de los
Dres. Elena Highton de Nolasco y Alberto Jess Bueres: Cdigo Civil Comentado, de
Editorial Hammurabi.
Tambin ser valorable su propio aporte, de doctrina y jurisprudencia, que podr
buscar libremente.
La consulta en Internet es inevitable, y enriquecedora. No deje de hacerlo.
Le acerco algunas reglas de oro que usted no debe desconocer:

NO DEJE DE LADO LA ACTIVIDAD INTRODUCTORIA, pues lo introducir al tema a estudiar.
Analice detenidamente los textos de las integraciones bibliogrficas.
Enve a su tutora las respuestas ocasionales, a preguntas aisladas que hallar insertas en el
texto.
Espero que emprenda el estudio de la materia con energa y optimismo. Todos sus
contenidos nos comunican con el mundo, y con sus diversas culturas jurdicas, dignas de conocer
y evaluar.
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u1
unidad uno
privado
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26
UNIDAD I
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Mencin sinttica de los contenidos
El concepto del derecho internacional privado, y sus definiciones.
Qu es la norma de derecho internacional privado, y su clasificacion.
El mtodo a adoptar en nuestra materia.
El objeto que vamos a estudiar.
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abogaca a distancia
oa)
objetivos de aprendizaje
Introducir al alumno a la temtica de nuestra asignatura.
Proporcionarle los nuevos trminos a adoptar, propios del DIPrivado.
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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD I )

CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
CASO INTERNACIONAL
Determina el conflicto de leyes

Diferenciar
Caso internacional
Caso con algn elemento forneo (art. 116 CN)
Qu preguntas formulamos ante l?

Qu ley es aplicable?
Qu juez va a intervenir?
DEFINICIONES
Alberto J. Pardo (situaciones jurdicas)

Carlos Vico (relaciones jurdicas)
Werner Goldschmidt teora trialista del derecho
Dimensin sociolgica (el caso)
Dimensin normolgica (la norma)
Dimensin dikelgica (la justicia)
CONCEPTOS
Territorialidad del derecho

pblico y extraterritorialidad
del derecho privado
Amplio y estricto del derecho

Int. Privado. (Pierre Lalive).
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OBJETO DEL
DERECHO INT. PRIVADO
Tesis restrictiva
Tesis intermedia
Tesis amplia
el conflicto de leyes
el conflicto de leyes y
el conflicto de leyes, la
quin ser el juez
nacionalidad, el trato
competente.
al extranjero.
anglosajones
escuela latina
(les importa el juez que
(Pillet y Niboyet,
interviene).
doctrina belga).
alemana
NORMAS DE
DERECHO INT. PRIVADO
Normas materiales o
Normas de conflicto,
Normas de polica, o de
directas.
o indirectas.
aplicacin inmediata.
se crea por el derecho
da la solucin al caso
hace aplicable
privado nacional o
por la remisin al
exclusivamente el
internacional.
derecho aplicable.
derecho nacional a un
caso multinacional.
1) Perodo estatutario.
Siglos XIII al XVIII.
2) Savigny. Ao 1849. Busca el
asiento de la relacin jurdica.
3) Mtodos posteriores: deductivo

(terico) e inductivo (prctico).
4) Mtodo segn Goldschmidt:
analtico, sinttico-judicial.
CASO GRIMALDI
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abogaca a distancia
ai )
actividad introductoria
Busque una definicin que considere apropiada, de Derecho Internacional Pblico,

e esboce a partir de la misma un concepto del Derecho Internacional Privado.
Establezca diferencias entre ambas disciplinas, de acuerdo a:

a) Quin soluciona los conflictos que se producen.
b) Quines son las personas que intervienen.
c) Qu instituciones integran cada asignatura (revise el programa de la nuestra)
d) Si existe o no codificacin respecto de ellas.
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34
DESARROLLO DE LA UNIDAD I
Concepto. Definiciones: la teora trialista
CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Ees una realidad, sobre todo en esta poca de globalizacin, que las personas
desarrollan muchas veces sus relaciones jurdicas tras las fronteras del Estado en que viven. Se
producen as situaciones complejas, que toman elementos multinacionales, y dan lugar a los
interrogantes que iremos plantendonos en el desarrollo de este curso. Uno de los
fundamentales, es qu ley se aplica en un caso multinacional. Otro, qu juez va a dar la
solucin para el caso (el problema de la jurisdiccin).
Recuerde estos dos conceptos: ley aplicable, y juez competente: ellos
estarn presentes en todo el desarrollo de nuestra materia.
La aplicacin del derecho extranjero constituye uno de los temas bsicos de nuestra
materia, que trata sobre el llamado conflicto de leyes.
El caso internacional: ante todo, debemos diferenciar de este concepto, el caso que
tiene algn elemento forneo, por ejemplo, el resuelto por nuestra Constitucin en su art.
1161 , cuando somete a la jurisdiccin de la Corte Suprema, todos los asuntos concernientes a
embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros.
Al analizar la definicin de Goldschmidt y su teora trialista, veremos distintos
casos absoluta y relativamente internacionales. Tendremos en cuenta lo dispuesto por
algunas normas legales:
El art. 24, inciso 1, del decreto ley 1285/58.
El art. 1 de la ley 48.
El art. 31 de la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas (de 1961).
Lalas atentamente; al final de esta unidad hallar la actividad N 1, en relacin a las mismas.
Enve ahora esta actividad a su tutora, y si lo cree conveniente, hgale una consulta previa.
Corresponde al art. 100 de la Constitucin de 1853, con sus reformas hasta 1957.
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Dec.-Ley 1285/58 - Organizacin de la Justicia Nacional

Art. 24. (Texto segn la ley 21708, art. 2). La Corte Suprema de Justicia conocer:
1. Originaria y exclusivamente, en todos los asuntos que versen entre dos o ms provincias y los civiles
entre una provincia y algn vecino o vecinos de otra o ciudadanos o sbditos extranjeros; de las causas
concernientes a embajadores u otros ministros diplomticos extranjeros, a las personas que compongan la
legacin y a los individuos de su familia, del modo que una corte de justicia puede proceder con arreglo al
derecho de gentes; y de las causas que versen sobre privilegios y exenciones de los cnsules extranjeros en su
carcter pblico.
No se dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin requerir previamente de su representante
diplomtico, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, la conformidad de aquel pas para
ser sometido a juicio.
Sin embargo, el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto a un pas determinado la falta de
reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por decreto debidamente fundado. En este caso el
Estado extranjero, con respecto al cual se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin argentina.
Si la declaracin del Poder Ejecutivo limita la falta de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas
extranjero a la jurisdiccin argentina se limitar tambin a los mismos aspectos. El Poder Ejecutivo declarar el
establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas extranjero modificare sus normas al efecto.
A los efectos pertinentes de la primera parte de este inciso, se considerarn vecinos:

a) Las personas fsicas domiciliadas en el pas desde dos (2) o ms aos antes de la iniciacin de la demanda,
cualquiera sea su nacionalidad;
b) Las personas jurdicas de derecho pblico del pas;
c) Las dems personas jurdicas constituidas y domiciliadas en el pas;
d) Las sociedades y asociaciones sin personera jurdica, cuando la totalidad de sus miembros se halle en la
situacin prevista en el apartado a).
Son causas concernientes a embajadores o ministros plenipotenciarios extranjeros, las que les afecten
directamente por debatirse en ellas derechos que les asisten o porque comprometen su responsabilidad, as
como las que en la misma forma afecten a las personas de su familia, o al personal de la embajada o legacin
que tenga carcter diplomtico.
No se dar curso a las acciones contra las personas mencionadas en el punto anterior, sin requerirse
previamente, del respectivo embajador o ministro plenipotenciario, la conformidad de su gobierno para
someterlas a juicio. Son causas concernientes a los cnsules extranjeros las seguidas por hechos o actos cumplidos
en el ejercicio de sus funciones propias, siempre que en ellas se cuestione su responsabilidad civil o criminal.
(Idntico texto tiene el art. 1 de la ley 48, de Jurisdiccin y competencia de los tribunales nacionales).
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Artculo 31, Convencin de Viena (ONU) sobre relaciones diplomticas del 18 de

abril de 1961 (VIGENTE EN LA ACTUALIDAD).
1. El agente diplomtico gozar de inmunidad de la jurisdiccin penal del Estado receptor. Gozar
tambin de inmunidad de su jurisdiccin civil y administrativa, excepto si se trata:
a. de una accin real sobre bienes inmuebles particulares radicados en el territorio del Estado receptor,
a menos que el agente diplomtico los posea por cuenta del Estado acreditante para los fines de la
misin;
b. de una accin sucesoria en la que el agente diplomtico figure, a ttulo privado y no en nombre del
Estado acreditante, como ejecutor testamentario, administrador, heredero o legatario;
c. de una accin referente a cualquier actividad profesional o comercial ejercida por el agente diplomtico
en el Estado receptor, fuera de sus funciones oficiales.
2. El agente diplomtico no est obligado a testificar.
3. El agente diplomtico no podr ser objeto de ninguna medida de ejecucin, salvo en los casos previstos
en los incisos a, b y c del prrafo 1 de este artculo y con tal de que no sufra menoscabo la inviolabilidad
de su persona o de su residencia.
4. La inmunidad de jurisdiccin de un agente diplomtico en el Estado receptor no le exime de la jurisdiccin
del Estado acreditante.
El Derecho Internacional Privado est relacionado con la poltica exterior del Estado, ya
que sus normas reflejan la posicin de aqul frente a aspectos tan importantes como: el
reconocimiento o no de los derechos adquiridos al amparo de una legislacin extranjera; la
posibilidad de invocar y aplicar el derecho nacional del extranjero que resulta forneo al tribunal;
el rgimen jurdico del extranjero o personas sin ciudadana que incluye el tratamiento por
igual o diferenciado, a nacionales y extranjeros, y otros aspectos relacionados inclusive con las
inversiones extranjeras, las facilidades para la contratacin internacional, etc.
Daremos diferentes DEFINICIONES de nuestra asignatura: las del Dr. Alberto Juan
Pardo, la del Dr. Carlos Vico y la del Dr. Werner Goldschmidt.
1) La de Alberto Juan Pardo:
El derecho internacional privado es la disciplina que procede al estudio de las
situaciones jurdicas de derecho privado, cuando stas, en virtud de sus sujetos, objeto
y forma, toman elementos extranjeros, se expanden sobre el dominio de dos o ms
Estados, y se asientan en una jurisdiccin internacionalmente competente, cuyo sistema
jurdico determina el derecho aplicable a las mismas y la forma de hacerlo mediante una
sentencia susceptible de ser extraterritorializada.
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2) Carlos Vico define simplemente el DIPrivado como

la rama del derecho privado que tiene por objeto el rgimen de las relaciones
jurdicas en las que existen uno o varios elementos extraos al derecho local.
3) Werner Goldschmidt (autor de la teora trialista del derecho) define nuestra asignatura
como
El conjunto de los casos iusprivatistas con elementos extranjeros y de sus
soluciones, descritos casos y soluciones, por normas inspiradas en los mtodos indirecto,
analtico y sinttico-judicial, y basadas las soluciones y sus descripciones en el respeto al
elemento extranjero.
Como vemos, incluye en su definicin el problema del mtodo

mtodo, y la fundamentacin
de nuestra asignatura, que no es otra que el respeto al elemento extranjero.
De acuerdo con la teora trialista del derecho, el mismo tiene una dimensin sociolgica,
una normolgica y una dikelgica. En su definicin, distinguimos las tres dimensiones:
DIMENSIN SOCIOLGICA ( EL CASO )

Es el caso iusprivatista que contiene elementos extranjeros y que pertenece al Derecho Privado
(Civil o Comercial).
El caso iusprivatista puede ser: Nacional (A) o internacional (B y C)

A) caso absolutamente nacional: matrimonio celebrado en Argentina, entre argentinos,
domiciliado en Argentina: no hay elementos extranjeros.
B) Caso relativamente internacional: el mismo ejemplo anterior, pero domiciliado en
Francia: ya hay un elemento extranjero, ser un caso tpico de nuestra asignatura.
C) Caso absolutamente internacional: un matrimonio entre un francs domiciliado en
Argelia, y una argentina domiciliada en Brasil. El matrimonio se domicilia en Canad.
El elemento extranjero puede ser:

Personal: un protagonista del caso es extranjero, o tiene un domicilio extranjero.
Real: en el caso hay un bien sito o registrado en el extranjero.
Conductista: hay una conducta realizada en el extranjero que da lugar a un acto jurdico,
o a un acto ilcito (delito o cuasidelito).
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Tenga en cuenta que un concepto MUY IMPORTANTE: En principio, slo en el

Derecho Privado rige el principio de la extraterritorialidad (el mismo significa que puede
aplicarse el derecho del pas B en el pas A).
DIMENSIN NORMOLGICA ( LA NORMA )

Es la norma jurdica
jurdica, que se compone de dos partes: el tipo legal y la consecuencia jurdica. (en la
unidad 4 volveremos sobre este tema, ms detenidamente).
1. El Tipo Legal
Es la DESCRIPCIN del caso iusprivatista. Los tipos legales son idnticos

entre s. El tipo legal expone un problema a resolver.
2. La Consecuencia
Jurdica
Es la SOLUCIN del caso
Si se acepta la solucin territorial, se
iusprivatista. Las consecuencias
aplicar el mtodo directo, resolviendo
jurdicas difieren entre s, segn
inmediatamente el problema expuesto
que la solucin adoptada sea la
en el tipo legal. ste es el mtodo
territorial o la extraterritorial.
empleado usualmente por las normas

jurdicas.
(Ej. N 1).
Si se acepta la solucin extraterritorial,
se aplicar el mtodo indirecto, queno
resuelve el problema, sino que indica
el derecho que lo resolver.
(Ej. N 2).
Adems del mtodo indirecto, deberemos aplicar el MTODO ANALTICO, que va a ser, tambin,
ANALGICO
ANALGICO. El mtodo analtico descompone los elementos del caso (Ej. N 3).
Ej. N 1: Ante la pregunta de si la separacin personal entre cnyuges disuelve el vnculo, el art. 201 del
Cdigo Civil nos dice que no; da una solucin directa, y territorial.
Ej. N 2: Ante la pregunta de si es o no vlido un contrato en cuanto a su forma, el art. 12 del Cdigo
Civil nos remite a las leyes del pas donde se hubieran otorgado; nos da una solucin indirecta y
extraterritorial.
Ej. N 3: Art. 1214 del Cdigo Civil: si el contrato fuere hecho entre ausentes por instrumento privado,
firmado en varios lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, sus efectos, no
habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes, por
las leyes de su domicilio.
39
Estudiaremos especficamente el mtodo en la ltima parte de esta unidad.
DIMENSIN DIKELGICA ( LO JUSTO )

Dik es el nombre griego de justicia. La misma exige respetar el carcter extranjero de un caso.
Los tres principio de justicia que cita el profesor Werner Goldschmidt, devienen de Ulpiano, jurista
romano, ellos son: neminen laedere (no dear a nadie), suum cuique tribuere (dar a cada uno lo
suyo) y honeste vivere (vivir honestamente).
Neminem laedere
laedere, implica respetar el derecho extranjero.
Suum cuique tribuere
tribuere, implica reconocer en nuestro pas los derechos subjetivos adquiridos en otro.
Honeste vivere
vivere, considera que el lmite de la aplicacin del Derecho est en preservar la honestidad de
la vida social.
Nuestra materia es un sistema de PUNTOS DE CONEXIN
CONEXIN, O CONEXIONES.
PUNTOS DE CONEXIN
CONEXIN: son el instrumento tcnico de que se vale el Derecho Internacional Privado
para obtener la regla de conflicto y para establecer la jurisdiccin internacional.
Hay conexiones ms justas que otras; ellas se dan en la bsqueda de la solucin ms justa.
Ej.: caso de un causante de origen alemn:

Para el Derecho alemn, la herecia es alemana, aunque el causante tuviera su ltimo domicilio en la
Argentina. El Punto de Conexin es la Nacionalidad.
Para el Derecho argentino, la herencia es argentina. El Punto de Conexin es el ltimo domicilio.
Entonces, corresponde:
1) Distinguir si el cso es propio o extranjero.
2) Darle un tratamiento justo, que implique el respeto al elemento extranjero. Habra que hacer,
respecto al caso, lo mismo que hara el juez extranjero (se la aplica su propio derecho extranjero,
que as adquiere la condicin extraterritorial).
Lo Injusto sera imponer absolutamente la solucin territorial, que no distingue entre casos nacionales
y extranjeros.
La Solucin Justa tiene que ver con la extraterritorialidad de la ley extranjera.
40
TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY
Establecemos dos principios tradicionales:

EL DERECHO PRIVADO ES
Ej.: un causante argentino con ltimo domicilio en Madrid.
EXTRATERRITORIAL
El juez espaol se basa en el art. 10 del Cciv. Espaol, y

declara aplicable el derecho de la lima nacionalidad; remite
al Cd.Civil Argentino (art. 3283), que vuelve al Derecho
Espaol. Por lo tanto, el Derecho Internacional Privado
Argentino es extraterritorial.
EL DERECHO PBLICO ES
Ej.: en Argentina no se pueden castigar delitos cometidos

en Brasil (Derecho Penal). En Brasil s.
TERRITORIAL
Ej.: en Argentina no se puede declarar nulo un contrato de

trabajo que se celebr en Francia con un turco, sin el
consentimiento del Ministerio de Trabajo Francs. (derecho
Laboral). En Francia, s.
Werner Goldschmidt, en la segunda edicin de su obra, hace una profeca que se est
cumliendo: la territorialidad del Derecho Pblico ceder poco a poco, a medida que avanza la
cooperacin internacional, a costa de las soberanas nacionales.
Textualmente, dice: Entonces, el Derecho Internacional Privado se ensanchar a un
Derecho de la Extraterritorialidad del Orden Jurdico en general. Ya hoy en da2 se aplica Derecho
Pblico Extranjero cuando se trata de averiguar si una pretendida persona jurdica de Derecho
Pblico extranjero tiene realmente capacidad jurdica.3
La creacin del Tribunal Penal Internacional por el Tratado de Roma, da la razn al
profesor Goldshmidt, que hace casi treinta aos vaticin esta realidad.
CONCEPTO AMPLIO Y ESTRICTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Siguiendo a Pierre Lalive, Boggiano establece una concepcin amplia y otra
restringida (ms tradicional) de nuestra materia.
a) el concepto tradicional alude a los conflictos de leyes: una sola relacin jurdica
es alcanzada por varias leyes que se disputan su tratamiento.
Se refiere al ao 1974.
Por ej., los estados extranjeros, la ONU, la OEA, el Banco Mundial, el FMI, las provincias de un Estado extranjero, sus municipios.
41
b) El concepto amplio, ms moderno, consiste en aportar, o contribuir a aportar,

una reglamentacin adecuada a las cuestiones suscitadas por las situaciones
multinacionales (Lalive). Apunta a disear UNA solucin a las cuestiones
multinacionales. Se integran a este concepto el derecho judicial internacional y el
procedimiento civil internacional. Se trata de saber quin busca las soluciones y

de qu manera.
En lo referente a la jurisdiccin, a veces intervendr un tribunal nacional (casi

siempre), otras (excepcionalmente), uno internacional. En Europa, actualmente, funciona
el tribunal supremo de la Unin Europea, mas se han dado casos en los que intervino el
Tribunal de Justicia Internacional sito en La Haya para tratar aspectos de extraterritorialidad
en casos en los que se hallaban dos legislaciones de distintos pases en conflicto.
CONFLICTO DE LEYES, CONFLICTO DE ORDENAMIENTOS, O RELACIONES ENTRE

ORDENAMIENTOS?
El Derecho Internacional Pblico rige las relaciones entre los sujetos del mismo (ius inter
gentes), vale decir, entre los Estados y dems personas jurdicas que le conciernen.
BOGGIANO hace una distincin entre Derecho Internacional (que sera el que
tradicionalmente denominamos Internacional Pblico) y el que llama Derecho de las Relaciones
entre los Ordenamientos jurdicos, que es el que rige las relaciones que ponen en contacto
varios ordenamientos jurdicos. Esas relaciones son regidas por normas de derecho internacional
y tambin de derecho interno.
No estamos de acuerdo con Boggiano en que el objeto de nuestro estudio sean las
relaciones entre ordenamientos, en tal caso, aqullas derivan de relaciones interpersonales, o
bien de situaciones (como lo define Pardo) que se extienden ms all de un solo territorio.
Ese mismo autor cita a Pierre Lalive, de la Universidad de Ginebra, que habla del fenmeno
de la frontera: en un viaje, hasta un nio advierte que, traspasado dicho lmite, cambian algunos
factores, el idioma, la moneda, las costumbres, las leyes: todos ellos obedecen a una distinta
soberana. Dice Lalive que apenas se comienza a pensar en las distintas leyes que gobiernan los
pases que estn en torno a la frontera, se deducen los conceptos de ley del territorio y ley de
la nacionalidad.
Nuestra materia estudia los casos multinacionales, es decir, los relacionados con diversos
ordenamientos jurdicos (que se asientan en diversos territorios). Expresa Boggiano que las
partes de un acto jurdico pueden elegir el juez interviniente y el derecho aplicable a un caso
42
internacional, pero no pueden determinar por s, que un caso sea Internacional. Un caso
ser, pues, internacional, cuando est vinculado con varios sistemas jurdicos, ya que la vida de
las personas, en ocasiones, tiene que ver con distintos territorios estatales y por lo tanto, con sus
respectivas legislaciones. Nuestra materia intenta ordenar las soluciones que dan las leyes
territoriales, por medio de principios cientficos y lgicos.
Otro elemento para juzgar la multinacionalidad de un caso, es el anlisis de Lo
Jurisdiccional: si existe una sola jurisdiccin inobjetable, nos hallaremos ante un caso nacional,
Jurisdiccional
de derecho interno. Pero si varias jurisdicciones aparecen como posibles (de acuerdo a algn
elemento de determinado acto jurdico o relacin jurdica), entonces el caso devendr
multinacional; la solucin tambin ser aportada por el Derecho Internacional Privado.
EL OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (analizamos la extensin conceptual

del mismo)
El Derecho Internacional Privado busca solucionar los conflictos creados por las personas
que establecen relaciones de derecho privado, integradas por uno o ms elementos ajenos al
derecho nacional. Hallamos, empero, distintas respuestas a la pregunta de cul es la extensin
de ese objeto: las tesis restrictiva, intermedia y amplia.
TESIS
1) restrictiva (clsica)
ESCUELA
OBJETO COMPRENDIDO
Alemana, ms algunos
nicamente, el conflicto de leyes. Se determina
autores latinos
la ley competente para resolver el conflicto de
(franceses, espaoles,
leyes.
italianos)
Se analiza la regla de conflicto y su estructura. No
UN OBJETO
trata: temas de extranjera (derecho constitucional),

de nacionalidad, y de reconocimiento de sentencias
extranjeras.
2) intermedia
Anglosajones: dan mayor

importancia a los
2. el problema jurisdiccional (la jurisdiccin
conflictos de jurisdiccin
nos va a dar el derecho aplicable, por ello,
que a los conflictos de
nos preguntamos en principio qu juez ser
leyes.4
competente para resolver el caso; puede ser
DOS OBJETOS
1. la ley de colisin.
uno solo o ms).
Antes de saber qu ley es aplicable, debemos saber qu juez resolver el conflicto. Crtica: a veces hay que determinar
la ley aplicable. Sin que haya proceso, un particular puede querer determinarla.
43
TESIS
3) amplia (escuela latina)
ESCUELA
OBJETO COMPRENDIDO
Francesa, luego pueblos
1. La nacionalidad y
Sus normas pertenecen al
latinos. Pillet y Niboyet,
sus problemas.
derecho constitucional, o al
Henri Battifol, doctina
2. El trato al extranjero y
derecho poltico. Son
su condicin.
Normas Directas.
3. El conflicto de leyes.
Sus normas remiten a
(El Tema Clsico)
un derecho determinado.
belga.
TRES OBJETOS
Son Indirectas.
Escuela latina: el razonamiento de su tesis (amplia) es que primero hay que determinar
si una persona es nacional o extranjera; de ah la importancia del estudio previo de la nacionalidad.
A continuacin, se determinarn los derechos que le corresponden a esa persona, en lo privado
y en lo pblico. Al ejercer ese individuo sus derechos trascendiendo lo estrictamente nacional,
se producir el conflicto de leyes, que constituye el ltimo objeto de estudio de nuestra asignatura.
Aqu transcribimos la definicin de nuestra materia, de Franois Pillet:

Es la rama del derecho pblico que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los individuos,
determinar los derechos de que gozan los extranjeros y resolver los conflictos de leyes relativos
al nacimiento y al respeto de los derechos.
De acuerdo a la misma, cul es el objeto del Derecho Internacional Privado? en qu
corriente se enrola el autor citado?
Enve ahora la respuesta a su tutora
tutora,, y si lo cree conveniente, hgale una consulta previa.
La tesis de los derechos adquiridos

adquiridos: algunos autores, como Pillet y su discpulo
Niboyet, hablan de otro objeto del Derecho Internacional Privado, que es el respeto de los
derechos adquiridos en el orden internacional, o del respeto del efecto internacional de los
derechos regularmente adquiridos.
No entraremos a considerar aqu esta doctrina, pero desde ya decimos que se trata de
una tesis controvertida y muy criticada. La principal objecin ha sido expuesta por Savigny:
para saber si un derecho ha sido bien adquirido, necesitamos saber qu derecho es aplicable
para juzgar dicha adquisicin. As, la determinacin de la ley aplicable es, en nuestro estudio,
previa al estudio de la existencia del derecho adquirido.
44
FASES O ESTADIOS QUE INTEGRAN EL CONCEPTO DE NUESTRA MATERIA

Con Pardo
Pardo, pensamos que no basta con describir el objeto de la materia, como haremos
ms adelante, sino que debemos establecer las fases de la realidad que vamos a estudiar.
QU LEY ELEGIMOS? Un caso puede ser resuelto por dos o ms leyes que concurren a
ofrecer sus soluciones: en principio, el Derecho Internacional Privado debe dar una solucin
al caso, determinando qu norma ser aplicable. Por ejemplo: un extranjero que reside
en la Argentina. En princpio, habra dos leyes en conflicto: la de su domicilio y la de su
nacionalidad. Este es el objeto principal de nuestra asignatura, y asimismo, es el objeto
clsico y ms restringido, de acuerdo a lo que veremos ms adelante.
No debemos confundir estos casos que implican conflicto de leyes internacionales, con los
casos del derecho interno que tienen algun componente forneo, por ejemplo, el trato al extranjero,
que se resume en un precepto constitucional estricto de derecho interno (la igualdad entre
nacionales y extranjeros, de raigambre constitucional).
CUL ES LA JURISDICCIN QUE ENTENDER EN EL TEMA? CULES SERAN LAS
REGLAS DE CONFLICTO? Para buscar esa solucin, debemos analizar las jurisdicciones.
Paralelamente debemos ver la legislacin foral (lex fori) y examinar sus propias reglas de
conflicto, para llegar a la legislacin que determina el fuero.
EL DERECHO EXTRANJERO, SE APLICA DE OFICIO O A PETICIN DE PARTE? Para
contestar esta pregunta, debemos evaluar los SISTEMAS.
EL DERECHO EXTRANJERO, ES UN HECHO O UN DERECHO? Aqu debemos evaluar los
fundamentos del Derecho Extranjero, e indagar acerca de su naturaleza.
EL DERECHO EXTRANJERO SE ADOPTA TAL CUAL ES, O HAY ALGN OBSTCULO
PARA SU APLICACIN? De acuerdo a cmo sea la forma de adoptar el derecho extranjero,
pueden surgir consecuencias negativas que trae la aplicacin del mismo: son los problemas
del orden pblico, el fraude a la ley, la retorsin, etc.
LA SENTENCIA EXTRANJERA, ES EJECUTABLE? DE QU MODO? ste es un tema procesal
que no podemos dejar de lado, pues el fallo no puede ser meramente declarativo, sino
que tiene que ejecutarse para que tenga relevancia.
Entonces, los pasos a seguir son:

1) Analizamos una situacin jurdica, desde el momento en que ella toma elementos
extranjeros.
45
2) Establecemos el lugar donde se asienta (jurisdiccin), y el derecho foral correspondiente.

3) Indagamos sobre la norma de remisin.
4) Hallamos la ley aplicable. Importamos esa ley.
5) Juzgamos el caso como lo hara el juez natural del pas de donde viene la ley aplicable.
6) Esa sentencia se ejecuta en el pas extranjero (principio de efectividad)
Por eso, decimos que el Derecho Internacional Privado excede el estudio de lo material,
es decir, de la norma de conflicto: su estudio va ms all, porque tambin debemos estudiar
quin encuentra la solucin al conflicto (la jurisdiccin) y cmo (el procedimiento). El Derecho
de fondo est muy ligado con el de forma, y por ello debemos estudiarlos al unsono.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
NORMA DE CONFLICTO
JURISDICCIN
PROCEDIMIENTO
LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO y su clasificacin

Las Normas: Hablaremos especialmente de la que denominamos norma de conflicto o
norma indirecta. (tambin se denominan normas de colisin) Esa terminologa es
empleada por Pardo, Goldchmidt y Vico. Conjuntamente, sealaremos algunos
conceptos acerca del mtodo de nuestra asignatura.
Primero veremos La Clasificacin de Antonio Boggiano: este autor hace una
clasificacin ms compleja de las normas de Derecho Internacional Privado, y las divide en
tres clases:
a) Normas materiales, o directas.
b) Normas de conflicto, o indirectas.
c) Normas de polica, o de aplicacin inmediata.
NORMA MATERIAL O DIRECTA: la norma material se crea

crea.
A veces, es creada por el derecho privado nacional, que da soluciones materiales, las que
a su vez pueden ser generales o individuales. Las generales son establecidas por el legislador;
las individuales, por el juez, que tambin crea derecho.
46
Ejemplo: art. 138 del Cdigo Civil

Art. 138. El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y
fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado
como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.
La solucin es material (mayora de edad o emancipacin, de acuerdo a nuestro Cdigo)

sin que haya remisin a otro derecho o eleccin de otro sistema normativo.
Otras veces, es creada internacionalmente, y establece soluciones materiales que se adaptan
a los casos multinacionales. La base para dicha creacin es la aceptacin previa y uniforme
de aquellas soluciones por los diversos pases. Deben existir principios comunes muy
genricos, que, desde ya, no alteren el orden pblico interno de cada pas. La cooperacin
internacional y la solidaridad entre los distintos pases, llevan a esta creacin material
de normas internacionales. Por ejemplo, las legislaciones internacionales sobre transportes,
compraventa internacional, propiedad intelectual.
Se trata de integrar y coordinar los valores nacionales, para crear una norma material
internacional que no los vulnere ni desconozca.
Estas normas estn diseminadas a lo largo de los textos legales, son dispersas, y aparecen
referidas a una determinada institucin jurdica. Tienen el carcter de normas del derecho
internacional privado, en virtud del elemento extranjero sealado en la misma.
NORMA DE CONFLICTO O INDIRECTA: es la que analizaremos ms profundamente. Ella da

solucin al caso por la ELECCIN del derecho material, ya sea nacional o extranjero.
Ejemplo: art. 7 del Cdigo Civil
Art. 7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de
la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate
de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.
El cdigo Civil argentino elige, para juzgar la capacidad de los domiciliados en el exterior,
la ley de su domicilio, indeterminadamente. Slo apunta que se trata de una legislacin que no
es la nacional.
En cambio, el art. 3283, al elegir qu ley ser aplicable a las sucesiones, establece que:
Art. 3283. El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local
del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
47
En este caso, la eleccin se da entre las normas de nuestro derecho

derecho, y las de los
dems de todo el mundo: se determinar de acuerdo al ltimo domicilio del difunto. La
indeterminacin, pues, es total, y estn en pie de igualdad para ser elegidas, la lex fori (la del
derecho local) y el derecho extranjero.
Las normas indirectas pueden traer aparejada la aplicacin del derecho extranjero, en
virtud del mandato contenido en su consecuencia juridica, cuando remite, a travs del
conexin, a la solucin del caso mediante la aplicacin de la norma
punto de conexin
correspondiente, que puede ser extranjera.
El mtodo
mtodo, a diferencia del utilizado en la norma material, ser el de ELECCIN.
La norma de conflicto no crea, sino elige (es el sentido de la locucin inglesa choice of law).
Dice Boggiano, que si bien la lex fori y la extranjera son iguales ante la norma de conflicto
para ser elegidas por ella, tal igualdad no permanece en lo que hace a la aplicacin del derecho
competente: all es menester tener en cuenta los principios de orden pblico de la ley
extranjera.
local (lex fori), a los que debe subordinarse, sin duda alguna, la ley extranjera
En esta norma, se destacan las conexiones materiales: las mismas hacen a la eleccin
justa y razonable de la ley nacional que se aplicar al caso determinado.
Las conexiones (que estudiaremos luego) pueden ser: el domicilio de las personas, la
nacionalidad, el lugar de celebracin del acto jurdico, el del acontecimiento de un hecho, etc.
El mtodo de eleccin apunta a subsumir el caso en uno o varios sistemas
jurdicos nacionales. El mismo es indirecto, pues la solucin no se da en la misma norma, sino
a travs de ella. sta es la idea de justicia indirecta en el Derecho Internacional Privado, la que
nos va a remitir a la soluci material del tema.
Puede existir ms de un derecho nacional elegido? S, pueden acumularse dos derechos
nacionales, siempre que los dos pases hayan concordado en emplear ambos sistemas jurdicos.
Cul es la finalidad del mtodo de eleccin? Encontrar una solucin del caso con
elementos multinacionales, mediante el sistema (o sistemas, como acabamos de ver) de derecho
nacional ms razonable y justificado para dicha tarea.
La eleccin tambin puede ser efectuada por convenciones internacionales: se trata de
unificar las elecciones nacionales, adoptando una en especial, a veces por razones de conveniencia
de los pases signatarios, como es el caso de las normas cambiarias.
48
Se distingue tambin entre elecciones rgidas y elecciones flexibles. Las primeras implican
una eleccin precisa, determinada, las segundas suponen la solucin ms justa y equitativa del
caso en cuestin. Esta eleccin flexible implica una tarea de comparacin, y una decisin fundada
sobre alguna norma material, que como hemos visto, crea la solucin del caso.
Recapitulando: hemos visto el mtodo de eleccin nacional (lo aplica el juez al
buscar la solucin del caso) y el mtodo de eleccin internacional (convencional) establecido
por acuerdos entre Estados sobre la eleccin uniforme de un sistema jurdico aplicable.
NORMA DE POLICA O DE APLICACIN INMEDIATA

La misma hace aplicable exclusivamente el derecho nacional a un caso multinacional.
Se excluye, por tanto, la aplicacin del derecho extranjero, as como una disposicin
contraria dispuesta por las partes.
Fundamentacin de estas normas: est en el carcter insustituible de algunas normas
materiales del derecho nacional, para la proteccin adecuada de ciertos intereses nacionales.
Por ej.:
949. La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios substanciales
que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este
Cdigo.
Se trata de una eleccin efectuada por el sistema local, excluyendo a toda otra legislacin:
lo atinente a la incapacidad de derecho, el objeto del acto jurdico y sus vicios sustanciales tienen
que ver con la moral y el orden pblico (recurdense los art. 1160 y 953, tan teidos de valoraciones
morales). De ah la solucin legal, precisa y contundente, que no es creada especialmente para el
caso multinacional, que es tratado como si fuera absolutamente interno.
Las normas de polica no crean soluciones, sino que aplican

directamente el derecho nacional.
Estas normas son DE EXCEPCIN en nuestra asignatura, y de

interpretacin restrictiva.
49
ENUMERACIN:
NORMAS DIRECTAS O MATERIALES EN NUESTRO DERECHO (siguen el mtodo de creacin);

citaremos algunos ejemplos.
Art. 34 del Cdigo Civil.
Ley de marcas de fbrica, nm. 3975, art. 68, y art. 41: extiende la proteccin de la ley
argentina a marcas extranjeras en las condiciones que establece.
Ley 111 de patentes: extiende la proteccin del art. 1 a descubrimientos e invenciones
verificados y patentados en el extranjero. Art. 5: limita la revalidacin de patentes a
10 aos.
NORMAS INDIRECTAS O DE CONFLICTO EN NUESTRO DERECHO (siguen el mtodo de

eleccin)
a) de fuente nacional:
Cdigo Civil Argentino:

Art. 6 a 12 (capacidad de las personas, actos jurdicos y contratos, incapacidad de
derecho, bienes muebles e inmuebles, formas de los actos jurdicos).
Art. 14 (aplicabilidad de las leyes extranjeras).
Art. 81 a 85 (pruebas del nacimiento de las personas)
Art. 339 a 340 (ley de adopcin 24.779), 401 (tutela) 410 (tutela, bienes en el
extranjero), 475 (curatela), 487 (curatela, herederos extranjeros del difunto).
Art. 948 (actos jurdicos, validez), 950 (idem, forma), 1180 (forma de los
contratos) 1181/2 (idem).
Art. 1205/1214 (contratos, validez).
Art. 3129 (hipoteca).
Art. 3283 (sucesin), art. 3286 (capacidad para suceder), art. 3611/12 (sucesin
testamentaria), art. 3634 (formas de los testamentos), art. 3635 (idem), art. 3825
(revocacin del testamento).
Ley 11.723 (propiedad intelectual) art. 14 y 15.
Ley 24.452, sobre cheque.
Cdigo aeronutico, art. 199 a 201.
Sociedades comerciales: 118, 1ra. Parte.
Seguros: decreto-ley 20.091/73: art. 5, 1ra parte.
Ley de Navegacin: 20.094/73 (597/8/9, 600 a 611).
50
b) de fuente internacional:
Son las reglas unificadas de Derecho Internacional Privado, plasmadas en los Tratados,
que examinaremos con ms detencin en la unidad siguiente.
NOMENCLATURA DE GOLDSCHMIDT (CITADO POR VICO): Werner Goldschmidt,
profesor alemn, cre la teora trialista del mundo jurdico, como hemos visto en su definicin.
Este distinguido jurista se recibi de abogado en la Universidad de Hamburgo en 1931, en la de
Madrid en 1945, y en la de Buenos Aires en 1973.
Segn su teora, el derecho tiene:

Una dimensin sociolgica (la realidad y los hechos que engendran la norma, los casos
controvertidos),
Una dimensin normolgica (la norma en s misma, analizada lgicamente), y
Una tercera dimensin dikelgica (de dik, justicia en griego), que implica tener en
cuenta el principio de justicia, que exigir el respeto al carcter extranjero de un caso
determinado, y la bsqueda de la solucin ms equitativa para resolverlo.
Goldschmidt considera slo la norma indirecta, clsica en el estudio de nuestra
materia, y las clasifica, entre otras, en normas de importacin y exportacin.
Son normas de importacin las que ordenan la aplicacin del derecho extranjero.
Son normas de exportacin las que ordenan la aplicacin del derecho interno (siempre
tratndose de un caso multinacional).
ALBERTO JUAN PARDO tambin admite la existencia de normas directas
directas, a las
que define como reglas de aplicacin directa e inmediata, que resuelven la controversia jurdica
con elementos extranjeros. Citando a Francescakis5, afirma que estas normas regulan
especficamente el caso, en defensa de los principios propios del sistema jurdico propio del
juez. Afirma que su sancin debe ser prudente y limitarse a casos excepcionales.
El ejemplo que dimos del art. 949 del Cdigo Civil, es aplicable a esta nomenclatura
del profesor Pardo, quien las subdivide en nacionales e internacionales
internacionales. Como ejemplo
de las segundas, da el texto de la Convencin de Viena de 1963 sobre responsabilidad
civil por produccin de daos nucleares, ratificada por ley 17.048.
Jurista de origen griego, especialista en Derecho Internacional Privado.
51
En la unidad 5, retomaremos el estudio de la norma indirecta del Derecho

Internacional Privado, y veremos su configuracin.
MTODO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Ya hemos citado el mtodo de anlisis y creacin
creacin, y el de eleccin
eleccin, segn la
terminologa de Antonio Boggiano.
QU ES EL MTODO: es el camino o procedimiento que tiene una ciencia.
Haremos otra sistematizacin del mtodo, de acuerdo al desarrollo histrico de

nuestra asignatura.
1) PERODO ESTATUTARIO: abarca cinco siglos (del XIII al XVIII). Se trata en l la
clasificacin de los estatutos 6 en personales, reales y mixtos. Este mtodo,
muy rudimentario, ha sido criticado por sus indudables carencias. Antes de ese
perodo, en la Edad Media, se dio la invasin de los pueblos brbaros, que aportaron
su propio derecho racial.
2) SAVIGNY: su importantsima obra (que data de 1849) gira en torno al concepto de
relacin jurdica. Existe un cambio fundamental en materia de mtodo:
El fundamento de la relacin jurdica es la COMUNIDAD JURDICA DE LOS ESTADOS
(con algunas limitaciones que hoy denominamos de orden pblico). La regla de solucin
es aplicar el derecho que sea ms conforme con la naturaleza propia de la relacin jurdica,
ya sea sta nacional o extranjera. Cmo funciona esa regla?
De varios modos:
Busca la sede de la relacin jurdica (dnde se asienta).
Busca la jurisdiccin nica que intervendr.
Busca la ley aplicable (aplica los principios generales a las relaciones jurdicas en
particular (mtodo eclctico, segn algunos autores; deductivo, entre otros).
El panorama histrico ser abordado con mayor precisin en la siguiente unidad.
52
3) MTODOS POSTERIORES: deductivo e inductivo.

MTODO DEDUCTIVO (TERICO)
MTODO INDUCTIVO (PRCTICO)
o dogmtico: va de lo general a lo
o pragmtico: va de lo particular a lo
particular.
general.
Establece reglas generales dadas a priori,
Analiza casos jurisprudenciales particulares y
formadas en un proceso de conceptualizacin.
elabora un concepto general. Es relevante en
Es relevante en el continente europeo.
el universo jurdico anglo-norteamericano.
Ejemplo del mismo es la regla de solucin de
Ejemplo del mismo son las escuelas de Harvard
Savigny, cuya obra es continuada por Zitelmann
y Yale. Tambin, el francs Etienne Bartin,
y von Bar.
quien emplea este mtodo para el estudio de

las calificaciones. Llega el principio general que
Los principios jurdicos positivos que el Estado
la calificacin de los vocablos que emplea la
dicta en ejercicio de su competencia, pueden
norma de conflicto, debe efectuarse por las
ser usados por el juez extranjero (caso de
disposiciones de la lex civilis fori.
lagunas legales) y por el legislador (caso de

convenios internacionales).
MANCINI (Italia, 1874), sigue esta tendencia
en su ponencia De la utilidad de hacer
obligatorias para todos los Estados, bajo la
forma de uno o varios tratados internacionales,
cierto nmero de reglas generales de Derecho
Internacional Privado, para asegurar la decisin
uniforme de los conflictos entre las diferentes
legislaciones civiles y criminales. La base es la
ley personal (nacionalidad).
OTROS AUTORES: Battifol, Pillet,

Frankenstein, Miaja de la Muela.
Henri Battifol: trata de saber cul es la ley aplicable, buscando el CENTRO DE GRAVEDAD de la
relacin jurdica.
Ese CENTRO indicar el OBJETO MATERIAL de la relacin, que siempre ocupa un lugar en el espacio, y se
convierte en el punto de conexin ms favorable a las partes.
Ej.: los bienes ocupan un lugar (localizacin sencilla)
Los derechos creditorios: la prestacin del deudor es ms difcil de ubicar.
Las personas
personas: se emplea el lugar del domicilio o de la nacionalidad.
53
Battifol dice que en la eleccin de uno u otro sistema debe pesar el elemento demogrfico: no es lo mismo
Europa que Amrica.
Hay tres localizaciones posibles:

1) de la cosa
cosa: es la ms objetiva (su ubicacin).
2) del acto
acto: el lugar (de celebracin).
3) de la persona
persona: es la menos objetiva: su origen o su nacionalidad.
Mtodo segn GOLDSCHMIDT:

1) INDIRECTO UNVOCO Y MULTVOCO: al hablar sobre la dimensin sociolgica del
derecho internacional privado, vimos que haba casos absolutamente nacionales,
relativamente internacionales y absolutamente internacionales.
Ejemplo de los primeros es un matrimonio argentino, entre argentinos domiciliados
en la Argentina. Aqu no hay caso internacional.
Ejemplo de los segundos es el mismo anterior, pero con UN elemento internacional:
a la fecha de la demanda sobre la validez o no del matrimonio, estn domiciliados en
Espaa.
Aqu el mtodo ser indirecto, y unvoco, porque hay un solo derecho internacional
que puede disputarse con la ley argentina la solucin del caso.
Ejemplo de los terceros es un matrimonio celebrado en Italia entre un francs domiciliado
en el Reino Unido de la Gran Bretaa, y una espaola domiciliada en Alemania. El
matrimonio tiene su ltimo domicilio conyugal en la Argentina.
El mtodo indirecto, en este caso, sigue en pie, pero no arroja una solucin unvoca,
antes bien, ser multvoco
multvoco, pues hay cinco derechos que disputan con la ley argentina
la solucin del caso.
2) ANALTICO
ANALTICO: Goldshmidt decide agregar, al mtodo indirecto, el ANALTICO: analiza
cada uno de los elementos de la controversia, utilizando las categoras del derecho civil.
Por eso, es un mtodo analtico-analgico.
Por ejemplo: para determinar la validez del contrato, analizaremos sus elementos, y nos
preguntaremos sobre la capacidad de sus otorgantes, sobre su discernimiento, intencin
y libertad (si hubo vicios o no), sobre el objeto (si es lcito o no), la forma, y si hubo lesin
subjetiva en el momento de celebracin.
3) SINTTICO-JUDICIAL
SINTTICO-JUDICIAL:: es el mtodo que nos da la sntesis. Lo da el juez a posteriori,
empleando la equidad
equidad.
54
EL MTODO SINTTICO-JUDICIAL BUSCA LA SOLUCIN DEL CASO

CONFORME A LA IDEA DE JUSTICIA.
Para analizar este mtodo, veremos el caso Grimaldi.

El causante, de nacionalidad y domicilio italiano, adopt en 1937 en Italia a Concepcin
Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en esa pennsula.
En 1943 fallece el adoptante con ltimo domicilio en Italia, siendo su nica heredera
su hija adoptiva, conforme al Derecho Italiano (art. 567 CC Italiano). El causante
deja en Argentina un inmueble y una cuenta corriente. Ambos bienes son reclamados por el
Consejo Nacional de Educacin.
El juez de primera instancia argentino declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden
pblico argentino que en aquella fecha no la admita.
La Cmara aplica a la adopcin el Derecho Italiano, la considera vlida y compatible con el orden
pblico argentino (4050 Cciv.) Luego, la Cmara somete la sucesin del inmueble argentino al Derecho
argentino, por el art. 10 del Cdigo Civil, que se basa en la soberana territorial (nota al 2507), y niega
a la hija adoptiva la vocacin sucesoria. Por ltimo, se regula la cuenta corriente, por el Derecho
Italiano (art. 3283 y 3612, Cd. Civil) y por lo tanto, la hija adoptiva puede heredar esa cuenta.
La Cmara, en relacin a la sucesin del inmueble argentino, considera la adopcin como cuestin
previa. Distingue entre la validez de la adopcin (cuestin previa), que se rige conforme al Derecho
Italiano, y la vocacin sucesoria de la hija adoptiva, que se regula en virtud del Derecho argentino, el
que en aquella fecha desconoca la adopcin, por lo que el hijo adoptivo no era heredero.
Vemos que en este caso, la Cmara aplic el mtodo analtico, solamente. (en cuanto a
la validez de la adopcin, opt por el derecho italiano; en cuanto a la vocacin hereditaria, opt
por el derecho argentino - art. 10 Cd. Civil).
Si hubiera aplicado el mtodo sinttico- judicial, habra optado totalmente por el derecho
italiano, que es la ley que la Argentina habra tenido, si hubiera aceptado la adopcin.
Adems, la voluntad presunta del causante era que su nica hija fuera su heredera, cosa
que se desconoci por la sentencia, que se apart de los principios de justicia.
55
56
abogaca a distancia
sp)
sntesis parcial
Sntesis parciales, y finales: haga una sntesis parcial y final de toda la unidad.
57
58
abogaca a distancia
ce)
conceptos eje de unidad

Definicin del Derecho Internacional Privado: el caso internacional.
Ley aplicable y juez que interviene.
El caso internacional.
Definiciones de nuestra materia: (elija una y transcrbala aqu).
La teora trialista de goldschmidt: el caso, la norma, la justicia.
Territorialidad y extraterritorial de la ley: derecho privado y derecho pblico.
Concepto amplio y estricto del derecho internacional privado: Boggiano.
Objeto del Derecho Internacional Privado: tesis restrictiva, intermedia y amplia.
Fases o estadios que integran el concepto de nuestra materia (Pardo).
Las normas de Derecho Internacional Privado y su clasificacin: materiales, de conflicto,

de polica.
El mtodo del Derecho Internacional Privado: perodos (estatutario, Savigny, mtodos
posteriores, mtodo segn Goldschmidt).
El caso Grimaldi.
59
60
abogaca a distancia
gl )
glosario
ESTATUTO: en este caso, es sinnimo de ley de un territorio(generalmente, un burgo
o ciudad, tambin una regin). Tambin son denominados costumbres (por ej., las de
Bretaa, en Francia).
61
62
abogaca a distancia
ib)
integracin bibliogrfica
Joseph Story: COMENTARIOS SOBRE EL CONFLICTO DE LAS LEYES.
Traduccin de la 8va. Edicin americana por Clodomiro Quiroga, tomo I. Buenos Aires,
Lajouane, editor, ao 1891.
CAPTULO I. OBSERVACIONES PRELIMINARES

1. Diversidad de Leyes en los diferentes pases. La tierra ha sido desde mucho tiempo dividida en
distintas naciones, que habitan regiones diferentes, que hablan lenguas diferentes, que se dedican a
diferentes ocupaciones, y adoptan formas diferentes de gobierno. Natural es que, en tales
circunstancias, haya muchos desacuerdos en sus instituciones, costumbres, leyes, y constitucin poltica;
y que estos desacuerdos resulten a veces de la casualidad, y a veces de la intencin, a veces del
conocimiento y prctica superior de los intereses locales, y a veces de una eleccin fundada en la
ignorancia, y sostenida por las preocupaciones de una civilizacin imperfecta. El clima y la posicin
geogrfica, y las adaptaciones fsicas que resultan de estas causas, deben haber tenido en todos los
tiempos una poderosa influencia en la organizacin de cada sociedad, y dado una complexin y
carcter peculiar a muchas de sus medidas. Los atrevidos, intrpidos y endurecidos naturales del
norte de Europa, ya sean civilizados o brbaros, difcilmente podan desear o tolerar la indolente
inactividad y los goces sensuales de los asiticos. Las naciones que habitan las orillas del ocano, y
que estn acostumbradas al comercio y comunicacin martima con otras naciones, naturalmente
requeriran instituciones y leyes que se adaptasen a sus ocupaciones y empresas, las que seran
totalmente inadecuadas para las que se encontrasen situadas en el interior de un continente, y
mantuviesen relaciones diferentes con sus vecinos, en tiempo de paz y guerra. As vemos que desde
los primeros anales de la historia autntica, ha habido (a lo menos en cuanto podemos seguir su
huella) poca uniformidad en las leyes, usos, poltica e instituciones, sea de las naciones contiguas, o
de las ms apartadas. Los egipcios, los medos, los persas, los griegos, y los romanos, no diferan ms
unos de otros en sus caracteres y sus empleos, que en sus instituciones y leyes. Gustaban poco de
aprender o de imitar unos de otros; y la indiferencia, si no el desprecio, era el estado habitual de casi
todas las naciones antiguas con respecto a la poltica interna de las dems. .......
3. La Ley de las Naciones (El Derecho Internacional). La verdad es que la Ley de las Naciones,
estrictamente llamada as, fue en gran manera desconocida de la antigedad, y que es un progreso
lento de los tiempos modernos, bajo la influencia combinada del cristianismo y del comercio. Es bien
sabido que cuando el Imperio Romano fue destruido, el mundo cristiano se dividi en muchas
soberanas independientes, que no reconocan jefe comn, ni estaban unidas por una constitucin o
63
poltica civil uniforme.... No fue sino cuando la restauracin del comercio en las costas del Mediterrneo,
y la restauracin de las letras y el estudio de la Ley Civil por el descubrimiento de las Pandectas,
hubieron dado un creciente impulso a la navegacin martima, y una importancia consiguiente a los
contratos martimos, que empez a desenvolverse algo as como un sistema de justicia internacional.
Al principio tom la modesta forma de usos comerciales; despus fue promulgada bajo la autoridad
ms imponente de ordenanzas reales; y por ltimo lleg a ser por adopcin tcita, un sistema
generalmente ordenado, fundado en la conveniencia natural y sostenido por la cortesa general de
las naciones comerciales de Europa. ......
5. Ilustraciones. Unos cuantos casos simples ilustrarn suficientemente la importancia de algunos
principios internacionales en materias de mero derecho y deber privado. Supongamos que un
contrato, vlido por las leyes del pas en donde se hace, se trata de hacer cumplir en otro pas
donde tal contrato es positivamente prohibido por sus leyes; o viceversa, supongamos un
contrato invlido por las leyes del pas en donde se hace, pero vlido por las del pas en
donde se trata de ejecutarlo, es claro que si no se adoptan algunas reglas para regir tales
casos (que no son poco comunes), surgirn las ms chocantes desigualdades en la administracin
de justicia entre los sbditos de los diferentes pases con relacin a tales contratos. Ms an:
por las leyes de algunos pases, el matrimonio no puede contraerse mientras las partes no
llegan a la edad de veintiun aos; en otros mientras no llegan a la edad de veinticinco.
Supongamos que se contrae un matrimonio entre dos personas en el mismo pas, que las dos
tienen ms de veintin aos, pero no alcanzan a veinticinco, y que una de ellas es sbdito del
ltimo pas citado. es tal matrimonio vlido o no? Si es vlido en el pas en donde se celebr,
es vlido tambin en el otro pas? O puede proponerse la cuestin en una forma todava
ms general: un matrimonio, vlido entre las partes en el lugar en que fue solemnizado, es
igualmente vlido en todos los dems pases? O slo es obligatorio como reglamentacin
local, y debe en otra parte cualquiera considerarse una mera nulidad?.
Haga un comentario de cada prrafo transcripto, y efecte las observaciones que le

parezca, relacionadas con el derecho poltico o con el derecho internacional pblico. Extensin
mxima del trabajo: una carilla, a espacio y medio, en Arial 12.
64
abogaca a distancia
tp)
trabajo prctico
Luego de leer el art. 24 de la ley 1285/58, y el art. 31 de la Convencin de Viena
sobre relaciones diplomticas, d tres ejemplos en los cuales un agente diplomtico goza
de inmunidad, y tres en los que puede ser demandado.
65
66
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I )
Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del
mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
Bibliografa de consulta
W. Goldschmidt, Introduccin al Derecho (teora trialista), cualquier edicin.
67
68
u2
unidad dos
privado
69
70
( LAS FUENTES )
La ley, la jurisprudencia, los tratados internacionales. La costumbre interna e internacional.

Los principios generales del derecho. Doctrina: los autores.
Los convenios de Montevideo. Las Conferencias Internamericanas sobre Derecho
Internacional Privado (CIDIP). El Cdigo Bustamante. La Conferencia de La Haya. La
International Law Association. La Unin Internacional del Notariado Latino. Los bloques
continentales: Mercosur, Unin Europea.
La autonoma del Derecho Internacional Privado. La codificacin. Proyectos.
71
72
UNIDAD II
Analizaremos las diversas fuentes del Derecho Internacional Privado, que en general
coinciden con las del Derecho en general, y veremos algunas especiales de nuestra disciplina,
como los tratados. Pondremos nfasis en los que ha suscripto nuestro pas, que integran nuestro
ordenamiento jurdico.
73
74
abogaca a distancia
oa)
Poner en conocimiento del alumno los principales tratados suscriptos en Latinoamrica y

Europa, y los de extensin mundial.
Ubicar a los tratados como fuente del Derecho Internacional Privado, con supremaca a
nuestras leyes..
Hacer conocer al alumno los antecedentes de los intentos de codificacin de nuestra
asignatura.
75
76
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD II )

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
La Ley
La Jurisprudencia
Los Tratados Internacionales
La Costumbre Interna e Internacional
Los Principios Generales del Derecho
La Doctrina
JURISPRUDENCIA
Leading cases (ej.: Forgo, Grim aldi, etc.)

Corte Internacional de la Haya
Corte Penal Internacional de la Haya
Tribunales Especiales
Los Principios Generales del Derecho
Para la ex Yugoslavia
Para Rwanda
Corte Interamericana sobre Derechos Humanos
77
Unin Internacional del

Notariado Latino
La International Law
Tratados Internacionales:
LAS CIDIP
Association
acuerdo internacional
(1975 A 2002)
celebrado por escrito

entre Estados y regido por
Las Conferencias de
el derecho internacional,
El Cdigo
la Haya
ya conste en un
Bustamente
instrumento nico o en
dos o ms instrumentos
conexos y cualquiera que
sea su definicin.
Convenios de Montevideo
(1889 y 1940)
AUTONOMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
AUTONOMA
Cientfica o Didctica
Legislativa
Proyecto de Cd. Civ. Arg.
Derecho comparado, Leyes
(libro VIII)
de DIPRIv.
Venezuela, 1998
Qubec, 1991
Luisiana, 1991
Cd. Civil Paraguay, Per, Uruguay
Ley Italiana de 1995 y Federal Suiza de 1987
Cd. Civil Yemen 1992
78
abogaca a distancia
ai )
Analice el siguiente fallo de la Corte Suprema:
Mangiante, Guillermo Eduardo c/ AADI - CAPIF Asociacin Civil Recaudadora s/ cobro de

pesos - CSJN - 23/02/1995.
Buenos Aires, 23 de febrero de 1995.//
Vistos los autos: Mangiante, Guillermo Eduardo c/AADI CAPIF Asociacin Civil Recaudadora.
Considerando:
1) Que la Sala I de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, en lo que interesa en el presente recurso,
hizo lugar parcialmente a la demanda, conden a la demandada a reintegrar a los actores las sumas
percibidas en concepto de aranceles en favor de los productores de fonogramas, y rechaz la reconvencin
en cuanto a la pretensin de percibir tales conceptos por ciertos perodos impagos. Contra este
pronunciamiento, la A.A.D.I - C.A.P.I.F. Asociacin Civil Recaudadora interpuso el recurso extraordinario,
que fue concedido mediante el auto de fs. 632.
2) Que el argumento central del a quo consisti en descalificar por inconstitucional el art. 1del decreto
1670/74 por exceso en el ejercicio de las facultades que el art. 86 [99], inciso 2, de la Constitucin
Nacional otorga al Poder Ejecutivo. A juicio de la cmara, el derecho contemplado en la norma
reglamentaria no poda considerarse comprendido ni en la letra ni en el espritu del art. 1 de la ley
11.723, ni en otra ley nacional vigente al tiempo de los hechos, razn por la cual se habra configurado
una invasin de las esferas propias del Poder Legislativo que justificara la tacha de inconstitucionalidad.
3) Que el a quo deneg la apelacin fundada en el vicio de arbitrariedad y la recurrente no interpuso la
queja pertinente. Por tanto, el conocimiento de esta Corte ha quedado limitado al alcance con que fue
concedido el recurso (Fallos: 306:1626; 307:188), esto es, en tanto se halla en juego la inconstitucionalidad
de un decreto nacional por exceso en el ejercicio de las atribuciones reglamentarias conferidas por el
inciso 2del artculo 99 [ex 86] de la Constitucin Nacional.
4) Que a diferencia de la situacin planteada en Fallos: 310:896, la discusin abierta en el sub judice en torno
al exceso reglamentario involucra una cuestin federal que justifica la intervencin de esta Corte. En
efecto, si bien el anlisis de una norma de derecho comn (art. 1de la ley 11.723; Fallos: 311:438)
corresponde a los jueces de la causa, en autos se ha impugnado esa interpretacin como contraria a la
inteligencia que cabe atribuir a normas de tratados internacionales.
En consecuencia, el conflicto suscitado entre una ley nacional de derecho comn y normas de derecho
internacional convencional -que integran con prioridad de rango el ordenamiento jurdico argentino- pone en
juego la escala jurdica del art. 31 de la Ley Fundamental y exige un explcito pronunciamiento sobre la
79
constitucionalidad de la interpretacin efectuada por el tribunal a quo en contra de la pretensin que el

recurrente fund en tales normas (art. 14, inciso 3, de la ley 48).
5) Que en lo que interesa a la presente causa, el art. 1del decreto 1670/74 -declarado inconstitucional por
la cmara- sustituye el texto del art. 35 del decreto 41.233/34, reglamentario de la ley 11.723, por una
nueva redaccin que establece en su segundo prrafo: Sin perjuicio de los derechos que acuerdan las
leyes a los autores de la letra y los compositores de la msica y a los intrpretes principales y/o secundarios,
los productores de fonogramas o sus derecho habientes tienen el derecho de percibir una remuneracin
de cualquier persona que en forma ocasional o permanente, obtenga un beneficio directo o indirecto
con la utilizacin pblica de una reproduccin del fonograma....
Segn la postura que los actores sostuvieron a lo largo del proceso y que fue compartida por el fallo
de segunda instancia, los fonogramas como obra artstica y los derechos intelectuales de los productores de
fonogramas no estaban protegidos por la ley 11.723 y, por tanto, la norma reglamentaria -al crear un derecho
de propiedad intelectual ajeno a nuestro ordenamiento jurdico- desbordara la letra y el espritu de la norma
reglamentada.
Seran irrelevantes, a juicio de la cmara, los fundamentos aparentes dados por el Poder Ejecutivo al
dictar el decreto en cuestin, donde se menciona la mera voluntad de ampliar y aclarar las prescripciones del
decreto z41.233 y se afirma: ...el reconocimiento del derecho especfico del productor fonogrfico dentro de
la ley 11.723 coincide con la doctrina y convenciones internacionales en las que la Repblica Argentina ha
participado o adherido.
6) Que tal interpretacin dada por el tribunal a quo no corresponde al sentido histrico de la ley
que examina, cuyo artculo 1contiene una enunciacin meramente ejemplificativa concebida en
amplios trminos a fin de comprender toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica,
sea cual fuere el procedimiento de reproduccin.
La expresin discos fonogrficos obedece al lenguaje propio del estado de los avances tcnicos en la
poca de sancin de la ley y no a la intencin del legislador de proteger al mero soporte material de la obra
pero no a la obra en s, cuando precisamente lo que constituye el objeto de la proteccin es la creacin, es
decir, un fruto o resultado que a su vez necesita una materializacin original, sin que ello signifique que el objeto
de la proteccin se confunda con el medio material de expresin.
La conclusin sobre el carcter de obra intelectual que los legisladores de 1933 atribuyeron al disco
fonogrfico, surge de los debates habidos en el seno de la comisin especial parlamentaria, en donde el
senador Matas Snchez Sorondo -autor del proyecto de 1932, que sirvi de base al texto definitivo- consider
innecesaria la inclusin explcita de los discos fonogrficos en el texto de la ley - tal como aparece finalmente en
el despacho de la comisin, Diario de Sesiones de la Cmara de Senadores correspondiente al 18 de septiembre
de 1933, tomo II, pag. 201- habida cuenta de que se trataba de una manifestacin comprendida en la nocin
genrica de toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, sea cual fuere el procedimiento de
reproduccin.
80
7) Que aun cuando se aceptara -por respeto al mbito de razonable ponderacin de los jueces de la causala interpretacin que efecta la cmara de la voluntad del legislador en la poca de sancin de la ley
(1933), ello constituira una inteligencia inadmisible al tiempo del dictado del decreto 1670 en el ao
1974, dado que el enriquecimiento de la tcnica de fijacin de ondas sonoras ha dado como resultado
que la matriz fonogrfica sea sin lugar a dudas una especie particular de obra intelectual y que los
derechos de su productor sean susceptibles de tutela legal en los trminos de la ley 11.723.
Como ha sostenido reiteradamente el Tribunal, la interpretacin de una ley comprende, adems de la
armonizacin de sus preceptos, su conexin con otras normas que integran el ordenamiento jurdico vigente
(Fallos: 258:75). Tal principio es especialmente aplicable en aquellos supuestos en los que el orden jurdico
vigente est organizado en ms de una ley formal (doctrina de Fallos: 263:63; 271:7, entre otros).
8) Que la cmara prescinde de la vigencia en la Repblica Argentina de la Convencin Interamericana sobre
el derecho de autor en obras literarias, cientficas y artsticas, de Washington de 1946 (aprobada por ley
14.186/53; ratificada el 24 septiembre de 1953; en vigor en la Repblica a partir del 24 de septiembre de
1953). El artculo V, prrafo 1, de tal convencin internacional expresa: Sern protegidas como obras
originales sin perjuicio del derecho del autor sobre la obra primigenia, las traducciones, adaptaciones,
compilaciones, arreglos, compendios, dramatizaciones u otras versiones de obras literarias, cientficas y
artsticas, inclusive las adaptaciones fotogrficas y cinematogrficas. Fcil es comprobar la similitud
entre las producciones mencionadas en ltimo trmino y el aporte artstico y tcnico que se materializa
en una primera fijacin sonora de sonidos.
Por lo dems, tanto la Convencin internacional para la proteccin de los artistas, intrpretes o ejecutantes,
los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin, de Roma de 1961 (aprobada por ley 23.921;
ratificada el 2 de diciembre de 1991; en vigor para la Argentina a partir del 2 de marzo de 1992), como el
Convenio para la proteccin de los productores de fonogramas contra la reproduccin no autorizada de sus
fonogramas, de Ginebra de 1971 (aprobada por ley 19.963; adhesin el 19 de marzo de 1973; en vigor para la
Argentina a partir del 30 de junio de 1973), que son particularmente atinentes a la cuestin que debe dilucidarse
en esta causa, deben ser interpretados en el marco del progresivo desarrollo de la materia de que se trata.
9) Que si bien al tiempo del dictado del decreto 1670/74 slo estaba en vigor en la Argentina el Convenio
de Ginebra de 1971, ste fue posterior a la Convencin de Roma de 1961 tanto en su elaboracin como
en su vigencia (artculo 25.1, 18 de mayo de 1964).
El objetivo del primero de proteger a los productores de fonogramas frente a la extensin e incremento
de la reproduccin no autorizada de sus fonogramas (prembulo), descansa, pues, en los presupuestos que
haban sido establecidos en 1961, es decir, en la consideracin del fonograma como una obra original digna de
alguna proteccin y en el reconocimiento de los derechos de los productores sobre sus fonogramas, que tiene
su fundamento ltimo en el derecho de propiedad y se manifiesta en la posibilidad de autorizar o de prohibir
la reproduccin directa o indirecta de su obra, as como de su derecho a percibir una remuneracin equitativa
en caso de comunicacin al pblico, sin perjuicio de los derechos concurrentes de artistas, interpretes y ejecutantes
(artculos 5, 10 y 12 de la Convencin de Roma de 1961).
81
Es sobre esos presupuestos que el artculo 3del Convenio de Ginebra de 1971 -vigente en la Repblica
Argentina, como se ha dicho, al tiempo del dictado del decreto 1670- encomienda a la legislacin de cada
Estado proveer los medios adecuados a la aplicacin del convenio, debiendo comprender uno o ms de los
siguientes: proteccin mediante la concesin de un derecho de autor o de otro derecho especfico; proteccin
mediante la legislacin relativa a la competencia desleal; proteccin mediante sanciones penales.
Es significativo el mensaje al Poder Ejecutivo que acompa la elevacin del proyecto de ley
19.963, en el sentido de concebir que la ley 11.723 no ofrece trabas para valorar la obra fonogrfica como
una creacin intelectual digna de proteccin. Dice, en lo pertinente, el anteltimo prrafo de la citada nota
de elevacin: ...que si bien la ley 11.723...no protege al productor de fonogramas en la forma prevista por
el Convenio, otorgndole las facultades que l establece, tambin es cierto que no tiene prohibiciones
especficas que impidan acordarle derechos con la sola condicin de que ellos no interfieran ni desmerezcan
los que ella acuerda a los autores e intrpretes y artistas ejecutantes (los subrayados no pertenecen al
texto que se transcribe).
10) Que, en resumen, los instrumentos internacionales que integraban la legislacin argentina en materia de
propiedad intelectual a la poca de dictarse el decreto cuestionado exigan una interpretacin de la
norma interna -ley 11.723- que no pusiera en colisin la legislacin nacional con los compromisos asumidos
por el Estado al ratificar un convenio internacional.
Se recuerda al respecto que el artculo 9, prrafo 4, del Convenio de Ginebra de 1971 expresa: Se
entiende que, en el momento en que un Estado se obliga por este convenio, se halla en condiciones, conforme
a su legislacin interna, de aplicar las disposiciones del mismo.
Si con anterioridad al dictado de la ley 23.741 -que introduce la palabra fonograma en el texto de la
ley 11.723-, el reconocimiento del carcter artstico y original de tales obras no hubiera sido posible a partir de
la amplitud de los trminos utilizados en la ley 11.723, no se comprende la autorizacin dada mediante la ley
19.963 para la adhesin al citado Convenio de Ginebra de 1971.
11) Que, en tales condiciones, la interpretacin efectuada en el caso por los jueces de la causa del art. 1 de
la ley 11.723 -con excesivo apego a la literalidad de la norma- vulnera el principio de la supremaca de los
tratados internacionales sobre las leyes internas (art. 31 de la Constitucin Nacional) y conduce a una
incompatibilidad que corresponde corregir a este Tribunal.
Cabe concluir que el derecho intelectual del productor fonogrfico que se procur proteger mediante
la percepcin de una remuneracin en caso de utilizacin pblica de su obra o fonograma -sin perjuicio de otros
derechos concurrentes y diferenciados, tal como se reglament en el texto del artculo 35 del decreto 41.233/
34 tras la reforma introducida por el artculo 1 del decreto 1670/74- encontraba apoyo normativo en el
ordenamiento jurdico argentino al tiempo del dictado del decreto 1670/74, lo cual conduce a desestimar la
tacha de inconstitucionalidad fundada en el abuso de las facultades reglamentarias (art. 99 [ex 86], inciso 2,
Constitucin Nacional).
82
Por ello y habiendo dictaminado el seor Procurador General, se declara procedente el recurso
extraordinario deducido por la demandada y se revoca parcialmente la sentencia apelada (fs. 560/566 vta.) en
cuanto fue materia de recurso. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se
dicte un nuevo pronunciamiento.
Las costas de esta instancia se imponen en el orden causado por la dificultad jurdica del tema y
la existencia de jurisprudencia contradictoria (art. 68, segundo prrafo, del Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin). Notifquese y remtase.//
FDO.: JULIO S. NAZARENO - EDUARDO MOLINE OCONNOR - CARLOS S. FAYT - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO
- RICARDO LEVENE (H) - ANTONIO BOGGIANO - GUILLERMO A. F. LOPEZ
Busque el siguiente fallo

fallo: Caso Esso, junio 5 de 1968, ED, 23-423. Comprelo:
Con el anterior, en cuanto a la importancia de los tratados en relacin a las leyes.
Con la Constitucin Nacional (indique el artculo correspondiente).
83
84
DESARROLLO DE LA UNIDAD II
Fuentes del Derecho Internacional Privado
Distinguimos las siguientes fuentes:
1) La ley.
2) La jurisprudencia
3) Los tratados internacionales.
4) La costumbre interna y la internacional.
5) Los principios generales del derecho.
6) La doctrina.
LA LEY
Es la fuente ms importante de nuestra materia, y constituye el derecho positivo, que
se integra por normas indirectas y materiales. Desde fines del siglo XVIII se inicia el proceso
mundial de codificacin, y se receptan en un nico cuerpo legal, todas las normas de una
materia determinada.
La Revolucin Francesa significa el final de las denominadas costumbres, o estatutos
(leyes propias de cada ciudad) que slo en Francia ascendan a ms de cuatrocientas. Con aqulla
se inicia un movimiento unificador en la legislacin, que se plasmar en el Cdigo Civil Francs
de 1804 (Cd. Napolen).
Nuestro Cdigo Civil, en vigencia desde 1869, presenta disposiciones de Derecho
Internacional Privado en forma dispersa. Ha existido un proyecto del Dr. Werner Goldschmidt,
presentado ante el Instituto Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional, en su reunin
de agosto de 1969 en la ciudad de Buenos Aires, que contemplaba un Cdigo de Derecho
Internacional Privado.
El ltimo proyecto presentado ha sido preparado por la Dra. Berta Kaller de Orchansky,
con la colaboracin de las Dras. Amalia Uriondo de Martinoli y Beatriz Pallares. El mismo integra
el Libro VIII del Proyecto de Cdigo Unificado (Civil y Comercial).
85
La ley interna, y sus disposiciones que remiten a los otros derechos, son las que puede
aplicar el juez que debe solucionar el conflicto (por ello, decimos que aplicar la ley del fuero).
Ms adelante, examinaremos lo atinente a la codificacin del Derecho Internacional, al
analizar la autonoma de nuestra asignatura.
LA JURISPRUDENCIA
As como la ley tiene alcance general, los fallos jurisprudenciales son, en principio,
individuales, es decir, aplicables slo para el caso concreto que resuelven.
Cuando una determinada jurisprudencia se reitera, se forman las llamadas normas
jurisprudenciales. En nuestro sistema jurdico la jurisprudencia no es obligatoria, salvo
las emanadas de tribunales plenarios.
En cuanto a la jurisprudencia internacional, vamos a ver en el transcurso de esta obra,
que numerosas resoluciones son fuente importantsima de los contenidos del Derecho
Internacional Privado. Estudiaremos csos clebres, como Ponnoucannamalle con
Nadipoutoupoulle, Anton con Barthol, Forgo, Grimaldi.
Tambin es muy importante la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema de Justicia, y
los cambios en sus resoluciones.
Adems, debemos tener en cuenta el establecimiento de Cortes Internacionales de Justicia,

tales como:
La Corte Internacional de Justicia, con sede en La Haya
Haya. Es el rgano judicial
principal de la ONU (Organizacin de las Naciones Unidas). Comenz a funcionar en
1946, tomando el lugar de la Corte permanente de Justicia Internacional que estaba
establecida desde 1922 y creada por la Liga de las Naciones. Se rige por un estatuto que
es parte integrante de la Carta de las Naciones Unidas.
La Corte tiene una doble misin: regular conforme al derecho internacional los diferendos
de orden jurdicos que le son sometidos por los Estados,(art. 38, pargrafo 1, de su estatuto) y
dar interpretaciones a las cuestiones jurdicas que los rganos o instituciones autorizados pueden
efectuarle. Desde 1946 ha emitido ms de 600 sentencias sobre cuestiones concernientes a
fronteras y delimitaciones martimas, soberana territorial, relaciones diplomticas,
nacionalidad, tutela, derechos econmicos, derecho de asilo, etc.
86
Aplica, adems, las convenciones y tratados internacionales, la costumbre internacional

(prcticas generales aceptadas como derecho), los principios generales del derecho (reconocidos
por las naciones civilizadas), y, accesoriamente, las decisiones judiciales y la doctrina de los
autores ms calificados. Aunque su estatuto no lo dice, tambin se fundamenta en la equidad
y la justicia. Recalcamos que dirime casos entre Estados
Estados, no obstante lo cual, algunas de sus
decisiones son objeto de nuestra asignatura.
Como bien dice Boggiano, un caso de Derecho Internacional Privado rara vez puede ser
resuelto por un tribunal internacional, pero hay algunos ejemplos, como el caso Boll de 1958,
entre Holanda y Suecia, sobre tutela de menores.
El caso: La menor Mara Isabel Boll era de nacionalidad holandesa, pero con residencia
habitual en Suecia, donde haba nacido. El Servicio Pblico Sueco de Menores coloc a la nia
bajo el rgimen de educacin protectora, a causa de la pretendida indignidad de su padre,
quien era su tutor desde la muerte de su madre. La norma invocada fue el prrafo a) del art. 22
de la ley sueca sobre proteccin de la infancia, del ao 1924, que confiere a aquella institucin
la facultad tutelar respecto de nios maltratados o en peligro de sufrir violencia fsica o moral.
Al mismo tiempo, un tribunal holands se expidi sobre la tutela de la nia, conforme
a las leyes holandesas, por las que directamente relev al padre de su funcin, y design un
nuevo tutor.
El Convenio de La Haya del ao 1902, (al que tanto Holanda como Suecia haban
adherido), reglaba la tutela de menores. Suecia, a travs de su mximo tribunal, haba confirmado
la sentencia inicial, que habilitaba al Servicio Pblico Sueco a tutelar a la nia.
Holanda, por su parte, consider que la solucin dada por la justicia sueca era
incompatible con aquel tratado, (que permaneca vigente para ambos pases), y decidi llevar
el caso a la Corte Internacional de Justicia, que rechaz la demanda, con los siguientes
argumentos:
a) Las leyes de tutela de menores son aplicables a los extranjeros, de acuerdo al Derecho
Internacional.
b) El derecho de guarda del menor, establecido y regulado en la ley de su nacionalidad, no
puede impedir la aplicacin de las leyes de tutela, a un menor extranjero;
c) La ley sueca sobre proteccin de la infancia y la juventud se aplica tanto si el menor se
encuentra bajo patria potestad como si se ha sometido a tutela; y
d) El Convenio de La Haya referido a la tutela no puede restringir el mbito de aplicacin de
leyes que responden a preocupaciones de carcter general.
87
La solucin contenida en esta sentencia se ha justificado as: los tribunales de Suecia no

haban rechazado la aplicacin de la ley holandesa sobre la tutela, segn la obligacin impuesta
por el Tratado de La Haya. Lo que ocurri, en realidad, fue que el caso con elementos extranjeros
(la nacionalidad holandesa) se sustrajo a la categora de los problemas regulados por el tratado.
Esa cuestin sera condenable si se hubiera hecho para eludir las obligaciones impuestas por el
convenio, pero no fue as, ya que, como se dijo, no se puede interpretar que los Estados, en
virtud de aquel tratado, se comprometieron a no modificar ms en el futuro sus leyes sobre
tutela, especialmente, en lo que hace a la proteccin de menores.
La Corte Penal Internacional (sede: La Haya)
Como veremos al abordar el tema del Derecho Penal Internacional, este tribunal fue
establecido por el Estatuto de Roma, que entr en vigor el 1 de julio de 2002 y surgi de
la Conferencia de las Naciones Unidas que se desarroll en esa ciudad entre el 15 y el 17
de junio de 1998, y en la que participaron 120 naciones, entre las cuales est la Argentina.
La mitad de ese nmero lo suscribi o adhiri al mismo. Nuestro pas suscribi el tratado
de Roma el 8 de enero de 1999 y lo ratific el 8 de febrero de 2001.
Cabe sealar que este tratado an no ha sido ratificado por varios pases, como Angola,
Armenia, Chile, Colombia, Irn, Israel, Mxico, Rusia, Siria y los Estados Unidos de Norteamrica.
La principal objecin de los Estados Unidos fue acerca del concepto de jurisdiccin y su aplicacin
sobre los Estados que no formaron parte del Tratado; tambin expres que el estatuto debe
reconocer el rol del Concejo de Seguridad de la ONU, facultado para determinar y calificar un
acto de agresin. Por su parte, Israel no est de acuerdo con que la accin de trasladar poblaciones
a un territorio ocupado constituya un crimen de guerra (se trata de traslado de civiles).
Este Tribunal conoce en causas de genocidio y otros crmenes contra la humanidad,
como el trfico de drogas y la limpieza tnica, teniendo en cuenta la cooperacin internacional.
Se estableci, entre otras causas, para remediar las deficiencias de los tribunales ad hoc que
no siempre se renen para castigar los atroces crmenes de guerra (hubo casos, como los de
Camboya, donde esos delitos quedaron impunes). Tambin conoce en los crmenes de guerra
que transgreden las Convenciones de Ginebra de 1949.
La Corte Internacional de Justicia conoce, como ya dijimos, en los conflictos entre
Estados, pero no tiene jurisdiccin acerca de materias que involucran responsabilidad criminal,
para las que se cre esta Corte Penal Internacional, la que puede actuar ms rpidamente que
un tribunal ad hoc. Ejemplos de stos fueron los de Nremberg y Tokyo despus de la segunda
guerra mundial (ao 1948).
88
En la Conferencia de Roma los Estados participantes no se pusieron de acuerdo en lo

que hace a persecucin y castigo del terrorismo y trfico de drogas internacionales, que quedaron
para ser contemplados por una ulterior reunin que defina esa incumbencia del Tribunal.
La Corte Penal Internacional no es una spersede, pero complementa la jurisdiccin
penal nacional, que es importante destacarlo- tiene prioridad para la investigacin y persecucin
de los delitos que se cometen en su territorio.
El Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia
Yugoslavia: al igual que el de Rwanda,
fue creado especialmente para castigar las atrocidades cometidas en el conflicto que se
desarroll en ese territorio (los actuales de Croacia, Bosnia y Herzegovinia). El principal
acusado es Slobodan Milosevic. Este tribunal fue creado por el Consejo de Seguridad de
las Naciones Unidas en el ao 1993, y tiene su sede en La Haya.
El Tribunal Penal Internacional para Rwanda: ste es un tribunal especialmente
formado, para la persecucin de personas responsables de genocidio y otras serias
violaciones del derecho humanitario internacional, cometidos entre el 1 de enero y el 31
de diciembre de 1994. Su especialidad se debe a las atrocidades cometidas, ya que se
trataba de conflictos raciales, y a que las mismas fueron anteriores al Tratado de Roma.
La Corte Interamericana sobre Derechos Humanos
Humanos: es una institucin judicial
autnoma del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Su objetivo es la aplicacin
e interpretacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Es un tribunal
establecido por la mencionada Convencin, con el propsito primordial de resolver los
casos que se le sometan de supuestas violaciones de aquellos derechos humanos protegidos
por ella.
La primera reunin de la Corte se celebr el 29 y 30 de junio de 1979 en la sede de la OEA
en Washington, y finalmente se traslad a San Jos de Costa Rica el 3 de septiembre de 1979.
LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Los mismos sern objeto de estudio ms adelante, en esta misma unidad.
LA COSTUMBRE INTERNA Y LA INTERNACIONAL

La costumbre interna
interna, es decir, de cada Estado, es fuente indiscutible del derecho. Se
distingue en ella un elemento de repeticin de conductas, y un asentimiento general (de
la sociedad) sobre la legitimidad de aqullas. Hay una especie de acuerdo social que da
fuerza de ley a la costumbre.
89
En nuestra legislacin, alude a ella el art. 17 del Cdigo Civil, que ampla la importancia
de la costumbre con la reforma del ao 1968, impulsada por el Dr. Guillermo Borda. Por la
misma, la costumbre puede ser fuente del derecho en situaciones no regladas legalmente. Art.
17: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o
en situaciones no regladas legalmente.
Por lo tanto, tambin pueden erigirse en fuentes de nuestra materia.
La costumbre internacional
internacional: Histricamente, hay reglas del DIPrivado que han derivado
de costumbres, por ejemplo: la regla locus regit actum para la forma de los actos
jurdicos, el adagio mobilis sequuntur personam, para determinar la ley aplicable a
las cosas muebles; y la lex rei sitae, en lo que hace a las cosas inmuebles.
Nuestro Cdigo Civil nos remite, en algunas de sus normas, a los usos y costumbres
internacionales. As,en los siguientes artculos:
950. Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad
ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren (artculo 12).
1180. La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y usos del
lugar en que se han concluido.
1210. Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de
ella, sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y
usos del pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros.
1556. El locatario est obligado tambin a pagar el precio al locador o a quien pertenezca
la cosa en los plazos convenidos, y a falta de convencin, segn los usos del lugar, a
conservar la cosa en buen estado, y a restituir la misma cosa al locador o a quien
perteneciese acabada la locacin.
2307. Entran en la clase de gastos del artculo anterior, los gastos funerarios hechos con
relacin a la calidad de la persona y usos del lugar, no reputndose tales gastos en bien
del alma despus de sepultado el cadver, ni el luto de la familia, ni ningunos otros,
aunque el difunto los hubiese determinado.
(El 2307 alude a la gestin de negocios que efecta quien no es gestor ni mandatario de la
persona fallecida.)
90
En cuanto a la remisin a las costumbres del lugar, hallamos los siguientes artculos:
1504. (1ra. Parte) Cuando el uso que debe hacerse de la cosa estuviere expresado en el
contrato, el locatario no puede servirse de la cosa para otro uso. Si no estuviese expresado
el goce que deba hacerse de la cosa, ser el que por su naturaleza est destinada a prestar,
o el que la costumbre del lugar le hace servir. El locador puede impedir al locatario que
haga servir la cosa para otro uso.
1632. A falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra, y no habiendo medida,plano o
instrucciones, el empresario debe hacer la obra segn la costumbre del lugar, o ser decidida
la diferencia entre el locador y locatario, en consideracin al precio estipulado.
2268. El comodatario no puede hacer otro uso de la cosa, que el que se hubiese expresado
en el contrato; y a falta de convencin expresa, aquel a que est destinada la cosa, segn
su naturaleza o costumbre del pas. En caso de contravencin, el comodante puede exigir
la restitucin inmediata de la cosa prestada, y la reparacin de los perjuicios.
2285. Si el prstamo fuese precario, es decir, si no se pacta la duracin del comodato ni
el uso de la cosa, y ste no resulta determinado por la costumbre del pueblo, puede el
comodante pedir la restitucin de la cosa cuando quisiere. En caso de duda, incumbe la
prueba al comodatario.
3470. En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y
argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes
situados en la Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero
de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres
locales.
Asimismo, la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Consentimiento para el
matrimonio, la edad mnima para contraerlo y el registro de tales uniones, ratificado por ley
18.444 (BO 24 de noviembre de 1969), establece la inconveniencia de algunas costumbres,
tales como los compromisos matrimoniales entre nios, concertados por sus padres antes de la
edad nbil; concretamente, dice que:
...la Asamblea General de las Naciones Unidas, en su resolucin 843 del 17 de diciembre de
1954, declar que ciertas costumbres, antiguas leyes y prcticas referentes al matrimonio y a la
familia son incompatibles con los principios enunciados en la Carta de las Naciones Unidas y en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos.
... todos los Estados, ... deben adoptar todas las disposiciones adecuadas con objeto de
abolir dichas costumbres, antiguas leyes y prcticas, entre otras cosas, asegurando la libertad completa
en la eleccin del cnyuge, aboliendo totalmente el matrimonio de los nios y la prctica de los
esponsales de las jvenes antes de la edad nbil, ...
91
Por su parte, la ley del nombre, 18.248, establece la prohibicin de poner nombres
contrarios a nuestras costumbres. Por lo tanto, no es aplicable, en este caso, la costumbre
extranjera, en colisin con la nacional.
La ley de propiedad intelectual tambin nos remite, en lo que hace al contrato de
edicin, a las costumbres internacionales, en su artculo 40:
40. En el contrato deber constar el nmero de ediciones y el de ejemplares de cada una
de ellas, como tambin la retribucin pecuniaria del autor o sus derechohabientes;
considerndose siempre oneroso el contrato, salvo prueba en contrario. Si las anteriores
condiciones no constaran se estar a los usos y costumbres del lugar del contrato.
En lo que hace al Cdigo de Comercio (que incluye la Ley de Navegacin), y el Cdigo

Aeronutico, los mismos contienen numerosas normas que remiten a los usos y costumbres
del lugar como fuente del derecho. Dada la naturaleza de esas materias, es indudable que
dicha referencia incluye los usos y costumbres internacionales.
Ms adelante, veremos que Savigny (fundador de la escuela histrica) considera a la
costumbre como la base de todo el derecho, por lo que se opone a la codificacin, que sera
contraria a la espontaneidad en la creacin jurdica. Por eso establece como norma de solucin
dar a cada relacin jurdica el sistema ms acorde con su esencia y naturaleza, las cuales,
muchas veces, estn representadas por la costumbre.
LA COSTUMBRE COMO FUENTE EN MATERIA PENAL INTERNACIONAL: la Convencin de
La Haya, suscripta el 29 de julio de 1899, y ratificada por ley nacional 5082, sobre Leyes y
costumbres de la guerra terrestre, establece un importante principio, al erigir como fuente
del derecho penal internacional a la costumbre.
En dicha Convencin, la llamada Clusula Martens, dice:

...las altas partes contratantes juzgan oportuno constatar que en los casos no
comprendidos en las disposiciones reglamentarias adoptadas por ellas, las poblaciones y los
beligerantes quedan bajo la proteccin y bajo el imperio de los principios del derecho de gentes,
tales como ellos resultan de las costumbres establecidas entre naciones civilizadas, as como de
las leyes de la humanidad y de las exigencias de la conciencia pblica...
Idntica clusula, con los mismos trminos, se estableci en los cuatro Convenios de
Derecho Humanitario y de Guerra, suscriptos en Ginebra en el ao 1949 (arts. 63, 62, 142 y
158), y aprobados por decreto - ley nacional 14.442, del 9 de agosto de 1956, ratificado por
ley 14.467.
92
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Ya vimos, al estudiar lo referente a la Corte Suprema de Justicia Internacional de La
Haya, que la misma aplica, como fuente del derecho, los principios generales, patrimonio de la
mayora de los pases civilizados. As lo prevn sus Estatutos, que mencionan entre aqullos a la
equidad.
El art. 16 de nuestro Cdigo Civil remite tambin a estos principios generales, que, por
lo tanto se aplican al caso de controversia internacional decidido por un juez argentino.
Recordemos que para el iusnaturalismo de origen catlico, - pero que se remonta a
Cicern- la verdad (hacemos extensivo este concepto a los principios generales del derecho) se
conoce a travs del razonamiento.
LA DOCTRINA
Daremos mayores precisiones sobre la misma al desarrollar la historia del DIPrivado,
donde mencionaremos autores y escuelas internacionales.
En cuanto a nuestro pas, son numerosos los autores, pero nos limitamos a citar dos de
ellos, ya desaparecidos, por su importancia en el desarrollo de nuestra materia: los Dres. Margarita
Argas y Werner Goldschmidt.
MARGARITA ARGAS: (1905-1986)
Se recibi de abogada en la Universidad de Buenos Aires, con Diploma de Honor,
en 1923, y de doctora en leyes y jurisprudencia en 1925. Su tesis fue La regla locus regit
actum en la legislacin civil y jurisprudencia Fue profesora titular de la UBA en los siguientes
perodos: 1933-1934, 1945-1946, 1955-1968. Se desempe como Secretaria Asesora de la
Delegacin del Congreso de Montevideo de 1940. Fue juez de la Cmara Civil, sala F,
desde 1958 a 1970, y juez de la Corte Suprema de Justicia, desde 1970 a 1973, cuando
renunci.- Fue Presidente de la International Law Association, sede Londres, desde 1968 a 1970, Miembro de
nmero de la Academia Nacional de Derecho Y Ciencias Sociales de Buenos Aires, en 1968.
Fue la primera mujer como: Profesora Titular de la Ctedra de Derecho Internacional Privado de la
Universidad de Buenos Aires, Secretaria Asesora de la Delegacin del 2 Congreso de Derecho Internacional,
Camarista, Acadmica de Nmero de la Academia Nacional de Derechos y Ciencias Sociales de Buenos Aires,
Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Presidente de la rama argentina de la Internat Law Assoc.
(ILA), Presidente de la ILA con sede en Londres. Entre sus libros, figuran: Tratado de Derecho Internacional
Privado (con la colaboracin del Dr. Carlos Lascano), 1926), El Derecho Internacional Privado en el Cdigo
Civil (1968). Algunos aspectos del domicilio en el Derecho Internacional Privado (1961).
93
Tambin fue delegada del Gobierno a la XI Conferencia Panamericana de Mujer (Santo Domingo,
1956) e invitada por Israel al Congreso de Jurisconsultos de Jerusaln (1958). Ese ao fue designada jueza en la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital, y en 1968 nombrada presidenta de la International
Law Association, con sede en Inglaterra. Muri en 1986, a los 81 aos.
WERNER GOLDSCHMIDT (
).
Se recibi de abogado y doctor en Derecho en la Universidad de Hamburgo

(Alemania), (obtuvo el ltimo ttulo en 1931). Tambin, se recibi de abogado en la
Universidad de Madrid (Espaa) en 1945, y en la UBA en 1973.
Fue profesor emrito de la UBA (1983) de la Univ. Nacional de La Plata (1982)
y de la UCA (1984), profesor titular de Derecho Internacional Privado de la UBA hasta
1986, y profesor titular de Derecho Internacional Privado y Filosofa del Derecho de la
UCA, desde 1958 a 1987. Profesor titular de Derecho Internacional Privado y Metodologa jurdica de la Universidad
del Salvador hasta 1987.
Entre sus obras, merecen citarse:

Suma de Derecho Internacional Privado - Editorial Abeledo-Perrot.
Divorcio Extranjero de Matrimonio Argentino - Editorial Depalma, 1981.
Derecho Internacional Privado de la Tolerancia - Teora Trialista, Editorial Depalma.
Introduccin filosfica al Derecho - Teora Trialista, Editorial Depalma.
El Principio Supremo de Justicia - Editorial Belgrano, 1985.
Es el sistematizador de la teora trialista, y de la norma indirecta, que analizaremos con

ms detalle.
Fuentes: Los Tratados y Convenciones Internacionales

Seguimos en este tema la definicin de tratado que emplea la Convencin sobre el
Derecho de los Tratados adoptada en Viena, 1969, cuyo artculo 1(a) establece:
Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados
y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos
conexos y cualquiera que sea su definicin particular.
LOS CONVENIOS DE MONTEVIDEO

Los pases de la Cuenca del Plata (excepto Brasil) estn vinculados a travs de los dos
Tratados de Montevideo, de 1889 y 1940.
94
El Congreso de Lima de 1878: fue el primer intento de establecer una legislacin

supranacional. El Gobierno del Per invit a cinco pases sudamericanos: Argentina, Chile,
Ecuador, Uruguay y Venezuela, a reunirse en Lima, el 11 de septiembre de aquel ao.
Aprobacin: Se aprob un tratado entre los seis pases para establecer reglas uniformes
de Derecho Internacional Privado, en ocho captulos, sobre temas, como: Capacidad,
matrimonio, sucesiones, competencia de los tribunales, jurisdiccin sobre delitos cometidos
fuera del territorio nacional, ejecucin de sentencias, y disposiciones comunes.
Ratificacin: El tratado fue ratificado slo por Per, ya que en l se consagraba el principio
de la nacionalidad1 en materia de derechos personales, pese a que muchos de los asistentes
representaban a pases cuyas legislaciones adoptaban el sistema del domicilio.
TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889

El 14 de febrero de 1888, Uruguay y Argentina invitaron a los gobiernos de Chile,
Brasil, Per, Bolivia, Ecuador, Colombia, Venezuela y Paraguay, a un Congreso Jurdico
Internacional a reunirse en Montevideo. Se firmaron ocho tratados y un protocolo adicional
adicional,
sobre la aplicacin de las leyes de los Estados contratantes. Por nuestro pas, concurrieron
los Dres. Manuel Quintana y Roque Senz Pea. Estos tratados hay tenido fuerza de ley en los
Estados ratificantes, que fueron slo cinco:
1) Tratado de Derecho Civil Internacional.
2) Tratado de Derecho Comercial Internacional.
3) Tratado de Derecho Procesal Internacional.
4) Tratado de Derecho Penal Internacional
5) Tratado sobre Patentes de Invencin
6) Tratado sobre Propiedad Literaria y Artstica
7) Tratado sobre Marcas de Comercio y de Fbrica.
8) Convenio relativo al ejercicio de profesiones liberales.
Estos tratados fueron ratificados slo por CINCO PASES:
Argentina, Uruguay, Bolivia, Per y Paraguay.
En la unidad 8, analizaremos ms profundamente lo concerniente a la nacionalidad y el domicilio.
95
Colombia adhiri a: 1), 2), 3) y 8). Ecuador adhiri a: 8).

Chile, Venezuela y Brasil no adhirieron a ninguno de los tratados.
Se adopt el principio del domicilio
domicilio.
Alemania, Austria, Blgica, Espaa, Francia, Hungra e Italia: adhirieron con
posterioridad al tratado sobre Propiedad artstica y literaria.
En la actualidad
actualidad, lo concerniente a propiedad intelectual se rige por el Estatuto
de la OMPI (Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual).

En julio y agosto de 1939, y marzo de 1940, se revisaron en Montevideo los tratados de
1889, en el Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado. Se firmaron
diez convenios y un protocolo adicional. Ellos son:
1) Tratado de Derecho Civil Internacional.
2) Tratado de Derecho Comercial Terrestre.
3) Tratado de Derecho de la Navegacin Comercial Internacional.
4) Tratado de Derecho Procesal Internacional.
Argentina ratific slo estos cuatro tratados, por decreto - ley N 7771/56, confirmado
por ley 14.467.
Como puede verse, el antiguo tratado de Derecho Comercial se subdividi en uno

Comercial Terrestre, y otro de la Navegacin Comercial Internacional.
5) Tratado de Derecho Penal Internacional.
6) Tratado sobre Asilo y Refugio Polticos.
7) Tratado sobre patentes de invencin
8) Tratado sobre propiedad literaria y artstica.
9) Tratado sobre marcas de comercio y fbrica.
10) Nuevo convenio sobre ejercicio de profesiones liberales.
Uruguay y Paraguay ratificaron todos los tratados de 1940, excepto los de patentes de
invencin, y marcas de comercio y fbrica.
96
Por lo tanto:
ARGENTINA, COLOMBIA,
Todos los Tratados de Montevideo de 1889.
BOLIVIA Y PER
Estn ligados entre s por
ARGENTINA, URUGUAY Y
Tratado de Derecho Penal Internacional.
PARAGUAY
Tratado de propiedad literaria.
Estn ligados entre s por
Tratado de patentes de invencin.

Tratado de marcas de fbrica.
Protocolo adicional de 1889.
Tratado de Derecho Civil Internacional.
Tratado de derecho comercial terrestre Internacional.
Tratado de derecho de la navegacin.
Tratado de derecho procesal.
Convenio sobre ejercicio de profesiones liberales.
Protocolo adicional de 1940.
Ambos tratados (de 1889 y 1940):

Contienen normas de conflicto uniformes.
Estn basados en el mtodo de eleccin internacional.
Se aplican exclusivamente por los pases adherentes.
Se aplican slo a los casos multinacionales en los que intervienen elementos o personas
que proceden de pases adherentes.
No fueron ratificados por todos los pases firmantes.
Pueden firmarse y ratificarse por cualquier pas americano en cualquier momento.
Como hemos visto, hubo pases no americanos (europeos) que ratificaron algunos
convenios.
Es importante sealar lo que dice Goldschmidt:

LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO UNIFICAN DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO; AL CONTRARIO, NO SE OCUPAN DE LA UNIFICACIN DEL
DERECHO PRIVADO.
97
As, hallamos en los tratados de Montevideo normas indirectas uniformes para los pases
ratificantes, pero no se unifican en aqullos derecho privado, por ejemplo, lo que hace a la
sociedad conyugal, o la edad en que se arriba a la mayora de edad, que son temas legislados
por cada Estado para sus habitantes.
LAS CIDIP (CONFERENCIAS INTERAMERICANAS SOBRE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO).
Los Pases Miembros de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), an desde antes
de la creacin de esa organizacin, le han atribudo gran importancia al desarrollo y codificacin
del derecho internacional en las Amricas.
Por eso, en la Declaracin de Panam sobre la Contribucin Interamericana al
Desarrollo y Codificacin del Derecho Internacional reiteraron la necesidad de impulsar esa
codificacin como medio idneo para afianzar las relaciones de paz y solidaridad entre los
Estados Americanos, con pleno respeto a su soberana y al principio de no intervencin.
Las labores que al respecto decidan impulsar los Estados se facilitan en la medida en que
se tenga una idea clara del desarrollo histrico de los tratados interamericanos, de las materias
que han sido objeto de codificacin, del estado de firmas, ratificaciones y vigencia que tienen
estos instrumentos jurdicos.
La Secretara General de la OEA es depositaria de los tratados firmados.
En cuanto a los temas tratados, los de mayor trascendencia corresponden a los derechos
humanos, la cooperacin judicial y el Derecho Internacional Privado: estos tres temas
representan en 52% del nmero total de tratados aprobados entre 1947 y 2001. Los que se
refieren a nuestra asignatura tienen un porcentaje del 14%.
Otros temas, que exceden los de las CIDIP, son: constitucin y estructura de la OEA,
sistema institucional regional, radioaficionados, trnsito y transporte internacional, armas,
arbitraje y solucin de controversias, asilo, asistencia mutua, seguridad del hemisferio, corrupcin,
desarrollo econmico, cultura, luchas civiles, patrimonio histrico y arqueolgico, y terrorismo.
En algunos casos, los tratados internamericanos tambin han sido firmados por pases
no miembros, como son los casos de la Convencin Interamericana sobre Pruebas e Informes
acerca del Derecho Extranjero y la Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias,
firmadas tambin por Espaa, y el Convenio Constitutivo del BID (Banco Interamericano de
Desarrollo) firmado tambin por pases no miembros.
98
La mayora de los tratados interamericanos suscritos en el marco de la OEA fueron

aprobados despus de 1975. Los aos en los que se aprobaron la mayor cantidad de tratados
interamericanos coinciden con la realizacin de las Conferencias Interamericanas de Derecho
Internacional (CIDIPS), celebradas en 1975, 1979, 1984, 1989, 1994 y 1998.
Estas Conferencias Interamericanas son un mecanismo eficaz en la codificacin del
derecho interamericano.
Destacamos, adems, que se ha flexibilizado el mecanismo de entrada en vigencia de
los tratados interamericanos. Mientras que en el pasado se requera un mnimo de once
ratificaciones para que un tratado entrara en vigencia, despus del ao 1975, como regla general,
se requiere nicamente la ratificacin de dos de los pases signatarios del tratado.
CIDIP - I - 1975 PANAMA
Letras de
Conflictos de
Arbitraje
Exhortos, y
Recepcin
Rgimen
cambio,
leyes en
Comercial
cartas
de pruebas
legal de
pagar,
materia de
Internacional
rogatorias
en el
poderes en
factura
cheques
extranjero
el extranjero
RA
RA
RA
RA
RA
CIDIP - II - 1979 URUGUAY

Confl. de
Confl. de
leyes en
leyes en
materia de sociedades
cheques
mercantiles
Eficacia
Cumplimiento
Extraterritorial de medidas
de laudos
cautelares
extranjeros
Prueba e
Domicilio
Normas
Protocolo
informacin
de las
Generales
adicional
sobre el
personas
de
sobre
derecho
fsicas
DIPRIv.
exhortos
extranjero
o cartas
rogatorias
RA
RA
RA
RA
RA
RA
CIDIP - III - 1984 BOLIVIA

Conflictos de leyes en
Personalidad y
materia de adopcin de capacidad de personas

menores
jurdicas en el DIPRI...
Competencia para la
Protocolo sobre
eficacia extraterritorial
recepcin de
de las sentencias
pruebas en el
extranjeras
extranjero
RA
99
CIDIP - IV - 1989 URUGUAY

Restitucin internacional de
Obligaciones alimentarias
menores
Contrato de transporte
internacional por carreteras
RA
CIDIP - V - 1994 MEXICO

Derecho aplicable a los contratos
Trfico internacional de menores
internacionales
RA
RA significa que nuestro pas ha ratificado el convenio respectivo.
CIDIP VI: la reunin preparatoria se desarroll en Washington, D.C., el 3 y 4 de diciembre

de 1998
1998. Sus conclusiones trataron sobre los siguientes temas:
1) Documentacin mercantil uniforme para el transporte internacional con particular
referencia la Convencin Internamericana sobre Contrato de Transporte Internacional
de Mercadera por Carretera, de 1989, y la posible incorporacin de un protocolo adicional
sobre conocimiento de embarque.
2) Los contratos de prstamos internacionales de naturaleza privada y, en particular, la
uniformidad y armonizacin de los sistemas de garantas mobiliarias comerciales y
financieras internacionales.
3) Conflictos de leyes en materia de responsabilidad extracontractual, con nfasis en el
tema de la jurisdiccin competente y las leyes aplicables respecto de la responsabilidad
civil internacional por contaminacin transfronteriza.
La Conferencia se reuni en la Sede de la OEA, en Washington DC, del 4
al 8 de febrero del 2002.
Las conclusiones son las siguientes:

1) Reglas en materia de documentos y firmas electrnicos. La Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI)1 adopt la Ley Modelo
sobre Comercio Electrnico (1996) y Firmas Electrnicas (2001), que han servido de
base para la adopcin de leyes en varios Estados Miembros de la Organizacin de los
Estados Americanos.
1
La sigla en ingls es UNCITRAL.
100
Por lo tanto, la CIDIP VI resolvi recomendar que los Estados miembros adopten regmenes
legales con los instrumentos del CNUDMI. Asimismo, invitar a los Estados Miembros a examinar
los principios que encierra el proyecto de Reglas Uniformes Interamericanas en materia de
Documentos y Firmas Electrnicos preparado por la delegacin de los Estados Unidos, y
considerar la conveniencia de incorporarlos a su legislacin nacional.
2) Conflictos de leyes en materia de responsabilidad extracontractual: Se resolvi
continuar los trabajos sobre este tema, con el fin de elaborar un instrumento internacional
sobre Ley Aplicable y Jurisdiccin Internacional competente. Se convocar una Reunin
de Expertos que elaborarn un instrumento internacional sobre la materia, a presentarse
en la Asamblea General de la OEA en las sesiones del 2003.
3) Documentacin mercantil uniforme para el transporte internacional: Se
aprobaron la carta de porte uniforme no negociable, y la negociable interamericanas
para el transporte internacional de mercaderas por carretera. Se recomend a los Estados
Miembros la difusin de esas cartas de porte y su utilizacin en toda Amrica por entidades
comerciales pertinentes de los Estados Miembros.
4) Garantas Mobiliarias. Se aprob la Ley Interamericana sobre Garantas Mobiliarias, y
se inst a los Estados Miembros a adoptar leyes compatibles con la Ley Modelo.
EL CDIGO BUSTAMANTE
Antonio Snchez de Bustamante y Sirvn (1865-1951), fue profesor de la Facultad de
Derecho de la Universidad de La Habana durante ms de medio siglo. Su doctrina, de
trascendental importancia,se conoce internacionalmente con el nombre de Escuela de La
Habana. Fue el autor del Cdigo que lleva su nombre (Cdigo Bustamante) aprobado en la
VI Conferencia Panamericana celebrada en La Habana en 1928, vigente an en quince
repblicas latinoamericanas y que constituye, junto a los Tratados de Montevideo, uno de
los dos sistemas colectivos regionales de Derecho Internacional Privado que rigen en
Latinoamrica.
101
CONFERENCIAS DE LA HAYA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado es una organizacin
intergubernamental, que trabaja para la unificacin progresiva de las reglas de nuestra
asignatura. Nuestro pas es miembro de la misma desde abril de 1972. La primera sesin de la
Conferencia se reuni en 1893 por el gobierno holands a iniciativa del Premio Nobel de la Paz
de 1911, M. Asser. Su estatuto entr en vigor en el ao 1955. En la actualidad, la Conferencia
tiene 62 Estados Miembros.
Este organismo tiene interaccin, asimismo, con los organizaciones internacionales que
dependen de las Naciones Unidas, como por ejemplo, UNICEF, el Comit sobre los derechos del
nio, el UNCITRAL, el Alto Comisionado por los Refugiados. Asimismo, con el Consejo de Europa,
la Unin europea, la OEA, el Secretariado del Commonwealth, etc.
El instrumento principal utilizado para conseguir esta finalidad son los tratados
multilaterales, denominados Convenciones de La Haya. Desde 1893 a 1904, la Conferencia
adopt siete Convenciones Internacionales. Desde 1951 a 1996, se han adoptado 33
Convenciones Internacionales.
El depositario de las Convenciones de La Haya es el Ministerio de Relaciones Exteriores
del Reino de los Pases Bajos (Holanda).
Debemos sealar que no todas las convenciones o tratados celebrados en La Haya estn
en el marco de la Conferencia. As, la Convencin de La Haya del 29 de julio de 1899, que ya
hemos mencionado al tratar de la costumbre.
Otro ejemplo es el Convenio para la represin del apoderamiento ilcito de aeronaves,
suscripto el 16 de diciembre de 1970, y ratificado por ley nacional 19.793, de 1972.
Nuestro pas ha adherido a siete convenciones en el marco de las Conferencias de La Haya;

ellas son:
CONVENCIN
Fecha de la
RATIFICACIN ARGENTINA
misma
Estatuto de la Conferencia de La
28 de abril de 1972 (desde esa fecha,
Ao 1951
Haya de Derecho Internacional
Argentina es miembro).
Privado.
102
CONVENCIN
Fecha de la
RATIFICACIN ARGENTINA
misma
Convencin nm. 2: Procedimiento
1 de marzo de
15 de octubre de 1987, ley 23.502. Salvedad:
Civil.
1954
Argentina estima que la prisin por deudas

en materia civil y comercial, en el estado actual
del derecho internacional, es contraria a los
principios generales reconocidos por las
naciones civilizadas (art. 38, inc. 1, c, Estatuto
de la Corte Internacional de Justicia).
Convencin nm. 12: supresin de
5 de octubre de
Adhesin Argentina: 1 de diciembre de 1988,
la exigencia de legalizacin de los
1961
ley 23.618. Salvedad: Documentos provenientes
documentos pblicos extranjeros,
de las Islas Malvinas. Objecin del Reino Unido
y anexo.
de Gran Bretaa.
Convencin nm. 14
Convencin nm. 20
Convencin nm. 27
15 de noviembre
Notificacin en el extranjero de actos judiciales
de 1965
y extrajudiciales en materia civil o comercial.
18 de marzo de
Obtencin de pruebas en el extranjero.
1970
Argentina: adhesin 7 de julio de 1987.
14 de marzo de
Ley aplicable a los contratos de intermediarios
1978
y a la representacin. Adhesin por ley 23.964,

del 10-9-1991.
Convencin nm. 28
25 de octubre de
Aspectos civiles del trfico internacional de
1980
nios. Adhesin por ley 23.857.
Otras convenciones que no estn en vigencia por distintos motivos:

Convencin nm. 31
22 de diciembre
Convencin sobre la ley aplicable a los
de 1986.
contratos de venta internacional de

mercaderas. (No entr en vigor).
Convencin nm. 32
1 de agosto de
Convencin sobre la ley aplicable por causa
1989
de muerte. Argentina la suscribi. el 24 de

enero de 1990.
En su momento, analizaremos algunos de estos importantes documentos, relacionados

con temas de la parte especial de nuestra asignatura.
103
INTERNATIONAL LAW ASSOCIATION

Fue fundada en Bruselas en 1873. Sus objetivos incluyen el estudio, investigacin y
progreso del derecho internacional, tanto pblico como privado, el estudio del derecho
comparado, la formulacin de propuestas para la solucin de los conflictos de leyes y para la
unificacin del derecho, y el logro de entendimiento y buena voluntad internacionales.
Se trata de una organizacin no gubernamental, que tiene su sede en Londres. Sus
miembros se hallan agrupados en Ramas a travs de todo el mundo. Sus Conferencias son
bianuales, y los objetivos de la Asociacin se desarrollan a travs de sus Comits Internacionales.
Citamos algunos de ellos, como el de Derecho de Familia, el de la Enseanza del Derecho
Internacional, el de Litigios Internacionales Civiles y Comerciales, etc.
UNIN INTERNACIONAL DEL NOTARIADO LATINO

Es una organizacin no gubernamental que nuclea a pases cuyo sistema notarial es de
tipo latino, es decir, fundado en el derecho romano germnico.

Se constituy para promover, coordinar y desarrollar la actividad notarial en el orden
internacional, con la finalidad de asegurar, mediante una ms estrecha colaboracin entre los
notarios de los distintos pases, su dignidad e independencia, para un mejor servicio a las personas
y a la comunidad.
Sus miembros son juristas y consejeros independientes e imparciales que, por delegacin
de la autoridad pblica, confieren autenticidad a los documentos que redactan, como
instrumento de garanta de la seguridad jurdica y de la libertad contractual.
Fue fundada en Buenos Aires, el 2 de octubre de 1948, a iniciativa del escribano argentino
Jos Adrin Negri, en ocasin de celebrarse el Primer Congreso Internacional del Notariado
Latino, y ratificada en Madrid en el ao 1950.
En la actualidad nuclea 67 pases de Europa, Amrica, Africa y Asia. Celebra congresos
internacionales, con importantes resoluciones en el mbito de nuestra asignatura.
LOS BLOQUES CONTINENTALES

Sabemos que desde hace unos aos, se han constituido dos grandes bloques, uno en
Europa (la Unin Europea) y posteriormente, el Mercosur, que ha reunido adems de nuestro
pas, a Uruguay, Paraguay y Brasil.
104
Los mismos tienden a unificar la legislacin y a establecer instituciones comunes, para

solucionar los posibles diferendos entre los habitantes de los pases que componen dichos bloques.
MERCOSUR
El Mercosur
La Unin Europea
La Repblica Argentina, la Repblica Federativa de Brasil, la Repblica del Paraguay y la

Repblica Oriental del Uruguay suscribieron el 26 de marzo de 1991 el Tratado de Asuncin,
creando el Mercado Comn del Sur, MERCOSUR, que constituye el proyecto internacional ms
relevante en que se encuentran comprometidos esos pases.
El MERCOSUR se constituy como una unin aduanera, hecho que marc cambios
fundamentales para las economas de la regin.
En la Cumbre de Presidentes de Ouro Preto, de diciembre de 1994, se aprob un
Protocolo Adicional al Tratado de Asuncin el Protocolo de Ouro Preto por el que se establece
la estructura institucional del MERCOSUR y se lo dota de personalidad jurdica internacional.
Destacamos el gran desarrollo de la Unin Europea, a diferencia del Mercosur, que, a
nuestro juicio tiene un sesgo meramente econmico y comercial, y deja de lado otros aspectos
que, sin duda, sern contemplados en el futuro.
Los fines de la Unin Europea son:

Instituir una ciudadana europea
Garantizar la libertad, la seguridad y la justicia
Fomentar el progreso econmico y social
Afirmar el papel de Europa en el mundo
La Unin Europea naci el 1 de noviembre de 1993, fecha en que entr en vigor
el Tratado de la Unin Europea o Tratado de Maastricht.
Sus antecedentes se remontan al final de la segunda guerra mundial, cuando Jean Monnet
y Robert Schuman, ambos franceses, pensaron en superar el ancestral antagonismo entre Francia
y Alemania, y crear una cooperacin econmica. Schuman pens en una autoridad comn que
regulara las industrias del carbn y del acero.
105
Esa idea fructific, y fue adoptada por otros pases; as, el 18 de abril de 1951, los gobiernos
de Alemania Occidental, Francia, Blgica, Italia, Luxemburgo y Pases Bajos firmaron el Tratado
de Pars, por el que se cre la Comunidad Europea del Carbn y del Acero. En marzo de 1957,
esos seis Estados firmaron el Tratado de Roma
Roma, que cre la Comunidad Econmica Europea.
Hoy, tras cuatro tandas de adhesiones (1973: Dinamarca, Irlanda y el Reino Unido;
1981: Grecia; 1986: Espaa y Portugal y 1995: Austria, Finlandia y Suecia), la UE tiene
quince Estados miembros y se est preparando para la adhesin de trece pases de Europa
oriental y del sur.
Cuenta con una nica moneda, el euro ( ).-
AUTONOMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. LA CODIFICACIN

DEL MISMO
Debemos distinguir entre la autonoma legislativa y la cientfica, o didctica.
El estudio de nuestra asignatura por separado en los planes de la carrera de abogaca, da
cuenta de que la autonoma didctica existe hace mucho tiempo.
En lo doctrinario, tambin se trata de una materia autnoma, ya que es objeto, como
hemos visto, de numerosos congresos y convenciones de nivel internacional, y es contemplada
por infinidad de instituciones y asociaciones que se dedican a su estudio.
En lo legislativo, la autonoma ha recorrido un camino a medias.
En nuestro derecho, ya hemos visto que las normas de Derecho Internacional Privado
(en el derecho interno) se hallan en toda la extensin de nuestro Cdigo Civil y en leyes civiles
y comerciales varias.
Podemos mencionar la existencia de cdigos autnomos de Derecho Internacional
Privado, o por lo menos, secciones dedicadas a nuestra asignatura, dentro de otros Cdigos.
Es lgico que una asignatura cientficamente independiente, tenga tembin su
correspondiente codificacin. Ya en 1961, el doctor Werner Goldshmidt present una ponencia
ante el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil reunido en Crdoba, aprobada por su
respectiva comisin pero rechazada en principio por el Congreso.
106
La ponencia deca as:

declarar conveniente y urgente la codificacin del Derecho Internacional Privado Argentino en una
ley especial; y solicitar del Poder Ejecutivo que designe inmediatamente una comisin de especialistas
encargada de la redaccin de un anteproyecto de ley de Derecho Internacional Privado.
Al fin, el Congreso elabor una frmula hbrida, que consista en sistematizar el Derecho
Internacional Privado en el Cdigo Civil como Ttulo Preliminar, y que al efecto se consulte a
especialistas en la materia.
Ya hemos mencionado el proyecto de Cdigo Civil de 1999, que en su libro VIII regula el
Derecho Internacional Privado (su autora es la Dra. Berta Kaller de Orchansky) y sistematiza las
normas aplicables a casos con elementos extranjeros.
El mismo consta de tres ttulos, a saber:

Ttulo I
Trata sobre la aplicacin y prueba del derecho extranjero, las calificaciones, las cuestiones
Disposiciones
previas, el fraude a la ley, el reenvo, el orden pblico internacional argentino, las normas
generales
internacionalmente imperativas, y los ordenamientos plurilegislativos.
Ttulo II
Captulo 1: disposiciones generales (prrroga de jurisdiccin, etc.).
Competencia
Captulo 2: competencias especiales (determina el juez competente en materia de
Internacional
familia, sucesiones, derechos reales, contratos, transporte, consumidores, ttulos valores

y responsabilidad civil, entre otros temas).
Captulo 3: competencia exclusiva. (establece la competencia exclusiva de los tribunales

argentinos, por ej., en relacin a inmuebles situados en la Repblica).
Captulo 4: cuestiones procesales (litispendencia internacional, medidas cautelares).

Ttulo III
Captulo 1: de la persona humana.
Derecho
Captulo 2: personas jurdicas.
Aplicable
Captulo 3: relaciones de familia (matrimonio, alimentos, sociedad conyugal, divorcio,

filiacin, adopcin).
Captulo 4: proteccin de los incapaces y obligaciones alimentarias.

Captulo 5: sucesiones (incluye lo atinente a la capacidad de testar y la forma del
testamento).
Captulo 6: Derechos reales.

Captulo 7: de los actos jurdicos.
Captulo 8: Contratos. (incluye contrato de transporte).
Captulo 9: De los ttulos valores.
Captulo 10: Responsabilidad civil (incluye la contaminacin ambiental y la causada en
un producto defectuoso).
Captulo 11: Disposiciones comunes a los derechos personales y reales. Prescripcin

adquisitiva y extintiva.
107
Entre sus fuentes, mencionamos el valioso Anteproyecto actualizado del Cdigo de

Derecho Internacional Privado y de la ley de Derecho Internacional Procesal Civil y Comercial,
elaborados por el Dr. Werner Goldschmidt.
Adems, la nota de elevacin de ese proyecto menciona otras fuentes que consideramos de
indispensable mencin:
1. De Amrica:
Ley de Derecho Internacional Privado de Venezuela de 1998.
Ley de Derecho Internacional Privado de Qubec de 1991.
Ley del Estado de Louisiana, Act de 1991.
Cdigo Civil de Paraguay de 1985.
Cdigo Civil de Per de 1984 (es el Cdigo Bustamante).
Cdigo General del Proceso de Uruguay de 1988.
2. De Europa:
Ley italiana de Derecho Internacional Privado nm. 218 de 1995.
Ley Federal de Suiza, de 1987.
Ley Federal de Austria, de 1978.
3. De Asia:
Cdigo Civil de Yemen, de 1992.
108
abogaca a distancia
sf)
sntesis final
Sntesis parciales y finales: elabore una sntesis de toda la unidad.
109
110
abogaca a distancia
af )
actividad final
Busque en la pgina web del Mercosur:
a) El Protocolo de Brasilia para la solucin de controversias. Copie el captulo 5 (Reclamos

de particulares). Lalo y comntelo (mximo: una carilla en Arial 12, a espacio y medio).
Diga a qu se refiere alguna institucin que all no est explicitado (por ej., : Grupo
Mercado Comn).
b) El Protocolo de Olivos para la solucin de controversias en el Mercosur. (En este caso,
copie el captulo 11, Reclamos de particulares, y comntelo brevemente).
111
112
abogaca a distancia
ce)

La ley: Cdigo Civil, proyecto de reforma (Kaller de Orchansky).
Jurisprudencia: su importancia. La Corte Internacional de Justicia (La Haya), la Corte

Penal Internacional (La Haya)m el Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia, el
Tribunal Penal Internacional para Rwanda, la Corte Interamericana sobre Derechos
Humanos.
Tratados internacionales: los Tratados de Montevideo (de 1889 y 1940), el Congreso de
Lima (1878), las CIDIP, el Cdigo Bustamante, las Conferencias de La Haya de Derecho
Internacional Privado, la International Law Association, la Unin Internacional del
notariado latino, los bloques continentales, el Mercosur.
Costumbre interna e internacional: art. 17 Cd. Civil Varias normas tambin contenidas
en l.
Principios generales del Derecho; art. 16 Cd. Civil, Estatutos de la Corte Suprema de
Justicia Internacional.
Doctrina: entre los argentinos, los Dres. Margarita Argas y Werner Goldschmidt.
La autonoma del Derecho Internacional Privado, su codificacin. Proyectos de reforma.
113
114
abogaca a distancia
gl )
glosario
Consulte a su tutora sobre algn trmino que le resulte desconocido.
115
116
abogaca a distancia
ib)
Fragmento de la NOTA DE ELEVACION del Proyecto del Cdigo Civil, libro VIII, dedicado al
Derecho Internacional Privado.
En la nota de elevacin del Proyecto del Cdigo Civil se menciona que un proyecto separado de Ley
de Derecho internacional privado deber ser tratado simultneamente con aqul.
La circunstancia de que tal proyecto no fuera elevado y que, por su parte, la Comisin estima
conveniente y oportuno, incorporar normas reguladoras del trfico jurdico privado internacional a dicho
cuerpo legal, a los efectos de lograr su tratamiento y sancin simultneos, constituyen la razn de esta
presentacin, que aspira a convertirse en el Libro VIII del Cdigo Civil y Comercial unificado, actualmente en
tratamiento en el Congreso de la Nacin.
El proyecto ha sido preparado por la Dra. Berta Kaller de Orchansky con la colaboracin de las Dras.
Amalia Uriondo de Martinolli y Beatriz Pallares.
A su vez la Comisin efectu consultas con varios juristas especializados en la materia, habiendo recibido
opiniones y sugerencias de los profesores Miguel Ciuro Caldani, Gualberto Lucas Sosa e Ins Weinberg de Roca
El objeto del Ttulo est limitado a determinar el mbito de competencia internacional y establecer los
criterios que determinan la ley aplicable. No se trata de los requisitos para el reconocimiento y ejecucin de las
sentencias extranjeras por estimar que ello podra considerarse como una invasin de las atribuciones no
delegadas por las Provincias al Estado Nacional.
En punto a su metodologa, se comienza con una serie de disposiciones generales que si bien tienen una
incidencia ms plena en la cuestin del derecho aplicable, no dejan de tenerla en lo que hace a la determinacin
de la competencia internacional.
El segundo Ttulo es entonces el de la competencia internacional y el tercero trata del derecho aplicable.
1. Fundamentacin. El presente proyecto de Derecho internacional privado sistematiza las normas que
regulan los casos con elementos extranjeros. Los principios generales en que se inspira la reglamentacin
armonizan con los que fundan las normas del Proyecto de Cdigo Civil y, en lneas generales, no se
aparta del catlogo de soluciones contenidas en las normas de fuente interna y convencional argentinas.
2. Fuentes. Se consultaron todos los antecedentes nacionales disponibles sobre la materia, en especial: el
Anteproyecto actualizado del Cdigo de Derecho Internacional Privado y de la ley de Derecho Internacional
Procesal Civil y Comercial, elaborados por el Dr. Werner Goldschmidt que fuera elevado el 2 de julio de
1989 al Presidente de la Comisin de Legislacin General de la H. Cmara de Diputados de la Nacin y
el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de la Comisin designada por decreto 468/92.
117
Su metodologa y contenido recogen, con un criterio selectivo y coherente, las soluciones de las
codificaciones ms modernas americanas: Leyes de Derecho Internacional Privado de Venezuela del 9 de julio
de 1998; Qubec de 18 de diciembre de 1991; del Estado de Louisiana, Act de 1991; Cdigo Civil de Paraguay
de 1985; Cdigo Civil del Per de 1984 y el Cdigo General del Proceso de Uruguay de 18 de octubre de 1988.
Como as tambin normas de las codificaciones europeas: Ley de Reforma del Derecho Internacional Privado de
Italia No 218 del 31 de mayo de 1995, Ley Federal sobre el Derecho internacional Privado de Suiza de 18 de
diciembre de 1987 y Ley Federal sobre el Derecho internacional Privado de Austria de 15 de junio de 1978.
Se ha procurado armonizar su texto con las normas de las convenciones elaboradas en el marco de la
OEA (CIDIP I, II, III, IV y V) y en otros mbitos de codificacin de esta rama jurdica (ONU y Conferencia de La
Haya), Convencin de La Haya sobre conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias
de 5 de octubre de 1961; Convenio de La Haya de 19 de octubre de 1996 relativo a la competencia, la ley
aplicable, el reconocimiento, la ejecucin y la cooperacin en materia de responsabilidad parental y de medidas
de proteccin de los nios, algunas de ellas ratificadas por Argentina. Asimismo, se han tomado especialmente
en consideracin tanto los Protocolos que rigen en el Mercosur como los convenios de la Unin Europea:
Convencin de Bruselas de 27 de setiembre de 1968 con las sucesivas modificaciones efectuadas por los Convenios
de Adhesin y la Convencin de Roma de 1980 sobre Ley aplicable a las obligaciones contractuales.
118
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD II )
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo
jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R., Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta, Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
119
120
u3
unidad tres
privado
121
122
( HISTORIA DE LA SOLUCIN DEL CONFLICTO DE LEYES:

LOS SISTEMAS PROPUESTOS )
Doctrinas estatutarias. Contexto histrico. Los brbaros y las compilaciones: los estatutos.
Justiniano. Las ciudades italianas.
Escuela italiana, primera francesa, flamenco-holandesa, segunda francesa: contexto
histrico, autores.
Sistema de Savigny. Mancini.
Escuelas anglosajonas. Story, su importancia en relacin a nuestro Cdigo Civil.
El trato al extranjero.
123
124
UNIDAD III
Mencin sinttica de los contenidos de la unidad: analizaremos brevemente los sucesos
histricos que ocasionaron la irrupcin de nuestra asignatura como fuente de solucin
de conflictos internacionales.
Objetivos o propsitos de aprendizaje de la unidad:
- Brindar conceptos que hacen a la cultura general e histrica del alumno.
- Demostrar que todo fenmeno jurdico es hijo de la historia.
- Acercar al alumno a las fuentes que us nuestro codificador para escribir el Cd. Civil, y
las notas, de gran valor didctico.
125
126
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD III )

HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Contexto Histrico previo a
Fin del Imperio Romano
Doctrinas Estatutarias
Reyes Brbaros, se fusionan los Derechos
Cdigo de Justiniano (527)
Las Ciudades Italianas, y el Sacro
Antes: Invasiones Lombardas, Bizancio,
Imperio Romano Germnico
Univ. de Bolonia
Glosadores
Escuela Estatutarias
Italiana o Lombarda
Primera Francesa
Flamenco - Holandesa
Segunda Francesa
AUTORES POSTERIORES
Savigny
Mancini
Doctrina
Angloamericana; Story
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Solucin del conflicto
El trato al Extranjero
de Leyes
127
Doctrinas Estatutarias
Siglos XIII al XVIII
- Contexto Histrico: cada del Imperio Romano.

- Invasiones Brbaras. Imperio Romano de Oriente.
- Complicaciones redactadas por los reyes brbaros.
- Derecho Romano: carcter territorial.
- Derecho Brbaro: carcter personal.
estas legislaciones basadas en el derecho
- Ostrogodos: Edicto de Teodorico.
consuetudinario fueron llamadas
- Visigodos: Lex Romana Wisigothorum.
estatutos, y configuraron la legislacin
- Burgundios: Lex Romana Burgundiorum.
brbara. A travs de ellas, el derecho

romano sobrevivi en Occidente.
Cdigo de Justiniano: est compuesto de:

1) el Cdigo,
2) el Digesto,
3) las Institutas,
4) el nuevo Cdigo,
5) las Novelas
Las ciudades Italianas tuvieron mucha relevancia en los fundamentos histticos del Derecho
Internacional Privado. Sus ramas eran los Estatutos.
Ley Cunctos Populos (Accursio)
Dos juristas antagnicos: Bertrand DArgentr
Extraterritorialidad de los estatutos
y Charles Dumoulin. Clasificacin de estatutos
postglosadores: clasificacin de los estatutos.
en redes, personales y mixtos. Dumoulin:

extraterritorialidad de los estatutos.
Escuela Italiana o de los postglosadores
Primera Escuela Francesa.
lombardos. (siglos 13 a 15)
(siglo 16)
Escuela Flamenco - Holandesa.
Segunda Escuela Francesa.
(siglos 17 a 18)
(siglo 18)
Pablo Vost, Juan Vost y Ulrico Huber: adoptan
Bullenois, Bouhier y Froland. Es eclctica
la teora de la comitas gentium (cortesa

internacional). Pueden aplicarse leyes
extranjeras, siempre que no afecten el poder
del Estado o lo derechos de los sbditos.
128
Federico Carlos de Savigny (1779-1861)
Pascual Estanislao Manchini (1817- 1888)
Anlisis de la Relacin Jurdica.
Adopta el principio de la nacionalidad
Fundamento del Der. Int.: Comunidad
como punto de conexin (unidad italiana).
Jurdica de los Estados.
Hace una distincin en el Derecho Privado

Interno: parte necesaria y voluntaria.
Joseph Story: FUENTE DE NUESTRO
CODIFICADOR.
129
130
abogaca a distancia
ai )
Busque en un libro de historia (tambin puede ser en su libro de Derecho Romano, o de

Derecho Poltico) lo referente a los siguientes acontecimientos o instituciones, y sintetice cada
uno de ellos en dos lneas. Enve tres de los mismos a su tutora.
Imperio Romano de Oriente.
Edicto de Teodorico.
Lex Romana Wisigothorum.
Cdigo de Justiniano.
Sacro Imperio Romano Germnico.
Emperador del Sacro Imperio, Federico I Barbarroja.
Tambin puede consultar cualquier diccionario o enciclopedia!
Estos conceptos no son sobreabundantes, simplemente lo ayudarn a ubicarse
temporalmente en la unidad que comenzaremos a estudiar.
131
132
DESARROLLO DE LA UNIDAD III

Historia del Derecho Internacional Privado
La mirada histrica abarcar la evolucin de dos instituciones:
a) La solucin del conflicto de leyes.
b) El trato al extranjero.
Historia de la solucin del conflicto de leyes

LAS DOCTRINAS ESTATUTARIAS: las mismas abarcan desde los siglos XIII al XVIII. (los
conflictos se dan entre estatutos, leyes, costumbres, o fueros de distintas ciudades, ya que el
Derecho, desde la cada del Imperio romano, estaba atomizado e influido por las legislaciones
de los invasores).
El contexto histrico:
Debemos analizar cul fue el destino del Derecho Romano a la cada del Imperio, pues
los conflictos de leyes se dieron a partir de la aparicin de los otros pueblos; dichos conflictos
eran impensables en un mundo de legislacin unificada, cual era el Derecho Romano. Por esa
causa, ese Derecho no es fuente directa de nuestra asignatura; s lo son, en cambio, las legislaciones
que le sucedieron.
Los brbaros irrumpen en el Imperio Romano antes de su cada (ao 476). Se escinde el
Imperio en Occidental y Oriental
Oriental.
El Imperio Romano de Oriente, con sede en Constantinopla (luego denominada
Bizancio), perdura hasta 1453, en que es devastada por los turcos.
Durante la poca de las grandes invasiones, si los romanos hablan de los brbaros se
refieren casi siempre a la masa de germanos analfabetos. stos (a diferencia de los pueblos
salvajes de las estepas del Asia central), admiran a Roma.
A fines del siglo V, los brbaros ms o menos civilizados dictan la ley en la mayor parte
del Imperio Romano.
Los reyes brbaros ordenaron que se redactaran compilaciones que van a regir slo
a la parte de la poblacin que qued vencida (los romanos). La tcnica del derecho
romano era superior a la del brbaro, que era esencialmente consuetudinario
consuetudinario.
133
El Derecho Romano tena carcter territorial:
El derecho brbaro era consuetudinario y
se aplicaba a los habitantes del Imperio,
tena carcter personal, es decir, que slo era
cualquiera fuera su origen. Qued desplazado
aplicable a los invasores y no a los romanos
por las compilaciones ordenadas por los reyes
vencidos.
brbaros.
Los pueblos brbaros que se establecieron en el Occidente europeo hicieron compilaciones

para los vencidos, con excepcin de Teodorico
Teodorico, quien hizo una tarea de fusin de
ambos derechos, dando a la legislacin un carcter comn. No ocurri lo mismo en la
Galia (Francia) y en Hispania.
LOS OSTROGODOS
LOS VISIGODOS
LOS BURGUNDIOS
Ocuparon la pennsula itlica,
Ocuparon Hispania y la actual
Se establecieron en la Galia
hasta el 554, cuando son
Espaa y el sur de la Galia (Francia).
central y norte.
derrotados por los ejrcitos del

emperador Justiniano.
Compilacin:
Edicto
de
Lex
Compilacin:
Romana
Compilacin: Lex Romana
Teodorico (155 artculos).
Wisigothorum (publicada en 506,
Burgundiorum (publicada en
Ordenado por Teodorico el
por orden de Alarico II).
El ao 516).
Grande, rey ostrogodo que se
Se aplic por ms de un siglo, hasta
Surgi como una necesidad, ya
consider dependiente del
654, en que comenz la vigencia
que los romanos no toleraron
Emperador de Constantinopla.
de la legislacin visigoda del rey
la legislacin de los burgundios.
Su publicacin que quizs en el
Recesvinto. Continu estudindose
Tuvo menor duracin que la ley
ao 500, y rigi hasta el 553, en
como libro de texto de derecho
de los visigodos. Un manuscrito
el que fue reemplazado por el
hasta el siglo XII.
de esta ley se conserva en la
Cdigo de Justiniano.
Biblioteca del Vaticano y otro

en la Biblioteca de Pars.
Fusion ambos derechos en
Los visigodos se rigieron por su
Los burgundios (borgoones)
uno
uno, aplicable a los ostrogodos
cdigo. La lex romana visigothorum
se rigieron por su cdigo. La lex
y a los romanos por igual. En
se aplic a los vencidos.
romana Burgundiorum se
realidad, el Edicto est
aplic a los vencidos.
totalmente compuesto con

materiales
tomados
del
derecho romano.
134
ESTAS LEGISLACIONES BASADAS EN EL DERECHO CONSUETUDINARIO FUERON

llamados ESTATUTOS, QUE CONFIGURARON LA LEGISLACIN BRBARA. No obstante
ello, a travs de las mismas, el derecho romano sobrevivi en occidente en la
llamada alta edad media (primera parte de dicha poca)
En el ao 527, Justiniano llega a emperador de Oriente, y reina treinta y ocho aos

con su esposa, Teodora: Constantinopla alcanza su cenit cultural y econmico. Dos aos
despus, se adopta el Cdigo de Justiniano como base de la ley bizantina. En 528 designa a
una comisin de diez juristas, quienes clasificaron las construcciones jurdicas de los diversos
emperadores romanos y los cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano1, formando
un solo cdigo de 4.652 leyes. Otra comisin prepar un resumen, en cincuenta tomos, de
sentencia importantes que procedan de jurisconsultos autorizados de los siglos II y III, poca
de oro del Derecho Romano.
El Cdigo de Justiniano se compuso de las siguientes obras:

1) El Cdigo: se bas en los cdigos Gregoriano y Hemogeniano, y en las constituciones
por ellos tomadas.
2) El Digesto: obra de consulta y recopilacin de la doctrina jurdica. A partir de ese momento,
las opiniones de los juristas consultados para su confeccin tendran fuerza de ley y
podran ser invocadas ante los tribunales. El Digesto se compuso por cincuenta libros
divididos en ttulos.
3) Las Institutas: redactadas por tres profesores de derecho, esta obra (de carcter elemental)
tena como fin servir como manual para la introduccin en el estudio de las leyes.
4) El nuevo Cdigo: dictado cuatro aos despus que el primitivo Cdigo, (en 534) est
compuesto de las nuevas constituciones imperiales que resolvan puntos controvertidos
de derecho.
5) Las Novelas: son las constituciones publicadas por Justiniano con posterioridad a la
redaccin del Nuevo Cdigo (desde 534 hasta 565, ao de la muerte de Justiniano).
Las mismas eran compilaciones privadas (gregoriano y hermogeniano) y oficial (teodosiano) del derecho romano (constituciones
imperiales promulgadas a partir del emperador Constantino).
135
A partir de Justiniano, sintetizamos los hechos histricos, para llegar a la escuela de los
estatutos.
Siglo VI y VII: comienzan las invasiones de los mongoles y los persas. Los lombardos
invaden Italia, los visigodos recuperan toda Espaa, los musulmanes se establecen en
Siria, Palestina, Egipto, Africa y la isla de Creta.
Siglo VIII: el imperio de Oriente (Bizancio) se defiende de las invasiones. Los rabes
invaden Espaa.
Siglos IX y X: Bizancio se recupera, reconquista Creta y el Mediterrneo oriental. Nuevo
apogeo del Imperio Bizantino. En Occidente, Carlomagno es coronado emperador por
el Papa (Se constituye el Sacro Imperio Romano Germnico, que durara hasta 1806).
Siglo XI: cisma de Oriente: ruptura con Roma: la Iglesia Catlica Ortodoxa se separa de
la Catlica Romana, que se reforma internamente con el Papa Gregorio VII. Europa
occidental se organiza mediante el sistema feudal (atomizacin del poder).
Siglo XII: El Sacro Imperio consta de cuatro reinos: el de Borgoa, el de Germania, el de
Italia, y el de Bohemia). Las ciudades italianas (Brgamo, Brescia, Roncaglia, Miln, etc.)
luchan contra el emperador y a favor del Papa.
Se crea la Escuela (Universidad) de Bolonia, por la condesa Matilde de Toscana.
En la misma ensear Irnerius
Irnerius, el famoso fundador de la escuela de los glosadores. La primera
escuela de la Universidad fue la de Derecho. Se enseaba derecho romano, derecho cannico o
ambos, en cuyo caso el alumno se reciba de doctor in utroque iure. Irnerio us para sus
clases el procedimiento de la GLOSA (comentario de los textos de la Compilacin de
Justiniano). Estas glosas podan ser marginales o interlineales.
Las ciudades italianas y su relevancia en los fundamentos histricos de nuestra

asignatura: Ciudades como Miln, Piacenza, Brescia y Cremona (de la regin dominada por
los lombardos, integrante del Sacro Imperio Romano Germnico), iniciaron a mediados del
siglo XII una lucha contra el Emperador Federico I Barbarroja, que lo oblig a realizar cinco
campaas militares.
El Papa Alejandro III, defenda la causa de las ciudades y por lo tanto, excomulg a
Federico. La Liga Lombarda, formada por las ciudades de Miln, Parma, Padua, Verona, Piacenza,
Bolonia, Cremona, Mantua, Brgamo y Brescia, reconoci al Papa como su lder, y adquiri
podero militar, organizando un adecuado sistema de administracin. Federico, por fin, fue
derrotado por esta Liga de ciudades, que, por lo tanto, consiguieron su autonoma, sin dejar de
pertenecer al Imperio.
136
Ahora podemos entender la situacin histrica de la escuela italiana estatutaria.Antes,

diremos que los estatutos eran la normativa dictada por las ciudades autnomas, las que
existan en todos los reinos del Imperio.
El problema de la extraterritorialidad se presentaba cuando un habitante
de una ciudad visitaba otra, en la cual celebraba determinados actos jurdicos.
Qu ley habra de aplicarse: la propia del ciudadano o la del lugar donde
desarrollaba determinadas actividades?
Al comenzar la unidad dijimos que las escuelas estatutarias abarcan desde los siglos XIII
al XVIII. Ellas elaboran distintas reglas que resolvern los conflictos de leyes (reglas de solucin).
LAS ESCUELAS SON CUATRO:

1) La ITALIANA o de los postglosadores lombardos (norte de Italia) siglos 13 a 15.
2) La Primera escuela FRANCESA, (siglo 16)
3) La FLAMENCO-HOLANDESA (siglos 17 y 18)
4) La segunda escuela FRANCESA (siglo 18).
1) ESCUELA ITALIANA: su aparicin tiene que ver con:

A) la importancia que cobran las ciudades lombardas, en cuanto a su AUTONOMA
LEGISLATIVA (derivada de la poltica, que consiguieron derrotando al emperador) y al
intenso trfico comercial que tiene lugar entre ellas. Las ciudades dieron estatutos que
eran la legislacin vigente, mientras el derecho comn (derecho romano con aportes del
derecho consuetudinario brbaro y del derecho cannico) permaneca como supletorio.
El creciente trfico comercial que se estableci entre las ciudades implic la aparicin de
numerosas relaciones y situaciones jurdicas entre los habitantes de las diversas ciudades; de all
surgieron, inevitablemente, los conflictos entre las leyes de los municipios.
B) El RENACIMIENTO DEL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO, principalmente en las recin
nacidas universidades, la primera de las cuales es la de Bolonia, donde se tom como
base de las investigaciones, el Corpus Iuris de Justiniano, que era el Derecho base, superior
al de las ciudades y, en la medida en que se utilizaba como legislacin supletoria, comn
a ellas. En Bolonia aparecen los juristas denominados GLOSADORES Y POSTGLOSADORES.
Entre los primeros, hallamos a Accursio; ejemplo de los segundos es Brtolo de Sassoferrato.
137
La ley Cunctos Populos (Accursio): dicha ley, del Cdigo de Justiniano, dice
Deseamos que todos los pueblos sometidos al imperio de nuestra clemencia, profesen
la religin que San Pedro Apstol ense a los romanos, segn declara hasta hoy la propia religin
por l mismo practicada; y mandamos que todos los que observen esta ley estn comprendidos
bajo el nombre de cristianos catlicos.
De acuerdo a esta ley, (que impona la religin catlica en el Imperio) el estatuto de

Roma se aplica A TODOS LOS SBDITOS, sea donde sea que se encuentren. (extraterritorialidad
de los estatutos).
Accursio, hizo el comentario de esta ley mediante una glosa (ao 1228), que
establece que
si un bolos celebra un contrato en Mdena, no debe estar sujeto al estatuto de
Mdena, sino al de Bolonia, porque es sbdito de Bolonia.
La solucin es similar a la ley Cunctus Populos: se aplica la ley personal, y no la territorial.

El estatuto de Bolonia, pues, se extraterritorializa por primera vez, al aplicarse en Mdena.
Mediante la analoga con esta ley, comenz a aplicarse la ley personal, con lo que se
quebr la ley territorial, establecida por los seores feudales.
Los postglosadores hacan comentarios a las glosas. Brtolo de Sassoferrato (1314-1357)

es el ms importante jurista de esta escuela. Buscaba SISTEMATIZAR las distintas soluciones
de los estatutos (y clasificar los mismos) en cuanto a los conflictos de leyes. CLASIFICAN
a los estatutos en:
Favorables
FAVORABLES
DESFAVORABLES
PERSONALES
REALES
En el caso de una
Califica la capacidad para
Es un estatuto extraterritorial.
prohibicin para proteger
ejercer un derecho.
(si se trata de proteger a las
a la persona (por ej., una
Tambin puede consagrar
personas, ello debe hacerse en
incapacidad de derecho),
una incapacidad de derecho.
cualquier parte)
pueden ser tambin
prohibitivos.
138
Desfavorables,
Son prohibitivos odiosos si la
Consagra una incapacidad
odiosos o
incapacidad o prohibicin se
de derecho inequitativa.
prohibitivos
funda en odio o subestimacin
Es un estatuto territorial.
a alguna clase de personas (por

ej., exclusin de las hijas para
suceder)
PERSONALES: tienen por objeto especialmente a
REALES: tienen por objeto principalmente a los
las personas.
bienes.
En principio son extraterritoriales.
En principio son territoriales.
Las soluciones que da Brtolo de Sassoferrato:

CONTRATOS
En cuanto a la Forma del contrato: se aplica la ley del lugar donde el acto se ha celebrado (locus
regit actum.
En cuanto al Fondo del contrato: existe una distincin

Efectos naturales (consecuencias que le son inherentes): Se aplica la ley del lugar de celebracin
(lex loci celebrationis).
Efectos accidentales (derivados de la mora o negligencia del obligado): Se aplica la ley del lugar de
ejecucin (lex loci executionis); en su defecto, la ley del lugar del juicio (lex fori).
DELITOS
Delito de derecho comn
Se aplica la ley local.
Delito que no es de derecho
Si el extranjero residi el tiempo suficiente como para conocer el delito, se aplica la
comn
misma solucin anterior: la ley local.

Si no era as, hay que ver si el delito era prohibido en todas las ciudades (el extranjero
no puede aqu alegar su ignorancia).
En cuanto a la Forma: es competente la ley local. (lex loci actum).
En cuanto al Fondo:
a) Interpretacin de la voluntad del testador: ley del lugar donde se hizo el testamento.
b) Capacidad del testador: estatuto personal (el de la ciudad a la que pertenece el testador).
Respecto a ellos, establece el estatuto del lugar de situacin de los mismos.
139
Vico sintetiza las soluciones de esta escuela:

En materia procesal
Distingue entre las reglas del procedimiento (ordinatoria

litis) y las de fondo (decisoria litis).
En lo relativo a la forma extrnseca
Consagra la regla locus regit actum.
Estableci la aplicacin de una ley nica.
de los actos jurdicos

En materia de sucesiones
2) Escuela estatutaria francesa del siglo XVI:

A diferencia de lo ocurrido en Italia, donde las ciudades tenan autonoma, y por lo tanto,
se aplic la extraterritorialidad, en Francia, Blgica y Alemania se sigui aplicando la territorialidad,
que, como ya hemos visto, estaba ntimamente ligada al sistema feudal.
Contexto histrico: La Guerra de los Cien Aos (1337-1453) entre Inglaterra y Francia.
Los reyes de Inglaterra pretendan ocupar el trono de Francia, y controlaban grandes zonas
es ese reino a travs de los feudos (por ej., Aquitania) Esto implicaba una amenaza para el
trono francs, que no poda transmitirse a las mujeres, por aplicacin de la ley Slica.
Durante los siglos XII y XIII, los reyes franceses fueron restableciendo su autoridad sobre
los feudos originariamente controlados por Inglaterra. Esto fue dando lugar al comienzo de las
hostilidades.
La guerra de los Cien Aos tuvo importantes consecuencias polticas y sociales para
Francia: ayud a fundar la idea de nacin, acab con las pretensiones inglesas sobre territorios
franceses y afianz las instituciones polticas centralizadas que preludian la monarqua absolutista.
El rey de Francia por entonces, Luis XI, afianz su poder, y desplaz a los grandes seores
feudales, apoyado por los seores ms pequeos.
En la Edad Media era muy importante la idea de territorialidad: la tierra se consideraba
asiento del poder poltico y confera la nacionalidad y la calidad de libre o siervo, de la persona.
Por lo tanto, el poder de los seores feudales apuntaba a la territorialidad. El poder real, en
formacin, utiliz la extraterritorialidad contra los otrora poderosos feudos.
DOS JURISTAS ANTAGNICOS SON REPRESENTANTES DE ESTA ESCUELA:
BERTRAND DARGENTR Y CHARLES DUMOULIN.
140
Bertrand DArgentr (1519-1590): representa las ideas de los seores feudales,

contrarias al reconocimiento de la extraterritorialidad de los estatutos. Noble,
particip en la redaccin de las Costumbres de Bretaa, cuyo art. 218 dispona que
toda persona dotada de buen sentido puede legar el tercio de su herencia a un
extrao, siempre que no lo haga con propsitos fraudulentos.
La cuestin era si a los inmuebles situados fuera de Bretaa se les aplicaba la prohibicin
del ltimo prrafo. DArgentr, a raz de esto, desarroll una teora sobre el conflicto de leyes.
Establece en primer lugar que no se debe distinguir entre los contratos, los delitos, los
testamentos, el procedimiento, pues las leyes son absolutamente territoriales: las costumbres o
estatutos deben limitarse a su territorio, sin extenderse a otros.
La excepcin est en algunas leyes relativas a las personas, que son extraterritoriales (se
aplican aun fuera de su territorio).
DArgentr clasifica a los estatutos en:

REALES
PERSONALES
MIXTOS
Reales: los ms importantes, son territoriales. Los puros versan slo sobre inmuebles.
Los que se refieren a muebles siguen la ley del domicilio del propietario (tesis francesa
tradicional) Para DArgentr: todas las costumbres son reales.
Personales: Son extraterritoriales. (la excepcin) Por ej., en Bretaa, la mayora de edad
se alcanzaba a los veinte aos; en Pars, a los veinticinco.
Mixtos: ellos deben asimilarse a los estatutos reales, por eso son territoriales.
a) los que tienen por objeto los inmuebles
inmuebles, e indirectamente afectan a las personas
(por ej., leyes sucesorias que imponen el mayorazgo).
b) tienen por objeto las personas
personas, slo en relacin a transmisin de inmuebles (por ej.,
estatuto que prohbe donaciones de inmuebles entre esposos).
c) Tienen por objeto la capacidad de las personas, pero de un modo especial (como la
ley Slica, que exclua a las hijas de la sucesin, y se aplicaba en la casa real de Francia).
141
Las teoras de DArgentr tuvieron poco xito en su tiempo, ya que esa poca se
caracteriz por la creciente importancia del poder real. Pero ms adelante fueron empleadas
por los que abogaban por la autonoma de las regiones liberadas que se iban incorporando al
reino francs.
Una vez finalizada la primera guerra mundial, se acentu el territorialismo, y el inters
nacional del Estado. Esto llev a la aplicacin del derecho local en lugar del extranjero, y el
desconocimiento, en general, de la extraterritorialidad.
Charles Dumoulin: representa la defensa de la autoridad real y la unidad del derecho.
No era noble como DArgentr, sino abogado, y calvinista. Como vemos, sus teoras
tienen mucho que ver con sus orgenes e historias personales. A causa de su religin,
tuvo que emigrar a los Estados Germanos (Sacro Imperio Romano Germnico) donde se
aplicaba el Derecho Romano; por lo tanto, las soluciones a los conflictos de leyes se basan
en ese derecho nico y supraestatal, comn a todos los pueblos. Por ello, su teora
apunta a la extraterritorialidad de los estatutos.
La autonoma de la voluntad en los contratos: El aporte de mayor importancia de
Dumoulin es en relacin a la teora de la autonoma de la voluntad en los contratos. Como
hoy sabemos, lo establecido en los contratos es ley para las partes; no se trata, entonces, de
establecer un estatuto personal ni uno real, pues la obligatoriedad de un contrato
determinado no derivaba de un estatuto, sino de la voluntad de las partes. Dumoulin pone
a la voluntad soberana de las partes por sobre cualquier norma legal.
Por lo tanto, en lo que hace al fondo de los contratos, para Dumoulin ya no se aplica la lex
loci (del lugar de formacin), sino la ley que crean las partes, plasmada en la letra del
contrato.
Dumoulin presenta el primer ejemplo de fraude a la ley, introducindonos en este tema,
a travs de lo referente a la restitucin de la dote. A los conflictos nacidos de esa institucin,
se le aplicaba la ley del ltimo domicilio de los cnyuges. Dumoulin cuestiona esa solucin,
pues pone el ejemplo de un marido que, mudando el domicilio a otro lugar cuya ley lo
favorece ms. Presenta as un tpico caso de fraude a la ley, que, por lo tanto, no debe ser
aplicada.
3) Escuela flamenco holandesa (siglo XVII)

CONTEXTO HISTRICO: las provincias flamenco-holandesas se liberan de la dominacin
extranjera, luego de las guerras contra Espaa y Austria.
142
Aparecen las ligas comerciales, que relacionan ciudades y provincias entre s: la liga
Hansetica, por ej., que lleva a los hombres de derecho a cuestionarse sobre la extraterritorialidad,
ya que la restriccin a dicho principio no ayuda al florecimiento del comercio.
Hacia mediados del siglo XVII los Pases Bajos eran el principal poder comercial y martimo
de Europa, y su capital Amsterdam, el centro financiero del continente.
Al principio, los juristas de la escuela flamenca (de Bourgoigne o Burgundio, Rodemburg)
coinciden con DArgentr, (estn cerca de la escuela francesa) pero ms tarde aparece
una nueva escuela, fundamentalmente holandesa
holandesa, que va a ampliar los horizontes de
la aplicacin de la ley extranjera, sin dejar de lado el territorialismo (todos los pases,
en esa poca, lo eran, defendiendo su ley soberana).
La nueva escuela est constituida por Pablo Voet,
Sus postulados son:
Juan Voet, y Ulrico Huber
Adoptan la teora de la
comitas gentium (cortesa

internacional).
1) La ley de cada Estado es territorial; se

aplica slo a sus sbditos (residentes y
transentes).
2) Puede admitirse la aplicacin de una ley
extranjera, siempre que la misma no
afecte el poder del Estado o los
derechos de los sbditos.
Huber (o Hubert, que es alemn, no holands) compara los Estados a las personas, y
piensa que si una persona es amable y servicial con sus semejantes, existe una posibilidad
muy grande de que stos lo traten de igual modo. As se desarrollan las relaciones
internacionales: si un Estado tolera como vlidos los actos celebrados en otro, va a
obtener reciprocidad.
Por su parte, Pablo Voet caracteriza los estatutos mixtos, no como que afecten
principalmente a cosas o personas, sino que se refieren a unas u otras; los mismos estn
relacionados con las solemnidades a observarse en los negocios jurdicos. Por lo tanto, los estatutos
intermedios son los que tienen que ver con la forma de los actos jurdicos, regidas por la norma
locus regit actum.
Esta fundamentacin, de evidente sentido comn y practicidad, ser tomada como
base para su doctrina por Joseph Story, (jurista estadounidense del siglo XIX y fuente de nuestro
codificador) y en general, por la escuela anglosajona.
143
4) Segunda escuela estatutaria FRANCESA (del siglo XVIII)

Sus representantes son: Bullenois, Bouhier y Froland. Se trata de una escuela eclctica
en cuanto a sus postulados.
Froland
Froland, ya en 1741, se refiri al reenvo, el fraude a la ley, y el problema de las
calificaciones. Da mayor importancia al estatuto personal, pues considera a los bienes como
accesorios a la persona y no al revs. Su obra no ofrece un sistema, pero tampoco lo pretende,
ya que se trata de una recopilacin de casos jurisprudenciales y sus comentarios.
Respecto del problema de las calificaciones, Froland observa que la costumbre de
Normanda anulaba el testamento efectuado dentro de los tres meses anteriores al deceso del
testador, y que la costumbre de Pars no estableca la nulidad en ese sentido.
Haba que calificar lo atinente a la supervivencia del causante, de tres meses o ms,
desde la fecha del testamento: era una cuestin de derecho sucesorio, de capacidad o de
forma del acto juridico? sa era una cuestin previa, que Froland resolva diciendo que, como
tema atinente a la capacidad, deba resolverse por la costumbre del domicilio del causante.
Froland (abogado del Parlamento de Rouen) tambin aporta algo muy importante: la
extraterritorialidad en cuanto a la emancipacin de las personas: es la solucin de nuestro
Cdigo Civil en los art. 138 y 139:
138. El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese
mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como
tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.
139. Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior,
y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas,
reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable.
Boullenois (abogado del Parlamento de Pars, 1680-1762) sigue el territorialismo

de la primera escuela francesa, y del flamenco Rodemburg, del que fue traductor y comentarista.
Piensa que los estatutos pueden ser personales o reales, pero en caso de duda, debe estarse
porque son reales.
Bouhier (1673-1746), por el contrario, trat de ampliar lo concerniente al estatuto
personal; en la duda, debe estarse porque es personal. Como vemos, sigue a Dumoulin. Piensa
que lo referente a la capacidad es susceptible de extraterritorialidad.
144
Las escuelas estatutarias se basaban en los distintos estatutos o costumbres de una

misma nacin. Por lo tanto, la unificacin de la legislacin a travs de los cdigos marc el fin
de esta escuela, a la que debemos importantes aportes a nuestra materia, por ejemplo, la
formulacin de los principios que an nos rigen, como el de locus regit actum (el lugar rige el
acto), en lo que hace a la forma de los actos juridicos.
Los Estados que inician la codificacin son Baviera, Prusia, Francia y Austria, mediante
los siguientes cuerpos legales:
Codex Maximilianaeus Bavaricus de 1756.
Derecho Territorial General Prusiano de 1794.
Cdigo Napolen de 1804.
Cdigo Civil General austraco, 1811.
SAVIGNY, MANCINI, ESCUELAS POSTERIORES

FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY: (1779-1861)
Contexto histrico de su vida y obra: Savigny naci el
21 de febrero de 1778 en Frankfort, y muri en Berln el 25 de octubre
de 1861. Escribi su obra en una poca en la cual la interrelacin
entre el ciudadano y el Estado era muy diferente de la que exista
durante las escuelas estatutarias. En agosto de 1789, la Asamblea
Nacional Constituyente Francesa elaboraba la declaracin general
de derechos a fin de establecer una marco previo a la redaccin de
una Constitucin; eran los primeros momentos de la Revolucin
Francesa.
Se difunde el concepto y la creencia de que el poder no va de
Dios al monarca, sino al pueblo; la soberana popular reemplaza a la real. Va a cobrar gran
importancia la figura del ser humano, como tal, antes que ciudadano. Por ello se dejar de lado
el concepto de nacionalidad, se pondr el acento en el anlisis de la relacin jurdica (que es
lo que har Savigny), y se buscar en su naturaleza, la solucin para el conflicto de leyes.
Doctrina:
Savigny pone en la comunidad jurdica de los Estados, el fundamento del Derecho
internacional: en el fondo de todos los sistemas jurdicos existe una verdadera comunidad de
derecho, que se da entre los diferentes pueblos.
145
Dice nuestro autor que este punto de vista ha sido cada vez ms generalmente adoptado
bajo la influencia de las ideas cristianas y de las ventajas reales que a todos reporta.
Obras:
Sobre la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del derecho, (1814)
donde rechaza la codificacin alemana, en contra de la opinin del jurista Thibaut.
Savigny postula que el derecho debe evolucionar junto a la sociedad, y evolucionar
espontneamente. Esto se plasma en la Escuela Histrica del Derecho, que es una disciplina
diferente de la Filosofa y la Historia General.
Historia del Derecho Romano en la Edad Media (6 volmenes, escritos entre 1815 y
1831),
Sistema de Derecho Romano Actual (8 volmenes, escritos entre 1840 y 1853).
En esta ltima obra aparece su sistema, que gira en relacin a la relacin jurdica.
Las partes de la obra son:

1) Parte General:
Libro I: la regla jurdica.
Libro II: las relaciones de derecho.
Libro III: Captulo I: lmites locales de las reglas jurdicas en relacin a las relaciones de derecho
(es el problema de la extraterritorialidad de las leyes).

Captulo II: lmites temporales de las reglas jurdicas sobre las relaciones de derecho. (es el problema
de la retroactividad de las leyes).
2) derecho de las cosas

3) derecho de las obligaciones
4) derecho de familia
a) matrimonio
b) patria potestad, tutela, curatela, etc.
5) derecho de las sucesiones
146
Su sistema de solucin:
l nos dice que, ante una relacin jurdica cualquiera, debemos analizar su naturaleza, y
preguntarnos cul es su asiento jurdico, es decir, la relacin que existe entre la norma y la
relacin jurdica. De all se inferir la ley aplicable.
Existen determinados elementos en todas las relaciones jurdicas: por ejemplo, la persona,
las cosas, los actos, y el tribunal interviniente.
Si de la persona se trata, la base que tomaremos es el domicilio, y por lo tanto, su ley ser
la aplicable.
Si de cosas se trata, la ley aplicable ser la del lugar de situacin; en el caso de los actos,
ser el lugar de celebracin, y tratndose del tribunal, ser el lugar en que el mismo se
encuentra. La naturaleza de la relacin jurdica nos llevar a buscar el asiento de la relacin
de derecho, y la ley aplicable.
Al existir una comunidad jurdica entre todos los Estados (que ya sealamos), el ser
humano est protegido por el derecho, sea cual fuere el lugar en que se encuentre.
En caso de conflicto de normas, para hallar la ms aplicable, deberemos analizar la
naturaleza de la relacin jurdica; de la misma derivar la solucin.
Los elementos que Savigny analiza son:

Institucin/relacin
1) persona
2) cosas
Asiento jurdico de la relacin

Analiza el estado y la
El asiento jurdico de la misma es su domicilio,
capacidad de hecho y de
que determinar, por lo tanto, la capacidad y
derecho.
el estado.
Diferencia en cosas muebles
El lugar que ocupa la cosa en el espacio es su
e inmuebles.
asiento jurdico: si es inmueble, su situacin

es definitiva; si es mueble, puede transportarse
con su dueo.
3) obligaciones
Tiene en cuenta que su objeto
El asiento de la relacin obligacional est en la
no es visible como el de un
voluntad de las partes: dnde esperan ellas que
derecho real.
se cumpla la obligacin? (sera, pues, el lugar de

ejecucin, sealado por la voluntad directa o
presunta de las partes).
Si ese lugar no puede inferirse de ningn modo,
el asiento jurdico es el domicilio del deudor. Rige
ampliamente la autonoma de la voluntad.
147
Institucin/
Asiento jurdico de la relacin
relacin
4) sucesiones
5) familia
En ellas existe el sistema de la
El asiento jurdico coincide con el del ltimo
unidad.
domicilio del causante.
Analiza sus instituciones: matrimonio,
En el Der. De Flia., no se trata del derecho de una
filiacin, paternidad. Dice que tienen
sola persona, sino de dos, por lo menos. En
la misma naturaleza de los derechos
principio, Savigny seala el domicilio del marido,
personales.
pues es la persona principal de esa relacin jurdica

llamada matrimonio. En las otras instituciones
(tutela, patria potestad, etc) habr que designar
el asiento que corresponde a la persona principal
en dicha relacion.
6) forma de los actos

jurdicos
No siguen la solucin para el derecho
Sin duda, el asiento jurdico contemplar la vieja
de fondo.
regla de la ley del lugar de celebracin.
PASCUAL ESTANISLAO MANCINI; LA NACIONALIDAD Y LA PERSONALIDAD

DEL DERECHO
Datos biogrficos: (1817-1888). Fue un jurista y hombre de la poltica italiano, que jug
un rol prominente en el gobierno de la Italia unida. Fue diputado en el parlamento Napolitano
(antes de la fusin de Italia), y periodista. El rgimen borbnico, imperante en Npoles, lo
desterr, y fue designado profesor en la Universidad de Turn. Posteriormente, el sur de Italia es
conquistada por Garibaldi. Mancini, entonces, forma parte del primer parlamento de la Italia
unida; posteriormente fue designado ministro de justicia, y canciller. Sigui, adems de derecho,
estudios literarios, musicales, histricos, filosficos y de ciencias naturales. Elabor las disposiciones
preliminares del Cdigo Civil Italiano de 1865. Entre sus obras, citamos De la nacionalidad
como fundamento del derecho de gentes (1851), Abolicin de la pena de muerte (1872) y
Derecho Internacional (1873).
Su doctrina:
Ya el Cdigo Civil Francs de 1804, en su artculo 3, adoptaba el principio de la
nacionalidad como punto de conexin para determinar la ley que decidira sobre el estado
y capacidad de las personas. (se mantiene vigente en el actual artculo 3 del Cd. Civil Francs)
Por lo tanto, se dej de lado el punto de conexin del domicilio. Su ejemplo fue seguido por
otros cdigos europeos.
148
Cd. Civil Francs, art. 3: Las leyes concernientes al estado y la capacidad de las
personas rigen a los franceses, incluso a los que residen en pases extranjeros.
Dice bien Vico cuando establece que haba una laguna legislativa, que se refera a la
situacin de los extranjeros en Francia, y que fue completada por la jurisprudencia, que una vez
ms estableci el estatuto de la nacionalidad como aplicable.
En 1874, el jurista italiano elev su ponencia al Instituto de Derecho Internacional, cuyo

ttulo era el siguiente:
De la utilidad de hacer obligatorias para todos los Estados, bajo la forma
de uno o varios tratados internacionales, cierto nmero de reglas generales de
derecho internacional privado, para asegurar la decisin uniforme de los conflictos
entre las diferentes legislaciones civiles y criminales.
l trataba de justificar cientficamente el principio de la nacionalidad como solucin

del conflicto de leyes.
Construye su sistema con el mtodo dogmtico: busca establecer esas normas generales
(unificacin de la legislacin), que vayan a lo particular, por medio de la ley personal en su
vertiente de la nacionalidad.
Sin lugar a dudas, toda su teora tuvo que ver con la necesidad, que l postulaba, de
una Italia unida
unida, ya que desde 1815, ao del Congreso de Viena, la pennsula estaba totalmente
dividida, formando parte de ella los Estados Pontificios, bajo la soberana del Papa, en el centro
del pas. Al sur, se hallaba el reino de las Dos Sicilias, gobernado por los Borbones.
Mancini hace una distincin dentro del derecho privado interno, que tiene dos partes:
una necesaria y otra voluntaria.
La primera est relacionada con el orden pblico del Estado y rige lo atinente a la
personalidad, y a las relaciones familiares (es, por lo tanto, indisponible e irrenunciable).
La misma tiene que ver con el concepto de nacionalidad (conjunto de costumbres,
tradiciones, raza, etc., que dan una idiosincracia determinada a una poblacin), porque
en dichos caracteres se han fundado las leyes que rigen aquellos temas.
La segunda est relacionada con lo contractual
contractual; admite la autonoma de la voluntad.
Las partes pueden dejar sin efecto las normas estaduales en casos relativos a los bienes y
a los contratos.
149
Mancini quiere que la solucin de la nacionalidad tenga carcter universal. Por un lado,
la ley de un Estado es aplicable a sus habitantes internamente, pero por el otro, esa misma ley
sigue al ciudadano donde ste vaya, y se internacionaliza.
Alguna crtica ha sostenido que mediante su teora, Mancini ha querido dar relieve a
Italia, haciendo obligatoria su legislacin a travs de todo el mundo, pero creemos con Pardo
que no es as, ya que el profesor italiano se basa en el derecho de gentes, y en la indudable
conveniencia de adoptar el mtodo de la nacionalidad, que sera extensivo a todos los pases, y
no slo al suyo.
LA DOCTRINA ANGLOAMERICANA
Ya en enero de 1834, el tratadista norteamericano Joseph Story escriba, en el Prefacio
de su obra Comentarios sobre el Conflicto de las Leyes:
El asunto es de gran importancia e inters, y por las relaciones crecientes entre los Estados
extranjeros, as como entre los diferentes Estados de la Unin Americana, se mezcla diariamente
en el pas, y cada vez con ms fuerza, a las ocupaciones y negocios ordinarios de la vida humana...
No existe tratado sobre l en lengua inglesa; ni se ha hecho el ms leve esfuerzo, excepto por el Sr.
Canciller Kent, para poner en un orden general siquiera, las mximas ms familiares de la ley comn
a su respecto. Hasta un perodo comparativamente reciente, ni los abogados ni los jueces ingleses
parecen haberle dedicado su atencin como a una gran rama de la jurisprudencia internacional,
que estaban obligados a administrat. Y sus investigaciones, hasta el punto a que han llegado hasta
ahora, son menos profundas y satisfactorias que sus admirables exposiciones de la ley municipal.
Los juristas extranjeros de la Europa continental han discutido el asunto con mucha ms plenitud,
sabidura, y habilidad.
Luego de citar a algunos juristas continentales; como Boullenois, Bouhier y Froland,

agrega: No s que las obras de estos juristas eminentes se hayan citado en el foro ingls; y yo
sacara la conclusin de que son en gran manera, sino del todo, desconocidas en los estudios del
Palacio de Westminster. No es fcil concebir cmo puede suceder que en esta poca, los abogados
ingleses sean tan completamente indiferentes a toda jurisprudencia extranjera.
Nuestra asignatura, por lo tanto, no tuvo gran difusin en el derecho angloamericano.
En primer lugar, como lo seala Kaller de Orchanski, la insularidad de Gran Bretaa,
donde permaneca el feudalismo, era una causa de mucha importancia para que los conflictos
de leyes no se produjeran hasta el final del siglo XVII; el conflicto ms usual en ese reino no era
el de leyes, sino el de jurisdicciones: la ley era la propia del juez actuante.
150
Destacamos las Cortes de Jurisdiccin Mercantil, fuero muy importante en la Gran

Bretaa, que intervena en casos en los que existan conflictos entre comerciantes; se aplicaba la
ley internacional, llegado el caso. Dicha ley se asimil al derecho nacional ingls en el siglo XVI,
cuando la ley comercial pas a ser aplicada por las Cortes del Common Law.
Luego de la muerte de Isabel I, asciende al trono su primo Jacobo Estuardo, con el
nombre de Jacobo I (1604). El ya era Rey de Escocia, por lo que surgi el problema de la
aplicacin de las leyes escocesas en Inglaterra.
El primer caso de aplicacin del derecho extranjero fue el leading case Scrimshire c/
Scrimshire (1752): Dos sbditos britnicos, menores de edad, van a vivir a Francia para cursar
estudios. All se casan. Como el matrimonio no fue celebrado segn las leyes francesas, fue
declarado nulo en Inglaterra. El juez ingls dijo:
La cuestin que viene a m, no es si sbditos ingleses deben estar obligados por la ley de
Francia, porque indudablemente ninguna ley o estatuto en Francia puede obligar a sbditos de
Inglaterra....... La nica cuestin que est ante m, es si ste es un matrimonio bueno o malo por la
ley de Inglaterra, y yo me inclino a creer que no es bueno. En este punto yo entiendo que es la ley
de este pas la que ha de conocer de las leyes de Francia, o de cualquier pas extrao.... Por la ley
general, todas las partes contratantes adquieren un FORUM en el lugar en donde el contrato se
hace.... No puede haber duda, pues, de que las dos partes en esta causa, aunque eran sbditos
ingleses, obtuvieron un forum, por virtud del contrato, en Francia. Habiendo celebrado all el
matrimonio, se sometieron a que su validez fuese determinada por las leyes de aquel pas.
Las reglas concretas de la aplicacin del derecho extranjero aparecen en el siglo XVIII,
cuando la jurisprudencia del Common Law consagra reglas destinadas a solucionar los conflictos
de leyes. Sealamos la influencia de los juristas holandeses (Huber y Voet), cuyo seguidores
fueron los jueces ingleses, y luego, el norteamericano Joseph Story.
JOSEPH STORY (1779 -1845)

Naci en Marblehead, Massachusetts, Estados Unidos, el 18 de
septiembre de 1779, y muri el 10 de septiembre de 1845 en el mismo
Estado. Es considerado el mayor escritor del Derecho Americano.
Se gradu en Harvard a los diecinueve aos, y all mismo fue
profesor desde 1829 hasta su muerte. Fue poltico y actu en la
legislatura de su Estado, pero renunci a continuar esa carrera
porque la obediencia a los proyectos partidarios requiere demasiado
151
sacrificio de opinin y sentimientos. A los 32 aos fue designado juez de la Suprema

Corte, por lo que no particip ms en poltica. No obstante, dej de lado este precepto al
pronunciarse contra la esclavitud, que en esa poca era legalmente aceptada en su pas y
conforme a la Constitucin. En un caso, dictamin que aqulla es repugnante hacia... los
dictados de la religin natural, las obligaciones de buena fe y moralidad, y las eternas
mximas de la justicia social
Para entenderlo, debemos tener en cuenta la autonoma legislativa de los Estados Unidos,
lo que caus conflictos de leyes desde los primeros momentos de su independencia.
Tambin dio clases a nivel secundario, y sostuvo la necesidad de instaurar la educacin
superior para la mujer.
Story fue autor de los Comentarios sobre la Constitucin de los Estados Unidos (1833),
y fuente de nuestro codificador en numerosas materias. Hallamos su mencin en las notas a los
artculos 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 159, 160 a 163, 1205, 1206, 1207, 1208, 1209, 1210, 1215 y 1216.
Su obra, Comentarios sobre el conflicto de las leyes, se public en 1834. En ella, emplea
por primera vez la denominacin de nuestra asignatura que hoy adoptamos: Derecho
Internacional Privado. Tambin Story public unos Comentarios de la Constitucin Americana.
El mismo, en la obra que nos ocupa, dice que los conflictos de leyes no fueron nunca
tratados sistemticamente por los escritores ingleses, quienes se haban mantenido extraos a
las discusiones sobre derecho extranjero hasta principios del siglo XIX. Story efecta una distincin
entre esta actitud y la de los juristas continentales europeos, quienes haca siglos venan
estudiando la materia.
Cita en su tratado numerosos casos ejemplificando sus teoras. Seguidor de la escuela
holandesa, sostiene que el fundamento de la aplicacin de la ley extranjera es la cortesa de las
naciones.
El Trato al extranjero
El problema de la extraterritorialidad responde a la pregunta: Son aplicables en un
pas, las leyes de otro? Lo que es igual a decir: El Derecho puede ser extraterritorial?
En cambio, el problema del trato al extranjero responde a la siguiente pregunta:

Cules son los derechos que tienen los extranjeros en un pas que no es el suyo?
152
Como bien dice Vico, el problema de los derechos de los extranjeros es anterior al de la
extraterritorialidad. Ejemplo: un francs domiciliado en Pars quiere comprar un departamento
en Buenos Aires. Puede hacerlo? Si la respuesta es negativa, no habr conflicto de leyes alguno,
para resolver. Si ese extranjero tiene los mismos derechos que los nacionales, realizar la compra,
y si de ella surgen problemas jurdicos, estaremos recin ante un problema de Derecho
HISTORIA DEL TRATO AL EXTRANJERO:

Primera etapa: la religin y el derecho estaban ntimamente unidos. Por lo tanto, la
divinidad protega a un determinado pueblo. Se creaba, pues, una situacin de desigualdad
y de desprecio hacia el extranjero. Como ejemplos, podemos enumerar casi todos los
pueblos teocrticos de la antigedad: En Egipto, se los esclaviz (recurdese la historia
bblica de Jos, que liber a su pueblo). En cuanto al pueblo hebreo, sus libros sagrados
consagran desigualdades de trato, ya que se prohiba el matrimonio de un hebreo con una
extranjera, y la usura era permitida en relacin al gentil.
En Grecia
Grecia, mientras Esparta rechazaba el contacto con los extranjeros, Atenas les permiti
el libre acceso a la ciudad, con algunas restricciones. Los atenienses llamaban brbaros a los que
vivan fuera de su magnfica civilizacin, pero el comercio y la amplitud de su cultura, hicieron
que se armonizaran las relaciones con las distintas nacionalidades.
En Roma
Roma, el ciudadano tiene todos los derechos pblicos y privados. A medida que se
expandi el territorio del Imperio, hubo que hallar soluciones para las relaciones jurdicas con
extranjeros. El pretor peregrino, juez que resolvi los litigios entre ciudadanos y extranjeros o
de stos entre s, elabor toda una jurisprudencia, que con el tiempo se denomin IUS GENTIUM,
antecedente de las ms puras doctrinas del Derecho Natural, y basado en la equidad. El emperador
Caracalla otorg durante su gobierno, la ciudadana romana a todos los sbditos del enorme
Imperio; el ius gentium lleg a asimilarse al ius civile.
Segunda Etapa: Las invasiones brbaras aportan el derecho propio de las tribus, basado
en la costumbre. Aparece un criterio de raza o nacionalidad, es decir, que el derecho se
aplica teniendo en cuenta la persona, su origen, su costumbre.
En las relaciones jurdicas comienza a desarrollarse el principio de la autonoma de la
voluntad, que poda equiparar los derechos de nacionales y extranjeros, de acuerdo a lo pactado
por ellos en el mbito contractual.
153
Tercera etapa: renace la importancia del Derecho Cannico con Carlomagno y el Sacro
Imperio Romano Germnico. Adquieren nuevo auge los estudios de Derecho Romano, y
con ellos, el criterio de que las leyes no son personales sino territoriales, y que se aplicaban,
por lo tanto, de igual modo a nacionales y extranjeros.
Cuarta etapa: Con el feudalismo se acenta el criterio territorial y coexisten cientos de
legislaciones diferentes; tantas como los feudos en los que se aplicaban.
Quinta etapa: el sistema de la territorialidad es dejado de lado con la aparicin de las
doctrinas estatutarias, que restituyen el sistema de la personalidad para favorecer la
extraterritorialidad de las leyes.
La base de los estudios jurdicos sigui siendo el Derecho Romano, que no equiparaba a
nacionales y extranjeros. Todava estaba lejos el concepto de igualdad que proclamara la
Revolucin Francesa.
Sexta etapa: es a partir de ese evento histrico, en 1789, cuando mejora el trato al
extranjero. Alcanza luego rango constitucional la igualdad de derechos, que tambin se
reafirma en los tratados internacionales. Se extiende la igualdad a personas de diferentes
etnias o credos. Las atrocidades y exterminios de personas de distinta nacionalidad, religin
o raza, cometidos en las ltimas guerras, han dado lugar a la formacin de tribunales
internacionales penales, que resuelven esos casos de crmenes contra la humanidad.
154
abogaca a distancia
sf)
sntesis final
Haga un cuadro sinptico con el contenido de la unidad, y otro con lo atinente a las
escuelas estatutarias.
155
156
abogaca a distancia
af )
actividad final
Una los trminos que tienen relacin entre s. Autocalifquese.
Juan Voet
Segunda escuela estatutaria francesa
Charles Dumoulin
Principio de la nacionalidad como solucin
Joseph Story
Edicto de Teodorico
Pascual E. Mancini
Corpus Iuris
Accursio
Universidad de Bolonia.
Bullenois
Primera escuela estatutaria francesa.
Matilde de Toscana
Comentarios sobre el conflicto de leyes
Ciudades Italianas
Escuela flamenco-holandesa
Ostrogodos
Ley Cunctos Populos
Justiniano
Liga Lombarda
157
158
abogaca a distancia
ce)

Mirada Histrica: Abarca la evolucin de dos instituciones:
EL TRATO AL EXTRANJERO Y LA SOLUCIN AL CONFLICTO DE LEYES

Solucin al conflicto de leyes:
Contexto histrico que nos lleva a la aparicin de las doctrinas estatutarias: imperio romano
de oriente, los brbaros, las compilaciones.
Justiniano, su cdigo.
Invasiones posteriores.
Bizancio.
Los rabes invaden espaa.
Sacro imperio romano germnico.
Creacin de la universidad de bolonia.
Ciudades Italianas
Aparicin de los Conflictos
Extraterritoriales
Nace el Derecho Internacional Privado.
Escuelas Estatutarias: la Italiana, la Primera Francesa, la Flamenco-Holandesa, la Segunda

Francesa.
Estatutos: Favorables, desfavorables, personales y reales.
Brtolo de Sassoferrato, sus soluciones.
Escuela francesa: DArgentr, dumoulin.
Esc. flamenco holandesa: Los Voet, y Huber. Comitas gentium
Segunda escuela francesa: Bullenois, bouhier, froland.
Savigny y mancini. Sus soluciones.
La doctrina angloamericana. Caso Scrimshire, story, su importancia.
El trato al extranjero, sus etapas.
159
160
abogaca a distancia
gl )
glosario
Consulte a su tutor en caso de dudas acerca de este punto.
161
162
abogaca a distancia
ib)
Story Comentarios sobre el Conflicto de las leyes, traduccin de la 8va. Edicin americana, por
Clodomiro Quiroga, Buenos Aires, Flix Lajouane, ao 1891.
Cortesa y Ley: El principio en cuya virtud se aplica una ley extranjera al tratar una materia que est
regida por ella, lo ha establecido Lord Borugham, en Warrender v. Warrender, 9 Bligh, 115: 2 C. Y F. 529, de la
manera siguiente: A veces esto se expresa, y same permitido decir que incorrectamente diciendo que hay un
comitas que muestranlos tribunales de un pas para con las leyes de otro. Tal comitas cortesa puede decirse
que existe en ciertos casos, como cuando las cortes francesas indagan cmo tratara nuestra ley a un francs en
circunstancias semejantes o paralelas, y en virtud de prueba de ello, tratan del mismo modo a un ingls en
iguales circunstancias. Este es, en efecto, un comitas; y no puede explicarse en virtud de otra razn; y seme
permitido decir, con todo respeto por el uso, que no es fcilmente conciliable con ninguna razn justa. Pero
cuando las cortes de un pas toman en cuenta las leyes de otro en el cual se ha hecho algn contrato, o se alega
que se ha hecho, al construir o interpretar su significado, o verificar su existencia, apenas puede decirse que
obran por cortesa, ex comitate; porque es de la esencia del asunto verificar la mente o intencin de las partes,
y que se obligaron solemnemente; y es claro que debemos presumir que intentaron lo que la ley del pas
sanciona o supone; y es igualmente claro que su adopcin de las formas y solemnidades que esa ley prescribe,
demuestra su intencin de obligarse; mas aun, es el nico sano criterio de que han tenido tal intencin. Por
consiguiente, las cortes del pas donde surge la cuestin, recurren a la ley del pas en donde se hizo el contrato,
no ex comitate, sino ex dbito justitiae, y a fin de explicar su jurisdiccin descubriendo lo que buscan, la mente
e intencin de las partes.
Mr. Redfield, en la sexta edicin de esta obra (p.36) deca: La ley extranjera que cre el contrato o
relacin, y segn la cual, en su principio, esperaban las partes de esta relacin, que haba de ejecutarse, se hace
un elemento indispensable, a fin de traducir tal contrato, relacin o deber, al lenguaje natural del forum donde
se busca el remedio. Y las cortes, al referirse a la ley del estado extranjero a fin de dar la fuerza e interpretacin
conveniente al contrato o relacin y los consiguientes deberes y obligaciones, no puede decirse que obran por
cortesa con ms razn de la que habra para decir que se referan a un diccionario de la lengua extranjera por
cortesa, cuando tal referencia fuese indispensable para el exacto conocimiento de los trminos en que el
contrato se expresa. El conocimiento de la lengua extranjera no es ms indispensable para comprender la fuerza
natural de los trminos del contrato, que lo es el conocimiento de la ley extranjera para el perfecto conocimiento
del efecto legal de tales trminos.
El principio en virtud del cual las cortes compelen el cumplimiento de los fallos extranjeros, fue examinado
por Blackburn, J. En Godard v. Gray, L.R. 6 Q.B. 148. Despus de decir que el deber de hacer cumplir tales fallos
no era un principio admitido de la ley de las naciones (derecho internacional), y que varias de las naciones
163
continentales no los hacan cumplir sino cuando haba tratados recprocos a ese efecto, contina: Pero en
Inglaterra y en los estados regidos por la ley comn, tales fallos se compelen, no por virtud de tratado, ni por
virtud de estatuto, sino en virtud de un principio muy bien sentado por Parke, B., en Williams v. Jones, 13 M & W.
633: Cuando una corte de jurisdiccin competente ha adjudicado que cierta suma se debe por una persona a
otra, nace una obligacin legal de pagar esa suma, sobre la cual se puede fundar y mantener una accin por
deuda para compeler el cumplimiento del fallo. Es en este sentido que los fallos de las cortes extranjeras y
coloniales se sostienen y compelen.......... Esta es precisamente la cuestin que ahora tenemos que resolver con
respecto a la jurisdiccin asumida por la jurisprudencia francesa sobre los extranjeros... la cuestin o pregunta
que ahora tenemos que responder, es sta: puede el imperio de Francia dictar una ley que obligue al mundo
entero? Nosotros admitimos, con perfecta candidez, que en el caso supuesto de ser demandado un fallo
obtenido en este pas contra un extranjero, bajo las disposiciones de la ley de Procedimiento de la Ley comn,
en una corte de los Estados Unidos, la cuestin para la corte de los Estados Unidos sera, puede la nsula de la
Gran Bretaa dictar una ley que obligue al mundo entero? Nosotros creemos que en cada caso, la respuesta
sera sta: No, pero todo pas puede dictar leyes que obliguen a muchsimas personas; y por consiguiente tiene
que resolverse la otra cuestin de si el demandado en el pleito referido, era una persona obligada por el fallo
cuyo cumplimiento se trata de compeler.
La idea de que en la cortesa o urbanidad se funda el efecto que se da a las leyes extranjeras, es
semejante a aquella otra por la cual los trminos conflicto de las leyes y ley (derecho) internacional privado,
vinieron a aplicarse al asunto que trata del efecto que ha de darse a tales leyes. No hay realmente ni un conflicto
de leyes de ningn gnero, ni nada internacional en la ley de que se trata.
S, en un caso ante una corte americana, los derechos de las partes dependen de una transaccin que
tuvo lugar en Francia, y la transaccin es de un carcter sobre el cual la ley francesa y la de la corte americana son
diferentes, se presenta la cuestin de si la transaccin se rige por la ley francesa o no. Si la corte decide que se
rige por la ley francesa, entonces est obligada a aplicar esa ley al fijar los derechos de las partes, no por cortesa
o urbanidad hacia Francia, sino porque la justicia lo requiere. Los derechos de las partes dependen, parte de las
circunstancias de la transaccin, y parte de la ley que dio a la transaccin su fuerza y efecto. Sera tan injusto
aplicar una ley diferente, como lo sera determinar los derechos de las partes por una transaccin diferente. Al
aplicar la ley francesa, la corte no le concede que tenga efecto en Amrica, sino solamente reconoce el hecho
de que tuvo efecto en Francia.
Resuma en seis frases lo que expresa Story en este prrafo.

Tenga en cuenta los casos que cita, qu mtodo aplica al presentar dicha jurisprudencia?
Extensin mxima: una carilla, a espacio y medio, tipo de letra Arial 12.
164
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD III )
(parte general).
Plus Ultra.
Bibliografa de consulta
Material didctico de Educacin a Distancia, de Derecho Romano y Derecho Poltico.
Cualquier buen libro de Historia de Roma y de la Edad Media.
165
166
u4
unidad cuatro
privado
167
168
( LA NORMA INDIRECTA )
Clasificacin de Boggiano. Su estructura.

Problemas de la norma indirecta: enumeracin general.
Las calificaciones, la cuestin previa.
El fraude a la ley, los puntos de conexin: clasificacin.
El reenvo, el orden pblico: interno e internacional.
169
170
UNIDAD IV
Entraremos en el anlisis de la norma de conflicto, que es uno de los objetos de estudio
de nuestra materia. Distinguiremos sus partes, y re-descubriremos su formulacin. Veremos los
problemas que presenta, y las limitaciones o impedimentos para la aplicacin del derecho
extranjero. Analizaremos los obstculos para la aplicacin de la norma indirecta, y, en todos los
casos, presentaremos los fallos ms importantes que han delineado el andamiaje doctrinario
que aqu exponemos.
171
172
abogaca a distancia
oa)
Desarrollar el sentido de la lgica.
Aplicar el mtodo deductivo-inductivo al estudio de nuestra materia.
Ahondar el estudio de los casos internacionales, y facilitar su resolucin por el alumno.
173
174
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD IV )

NORMA INDIRECTA O DE CONFLICTO
Nocin y Clasificacin
Estructura
Caractersticas y Problemas
Calificaciones
Cuestin Previa
Fraude a la Ley
Problemas de los puntos de conexin
El Reenvi
El Orden Pblico
Ver aqu los cuadros nmeros 1 y 2 (problemas de la norma indirecta y estructura, caractersticas y
problemas de la norma indirecta)
175
176
abogaca a distancia
ai )
Recordamos la norma indirecta de Kelsen (recuerde que se trata de un juicio hipottico, por el
que el Derecho establece las condiciones de su aplicacin), y su estructura formal:
Dado A, debe ser B. (pre-supuesto, hiptesis o tipo legal)
(son las condiciones de hecho que deben cumplirse para aplicar la ley)
Dado no B, debe ser S. (consecuencia jurdica)

(es el efecto de las condiciones descriptas en la hiptesis)
Relacione esa norma con los tres artculos que siguen, distinguiendo entre el presupuesto
y la consecuencia jurdica. Elabore ejemplos que contemplen los tres casos.
1) Cdigo Penal: Artculo 106. El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea
colocndolo en situacin de desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona
incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya
incapacitado, ser reprimido con prisin de dos a seis aos.
La pena ser de reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del abandono
resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima.
Si ocurriere la muerte, la pena ser de cinco a quince aos de reclusin o prisin.
2) Cdigo de Comercio (Navegacin) Art. 248. A falta de estipulacin expresa en la pliza
de fletamento, las estadas no comprenden sino los das de trabajo. Los usos del puerto
determinan su duracin y el momento a partir del cual deben computarse as como la
duracin, monto, poca y forma de pago de las sobreestadas.
Si al respecto no existen usos del puerto se fijarn judicialmente y la duracin de las
sobreestadas ser la mitad de los das de trabajo correspondientes a las estadas y se
computarn por das corridos.
3) Cdigo Civil: art. 12. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento
pblico, son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado..
177
178
DESARROLLO DE LA UNIDAD IV
La Norma indirecta
Todo sistema de Derecho Internacional Privado se basa en las reglas referentes a la
aplicacin del Derecho extranjero contenidas en la legislacin interna. Esas reglas son normas
de Derecho Internacional Privado y pertenecen a la categora de las denominadas normas
indirectas, tambin conocidas doctrinalmente como normas conflictuales o de colisin.
Dichas normas indican el ordenamiento material que habr de regir la relacin jurdica
a que se refiere su tipo legal, vale decir que sealan el derecho aplicable al hecho o conjunto de
hechos que tutela la norma.
Son las normas indirectas las que pueden traer aparejada la aplicacin del derecho
extranjero, en virtud del sealamiento contenido en su consecuencia jurdica, cuando remite, a
travs del punto de conexin, la solucin del caso mediante la aplicacin de la norma
correspondiente, que puede tratarse de una norma extranjera.
Toda la doctrina de la norma indirecta o norma de colisin o de conflicto, es creacin de
Goldschmidt, quien analiza la estructura de la misma, como base de nuestra disciplina
Werner Goldschmidt
jurdica. Seguimos sus clarsimas explicaciones.
Ya hemos visto en la unidad 1 la clasificacin de Boggiano

Boggiano, entre normas de polica, de
conflicto, y materiales. Las recordamos mediante el siguiente grfico:
NORMAS
DE POLICA
INDIRECTAS O DE
MATERIALES
CONFLICTOS
De Fuente Nacional
De Fuente Nacional
De Fuente Nacional
De Fuente Internacional
Convencionales
Consuetudinarias
179
No debemos confundir norma con artculo; a veces, una determinada norma

puede estar contenida en varios artculos. Goldschmidt enumera varios artculos del derecho
sucesorio: 3283, 3286, 3611, etc., en los que se halla la norma indirecta que regula las sucesiones
internacionales.
Origen de la doctrina sobre la norma indirecta:

La norma de derecho penal, formulada por los positivistas, fue desdoblada en dos
partes: el tipo legal, que describe una realidad, y la consecuencia jurdica, que incluye la sancin
al ilcito cometido. Goldschmidt emple este desdoblamiento en el Derecho Internacional
Privado, sistematizando la norma indirecta en sus dos partes, a saber: el tipo legal y la
consecuencia jurdica.
El tipo legal de la norma indirecta describe una situacin jurdica, establece condiciones
cuya realizacin originar determinadas consecuencias. Se trata de hechos que estarn ligados a
los puntos de conexin.
La consecuencia jurdica de la norma indirecta va a ser el efecto derivado del
cumplimiento de las condiciones hipotticas previstas. No nos dar la solucin concreta a lo que
estatuye el tipo legal, sino que va a indicar a otro derecho que -ste s- nos dar la solucin.
El punto de conexin es el instrumento tcnico de que se vale el DIPr. Para obtener la
regla de conflicto, y para establecer la jurisdiccin internacional, que tiene el juez local. ES PARTE
DE LA CONSECUENCIA JURDICA.
Ejemplo:
Art. 3283 del Cd. Civil: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por
el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales
o extranjeros.
Tipo legal: es el derecho de sucesin al patrimonio del difunto.

Consecuencia jurdica: es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena
a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
Punto de conexin: es el derecho local del ltimo domicilio. Mediante l indagaremos
sobre la norma aplicable, y daremos al juez local la jurisdiccin internacional, ya que l
tendr que remitirse a aquella norma. Para Pardo, el punto de conexin es el enlace entre
la situacin jurdica descripta por el tipo legal, y la norma extranjera que le da origen.
180
Analgicamente, tambin existe un enlace entre la situacin jurdica y la competencia

internacional del magistrado, regulada por su propia ley interna.
Tanto el tipo legal como la consecuencia juridica tienen caractersticas positivas y
negativas.
La existencia de las caractersticas positivas es necesaria para que la norma se aplique.
La inexistencia de las caractersticas negativas es necesaria para que la norma se
aplique.
CUADRO NMERO 1: ESTRUCTURA DE LA NORMA INDIRECTA,

SEGN GOLDSCHMIDT
Su formulacin: siempre que se trate de un problema sucesorio de un causante con determinado
ltimo domicilio poseyendo el caso elementos extranjeros, y el causante no hubiere elegido ese
ltimo domicilio para burlar las leyes del ltimo pas donde realmente se domicili, se aplica el
derecho del ltimo domicilio del causante, siempre que ste no infrinja la moral y las buenas
costumbres de la Repblica.
Siempre que se tatre de un problema sucesorio
CARACTERSTICA POSITIVA DEL TIPO
CARACTERSTICA NEGATIVA DEL TIPO
CARACTERSTICA POSITIVA DE LA
de un causante con determinado ltimo domicilio

poseyendo el caso elementos extranjeros,
y el causante no hubiere elegido ese ltimo

domicilio para burlar las leyes del ltimo pas
donde realmente se domicili,
se aplica el derecho del ltimo domicilio del

causante
CONSECUENCIA
siempre que ste no infrinja la moral y las buenas

costumbres de la Repblica.
CARACTERSTICA NEGATIVA DE LA
CONSECUENCIA
181
que
un impedimento para la aplicacin
del tipo legal
182
extranjero.
para la aplicacin del derecho
conceptos de Retorsin y Reciprocidad (6)
orden pblico: es un obstculo
la consecuencia jurdica.
(4) Uno de ellos dar lugar al Reenvo

Reenvo.
El problema gira en torno al Orden Pblico (5) y a los
el mtodo indirecto.
La consecuencia jurdica emplea
el problema de las calificaciones. Problemas de lo conectado:
Problemas de los puntos de conexin: hallamos nuevamente
aqul les prohbe (W.Goldschmidt) (3)
un pas con la legislacin de otro, la cual les permite lo que
Fraude a la ley: es el intento de los interesados de vivir en
adopcin. (CUESTIN PREVIA) (2)
hijo adoptivo tiene como conexin lgica la validez de la
existen aspectos conexos. Ej.: la condicin de heredero de un
Contempla el ataque a nuestro
derecho
cuestin previa.
Ej.: en la consideracin de la
emplea el mtodo analtico.
La descripcin del tipo legal
Los puntos de conexin se basan en estos hechos, en los que
Caractersticas negativas de
aplicable al caso)
(el
lo
la consecuencia jurdica
conectado
Son: el punto de conexin y
Caractersticas positivas de
del derecho extranjero.
Contempla el fraude a la ley: es
Caractersticas negativas
caso iusprivatista.
corresponden a un determinado
hechos
del tipo legal.
los
Describen
Caractersticas positivas
precisamos. (1)
tipo legal, o bien un elemento del punto de conexin, en cuyo caso la calificacin consistir en hallar el Derecho competente que nos brinde la definicin que
En relacin a la norma indirecta, hallamos el problema de las calificaciones

calificaciones, que alude a definir los conceptos empleados. Se puede calificar un trmino del
CUADRO NMERO 2: ESTRUCTURA, CARACTERSTICAS Y PROBLEMAS DE LA NORMA
INDIRECTA.
LOS PROBLEMAS DE LA NORMA INDIRECTA

1) De qu ordenamiento jurdico debemos tomar las
definiciones de los trminos que la norma indirecta emplea?
Es el problema de las
CALIFICACIONES
cul es el verdadero significado de los vocablos contenidos

en esa norma?
2) podremos resolver directamente cul es el derecho extranjero
Es el problema de la
aplicable, o hallaremos un problema anterior a resolver, por
CUESTIN PREVIA
ejemplo, la validez de alguna institucin de derecho privado?

3) En la eleccin del punto de conexin, se trat de burlar la
Es el problema del
FRAUDE A LA LEY
ley que realmente deba aplicarse?

4) Qu podemos decir acerca de los caracteres positivos de la
consecuencia jurdica? (la conexin y lo conectado)
Son los problemas de los

PUNTOS DE CONEXIN
CONEXIN,
EL REENVO y
LA APLICACIN DEL DER.
EXTRANJERO
5) El Derecho extranjero es siempre aplicable, sin ninguna
Es el problema del
limitacin importante establecida por el orden jurdico?
ORDEN PBLICO
EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES:

Calificar es definir los trminos empleados en la norma indirecta, de acuerdo a la tcnica
de un ordenamiento jurdico determinado.
Toda norma emplea palabras; el problema de las calificaciones estriba en saber cul ser
el ordenamiento normativo que definir en ltimo lugar los trminos que emplea la norma
indirecta. Esa norma se encuentra entre numerosos Derechos Privados.
El verdadero problema consiste en saber a qu ordenamiento acudir para definir los
trminos, que pueden significar cosas distintas en los distintos ordenamientos.
Fonticamente, podemos calificar el trmino Shakespeare de dos modos, es decir,
pronunciarlo tal como se lee: Sha-ques-pea-re, o como se expresa en ingls: Shkspir.
Transcribimos el ejemplo de Goldschmidt, quien nos dice que la calificacin fontica de una
palabra extranjera consiste en determinar si la pronunciamos de acuerdo a la fontica de ese
idioma determinado, o a la nuestra. Ej.: la palabra Easter (Pascua en ingls) podemos
pronunciarla i:ste: (fontica inglesa) o literalmente EASTER (empleando la fontica castellana).
183
Seala el maestro alemn que se puede calificar cualquier parte o elemento de la norma
indirecta, salvo lo que hace al orden pblico, ya que como veremos ms adelante, a su respecto
slo caben definiciones del propio derecho.
Otro ejemplo de calificacin es el art. 5 del Tratado de Montevideo de 1889:

La ley del lugar en el cual reside una persona, determina las condiciones requeridas
para que la residencia constituya domicilio (la ley del lugar de residencia es la que CALIFICA).
El jurista francs Etienne Bartin, en 1897, analiza dos casos de la jurisprudencia francesa,
y estudia por primera vez el problema de las calificaciones.
Esos casos son: Anton c/Bartholo (la viuda maltesa), y el caso del holands.
Bartin public un artculo en el que sostiene que, aun en el caso de que todos los
Estados unificaran sus normas de Derecho Internacional Privado, no desapareceran los conflictos
de leyes, pues los nombres dados a las instituciones (por ej., sucesin inmobiliaria, rgimen
de bienes en el matrimonio, no significan lo mismo en los distintos Estados.
Por eso, aplica el verbo calificar a este proceso de desentraar el significado de las
expresiones utilizadas por la norma indirecta. Se trata de preguntar cul ser el ordenamiento
normativo que definir esas expresiones.
EL CASO ANTON CON BARTHOLO (viuda maltesa).

Un matrimonio anglomalts se cas y domicili en la isla de MALTA. No se celebraron
convenciones prematrimoniales, por lo tanto, se sometieron al rgimen de comunidad de bienes.
La ley vigente en ese momento en Malta era el Cdigo Rohan, que legisla lo referente a nuestro
caso en cuanto a matrimonio.
Con posterioridad, el matrimonio se traslada a Argelia (por entonces perteneciente a
Francia). All el marido compra inmuebles, y en 1889 fallece, sin testar.
Segn el Cdigo Malts, la viuda, adems de su porcin en los bienes gananciales, tiene un
derecho accesorio, que es la cuarta parte del cnyuge pobre (es el usufructo de la cuarta parte de
los bienes del marido).
La viuda se presenta a los Tribunales Argelinos reclamando esa cuarta parte.
El ltimo domicilio del causante estaba en Argelia (territorio francs). Para el Cdigo
Napolen, el cnyuge slo era socio, no heredero.
184
El domicilio de celebracin era Malta, cuya ley (Cdigo Rohan) rega las relaciones
patrimoniales en el matrimonio, y estableca el derecho a la cuarta parte en lo sucesorio.
Haba que calificar la institucin de la cuarta parte, es decir, el derecho de la viuda
Si se trataba de un beneficio del rgimen matrimonial, la viuda tena derecho
a reclamarlo.
Si era un beneficio establecido por el derecho sucesorio, no tena derecho, porque
los inmuebles sitos en Argelia estaban sometidos al Cdigo Napolen.
La Corte de Argelia, en 1889, aplic la lex causae y no segn la lex fori.
La lex causae alude al rgimen de bienes (regido por el Cdigo Rohan); la lex fori
(ley del fuero) era el cdigo civil francs, que rega en Argelia.
Por lo tanto, la viuda maltesa gan el caso.
Otro ejemplo dado por Bartn, es el caso del holands

Un holands otorga en Francia un testamento olgrafo.
Segn el art. 992 del Cdigo Civil Holands, un holands que se halle en el extranjero no
poda otorgar testamento sino en forma autntica y con arreglo a las normas en vigor en los
pases donde el acto se realiza.
el testamento era vlido o no? Haba que calificar la olografa.
Si era un problema de forma, se aplica el precepto locus regit actum, y por lo tanto, el
Derecho francs. El testamento es vlido.
Si era un problema de ley personal (capacidad o incapacidad para otorgarlo), haba que
aplicar la ley del testador, (derecho nacional), y por lo tanto, el testamento es nulo.
El juez francs aplic la calificacin de su fuero (lex fori), y por lo tanto, declar vlido el
testamento.
Recordemos que:
La lex civilis fori es el derecho civil del juez que conoce el litigio.
La lex civilis causae es el derecho civil que segn el punto de conexin de la norma, se
aplica al problema del tipo legal.
Coetneamente a Bartin, otro jurista, el alemn Kahn
Kahn, tambin estudi este tema,
concluyendo que se trataba de diferencias entre los distintos pases sobre la naturaleza de las
relaciones jurdicas. Tambin sostuvo la idea de que los conflictos de leyes subsistiran de todos
modos, al ser inevitablemente diferentes, las calificaciones de las distintas instituciones legales
que hacen los Estados. Por lo tanto, debemos investigar esas instituciones, tal como lo hacemos
respecto de las que pertenecen a nuestro propio derecho.
185
La calificacin es previa a la eleccin de la norma indirecta.

Primero, debemos calificar; luego, en base a nuestra solucin,
elegiremos la norma aplicable (norma indirecta) que nos sealar
cul es la ley que reglamenta (lex causae)
EJEMPLOS NORMATIVOS DE CALIFICACIONES:

ART. 10 DEL Cdigo Civil: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos
por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales
tales, a los derechos de las partes, a la
capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar
esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o
perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.
Esta norma nos indica que se someten al derecho argentino los inmuebles sitos en la
Argentina, y adems, que para calificar a los inmuebles, debemos atenernos al derecho argentino.
Art. 3588: A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente,
los bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en el territorio de la Repblica, ya
sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al Fisco, provincial o nacional, segn fueren
las leyes que rigieren a este respecto.
Su nota: L. 3, Tt. 20, Lib. 10, Nov. Rec. - L. 1, Tt. 22, Lib. 10, dem. - L. 6, Tt. 13, Part. 6a. - El Estado, en
realidad no es un heredero ni un sucesor en el sentido tcnico de la palabra; porque l adquiere los
bienes de un muerto, precisamente en virtud de un ttulo que supone que no haya herederos.
Merlin, verb. Dshrence. Es en virtud de su derecho de soberana que el Estado adquiere los bienes
sin dueo, que se encuentren en su territorio, sean muebles o inmuebles, pues no se puede permitir
que un Estado extranjero ejerza en el territorio un acto de soberana, apropindose bienes sin
dueo conocido. Algunos han querido objetar respecto a los bienes muebles la mxima: Mobilia
sequuntur personam; pero precisamente en tal caso no hay persona: todo vnculo entre la persona
y la cosa ha desaparecido, porque el propietario muerto no ha dejado representante.
As, la nota califica el derecho del Fisco para apropiarse de los bienes relictos, en el
sentido de que no es heredero (es decir, est fuera del derecho sucesorio), sino como derivacin
de su derecho de soberana.
186
Arts. 1205, 1209 y 1210: califican la naturaleza del contrato segn la lex civilis causae.
1205: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica, sern juzgados, en cuanto
a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar
en que hubiesen sido celebrados.
1209: Los contratos celebrados en la Repblica o fuera de ella, que deban ser ejecutados
en el territorio del Estado, sern juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones,
por las leyes de la Repblica, sean los contratantes nacionales o extranjeros.
1210: Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de ella,
sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del
pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros.
Otro importante ejemplo est en algunas disposiciones de los Tratados de Montevideo:

Domicilio comn: art. 6 a 9, Ttratado de Der. Civil de 1889.
Lugar de cumplimiento de los contratos: art. 34, Tratado Dcivil de 1889 y art. 38, Trat. De
Dcivil de 1940.
Estas calificaciones son obligatorias para los Estados ratificantes de los Tratados, aunque
difieran de lo establecido por la jurisprudencia de aqullos, ya que se trata de una
calificacin supraestatal (conf. Kaller de Orchansky).
Qu derecho debe definir los trminos de la norma indirecta?
Cuatro teoras nos dan sendas respuestas:

TEORA
1) De la Lex Civilis Fori,
(Etienne Bartin)
CONTENIDO
a) Las definiciones deben extraerse de la ley del juez que conoce en el litigio.
Es el derecho que define
define.
b) Se aplica el Derecho Privado correspondiente (diferente del DPRiv. Del
juez). Es el derecho que reglamenta
reglamenta; este ltimo es la lex causae.
Segn esta teora, la calificacin es siempre una operacin previa.
Se contemplan dos excepciones: la calificacin de un bien como mueble o
inmueble (sigue la lex causae, ley del lugar de situacin).
Y lo que hace a la autonoma de la voluntad (rige aqu la ley elegida por
las partes).
Problema: nacionaliza y uniforma la solucin (se aplica slo un derecho).
187
TEORA
2) De la Lex Civilis Causae
(Despagnet)
CONTENIDO
Critica a la anterior, pues cuando el juez aplica una ley extranjera, entiende
aplicar esa misma ley en tanto ella califica y reglamenta.
Dice que no puede aplicarse a un caso internacional, las calificaciones de la
lex fori para casos internos sin elementos extranjeros. Entonces, debe
aplicarse la ley competente para regir la relacin en s misma.
La crtica ms aguda es la del crculo vicioso: para encontrar la ley
aplicable, tenemos que calificar, pero no podemos calificar si no sabemos
qu ley aplicamos.
3) Eclcticas o de la
coordinacin
Hace una distincin entre la calificacin de los puntos de conexin y la

de los trminos del tipo legal
legal, que es el problema a tratar (la causa
de la norma).
La primera necesariamente tiene que estar a cargo del juez interviniente.
La calificacin es el primer paso a dar. La lex fori, as, es importante, pero
no exclusiva.
La segunda permite aplicar derecho extranjero.
4) Autrquicas (Rabel)
El DIPR debe ser autnomo y calificar independientemente del derecho

interno. El juez debe abrevar en el Derecho Privado Comparado..
Crtica: es un mtodo demasiado complicado para el juez.
En suma:
1) El juez, ante un caso de DIPR, aplica en primer lugar, la lex fori, y en base a ella busca la
norma de conflicto cuyo tipo legal coincide con el del caso. Por ej.: se trata de un caso de
discusin sobre bienes de un matrimonio. Buscar la norma del art 163 del Cdigo Civil,
que dice, en lo pertinente: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos
con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal... Se trata en
el caso, de relaciones de los esposos con respecto a los bienes.
2) Para determinar qu son efectos patrimoniales del matrimonio, debe consultar la ley
del primer domicilio matrimonial (lex causae). Ella es la que califica la institucin
institucin,
porque califica los trminos de la norma de conflicto.
3) Si el primer domicilio est en el extranjero, indudablemente, se aplicar el derecho del
pas que sea.
4) El mismo art. 163 establece una de las excepciones que ya vimos al tratar la teora de la
lex civilis fori. Reiteramos su texto, con la excepcin:
188
163. Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los
bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de
estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes.
5) De modo que se produce una nueva remisin, dado el segundo punto de conexin de la
norma, que es el lugar de ubicacin de los bienes. La ley de ese lugar calificar lo
concerniente a la naturaleza de los bienes, y, si se trata de inmuebles sitos en la
Argentina, el juez aplicar el art. 10 del Cdigo Civil, pero no como lex fori, sino como
excepcin a la misma (lex situs).
Para ser ms exactos, diremos que la primera parte del art. 163 del Cdigo Civil, segn la
reforma de la ley 23.515, es idntico al art. 16 del Tratado de Montevideo de 1940, por
lo que, en rigor, el juez debe aplicar la calificacin derivada de dicho acuerdo internacional.
LA CUESTIN PREVIA
Este problema tiene que ver tambin con las reglas de Derecho Internacional Privado
que utiliza el juez de la causa con elementos extranjeros, en la que hay una cuestin principal,
y una accesoria, que tambin debe ser solucionada. Por ejemplo: en una sucesin, se discute la
validez del matrimonio del pretendido cnyuge; esa validez deviene cuestin previa.
Cules son las reglas que utiliza el juez para resolver esta cuestin?
a) Son las que pertenecen al ordenamiento local? (lex fori)
b) O son las que pertenecen al ordenamiento jurdico extranjero, ordenamiento cuyo
Derecho Privado rige la cuesin principal? (lex causae)
Ejemplo (de Kaller de Orchansky): un sbdito griego domiciliado en Grecia, muere all.
El acervo sucesorio est compuesto por bienes muebles en la Argentina. El casamiento fue
tambin en nuestro pas, por el Registro Civil. La esposa, que reside en la Argentina,inicia la
sucesin. El juez argentino aplica el derecho del ltimo domicilio del causante, (Derecho Civil
Griego). Pero, ser vlido el matrimonio argentino? qu ley resolver el problema?
Si el juez argentino utiliza
La lex fori (Argentina)
El matrimonio es vlido
Si el juez argentino utiliza
La lex causae (Griega)
El matrimonio es nulo
nulo, porque falta
la ceremonia religiosa ortodoxa
griega.
189
Pensamos que, aplicando el mtodo sinttico-judicial, el juez utilizar Derecho Griego

respecto de la sucesin, y Derecho Argentino para establecer la validez del matrimonio, que
fue correctamente celebrado en nuestro pas. Como vemos, la solucin es justa; lo contrario
implicara desposeer a la viuda de los bienes que le corresponden como cnyuge suprstite.
El leading case en esta materia es
Dame Ponnoucannamalle c/ Nadimoutoupoulle

El jefe de una familia inglesa originaria de la India posea una gran fortuna. Resida en la
India, y tena inmuebles en la Cochinchina francesa (actual Vietnam). Adems, tena varios hijos
legtimos, y uno adoptado (llamado Soccalingam) de acuerdo con la ley de la India.
Antes de 1922, muere Soccalingam. En esa fecha, el padre de familia hace testamento
ante un escribano de las Indias francesas, en el que deshereda a su nieto, hijo de Soccalingam, que
debera heredar a su padre premuerto.
En 1925 muere el jefe de familia.
La madre del nio, Dame Ponnucannamalle, impugna el testamento, e invoca la ley
francesa
francesa, que es la del lugar de los bienes. (En base a dicha ley, se rige la sucesin) Dicha ley llama
a suceder, como heredero legtimo, al nieto adoptivo.
En ese entonces, Francia (art. 344 del Cdigo Napolen) prohiba la adopcin a quien
tena ya hijos matrimoniales (esta disposicin es de orden pblico, que luego analizaremos)
La cuestin principal
principal, era, pues, la sucesin.
La cuestin previa era la validez o no de la adopcin.
El Tribunal de Saign, la Corte de Saign, y la Corte de Casacin francesa rechazaron la
pretensin, pues, si bien la adopcin era vlida segn la ley personal de las partes que intervinieron
en ella, no lo era segn el Derecho Francs que rige la sucesin.
En nuestro pas, es relevante el caso Grimaldi

Grimaldi, que ya presentamos en la unidad 1, al
hablar del mtodo sinttico-judicial.
Recordamos que la Cmara aplica a la validez de la adopcin el Derecho Italiano, que
era el de la sucesin, y la declara vlida. Pero luego, disocia su razonamiento, y subordina la
validez de la adopcin al derecho aplicable a los inmuebles del acervo, esto es, al argentino.
Como en ese entonces nuestro Cdigo no prevea la adopcin, la consider invlida.
En los dos casos, los jueces aplicaron a la cuestin previa el mismo derecho que
corresponde a la cuestin principal, cosa que, como podemos apreciar fcilmente, llega a
resultados injustos.
190
Para explicar la cuestin previa, se acude frecuentemente a la teora de la

jerarquizacin: ella dice que hay una jerarqua entre las dos cuestiones, y como la principal es
jerarquizacin
regida por la lex causae, la previa (accesoria) tambin debe regirse por esa ley.
Vemos que en los casos mencionados, esa solucin da lugar a graves injusticias
(conf. Goldschmidt).
Adems, una misma cuestin previa puede ser juzgada de distintos modos, segn cul
sea su cuestin principal: as, puede juzgarse la validez de un matrimonio en relacin:
A un problema de derecho sucesorio
sucesorio.
A un problema de filiacin legtima.
Las soluciones pueden ser distintas, segn

los derechos aplicables en cada caso.
A un divorcio
divorcio.
Cul es la solucin?
Aplicar la lex fori para la solucin de la cuestin previa.
En el caso Ponnoucannamalle, la aplicacin de la lex fori (francesa) fue idntica para
solucionar el caso principal y la cuestin previa. Si se hubiese aplicado la ley personal de adoptante
y adoptado (india), otra habra sido la solucin.
No hay, pues, jerarquizacin, sino equivalencia (W.Goldschmidt) Las cuestiones principal
y previa no tienen distinta importancia, sino distinto tratamiento.
EL FRAUDE A LA LEY
Recordamos que sta es la caracterstica negativa del tipo legal de la norma indirecta.
Es necesario que este elemento no exista, para que sea aplicable dicha norma.
El tipo legal contiene situaciones, hechos, que son, casi siempre humanos y voluntarios,
y que tienen por objeto inmediato la produccin de efectos jurdicos: son los actos o negocios
jurdicos.
El fraude a la ley tiene que ver, sobre todo, con ellos; no podramos hablar de fraude
ante un hecho de la naturaleza. Los agentes del fraude son las personas.
191
Goldschmidt establece una primera conceptualizacin del fraude a la ley, que nos
parece muy claro:
Es el intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la cual les
permite lo que aqul les prohbe.
Por ej.: dos personas desean firmar un contrato. Para beneficiarse, buscan el pas con
legislacin ms conveniente a sus intereses, y all celebran el contrato, en fraude a la ley.
El art. 16 del Tratado de Montevideo de 1940 establece: Las convenciones matrimoniales
y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio
conyugal en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no este prohibido por la ley del
lugar de la situacin de los bienes.
Esta disposicin impide la incidencia de cambios de domicilio (generalmente, efectuados
por el marido) para perjudicar patrimonialmente a su mujer, en fraude a la ley. Promueve la
inmutabilidad del punto de conexin, asegurando la proteccin de la esposa.
En nuestro derecho interno hallamos una norma que prev el fraude a la ley, en materia
matirmonial: es el art. 159 del Cdigo Civil, establecido por la reforma de la ley 23.515.
159. Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho
del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no
sujetarse a las normas que en l rigen.
Es decir, que nuestro derecho tolera aqu el fraude a la ley, en aras de la validez del
matrimonio (principio del favor matrimonii).
Es de destacar un prrafo de la nota al originario 159, en la que se consigna la
influencia de Story:
Respecto al fondo del artculo, Story desde el $121, discute extensamente la materia:
transcribe la opinin de los principales jurisconsultos que la han tratado, y expone las razones que
la fundan, aun respecto a los que al parecer, por defraudar la ley, salen de su domicilio y van a
otro pas a celebrar el matrimonio. Demuestra con los textos de los ms clebres telogos espaoles,
como Snchez, que no hay fraude a la ley y que slo usan de su derecho, desde que no haya una
prohibicin especial respecto a ese caso.
192
Anteriormente a la reforma que posibilit el divorcio, hubo muchos casos de matrimonios

celebrados en el exterior (generalmente en Mxico), en fraude a la ley argentina, que en el
derogado art. 7 de la n 2393, estableca que la disolucin en el extranjero de un matrimonio
celebrado en el pas, no habilitaba a los cnyuges a casarse. Numerosos fallos declararon la
nulidad de esos matrionios.
Otro ejemplo de disposiciones que mencionan el fraude a la ley, son los art. 1207 y
1208 del Cd. Civil, que fulminan con la nulidad los contratos efectuados en fraude a la ley local
o extranjera.
1207. Los contratos hechos en pas extranjero para violar las leyes de la Repblica, son de ningn
valor en el territorio del Estado, aunque no fuesen prohibidos en el lugar en que se hubiesen
celebrado.
1208. Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin
extranjera, no tendrn efecto alguno.
Una vez ms, advertimos la influencia de Story en las notas a estos artculos:
(parte de la nota al 1206 /1207) Es una mxima de la moral y del derecho que el respeto y
consideracin a las leyes de una nacin extranjera no pueden comprender los casos en que se
violen las leyes de la naturaleza, o las leyes divinas. Los contratos, pues, que son en fraude de las
leyes de su pas, o de los derechos o deberes de sus nacionales; los contratos contrarios a la moral,
o a la religin; los contratos opuestos a la poltica o instituciones, son nulos en todo pas afectado
por ellos, aunque pueden ser vlidos por las leyes del lugar en que se han celebrado.
1208. Story, $245 y 257, sostiene la resolucin del artculo como un principio de moral que deban
reconocer todas las naciones. Desde el siglo pasado, Pothier (Seguros, n 58) haba censurado
como inconsistente con la moral y buena poltica, la prctica de algunas naciones, que daban
efecto a los contratos hechos en su territorio para violar las leyes comerciales de otros pases,
creyendo favorecer al comercio nacional. Ciertamente que una nacin no est obligada a cuidar
del cumplimiento de las leyes de un pas extrao. No castigar sin duda a los que hubiesen
formado sociedades para introducir contrabandos en un pueblo vecino; pero si ese contrato se
lleva a juicio por alguna causa, o si algn socio deja de cumplirlo, sera una resolucin extraa de
un tribunal de justicia la que hiciese cumplir tales contratos.
193
A continuacin, transcribimos el leading case en materia de fraude a la ley, que

fue el caso Beauffremont.
La condesa Charaman Chimay se cas en Francia con el duque de Beauffremont. Al
tiempo, (en 1874) ella consigue la separacin de su marido (no haba an divorcio en Francia) .
Luego, la condesa se naturaliza en Alemania (Sajonia) y all consigue la sentencia de
divorcio de Beauffremont, y se casa en 1875 en Berln con un principe rumano de apellido Bibesco.
Retorna a Francia con su actual marido, como princesa Bibesco. Entonces, Beauffremont
pide la anulacin del matrimonio celebrado en Alemania.
Los tribunales franceses hicieron lugar a su demanda, por aplicacin del fraude a la ley, ya
que la condesa mud su domicilio y su nacionalidad, con el fin de obtener una sentencia de divorcio
en Alemania, burlando as la ley francesa, que en ese momento no prevea el divorcio vincular.
Esta solucin no implica que la condesa hubiese perdido su nacionalidad alemana: la

nulidad derivada del fraude alcanza slo al acto que conlleva el mismo (el segundo matrimonio,
en el caso), y no a lo que no atenta contra la ley presuntamente burlada (el Derecho Francs no
resultaba atacado por un cambio de nacionalidad).
LOS PROBLEMAS DE LOS PUNTOS DE CONEXIN:
Ya vimos que el punto de conexin es:

El instrumento tcnico de que se vale nuestra asignatura para indagar sobre la norma
aplicable (regla de conflicto) y para establecer la jurisdiccin internacional, que tiene el
juez local.
PARTE DE LA CONSECUENCIA JURDICA de la norma indirecta.
En principio, el punto de conexin es indefinido; en el caso concreto con elementos
extranjeros, aqul se define: se determina el derecho aplicable, de acuerdo a aqul.
194
Clasificacin de los puntos de conexin.

1) En tanto al objeto de referencia
OBJETO DE REFERENCIA
Personas
NACIONALIDAD CCiv. Francs, Mancini y su escuela

DOMICILIO sistema preferente
RESIDENCIA casos de apatridia
PRESENTACIN DE SERVICIOS ej.: actos celebrados en
un consulado
Objetos
SITUACIN DE INMUEBLES lex rei sitae

SITUACIN DE MUEBLES lex rei sitae. (del propietario)
LUGAR DE MATRCULA O INSCRIPCIN
Sucesos
LUGAR DE CELEBRACIN
LUGAR DE CUMPLIMIENTO
PUERTO DE SALIDA O DESTINO
AUTONOMA DE LAS PARTES (eleccin de la ley aplicable)
2) En tanto al carcter de la conexin

CARCTER DE LA CONEXIN
ACUMULATIVA: se aplican varios

derechos a una sola cuestin.
NO ACUMULATIVA: se aplica en
principio, un solo derecho
derecho.
Iguales
Desiguales
Simple
Condicional
Subsidiaria
Alternativa
195
Conexin Acumulativa Igual: Los diferentes derechos aplicables proporcionan soluciones

independientes a una sola cuestin, por lo que es precisa la coordinacin entre aqullos.
Ej.: art. 1214 Cd. Civil:

1214. Si el contrato fuere hecho entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios
lugares
lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo
lugar designado para su cumplimiento sern juzgados respecto a cada una de las partes,
por las leyes de su domicilio.
Conexin Acumulativa Desigual: Se aplica un solo derecho a una sola cuestin, pero
interviene otro derecho que lo aumenta o disminuye, por eso se dice que acta como mnimo
o como mximo.
Ej.: art. 15 de la ley de propiedad intelectual 11.723 (plazos mximos de la ley local)
15. La proteccin que la ley argentina acuerda a los autores extranjeros no se extender a un
perodo mayor que el reconocido por las leyes del pas donde se hubiere publicado la
obra
obra. Si tales leyes acuerdan una proteccin mayor regirn los trminos de la presente ley.
Conexin No Acumulativa Simple: Se aplica desde el principio una sola ley a un aspecto
determinado.
Ej.: art. 11 Cdigo Civil.

11. Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de
transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados
situados; pero los muebles
que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o no en su domicilio,
como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por
las leyes del domicilio del dueo.
Conexin No Acumulativa Condicional: En la misma se aplican dos o ms leyes, de dos

modos: subsidiario o alternativo. La conexin subsidiaria es aqulla en la que la norma de
conflicto utiliza un solo punto de conexin, pero prev el empleo de otro, para el caso de que
el primero fracase.
La conexin alternativa es la que presenta varios puntos de conexin, sobre los que
indistintamente puede recaer la eleccin de la ley aplicable.
196
El cambio de estatuto: Este problema se refiere a la determinacin temporal de los

puntos de conexin. Es el caso de una norma que se mantiene inalterable, mientras que el
caso cambia. Encontramos un ejemplo de cambio de estatutos en los artculos 30 y 34 de los
Tratados de Montevideo de Derecho Civil, respectivamente, de 1889 y 1940, que establecen
la solucin en el caso de cambio de situacin de los bienes muebles:
Art. 30, 1889: El cambio de situacin de los
Art. 34, 1940: El cambio de situacin de los bienes
bienes muebles, no afecta los derechos adquiridos
muebles no afecta los derechos adquiridos con
con areglo a la ley del lugar donde existan al
arreglo a la ley del lugar en donde existan a tiempo
tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los
de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn
interesados estn obligados a llenar los requisitos
obligados a llenar los requisitos de fondo y de forma
de fondo o de forma exigidos por la ley del lugar
exigidos por la ley del lugar de la nueva situacin
de la nueva situacin para la adquisicin o
para la adquisicin y conservacin de tales derechos.
conservacin de los derechos mencionados.
El cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa,

operado despus de la promocin de la respectiva
accin real, no modifica las reglas de competencia
legislativa y judicial que originariamente fueron
aplicables.
Ese cambio de situacin no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar
de su ubicacin en el instante de la adquisicin. El Tratado de Derecho Internacional de 1940
establece tambin la solucin en caso de cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa, luego
de iniciada la accin real: no se modifican las reglas de competencia legislativa y judicial que
originariamente fueron aplicables.
Los problemas de lo conectado. EL REENVO

Ya vimos que la norma indirecta nos remite a una legislacin extranjera, a travs de los
puntos de conexin.
Puede suceder que la legislacin extranjera, a su vez, nos vuelva a remitir a una tercera
legislacin, o tal vez, hacia la primera (es decir, la del punto de partida).
En ello consiste el reenvo

Si la remisin se hace a la legislacin del primer pas, el reenvo ser de primer grado.
Si la remisin se hace hacia la legislacin de un tercer pas, el reenvo ser de segundo
grado.
197
Los conflictos de leyes pueden ser positivos o negativos.
Ejemplo de sistema de conflicto positivo: se juzga la capacidad de un francs domiciliado en la

Argentina.
El juez francs aplica el Cdigo Napolen, y
El juez argentino aplica el art. 6 de nuestro Cd.
juzga la capacidad de acuerdo a la ley francesa.
Civil, y juzga la capacidad de acuerdo a la ley

argentina.
Los dos ordenamientos jurdicos se consideran competentes para conocer el tema: el conflicto de
leyes es positivo. Se aplica derecho interno, por lo tanto, no se plantea el reenvo.
Ejemplo de sistema de conflicto negativo: se juzga la capacidad de un argentino domiciliado

en Francia.
El juez francs, por interpretacin del art. 3 de
El juez argentino aplica el art. 7 del Cdigo Civil,
su Cdigo Civil, (norma de DIPriv.) remite el
(norma de DIPriv.) y remite el caso a la ley del
caso a la ley argentina (de la nacionalidad).
domicilio.
Los dos ordenamientos jurdicos remiten al otro, respectivamente, para entender el tema, a
travs de sus normas de Derecho Internacional Privado. Por lo tanto, se aplica el reenvo. La
solucin se da si el juez que conoce del asunto acepta el reenvo, aplica su propia ley interna
al caso, y decide acerca de la capacidad.
El caso Forgo (ao 1874): Javier Forgo era un bvaro, hijo natural, que fue llevado
a los cinco aos de edad a vivir a Francia (Pau), donde muri a los 68 aos, soltero y sin
descendientes ni testamento. Dej al morir un patrimonio compuesto de bienes muebles. En su
sucesin, se enfrentaron sus colaterales naturales con el Fisco Francs.
Si se aplicaba la ley de la nacionalidad y domicilio de origen (de Bavaria) (esto es, el
Derecho Civil de Bavaria), la herencia pasaba a los colaterales naturales (primos).
Si se aplicaba la ley del ltimo domicilio (de Francia), la herencia deba declararse vacante
y los bienes deban pasar al Estado Francs.
Forgo era de nacionalidad bvaro, con domicilio de hecho en Francia, pero con domicilio
legal en Baviera.
Qu ley sera aplicable para conocer en la sucesin de Forgo?
198
El tribunal francs aplic el Derecho Internacional Privado francs, que reenva al Derecho
Internacional Privado de Bavaria (lugar del domicilio). ste reenviaba, a su vez, a la ley del lugar
del ltimo domicilio de hecho.
Por lo tanto, los jueces franceses cortaron la cadena de reenvos, aplicaron Derecho
interno francs, y declararon la herencia como vacante; por lo tanto los bienes pasaron al
Estado Francs.
A partir de ese caso, los tribunales franceses utilizaron frecuentemente el reenvo en sus
decisiones de Derecho Internacional Privado.
Resumiendo la solucin del caso Forgo:
DIP
riv.
DIPriv.
REENVA A
Francs
DIP
riv.
DIPriv.
REENVA A
Der. Interno
Bvaro
Francs
Analicemos distintos casos de reenvo (casos de sucesin)

1. Un causante con ltimo domicilio en Madrid: el juez argentino aplica el derecho civil
interno espaol sin consultar el Derecho Internacional Privado Espaol.
Norma: art. 3283 Cciv.argent.: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es
regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los
sucesores nacionales o extranjeros.
2. Mismo ejemplo que el anterior, pero el causante es espaol.
El 3283 (norma de DIPRiv. Argentino), reenva al Derecho Internacional Privado Espaol.
El art. 10 del Cd. Civil Espaol aplica el derecho de la ltima nacionalidad del causante.
Se aplicar, pues, Derecho Civil (interno) espaol.
3. Un juez argentino decide sobre la sucesin de un argentino muerto con ltimo domicilio
en Espaa:
Nuevamente empleamos el 3283, que reenva al DIPriv. Espaol.
El DIPriv. Espaol (art. 10) aplica el derecho de la ltima nacionalidad del causante,
por lo tanto, reenva a la ley argentina.
Aplicaremos, pues, la ley civil interna argentina en materia de sucesiones .
199
4. Un juez argentino decide sobre la sucesin de un alemn muerto con ltimo domicilio en
Espaa.
Empleamos el 3283 (Derecho Internacional Priv. Argentino), que remite al Der. Int.
Privado Espaol.
El art. 10 reenva a la ley alemana (ltima nacionalidad).
Se aplicar, pues, Derecho Civil alemn (derecho interno).
EL REENVO EN EL DERECHO POSITIVO: algunas legislaciones admiten expresamente el
reenvo (Cd. Civil alemn, japons, suizo, rumano). Otras deniegan su aplicacin (Cdigo
egipcio, griego, brasileo). En las convenciones internacionales, el reenvo fue condenado y
posteriormente admitido, aunque continan las divergencias sobre el tema. En la doctrina
argentina Werner Goldschmidt lo aprueba, mientras que Berta Kaller de Orchansky lo repudia.
EL ORDEN PBLICO
La aplicacin del derecho extranjero no es absoluta: existen algunos impedimentos,
como lo que hace al orden pblico
pblico. En efecto, la ley extranjera puede ser contraria a las
costumbres locales, o a la tica de la sociedad y sus intereses primordiales. El orden pblico es un
conjunto de principios a los que hay que someter la aplicabilidad de la ley extranjera.
Berta Kaller de Orchansky lo define as:

Es el conjunto de principios inspiradores de la organizacin del Estado y la familia, que de
acuerdo al orden moral y buenas costumbres, aseguran la realizacin de los valores
humanos fundamentales.
Recordemos que, segn Goldschmidt, el orden pblico aparece entre las caractersticas
negativas de la consecuencia jurdica, lo que se expresa tal como sigue: el Derecho extranjero
es aplicable con tal de que no deje de lado el espritu de nuestra legislacin.
Examinemos cuatro problemas:

1) su naturaleza
Sistema de Savigny (parte de la base de la comunidad
(a) es un remedio excepcional
jurdica entre los Estados, y admite una restriccin a

la aplicacin de algunas leyes).
Doctrina de Niboyet (el O.P. funciona entre pases
que tienen la misma civilizacin y los mismos valores).
(b) son las llamadas leyes generales
Doctrina de Pillet: la ley de orden pblico es la de

aplicacin normal.
200
Ejemplo del sistema de Savigny: un Estado que prohbe a la gente de raza negra adquirir
bienes inmuebles. Como derecho interno, se cumplir, ya que es ley imperativa. Si esa ley
se extraterritorializa, el juez no puede aplicar una norma contraria a su propia legislacin,
incompatible. Savigny dice que es de esperar que estas leyes ridculas vayan
desapareciendo, a fin de que se uniforme el criterio de orden pblico.
Doctrina de Niboyet: para que pueda aplicarse una ley extranjera es preciso que entre los
pases exista un mnimo de equivalencia de legislaciones.
Doctrina de Pillet (crtica): al decir que las leyes de orden pblico son las generales, hace
desaparecer la nocin de escepcin del orden pblico, pues la generaliza. Y el orden
pblico debe ser excepcional.
2) Sus especies
a) de orden pblico interno
Son reglas fundadas en las buenas costumbres que

se imponen imperativamente dentro de un Estado.
No pueden ser dejadas de lado por las convenciones
particulares. (Es el concepto tradicional).
b) de orden pblico internacional
Reviste un carcter obligatorio para nacionales o

extranjeros, indistintamente. Las leyes de orden
pblico interno lo son tambin de OP internacional
cuando su transgresin repugna a un principio
bsico de nuestra legislacin.
3) Su aplicacin (cmo
1) a priori. Ej.: art. 9 del Cdigo Civil:
Por lo tanto, no seran contrarias al orden pblico
se define o precisa
incapacidades contra las leyes de
las limitaciones a la capacidad, como la institucin
el orden pblico?)
la naturaleza, como la esclavitud,
del prdigo antes de la reforma de la ley 17.711.
o las que revisten el carcter de

penales son territoriales.
2) a posteriori. Cada pas tiene su
Por lo tanto, la indicacin ms clara para determinar
propia idea de lo que es orden
el Orden Pblico internacional surge de nuestra
pblico. Ej.: la indisolubilidad
Constitucin, ya que lo que sea contrario a ella, sea
del vnculo matrimonial en el
nacional o extranjero, deviene inconstitucional.
derecho musulmn.
4) sus efectos
Ej.: conflicto sucesorio en el caso
Se acepta la validez extraterritorial de los efectos
de poligamia
de la poligamia, sin que ello signifique el

reconocimiento de esa institucin.
201
Ejemplos de normas de orden pblico: art. 159 y 160 del Cd. Civ. (antiguo art. 2
de la ley de matrimonio civil)
159: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho
del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse
a las normas que en l rigen (texto segn ley 23.515).
160: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren algunos
de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 7 del artculo 166 (texto segn ley 23.515).
En ellas hallamos las dos clases de orden pblico: puede aplicarse la ley extranjera
cuando el lugar de celebracin est en el exterior.
Pero en los casos de impedimentos de los incisos mencionados, aunque la ley extranjera
permita la lvalidez del matrimonio, para nuestro juez son casos de orden pblico internacional
que obstaculizan absolutamente que se aplique la ley extranjera. A contrario sensu, en los casos
de los incisos 5, 8 y 9, es viable la aplicacin de la ley extranjera.
Lo importante es destacar que ninguno de los dos rdenes pblicos (el interno y el
internacional) puede ser derogado por la voluntad de las partes, pero uno de ellos puede ser
dejado de lado por las disposiciones del derecho extranjero (el de orden pblico interno).
Toda norma que hace al orden pblico internacional, tambin es de orden pblico interno,
pero no a la inversa. Ejemplo: la legtima forzosa de los descendientes (que es un asunto de
orden pblico interno y no internacional).
Otro ejemplo es el impedimento matrimonial de parentesco,que para nuestra legislacin
constituye incesto. La ley extranjera que lo admita, (aunque sea la del lugar de celebracin del
matrimonio) no puede aplicarse por la infranqueable barrera del orden pblico. ste es un caso
de orden pblico internacional.
Pero en otro ejemplo, como el del padre que compra en un pas extranjero, bienes de
sus hijos sujetos a la patria potestad, no llegamos a la misma conclusin, ya que esa prohibicin
se trata de una incapacidad de derecho fundada en el orden pblico meramente interno
(aunque el artculo 1361 no exprese nada en relacin a nuestro razonamiento).
En cuanto a los efectos del impedimento del orden pblico, debemos tener en cuenta
los derechos adquiridos
adquiridos. As, podemos repudiar una institucin determinada (por ej., la
poligamia), pero admitir y hasta tutelar los derechos adquiridos al amparo de aqulla. El caso
202
tpico es el de un musulmn, casado legtimamente con varias mujeres en su pas. Los hijos
que se presentan en la sucesin que tramita ante un pas que slo admite la monogamia,
tienen un derecho de filiacin legtimamente adquirido, es decir, los efectos de la poligamia
son vlidos extraterritorialmente sin que ello implique admitir la validez de la misma.
En este tema, nuestro Cdigo Civil da claros lineamientos en su art. 14, que examinaremos
en el cuadro 3:
La fuente del art. 14 es el art. 5 del Esboo de Freitas, quien a su vez se inspir en el Sistema de Derecho Romano
actual de Savigny. Algunos autores sealan el defecto de que la enumeracin no es completa, pero pensamos que la
norma sienta pautas claras, concisas y humanitarias, para guiar al juez en el delicado tema de la excepcin de orden
pblico como obstculo para la aplicacin de una ley extranjera.
Artculo 14 del Cdigo Civil
Nota del codificador
Comentario
(1)Como las leyes de Francia y de
Los derechos civiles son comunes a
otros Estados de Europa que

consideran los derechos civiles
como nicamente propios a la
calidad de nacional.
nacionales y extranjeros.
(2)Como las leyes de los pases

en que la bigamia es permitida,
cuando en la Repblica es un
crimen.
Ver art. 9 Cd. Civ., que establece que

las incapacidades que revisten el
carcter de penales son meramente
territoriales.
territoriales
(3)Leyes, por ejemplo, en odio al
Aqu hallamos una importante
culto catlico, o que permiten

matrimonios que la Iglesia Catlica
condena.
restriccin de la libertad de culto, que

tiene su fundamento en el orden
pblico.
(4)Como tantas leyes que fulminan
Qu queremos significar con la frmula
incapacidades de derecho a los

herejes, apstatas, etc., y que aun
las declaran a los que no profesan
la religin dominante, o como la
moral y buenas costumbres. En la nota

al art. 530, Vlez Sarsfield dice que ...en
el lenguaje del derecho, se entiende por
buenas costumbres, el cumplimiento de
ley francesa que permite al menor,

hijo de familia, abandonar la casa
paterna para tomar servicio militar.
los deberes impuestos al hombre por

las leyes divinas y humanas. Si bien la
moral y las costumbres pueden cambiar
con el transcurso del tiempo, existen
14. Las leyes extranjeras no sern

aplicables:
1. Cuando su aplicacin se oponga
al derecho pblico(1)
o criminal de la Repblica(2),
a la religin del Estado(3),
a la tolerancia de cultos(4),
o a la moral y buenas costumbres;
algunos parmetros que no pueden

dejarse de lado, por ej., el derecho a
disponer del propio cuerpo, el derecho
a la intimidad, etc., que pueden
desconocerse por legislaciones
extranjeras.
203
2. Cuando su aplicacin fuere
(5)Como la institucin de la muerte
Tendremos en cuenta al comentar este
incompatible con el espritu de
civil que ha regido en Francia hasta
inciso, que el espritu de la legislacin
la legislacin de este Cdigo(5);
el 31 de mayo de 1854, y que an
de este Cdigo, ha cambiado
existe en Rusia.
especialmente con la reforma de 1968,

en la que se aceptaron instituciones
tales como la lesin subjetiva y la teora
de la imprevisin, que no eran acordes
al carcter ultraliberal del Cdigo de
Vlez, producto de su poca.
Por ejemplo, las prerrogativas de
3. Cuando fueren de mero privilegio;
algunas clases sociales en Europa (la

nobleza, por ej.), o los fueros
personales, que estn expresamente
vedados por el art. 16 de la
Constitucin Nacional, que asimismo
establece que la Nacin Argentina
no admite prerrogativas de sangre,
ni de nacimiento. Estos conceptos
se subsumen en el Derecho Pblico
a que hace referencia el inciso 1.
4. Cuando las leyes de este
(6)Aproveche al nacional o al
En la duda, el Cdigo est a favor del
Cdigo, en colisin con las
extranjero, como en general lo
valor del acto jurdico, mediante la
leyes extranjeras, fuesen ms
declara el Cd. de Prusia. Esta misma
aplicacin de la ley argentina que es
favorables a la validez de los
idea aparece en los escritores
favorable a su viabilidad. El art. 1181 es
actos(6).
franceses, pero slo como un favor
un ejemplo de esta tendencia,y
para los nacionales: legislacin
analgicamente, el art. 138, en cuanto
viciosa impregnada del jus
elige la solucin de la plena capacidad
Quiritium, como dice Freitas. Sobre
para el ejercicio de actos jurdicos.
esta materia, vase a Savigny, tomo

8, $ 365.
204
abogaca a distancia
sf)
sntesis final
Haga un cuadro sinptico de toda la unidad, y de cada uno de sus puntos.
205
206
abogaca a distancia
af )
actividad final
En las siguientes normas, establezca cules son los tipos legales, las consecuencias jurdicas,
y los puntos de conexin. Luego clasifique estos ltimos, de acuerdo a lo estudiado en la unidad.
2550. Nulidad de matrimonio, separacin judicial y disolucin del vnculo. Las
acciones de nulidad de matrimonio, separacin judicial y disolucin del vnculo, as como
las conexas con ellas deben intentarse ante el tribunal del Estado del ltimo domicilio de los
cnyuges o ante el tribunal del Estado del domicilio del demandado.
2555. Adopcin. Los tribunales del Estado de la residencia habitual del adoptado son
competentes para intervenir en el otorgamiento y dems cuestiones vinculadas a la adopcin.
A partir del momento en que el adoptado tenga domicilio propio ser competente el
tribunal del domicilio del adoptado.
2561. Contratos. En ausencia de prrroga de jurisdiccin, a eleccin de actor, son
competentes para conocer de las acciones derivadas de un contrato:
a) Los tribunales del domicilio o residencia habitual del demandado.
b) Los tribunales del lugar en el que ha sido o debe ser cumplida la obligacin.
c) Los tribunales del Estado a cuya ley est sujeto el acto jurdico materia del juicio.
d) Los tribunales del lugar en que el demandado tenga sucursal o establecimiento respecto
a las acciones relativas a una obligacin derivada de la explotacin de esa sucursal o
establecimiento.
2570. Capacidad de derecho y de ejercicio de la persona humana
humana. La capacidad
de las personas humanas se rigen por el derecho de su domicilio.
El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
En un acto jurdico celebrado entre personas que se encuentran en un mismo pas, si
una de ellas es incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si es
capaz segn del derecho del lugar en el que se llev a cabo el acto, a menos que, al momento de
la celebracin de ste, la otra parte la hubiera conocido o debido conocer. Esta disposicin no se
aplica a los actos jurdicos concernientes al derecho de familia.
207
208
abogaca a distancia
ce)

Norma indirecta.
Clasificacin de Boggiano.
Estructura: tipo legal + consecuencia jurdica.
Las calificaciones: estudiadas por Etienne Bartin. qu ordenamiento ser el que defina
los trminos empleados?. Caso Anton con Bartholo, caso del holands (testamento
olgrafo).
Los problemas del tipo legal: la cuestin previa y el fraude a la ley.
Cuestin previa: la teora de la jerarquizacin (entre las cuestiones que se resuelven).
Aplicacin de la lex fori. Goldschmidt: equivalencia. Caso Dame Ponnoucannamalle.
Fraude a la ley: intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la
cual les permite lo que aqul les prohbe (Goldschmidt). Caso Beauffremont.
Los problemas de la consecuencia jurdica: el reenvo y el orden pblico.
El reenvo: un sistema de Derecho Internacional privado reenva a otro, y ste puede
reenviar a su derecho interno, al primero, o a un tercero. El reenvo se hace en relacin a
la ley aplicable, y a travs de los puntos de conexin.
El orden pblico: Conjuntos de principios que inspiran la organizacin del Estado y de la
familia, que de acuerdo al orden moral y buenas costumbres, aseguran la realizacin de
los valores humanos fundamentales. (Kaller de Orch) Puede ser interno o internacional.
El art. 14 del Cdigo Civil.
Los puntos de conexin y lo conectado. Su clasificacin: en tanto al objeto de referencia:
si son las personas: nacionalidad, domicilio, residencia o lugar de prestacin de servicios.
Si se trata de objetos: la situacin de los inmuebles, la de muebles, el lugar de matrcula
o inscripcin. Si se trata de sucesos: el lugar de celebracin, el lugar de cumplimiento, el
puerto de salida o destino, la autonoma de las partes. En tanto al carcter de la conexin:
puede ser acumulativa y no acumulativa, la que a su vez puede ser simple o condicional.
Tener en cuenta el cambio de estatuto.
209
210
abogaca a distancia
gl )
glosario
Si halla trminos que no entienda, consulte a su tutora.
211
212
abogaca a distancia
ib)
Artculos 2535 al 2544 del proyecto de Cdigo Civil (pertenecen al libro VIII, que trata sobre
Derecho Internacional Privado).
2536. Calificaciones. Los conceptos utilizados en esta ley se interpretarn de acuerdo con el derecho
declarado competente.
Si tal derecho no condujera a una solucin razonable, ser competente para la interpretacin el derecho
argentino.
Los puntos de conexin empleados en las disposiciones de esta Ley, sern siempre interpretados por el
derecho argentino.
2537. Cuestin previa. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo
de una cuestin principal, deben resolverse conforme al derecho indicado por las normas de conflicto del
foro, prescindiendo del derecho que regula la cuestin principal.
2538. Adaptacin. Los diversos derechos que puedan ser competentes para regular los diferentes
aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades
perseguidas por cada uno de esos derechos.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se resolvern teniendo en cuenta las
exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
2539. Fraude a la ley. La inexistencia de fraude a la ley es condicin de aplicacin del derecho extranjero
designado por la norma de conflicto local.
Comprobado el fraude a la ley, corresponde aplicar el derecho que se trat de evadir.
No tendrn efecto en el pas los actos jurdicos celebrados en fraude a la ley argentina o a una
ley extranjera.
2540. Reenvo. Sin perjuicio de lo dispuesto en materias especficas, se deben tomar en cuenta las
normas de conflicto del derecho extranjero declarado aplicable, siempre que ello no desvirte la finalidad
de la norma de conflicto argentina. Si el derecho de ese Estado reenva al argentino, se aplicarn las normas
argentinas de derecho interno.
2541
2541. Orden pblico internacional argentino. La solucin de un derecho extranjero declarado aplicable
debe ser descartada cuando ella conduzca a un resultado manifiestamente incompatible con los principios de
orden pblico internacional argentino. En tal caso, ha de procurarse una solucin basada en el mismo derecho
extranjero que sea compatible con tales principios; en su defecto, se aplica el derecho argentino.
213
2542. Instituciones y procedimientos desconocidos. Cuando el derecho extranjero declarado

aplicable al caso establezca instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin que no
estn contemplados en el ordenamiento jurdico argentino, podr negarse la aplicacin de dicho derecho
extranjero, siempre que el derecho argentino no tenga instituciones o procedimientos anlogos.
2543. Normas internacionalmente imperativas . El ejercicio de la autonoma privada y el
funcionamiento de las normas de conflicto quedan excluidos por las normas locales internacionalmente
imperativas.
Las normas internacionalmente imperativas pertenecientes a un derecho extranjero, pueden ser tomadas
en consideracin si su finalidad y las consecuencias que se derivaran de su aplicacin, son compatibles con los
principios de la legislacin argentina y la razonable previsin de las partes.
2544. Ordenamientos plurilegislativos
plurilegislativos. Cuando en el Derecho extranjero que resulte competente
coexistan diferentes sistemas legislativos, la determinacin del que sea aplicable se resolver de acuerdo a
los criterios utilizados por la legislacin de aquel ordenamiento.
En el supuesto de que tales criterios no puedan ser determinados, se aplicar el sistema legislativo con
el cual el caso en concreto presenta el vnculo ms estrecho.
Analice cada artculo, y haga un brevsimo comertario. Diga qu ley aplica cada uno, si es el caso, y
confronte las soluciones dadas por el Proyecto, con los conceptos de la unidad que finaliza de estudiar. Extensin
mxima: 2 carillas, espacio y medio, tipo de letra Arial 12.
214
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV )
(parte general).
Plus Ultra.
215
216
u5
unidad cinco
privado
217
218
UNIDAD V
Es de la esencia de nuestra asignatura, contemplar la aplicacin de la ley extranjera.
Aqu veremos cmo, y por qu. Analizaremos nuestra legislacin y jurisprudencia.
219
220
abogaca a distancia
oa)
Poner nfasis en la jurisprudencia como fuente del derecho.
Dar herramientas para el ejercicio de la futura profesin, en relacin al tema.
Profundizar el conocimiento del derecho de los tratados de raigambre americana.
221
222
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD V )

APLICACIN DERECHO EXTRANJERO
Cul es la naturaleza de la ley extranjera?

hecho
derecho
Cul es el fundamento del DIPR?

cortesa internacional
comunidad jurdica internacional
La ley extranjera tiene la misma fuerza que las nacionales?
no
si
FUENTES
CCiv. Arg. art. 13: solicitud parte. Hecho.

Jurisprudencia Nacional: de oficio. Derecho.
Proyecto CCiv. Arg.: de oficio. Derecho.
Internacionales: aplicacin de oficio.
223
224
abogaca a distancia
ai )
Usted es juez, y tiene que aplicar la ley espaola. requerira, en principio, que las
partes la aleguen, o la aplicara de oficio? Qu solucin le parecera ms segura? Prescinda,
en la respuesta, de lo visualizado en el esquema precedente.
225
226
DESARROLLO DE LA UNIDAD V
La Aplicacin del derecho extranjero
Ya tenemos en claro que son presupuesto de nuestra asignatura las numerosas
situaciones jurdicas que exceden la esfera del derecho nacional.
El magistrado indaga entonces cul es el ordenamiento jurdico del que provienen,
y aplica ese derecho extranjero, de acuerdo a lo que disponga la ley de su jurisdiccin
(lex fori).
Al decir derecho extranjero, no nos referimos slo a la ley, sino a la jurisprudencia que
la interpreta. Comenzaremos nuestro estudio con el anlisis de las normas extranjeras, es decir,
la ley en sentido formal.
La principal diferencia entre las normas internas y extranjeras est en la posibilidad de
ser conocidas. As, nuestras leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, que se
hace en el Boletn Oficial. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das
siguientes al de su publicacin oficial.
Es totalmente inoponible la ignorancia de la ley nacional (art. 20, Cd. Civil: La ignorancia
de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley),
pero ello no es as en el caso de la ley extranjera: desde el punto de vista fctico, ningn juez
puede conocer las leyes de todo el planeta.
Este tema est relacionado con el fundamento del Derecho Internacional Privado.
Tradicionalmente, las diferencias se dieron entre quienes consideraban a la ley extranjera
un hecho
hecho, y los que pensaban que la misma es un derecho
derecho. As:
NATURALEZA DE LA
FUNDAMENTO DEL DERECHO
FUERZA OBLIGATORIA
LEY EXTRANJERA
INTERNACIONAL PRIVADO
DE LA LEY EXTRANJERA
Es un hecho, por lo tanto, debe
Cortesa internacional (concesin al
No es la misma que la de las leyes
ser probado e invocado por
Estado extranjero).
nacionales.
Es un derecho, por lo tanto, la
Es jurdico (la comunidad internacional
No tiene nada que ver el carcter
ley extranjera se aplica de
de Derecho).
nacional o extranjero de la ley a
la parte interesada.
oficio.
aplicar.
227
TEORAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA LEY EXTRANJERA

Analizaremos tres:
Teoras de la incorporacin
Teora de los
derechos adquiridos
Teora del
Joseph Beale
Ernest Lorenzen
(Harvard)
(Yale)
Arthur Dicey
uso jurdico
Werner Goldschmidt
A) TEORA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS

El principal expositor es el ingls Arthur Dicey, que investiga cul es la razn de la
aplicacin de la ley extranjera, y concluye en que es la proteccin de los derechos
adquiridos y del derecho subjetivo extranjero.
Dice que el juez ingls no tiene ninguna autoridad para... dictar sentencias para personas
y cosas que no se encuentren dentro de su territorio, siempre que estos no residentes, no sean
sus sbditos. (Dicey, citado por Pardo, Parte General). Como se ve, para Dicey la regla casi
absoluta es la territorialidad de la ley. El derecho extranjero no puede aplicarse como tal,
entonces la solucin que da es que el juez britnico aplique aquel derecho no como tal, pero s
como un derecho adquirido bajo una ley extraa.
Una corte inglesa no reconocer ms que los derechos deliberadamente adquiridos, o en otros
trminos, ella no admitir ms que los derechos que han sido creados por una ley competente, en
la concepcin britnica (Dicey, citado por Pardo).
La aplicacin del Derecho extranjero ... deriva de la imposibilidad de resolver de otro modo
categoras enteras de problemas sin grave inconveniente y sin injusticia, respecto al litigante nacional
o extranjero. (Dicey, citado por Vico).
Se aplica al caso el principio:

Todo derecho adquirido bajo la ley de una nacin civilizada, es reconocido y ejecutado
por un tribunal ingls.
CRTICA A DICEY: la hace el francs Pierre Vigny, quien dice que si el juez ingls tiene
reticencia a reconocer una ley extranjera, tambin tendr reticencia a aplicar un derecho
subjetivo (adquirido) nacido de tal ley. No se puede separar absolutamente el derecho
subjetivo o la situacin jurdica, de la ley que es su fuente. De hecho, la teora de los
derechos adquiridos tiene muchos detractores.
228
B) TEORAS DE LA INCORPORACIN:
De Harvard (Estados Unidos de Amrica): su representante es el jurista Beale
Beale. La ley
extranjera es en principio un hecho, pero el legislador nacional incorpora el derecho
subjetivo extranjero al ordenamiento jurdico. A partir de esa incorporacin, la ley
extranjera pasa a ser Derecho.
De Yale
Yale: su representante ms conspicuo es Lorenzen
Lorenzen. Para l, es el juez quien incorpora
el derecho subjetivo, pues the judge makes law (el juez hace el Derecho). Entonces,
cuando un juez aplica derecho extranjero, juzga el caso como si l fuese un juez extranjero,
por lo tanto, crea un derecho semejante.
C) TEORA DEL USO JURDICO (Goldschmidt)

Dice Goldschmidt: Si se declara aplicable a una controversia un derecho extranjero,
hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con el mximo grado asequible de
probabilidad le dara el juez del pas cuyo derecho ha sido declarado aplicable; como punto de
referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podra haberse radicado si
realmnente se hubiese planteado en aquel pas.
Colaboramos al derecho propio; somos, en cierto modo, sus arquitectos. El derecho
extranjero, al contrario, es construido por los habitantes espirituales del pas extranjero; con
respecto a l somos meros fotgrafos. De ah que aplicamos el derecho propio e imitamos
extranjero.
el derecho extranjero
Es importante destacar que esta teora da al derecho extranjero carcter de hecho
notorio, porque es un hecho que todos pueden averiguar de modo fidedigno (sobre todo en
la actualidad, a travs de Internet). Por eso, no se trata de ser alegado y probado por las partes,
sino debe ser tenido en cuenta por el juez de oficio
oficio.
Las Fuentes
A) LA LETRA DE NUESTRO CDIGO CIVIL:
En su artculo 13, el Cdigo Civil prescribe:

13. La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr
lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas
leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones
diplomticas, o en virtud de ley especial.
229
Ya el Primer Congreso de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional, reunido en

la Universidad de Belgrano en 1971, aconsej por unanimidad, la sustitucin del art. 13 por
otro que permita la aplicacin de oficio de la ley extranjera, sin perjuicio de la intervencin de
las partes, para probar ese derecho, en caso de desconocimiento.
Como ya dijimos, la jurisprudencia y la doctrina han morigerado los alcances de dicho
artculo, ya que se impone de oficio la aplicacin del derecho extranjero.
B) LA JURISPRUDENCIA NACIONAL:
Nuestros tribunales han adoptado la aplicacin de oficio del derecho extranjero.

Citamos los siguientes fallos:
R. De A.B.V.A.F., fallo de la Cmara Civil de la Capital, del 27 de junio de 1941 (excelente
voto del Dr. Argentino Barraquero), LL, 26-39.
Patrioli c/ Mezzardi, Cmara Comercial, JA, 1966-IV-525.
Estudios Espndola c/ Bollati (aplica de oficio derecho chileno), ED, 33-26 (nota de
Werner Goldschmidt), y JA, 8-1970-101 (nota de Antonio Boggiano).
Kogan c/ Quintana (Sala A, Cm. Civil) ED 76-455.
Gmez, Carlos L s/ sucesin, sentencia firme del Juzgado de Primera Instancia en lo
Civil nm. 29, del 1 de abril de 1986; LL, 1987-A, pg. 336. El entonces Juez de Primera
Instancia, Dr. Horacio C. Ferrer1 , hace un exhaustivo anlisis de los problemas que acarrea
la determinacin de la ley aplicable a la sucesin, y aplica de oficio la ley del Estado de
Florida, Estados Unidos de Norteamrica, para lo que ordena librar oficio a la cancillera,
a fin de que por su intermedio se hagan llegar a este juzgado el texto vigente y alcance
(sentido) de la ley sucesoria aplicable en las presentes actuaciones.
Paleo de Rochi, Mariana s/ sucesin, sentencia interlocutoria del 4 de agosto de 1988,
sala F, Cmara en lo Civil.
Esta sentencia aplica de oficio derecho cannico. En ese caso, se haba invocado un
vnculo matrimonial, y se present una partida del matrimonio religioso inscripta en el Registro
Civil espaol. La partida de matrimonio era de mayo de 1878, y se inscribi un mes despus.
Ante la impugnacin de esa partida por la contraparte, la Sala dice que lo que determina la
existencia del matrimonio es la expresin del consentimiento de ambos contrayentes, ante el
1
Quien fuera uno de nuestros profesores en esta materia, y falleciera tempranamente. Vayan en estas lneas nuestro
sincero recuerdo, y el homenaje a su memoria.
230
ministro religioso o el funcionario que tiene a su cargo la celebracin, lo cual eectivamente

sucedi, segn la transcripcin literal que obra a fs. 603 vta. Y agrega: slo para ms abundar
cabe decir que la inscripcin practicada en el Registro Civil de Espaa, de que da cuenta el
documento de fs. 603, implic, como no puede ser de otro modo, el debido control de legalidad
del matrimonio celebrado ante el sacerdote. Es decir, que da validez al matrimonio religioso,
conforme con lo dispuesto por el derecho cannico.
El derecho positivo espaol ratific esas celebraciones religiosas por el Real Decreto del
19 de febrero de 1875, extremo que los sentenciantes dejan en claro. Adems, se pone de
manifiesto las consecuencias de la falta de inscripcin del matrimonio en el registro civil: se
tratar de una falta de prueba, pero no de una causa de nulidad, ya que se reconoce la plena
validez del matrimonio religioso.
C) EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL ARGENTINO

ARGENTINO:
En su art. 2534, enuncia el mismo principio: Prueba del derecho extranjero. Los jueces
deben establecer de oficio el contenido del derecho extranjero, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar su existencia y contenido. Y en el 2535, explica: Derecho extranjero.
Por derecho extranjero se entiende la sentencia que con el mximo grado de probabilidad
dictaran los jueces del pas cuyo Derecho es de aplicacin.
D) LAS LEYES EXTRANJERAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Otras teoras sostienen que el Derecho extranjero debe aplicarse como tal, es decir,
como ley extranjera. sa es la tesis del art. 2051 del Cd. Civil del Per, y del art 60 de la ley
venezolana de Derecho Internacional Privado.
Art. 2051 Cd. Civil del Per: El ordenamiento extranjero competente segn las normas
de Derecho Internacional Privado peruanas, debe aplicarse de oficio.
Art. 60 de la ley de DIPriv. De Venezuela: El derecho extranjero ser aplicado de oficio.
Las partes podrn aportar informaciones relativas al derecho extranjero aplicable y los
tribunales y autoridades podrn dictar providencias tendientes al mejor conocimiento
del mismo. Esta norma reconoce la facultad que tienen las partes de coadyuvar con la
misin judicial de conocimiento del derecho extranjero, y establece, asimismo, la potestad
del juez en la indagacin de lo que estime necesario del derecho que le corresponda
aplicar. Es la aplicacin del principio iura novit curia a las legislaciones extranjeras, en la
medida en que los tribunales tienen el deber de determinar el contenido y la interpretacin
del derecho extranjero declarado aplicable por la norma indirecta.
231
Tambin la ley italiana adopta una posicin de respeto hacia el derecho extranjero, al
determinar que el mismo se interpretar teniendo en cuenta los criterios y principios
que rigen en el respectivo pas extranjero (art. 15 de la ley).
En cuanto al Cdigo Bustamante, adoptado por algunos Estados americanos como el de
Chile, dice en su art. 408. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarn
de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems sin perjuicio de los medios probatorios
a que este captulo se refiere.
E) LAS FUENTES INTERNACIONALES:

Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado,
(CIDIP II, Uruguay, 1979) adoptada por ley 22.921 (BO del 27 de septiembre de 1983).
Convencin Interamericana sobre prueba e informacin del Derecho Extranjero (CIDIP II,
Uruguay, 1979).2
Convenio de Brasilia sobre informacin en materia jurdica (ley 21.447, publicada en el
Boletn Oficial del 4 de noviembre de 1976). Dicho Convenio fue adoptado por la 2da.
Conferencia de Ministros de Justicia de los Pases Hispano-Luso-Americanos y Filipinos,
que tuvo lugar en la capital brasilea en 1972. Adems, fue firmado por el representante
argentino, juntamente con el de Espaa y el del Paraguay, en el ao 1975, en ocasin de
la reunin de la 3ra. Conferencia, que tuvo lugar en Buenos Aires. Rige tambin entre
Espaa y Argentina por haber sido ratificada en Madrid en 1977.
Entre Argentina y Uruguay existe tambin un convenio sobre informacin y aplicacin
del Derecho extranjero, aprobado por ley 22.411 (B.O. 6-3-1981, ratificado el 12-5-1981).3
Por lo tanto, el Derecho extranjero puede aplicarse de oficio
oficio. Debe quedar claro el
concepto de que derecho extranjero no es slo la ley, sino la interpretacin que de ella hacen
la jurisprudencia y la doctrina elaborada en torno a aqulla.
2Transcribimos el texto de ambas enla integracin bibliogrfica

3Ver integracin bibliogrfica.
232
abogaca a distancia
spf)
sntesis parciales y final

Realice una sntesis, o una tabla, sobre los conceptos de la unidad.
233
234
abogaca a distancia
ce)

Derecho extranjero: ley + interpretacin de la jurisprudencia y doctrina.
Teora sobre la naturaleza de la ley extranjera:
a) es un hecho, es un derecho.
b) de los derechos adquiridos, de la incorporacin de la ley extranjera, del uso jurdico.

Art. 13 Cd. Civ. Argentino: la ley extranjera es un hecho que tiene que ser alegado y
probado.
Jurisprudencia: la ley extranjera es un derecho que puede ser aplicado de oficio; las partes
pueden acercar datos o ampliar lo referente a la interpretacin del texto legal. Idem:
proyecto de Cciv. Argentino (art. 2534 y 2535).
Tendencia mundial: aplicacin de oficio.
235
236
abogaca a distancia
gl )
glosario
Consulte en el diccionario algn trmino que no entienda, y transcrbalo.
237
238
abogaca a distancia
ib)
CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO (CIDIP II, Montevideo, 1979)
Los gobiernos de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar
una convencin sobre normas generales de Derecho Internacional Privado, han acordado lo siguiente:
Artculo 1: La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho
extranjero, se sujetar a lo establecido en esta Convencin y dems convenciones internacionales suscritas
o que se suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes.
En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno.
Artculo 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero
tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada.
Artculo 3: Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su
adecuada aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a
aplicar dicha ley, siempre que no tenga instituciones o procedimientos anlogos.
Artculo 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio sern igualmente admitidos
para los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable.
Artculo 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser
aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare manifiestamente contraria a los principios de
su orden pblico.
Artculo 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente
se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte.
Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta
de las partes interesadas.
Artculo 7: Las situaciones jurdicas validamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las
leyes con las cuales tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems
Estados Partes, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden pblico.
Artculo 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una
cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima.
239
Artculo 9: Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una
misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas
por cada una de dichas legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultanea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias
impuestas por la equidad en el caso concreto.
Artculo 10: La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin
de los Estados Americanos.
Artculo 11: La presente Convencin esta sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositaran
en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
Artculo 12: La presente Convencin quedar abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los
instrumentos de adhesin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados
Americanos.
Artculo 13: Cada Estado podr formular reservas a la presente Convencin al momento de firmarla,
ratificarla o al adherirse a ella, siempre que la reserve verse sobre una o ms disposiciones especificas y que
no sea incompatible con el objeto y fin de la Convencin.
Artculo 14: La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido
depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada Estado que ratifique la Convencin o se
adhiera a ella despus de haber sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin
entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de
ratificacin o adhesin.
Artculo 15: Los Estados Partes que tengan dos o ms unidades territoriales en las que rijan distintos
sistemas jurdicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convencin, podrn declarar en el
momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales
o solamente a una o ms de ellas.
Tales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarn
expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la presente Convencin. Dichas declaraciones
ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos y surtirn
efecto treinta das despus de recibidas.
Artculo 16: La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr
denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los
Estados Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de depsito del instrumento de
denuncia, la Convencin cesar en sus efectos para el Estado denunciante, quedando subsistente para los
dems Estados Partes.
240
Artculo 17: El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol, ingls y portugus
son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados
Americanos, la que enviar copia autntica de su texto a la Secretara de las Naciones Unidas, para su
registro y publicacin de conformidad con el Artculo 102 de su Carta constitutiva. La Secretara General de
la Organizacin de los Estados Americanos notificar a los Estados Miembros de dicha Organizacin y a los
Estados que se hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin,
adhesin y denuncia, as como las reserves que hubiere. Tambin les transmitir las declaraciones previstas
en el artculo 15 de la presente Convencin.
EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos gobiernos,
firman la presente Convencin.
HECHA EN LA CIUDAD DE MONTEVIDEO, Repblica Oriental del Uruguay, el da ocho de mayo de mil
novecientos setenta y nueve.
Con la ayuda del texto precedente, responda las siguientes cuestiones:

1) qu papel juegan la reglas de conflicto del derecho interno de los Estados Partes, con respecto a las
reglas de la Convencin?
2) La Convencin establece algn principio sobre el orden pblico? Selelo.
3) Y sobre el fraude a la ley? Selelo. quin determina si hubo fraude?
4) qu dice la convencin sobre las cuestiones previas? por cul ley deben regularse?
5) Seale el o los artculos de la convencin que habla/n sobre interpretacin y finalidad de la ley.
6) qu recursos procesales pueden admitirse para aplicar la ley de un Estado Parte?
7) qu obligacin tienen los jueces y autoridades de los Estados partes, en cuanto a la aplicacin de las
leyes extranjeras?
8) qu funcin pueden asumir las partes en el proceso?
241
CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE PRUEBA E INFORMACIN ACERCA DEL

DERECHO EXTRANJERO (CIDIP II, Uruguay, 1979)
Los Gobiernos de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar
una convencin sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero, han acordado lo siguiente:
Artculo 1: La presente Convencin tiene por objeto establecer normas sobre la cooperacin internacional
entre los Estados Partes para la obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del derecho de
cada uno de ellos.
Articulo 2: Con arreglo a las disposiciones de esta Convencin, las autoridades de cada uno de los
Estados Partes proporcionaran a las autoridades de los dems que lo solicitaren, los elementos probatorios
o informes sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho.
Articulo 3: La cooperacin internacional en la materia de que trata esta Convencin se prestara por
cualquiera de los medios de prueba idneos previstos, tanto por la ley de1 Estado requerido como por la
del Estado requerido.
Sern considerados medios idneos a los efectos de esta Convencin, entre otros, los siguientes:
a) La prueba documental, consistente en copias certificadas de textos legales con indicacin de su vigencia,
o precedentes judiciales;
b) La prueba pericial, consistente en dictmenes de abogados o expertos en 1a materia;
c) Los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho sobre
determinados aspectos.
Artculo 4: Las autoridades jurisdiccionales de los Estados Partes en esta Convencin podrn solicitar los
informes a que se refiere el inciso c) del artculo 3.
Los Estados Partes podrn extender la aplicacin de esta Convencin a la peticin de informes de otras
autoridades.
Sin perjuicio de lo anterior, sern atendibles las solicitudes de otras autoridades que se refieran a los
elementos probatorios indicados en los incisos a) y b) del artculo 3.
Artculo 5: Las solicitudes a que se refiere esta Convencin debern contener lo siguiente:
a) Autoridad de la que provienen y naturaleza del asunto;
b) Indicacin precisa de los elementos probatorios que se solicitan;
c) Determinacin de cada uno de los puntos a que se refiera la consulta con indicacin del sentido y
alcance de la misma, acompaada de una exposicin de los hechos pertinentes para su debida
comprensin.
La autoridad requerida deber responder a cada uno de los puntos consultados conforme a lo solicitado
y en la forma ms completa posible.
242
Las solicitudes sern redactadas en el idioma oficial del Estado requerido o sern acompaadas de una
traduccin a dicho idioma. La respuesta ser redactada en el idioma del Estado requerido.
Artculo 6: Cada Estado Parte quedar obligado a responder las consultas de los dems Estados Partes
conforme a esta Convencin a travs de su autoridad central, la cual podr transmitir dichas consultas a
otros rganos del mismo Estado.
El Estado que rinda los informes a que alude el articulo 3 (c) no ser responsable por la opinin emitida ni
estar obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho segn el contenido de la respuesta proporcionada.
El Estado que recibe los informes a que alude el artculo 3 (c) no estar obligado a aplicar o hacer aplicar
el derecho segn el contenido de la respuesta recibida.
Artculo 7: Las solicitudes a que se refiere esta Convencin podrn ser dirigidas directamente por las
autoridades jurisdiccionales o a travs de la autoridad central del Estado requirente, a la correspondiente
autoridad central del Estado requerido, sin necesidad de legalizacin.
La autoridad central de cada Estado Parte recibir las consultas formuladas por las autoridades de su
Estado y las transmitir a la autoridad central del Estado requerido.
Artculo 8: Esta Convencin no restringir las disposiciones de convenciones que en esta materia hubieren
sido suscritas o que se suscribieren en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes, o las
prcticas ms favorables que dichos Estados pudieran observar.
Artculo 9: A los efectos de esta Convencin cada Estado Parte designar una autoridad central.
La designacin deber ser comunicada a la Secretarla General de la Organizacin de los Estados Americanos
en el momento del depsito del instrumento de ratificacin o adhesin para que sea comunicada a los
Los Estados Partes podrn cambiar en cualquier momento la designacin de su autoridad central.
Artculo 10: Los Estados Partes no estarn obligados a responder las consultas de otro Estado Parte
cuando los intereses de dichos Estados estuvieren afectados por la cuestin que diere origen a la peticin
de informacin o cuando la respuesta pudiere afectar su seguridad o soberana.
Artculo 11: La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin
de los Estados Americanos.
Artculo 12: La presente convencin esta sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn
en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
Artculo 13: La presente Convencin quedara abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los
instrumentos de adhesin se depositaran en la Secretara General de la Organizacin de los Estados
Americanos.
243
Artculo 14: Cada Estado podr formular reservas a la presente Convencin al momento de firmarla,
ratificarla o al adherirse a ella, siempre que la reserva verse sobre una o ms disposiciones especficas y que
no sea incompatible con el objeto y fin de la Convencin.
Artculo 15: La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido
depositado el segundo instrumento de ratificacin.
Para cada Estado que ratifique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido depositado el
segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrara en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en
que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o adhesin.
Artculo 16: Los Estados Partes que tengan dos o ms unidades territoriales en las que rijan distintos
sistemas jurdicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convencin, podrn declarar, en el
momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales
o solamente a una o ms de ellas.
Tales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarn
expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la presente Convencin. Dichas declaraciones
ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos y surtirn
efecto treinta das despus de recibidas.
Artculo 17: La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr
denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los
Estados Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de deposito del instrumento de
denuncia, la Convencin cesara en sus efectos para el Estado denunciante, quedando subsistente para los
Artculo 18: El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol, francs, ingls y
portugus son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los
Estados Americanos, la que enviara copia autntica de su texto para su registro y publicacin a la Secretara
de las Naciones Unidas, de conformidad con el artculo 102 de su Carta constitutiva. La Secretara General
de la Organizacin de los Estados Americanos notificara a los Estados Miembros de dicha Organizacin y
a los Estados que se hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin,
adhesin y denuncia, as como las reservas que hubiere. Tambin les transmitir la informacin a que se
refiere el artculo 9 y las declaraciones previstas en el artculo 16 de la presente Convencin.
EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos
gobiernos, firman la presente Convencin.
HECHA EN LA CIUDAD DE MONTEVIDEO, Repblica Oriental del Uruguay, el da ocho de mayo de
mil novecientos setenta y nueve.
Haga un comentario de media pgina sobre esta Convencin.
244
abogaca a distancia
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trabajo prctico
TRABAJO PRCTICO, UNIDADES 1 A 5
1) Acrstico. Complete los espacios en blanco con letras y en su caso, nmeros.
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Referencias del acrstico:

1) Ciudad alemana donde muri Federico Carlos von Savigny.
2) Fundador de la escuela de los glosadores.
3) Jurista estadounidense, fuente de nuestro Cdigo Civil
4) Apellido del autor cubano del Cdigo de Derecho Internacional Privado que est vigente an
en varios pases de Amrica Latina.
5) Jurista francs creador de 3 la teora de la lex civilis causae (ley competente)
6) Apellido del creador de la doctrina de la norma indirecta de derecho internacional privado.
7) Ciudad holandesa donde se firm el tratado que dio origen a la Unin Europea.
8) Jurista italiano, iniciador de la escuela de la nacionalidad como punto de conexin para
determinar el estado y la capacidad de las personas.
9) Estado europeo que en 1756 inicia el proceso de codificacin (actualmente, es parte de Alemania)
10) Jurista alemn de la escuela flamenco-holandesa, que adopta la teora de la comitas gentium.
11) Jurista de la segunda escuela estatutaria francesa, que sigue el territorialismo de la primera,
y es traductor del flamenco Rodemburg.
12) Leading case en materia de fraude a la ley.
13) Juez, en idioma ingls.
14) Jurista francs de la segunda escuela estatutaria, que ampli lo que concierne al estatuto
personal; dice que en la duda, debe estarse a que un estatuto no es real.
15) Ciudad de los Estados Unidos de Amrica donde naci Joseph Story.
16) Jurista estadounidense que propugna la teora de la incorporacin (naturaleza de la ley
extranjera) y que pertenece a la escuela de Yale.
17) Principio establecido en el art. 3 del Cdigo Civil francs, como punto de conexin para
determinar la ley aplicable al estado y capacidad de las personas.
18) Tiene su origen en el Tratado de Asuncin (ao 1991)
19) Jurista francs de la escuela escuela estatutaria del siglo XVI, que establece la extraterritorialidad
de los estatutos.
20) Convencin de la OEA que legisl sobre aplicacin del Derecho Extranjero en 1979 (Montevideo)
246
21) Perteneci a la escuela de >Harvard y propuso la teora de la incorporacin para determinar

la naturaleza de la ley extranjera.
22) Jurista francs que en 1897 estudi por primera vez el problema de las calificaciones.
23) Clase de estatutos, adems de los personales y mixtos.
24) Jurista de la segunda escuela estatutaria francesa, que en 1741 se refiri al reenvo, el fraude
a la ley y las calificaciones.
25) Camino o procedimiento para llegar al conocimiento de una ciencia.
26) De acuerdo con la doctrina trialista de Goldschmidt, dimensin que tiene en cuenta el
principio de justicia; la misma implica el respeto al carcter extranjero de un caso determinado.
247
Matrimonio Internacional Privado

La Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Isidro declar ineficaz a un matrimonio
celebrado en el extranjero y revoc la legitimacin sucesoria de la cnyuge en segundas nupcias. Se tuvo en
cuenta los principios de orden pblico interno y el impedimento de ligamen que afectaba a la cnyuge para
presentarse en la sucesin.
Derecho Civil
Provincial Buenos Aires
Behrens Germn F. o Herman F. s/ sucesin
CACC- S.ISIDRO
SUMARIO
La medida la tom la sala segunda de la Cmara en el marco de los autos Behrens Germn F. o
Herman F. s/ sucesin donde los hijos del primer matrimonio del causante se opusieron a que la segunda mujer
del hombre, con quien contrajo enlace en Alemania, tuviera derecho en su sucesin.
En primera instancia la juez no hizo lugar al reclamo por lo cual Liliana Behrens de Valle y Nicols y Mnica
Behrens, hijos del causante, presentaron un recurso de apelacin que llev los autos hasta el tribunal de alzada.
En su recurso, sostuvieron que careca de eficacia el matrimonio que Waltraud Therese Emma Ehlert
contrajera en Alemania con el causante por no haber tenido este ultimo aptitud nupcial al subsistir el vinculo
derivado del matrimonio celebrado el 1 de abril de 1937 con Ilse Hoffmann.
Sostienen asimismo que el primer matrimonio del causante no fue disuelto ni por la sentencia de divorcio
dictada en el marco de la ley 2393, ni por la sentencia de divorcio dictada en Alemania por carecer el juez que la
dict de la competencia internacional dispuesta en el art. 104 de la ley de matrimonio civil entonces vigente.
En ese sentido, los camaristas recordaron que la legitimacin de la viuda para iniciar la sucesin depende
de la celebracin vlida de su matrimonio y sta a su vez se supedita a la disolucin tambin vlida del primer
matrimonio contrado por aqul en la Repblica Argentina.
Al respecto, los vocales remarcaron que aunque la indisolubilidad del vnculo matrimonial ya no es
materia que interese al orden pblico, pues la ley positiva argentina admite la disolucin del vnculo matrimonial,
lo cierto es que no admite la bigamia, por lo que la celebracin de un matrimonio en el extranjero mientras
subsista en plenitud el celebrado en la Argentina carece de validez y quien sea responsable de tal conducta no
puede invocarla para fundar su vocacin sucesoria respecto del supuesto cnyuge pre muerto.
Asimismo, agregaron que el matrimonio anterior mientras subsista constituye un impedimento dirimente
que obsta a la eficacia extraterritorial del matrimonio celebrado en otro pas en violacin al referido impedimento
Para la Cmara, no est discutido que el causante se divorci de su entonces esposa Ilse Mariana Hoffmann
por sentencia dictada el 20 de mayo de 1969 en los trminos de la ley 2393, pero remarcaron que ese cuadro
normativo no disolva el vinculo matrimonial, quedando subsistente, por ende, el impedimiento de ligamen.
Tambin, los jueces tomaron en cuenta que en el caso el juez forneo que pronunci el divorcio, en
Alemania, pudo ser considerado investido de jurisdiccin internacional en tanto el ltimo domicilio conyugal no
248
se localizare en la Argentina, es decir por haberlo trasladado los cnyuges al extranjero, nica situacin que
habra determinado una jurisdiccin concurrente desde que el divorcio podra haberse demandado ante el
magistrado del domicilio o ante el del ltimo domicilio en la Argentina.
Pero, la sala determin que no se encuentra demostrado que los cnyuges hubieran trasladado su
domicilio a Alemania al momento de dictarse all la sentencia que los divorciara y entonces sta no disolvi
validamente el vnculo matrimonial y subsiste as el impedimento de ligamen que impide reconocer validez al
segundo matrimonio del causante.
De ese modo, se resolvi que corresponda desconocer la eficacia dentro de nuestro territorio al
matrimonio celebrado en Alemania entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert, aun cuando sea vlido
segn la leyes del pas donde se celebr, por oponerse a principios de orden pblico interno en razn del
impedimento de ligamen a la vez que revoc la legitimacin sucesoria de la segunada esposa, que fue declarada
en primera instancia.
TEXTO COMPLETO
///la ciudad de San Isidro, a los 24 das del mes de junio de dos mil tres, se renen en Acuerdo los seores
Jueces de la Sala Segunda de la Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial San
Isidro, doctores JUAN IGNACIO KRAUSE, DANIEL MALAMUD Y ROGER ANDRE BIALADE, para dictar sentencia en
el juicio:Behrens Germn F. o Herman F. s/ sucesin; y habindose oportunamente practicado el sorteo pertinente
(arts. 168 de la Constitucin de la Provincia y 263 del Cdigo Procesal Civil y Comercial), resulta que debe observarse
el siguiente orden: Dres. Krause, Bialade y Malamud, resolvindose plantear y votar las siguientes:
Cuestiones
1) Es justa la resolucin apelada?
2) Qu pronunciamiento corresponde dictar?
Votacin
A LA PRIMERA CUESTION EL SEOR JUEZ DOCTOR KRAUSE DIJO:
1) La sentencia de fs. 327/329 rechaz la oposicin formulada por Liliana Beatriz Graciela Behrens de Valle
y Nicols Jos Huberto Behrens respecto a la legitimacin de Waltraud Therese Emma Ehlert para iniciar
el presente sucesorio y el pedido de archivo de estas actuaciones.
Dicha resolucin es apelada por Liliana Beatriz Graciela Behrens de Valle, Nicols Jos Huberto Behrens
y Mnica Mara Magdalena Behrens conforme los agravios de fs. 333/352, contestados a fs. 354/365.
2) Se agravian los recurrentes por considerar que contrariamente a lo resuelto en la instancia de origen- la
sra. Waltraud Therese Emma Ehlert no se encuentra legitimada para iniciar el presente sucesorio. Sostienen
al respecto que carece de eficacia el matrimonio que aqulla contrajera en Alemania con el causante
por no haber tenido este ultimo aptitud nupcial al subsistir el vinculo derivado del matrimonio celebrado
el 1 de abril de 1937 con Ilse Mariana Hoffmann.
249
3) La legitimacin de la viuda para iniciar la sucesin (art. 3545, 3570 y cc. del Cd.Civil, art. 724 del C.P.C.)
depende de la celebracin vlida de su matrimonio con el causante y sta a su vez se supedita a la
disolucin tambin vlida del primer matrimonio contrado por aqul en la Repblica Argentina.
Al respecto cabe destacar que el art.7 de la entonces ley 2393 dispona que la disolucin en pas
extranjero de un matrimonio argentino, aunque sea de conformidad con las leyes extranjeras, si no lo
fuere con las argentinas, no habilita a ninguno de los cnyuges para casarse. La finalidad del precepto de
proteger la indisolubilidad del matrimonio argentino impeda no slo aceptar que los divorciados volvieran
a casarse en la Repblica, sino tambin admitir un nuevo matrimonio que haban celebrado en el
extranjero, puesto que en caso contrario, los cnyuges podan fcilmente burlar la finalidad indicada
(Goldschmidt, W., Divorcio vincular extranjero o matrimonio argentino, LL. t.97, sec. doc. pg. 825).
No obstante en la actualidad, y despus de sancionada la ley 23.515, la indisolubilidad del matrimonio ya
no es materia que interese al orden pblico, y si bien se ha resuelto que el matrimonio celebrado en el
exterior mediando impedimento de ligamen no es susceptible de ser saneado por el divorcio vincular
obtenido con posterioridad a la vigencia de la ley 23.515 (Cm. Nac. Civil, Sala K, 15-12-95, LL 1996-B171) nuestro superior Tribunal Federal ha sostenido un criterio diferente. As ha decidido que el orden
pblico internacional no es un concepto inmutable y definitivo sino esencialmente variable, pues expresa
los principios esenciales que sustentan la organizacin jurdica de una comunidad dada y su contenido
depende en gran medida de las opiniones y creencias que prevalecen en cada momento en un estado
determinado. De all que la confrontacin debe hacerse con un criterio de actualidad. En tal sentido
sostuvo que la ley 23.515 admiti nuevos criterios de valoracin sustancial al admitir la disolucin del
vnculo por divorcio para los matrimonios, los procesos en trmite e incluso para las sentencias de
separacin pasadas en autoridad de cosa juzgada extranjeras y nacionales que puedan transformarse
en sentencia de divorcio (C.S.N. Sola ., Jorge Vicente s/ suc. Ab intestato, 12-11-96, Fallos 319- 2779;
Suprema Corte de Mendoza, Sala Ia., 5-9-94, JA.1995-I-492). Concluy as en que en virtud de la modificacin
de los principios que informan la legislacin matrimonial argentina por la ley 23.515 y del criterio de
actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en
reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero con impedimento de ligamen, invocado
en virtud de los derecho sucesorios de la cnyuge superstite. Tal lo resuelto por la Sra. juez aquo.
No obstante cabe destacar que en forma similar a como lo dispona el art. 2 de la ley 2393, en la
actualidad tambin los arts. 159 y 160 del Cd. Civil determinan que la validez del matrimonio se rige por
el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no
sujetarse a las normas que en l rigen; pero no se reconocer ningn matrimonio celebrado en pas
extranjero mediando, entre otros, el impedimento de ligamen establecido en el art. 166 inc. 6 del mismo
Cdigo, esto es, el matrimonio anterior mientras subsista. Tratndose de matrimonios celebrados en el
extranjero debe considerarse, pues, el derecho del lugar de su celebracin, pero ese reconocimiento
tiene un lmite dado por la existencia de impedimentos matrimoniales de orden pblico internacional
enumerados en el referido art.166 del Cd. Civil (S.C.B.A., Ac. 59.469 del 22-2-96; Zannoni, E. Derecho
Civil. Derecho de Familia, t.1-339, Bs.As.1998).
250
As entonces aunque la indisolubilidad del vnculo matrimonial ya no es materia que interese al orden
pblico, pues la ley positiva argentina admite la disolucin del vnculo matrimonial, lo cierto es que no
admite la bigamia, por lo que la celebracin de un matrimonio en el extranjero mientras subsista en
plenitud el celebrado en la Argentina carece de validez y quien sea responsable de tal conducta no
puede invocarla para fundar su vocacin sucesoria respecto del supuesto cnyuge pre muerto (Nulidad
de matrimonio y vocacin hereditaria, Mazzinghi J.A., E.D. 188-644). El matrimonio anterior mientras
subsista constituye un impedimento dirimente que obsta a la eficacia extraterritorial del matrimonio
celebrado en otro pas en violacin al referido impedimento (Cm. Civ. Y Com. 2.,La Plata, Sala 1a., B.
77.399 del 26-7-94). Reitero, pues, que si bien la ley 23.515 introdujo el divorcio vincular en nuestro
derecho positivo, el impedimento de ligamen previsto en el art. 166 inc. 6 del C.Civil, rige con prescindencia
de la indisolubilidad o no del vnculo por lo cual no puede sostenerse que haya quedado saneado si lo
afectaba al matrimonio contrado en el extranjero y no se obtuvo la disolucin de dicho vnculo (Cm.
Nac. Civ., Sala K, 27.4.2000, L.L. 2000-D-498).
En tal contexto debe interpretarse la doctrina de nuestro Superior Tribunal ya mencionada y aplicada
por la Sra. Juez aquo, pues en dicho precedente (Fallos 319-2779) el causante haba convertido su
sentencia de separacin segn el rgimen de la ley 2393, en sentencia de divorcio vincular de acuerdo a
la ley 23.515; es decir su primera unin haba sido disuelta al tiempo en que haba que efectuar el
reconocimiento del matrimonio celebrado en el extranjero (voto del Dr. Boggiano en sentencia del 216-2000, L.L. t.2000-D-711). Ha de verificarse en consecuencia si en el caso es pertinente la doctrina de
nuestro Superior Tribunal Federal, desde que, como el mismo ha decidido, tal criterio jurisprudencial
slo puede reiterarse en la medida que se presenten circunstancias fcticas equivalentes y un anlogo
marco jurdico (C.S.N, 21-6-2000, L.L. t.2000-D-711).
4) Es as, entonces, que la validez del matrimonio de Waltraud Therese Emma Ehlert con el causante
depende de la inexistencia de impedimentos al tiempo de su reconocimiento al no haberse puesto en
duda la existencia y validez del primer matrimonio de aqul con Ilse Mariana Hoffmann celebrado el 1
de abril de 1937 (fs. 55/56).
Sostienen en este sentido los apelantes que el primer matrimonio del causante no fue disuelto ni por la
sentencia de divorcio dictada en el marco de la ley 2393, ni por la sentencia de divorcio dictada en
Alemania por carecer el juez que la dict de la competencia internacional dispuesta en el art. 104 de la
ley de matrimonio civil entonces vigente. Por el contrario quien se atribuye el carcter de viuda del
causante sostiene que el vnculo del matrimonio anterior qued disuelto por efecto de dichas sentencias.
Asiste razn a los apelantes.
En efecto; no est discutido que el causante se divorci de su entonces esposa Ilse Mariana Hoffmann por
sentencia dictada el 20 de mayo de 1969 en los trminos de la ley 2393. El divorcio en la Argentina con los
efectos limitados que le confera dicha ley no disolva el vinculo matrimonial, quedando subsistente, por
ende, el impedimiento de ligamen. Tal declaracin de divorcio en el rgimen de la ley 2393 encuentra su
equivalente en la separacin personal de la ley 23.515 y no necesariamente en el divorcio vincular de la ley
251
actual, exigindose, en todo caso, para operar la transformacin a este ltimo rgimen de un plus de
voluntad que el vigente art.238 del Cd. Civil prev expresamente. No habiendo el extinto intentado
siquiera la disolucin del vnculo no puede pues tenrselo por extinguido (S.C.B.A., Ac. 58.157 del 4-11-97,
Voto del Dr. Petiggiani). Es que aunque exista sentencia de divorcio en los trminos de la ley 2393, no
puede pretenderse una aplicacin automtica de las modificaciones introducidas por la ley 23.515 ya que
su art.8 prescribe que ser facultativo de los cnyuges solicitar la conversin de los efectos de la sentencia
de divorcio obtenida con anterioridad al dictado de esta ley otorgndole el carcter de vincular (Cm.
Nac. Civ., Sala F, 17-6-98, LL. 1999-A-180). Si bien entonces convirtiendo -como lo permite el art. 8- aquella
separacin en divorcio se le podra conferir a este ltimo un especie de efecto retroactivo y considerar
vlido el ulterior matrimonio del causante, teniendo en cuenta el concepto de actualidad con el que ha de
considerarse el orden pblico de acuerdo a la doctrina ya mencionada de nuestro Superior Tribunal
Federal, no habindose operado aquella conversin tal solucin no es aplicable al caso de autos.
No empece a ello la inconstitucionalidad declarada por la Corte Federal en relacin a la norma contenida
en el art. 64 de la ley 2393 (C.S.N., Sejean c/ Zaks s/divorcio, 27-11-86, JA., 1986-IV-592) puesto que tal
declaracin de inconstitucionalidad slo tiene efecto en el caso y entre las partes del litigio y carece de
efectos derogatorios erga omnes, limitndose a invalidar dicho art. 64 de la ley 2393 slo respecto del
caso sometido a decisin (S.C.B.A., Ac. 58.157 del 4-11-97).
En cuanto a los efectos de la sentencia de divorcio vincular dictada en Alemania cabe sealar que para
que el segundo matrimonio haya quedado convalidado con la sancin de la ley 23.515 es menester
dilucidar si aquel divorcio fue decretado o no por juez competente. Hay, pues, una cuestin previa a
resolver, esto es la validez de aquel divorcio decretado en el extranjero (Goldshmidt, Derecho
Internacional Privado, 5a. ed. pgs. 100,107 y 291; Boggiano A, Derecho Internacional Privado, 3a. de.,
t. Y pg.736). Es que permitido el divorcio vincular a partir de la ley 23.515 no hay ningn obstculo para
reconocer el divorcio decretado en un pas extranjero si l fue decretado por juez competente (Bidart
Campos G.,Reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio disolutorio, E.D. 137-403; Checile, A.
Matrimonio celebrado en el extranjero en fraude de la ley argentina, LL. 2000-F-769).
En el caso -como lo sostienen los apelantes- la sentencia alemana de divorcio agregada en fotocopia
certificada a fs. 180/193, emana de una autoridad de un estado que careca de jurisdiccin internacional
para dictarla segn reglas de derecho internacional procesal argentino. En efecto, el art. 104 de la ley de
Matrimonio Civil 2393 -vigente en aqul entonces- dispona que las acciones de nulidad y divorcio deban
intentarse ante los jueces del domicilio conyugal. Este, a los fines de la determinacin de la competencia
internacional, se encontraba en el ltimo lugar de efectiva convivencia indiscutida de los cnyuges.
Concordantemente el actual art. 227 del Cd. Civil adoptando igual criterio dispone que, las acciones de
separacin personal, divorcio vincular y nulidad, deben intentarse ante el juez del ltimo domicilio
conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado. As entonces el art. 104 de la ley 2393,
al momento de dictarse la sentencia de divorcio en Alemania, otorgaba a los tribunales argentinos la
jurisdiccin internacional exclusiva con respecto a todos los proceso de divorcio de matrimonios con
domicilio conyugal argentino cualquiera fuese la nacionalidad de los cnyuges (S.C.B.A., B 48.700 del 10252
8-84; Cm. Nac. Civ, sala B, octubre 31-1994, Sala F 7-3-72, LL. 149-250). La sentencia de un juez
incompetente carece de validez por carecer de jurisdiccin para dictarla (S.C.B.A., Ac. 51.820 del 2-6-92;
Cm.Nac. Civ., Sala F, 7-3-72, L.L.149-250; Kaller de Orchansky Berta, La calidad de heredera, la validez
del vinculo matrimonial con el causante y de la sentencia de divorcio dictada en el extranjero, L.L. T 149,
pg. 250, Goldschmidt,Divorcio vincular extranjero o matrimonio argentino durante la eficacia del
divorcio vincular en la Repblica, ED. 97-825, sec. doc.).
En el caso que nos ocupa, pues, el juez forneo que pronunci el divorcio pudo ser considerado investido
de jurisdiccin internacional en tanto el ltimo domicilio conyugal no se localizare en la Argentina
(Radzyminski, A. el reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio en Argentina, E.D. 137-401);
es decir por haberlo trasladado los cnyuges al extranjero, nica situacin que habra determinado una
jurisdiccin concurrente desde que el divorcio podra haberse demandado ante el juez del domicilio o
ante el del ltimo domicilio en la Argentina (Sosa, G., Derecho internacional privado argentino, J.A.,
1987-III-702). Contrariamente a lo que se afirma al contestarse los agravios- no se encuentra demostrado
que los cnyuges hubieran trasladado su domicilio a Alemania al momento de dictarse all la sentencia
que los divorciara; sta, pues, no ha disuelto validamente el vnculo matrimonial y subsiste as el impedimento
de ligamen que impide reconocer validez al segundo matrimonio del causante.
En efecto; de la propia documental acompaada por la peticionante -traduccin de la sentencia alemana
de divorcio vincular del matrimonio celebrado en la Repblica Argentina entre el causante e Ilse Marianne
Hoffmann (fs. 32/35 y en copia certificada fs. 189/193)- surge que al momento de tramitarse el divorcio
en Alemania, tanto el causante como Ilse Marianne Hoffmann tenan su domicilio en la Argentina (fs.
32). De dicha documental surge tambin que el Tribunal Alemn se consider competente porque
ambas partes tenan domicilio en el extranjero. Asimismo del hecho que respecto al matrimonio celebrado
el 1de abril de 1937 en Buenos Aires se hubiere dictado sentencia en La Plata el 20 de Mayo de l969 en
los autos Behrens Germn Federico c/ Hoffmann Ilse Mariana s/ Divorcio -expte 59449/64 (fs.58)- se
infiere que el ltimo domicilio conyugal se encontraba en el pas. De fs. 167 slo surge que el domicilio
que all figura como del causante lo fue a partir de Septiembre de l977, es decir, con posterioridad a la
fecha de la sentencia de divorcio dictada en Alemania (11-10-71) y, conforme documento de fs. 171 la
residencia en la ciudad de Fulda lo fue a partir del 14-8-78.
Operado el desconocimiento de la sentencia de divorcio alemana por falta de competencia
internacional del tribunal interviniente en la declaracin del divorcio del causante con Ilse Mariana
Hoffmann su principal consecuencia es concluir que exista impedimento de ligamen al momento de
contraerse el segundo matrimonio. Es que el divorcio decretado en el extranjero -respecto de un
matrimonio celebrado en la Argentina- por un tribunal sin competencia internacional, no tiene ms
consecuencia que la de crear un estado de separacin de hecho entre quienes obtuvieron tal divorcio
(S.C.B.A., 10-8-84, Ferreyra de Vadone Alicia c/ Caja de Previsin Social de Escribanos de la Prov. de
Bs.As. s/ demanda contenciosa administrativa).
No empece la doctrina -ya mencionada- acerca de la actualidad conque debe considerarse el orden
publico, a partir de la sancin de la ley 23.515 que admite la disolubilidad del vinculo matrimonial, pues
253
hay que distinguir sobre el fraude que resulta ya superfluo por dicha sancin y el cometido respecto de
la jurisdiccin competente. En este ltimo caso el fraude cometido respecto del tribunal competente
sigue en pie y l slo es suficiente para rechazar una sentencia extranjera dictada por un tribunal que
conculca la jurisdiccin internacional exclusiva del Estado Argentino (Goldschmidt, Divorcio vincular
extranjero o matrimonio argentino durante la vigencia del divorcio vincular en la Repblica, ED., sec.
doc., 97-829, nota 14). Una cosa es fraude a la ley y otra fraude a la jurisdiccin que siempre afecta al
orden pblico (Chechile A., Matrimonios in fraudem legis celebrados en pas extranjero durante la
vigencia de la ley 2393 quedaron convalidados a partir de la sancin de la ley 23.515?, LL. 1996-I-631).
Corresponde, pues, desconocer eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania
entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert, aun cuando sea vlido segn la leyes del pas donde
se celebr, por oponerse a principios de orden pblico interno en razn del impedimento de ligamen
que afectaba al causante por subsistir su matrimonio anterior con Ilse Mariana Hoffmann (art. 166 inc.
6 del Cd. Civil; C.S.N., Rosas de Egea, 12-5-69, Fallos 273:363, idem 299:188; Cm. Nac. Civ. en pleno, 811-73, L.L. 154-208). Pudo el causante sanear su situacin a posteriori de la sancin de la ley 23.515
solicitando la disolucin del vnculo en los trminos previstos por la misma ley (art.8) y no lo hizo pese
al tiempo transcurrido entre la sancin legal y su fallecimiento (28-9-1999) no pudiendo especularse de
manera alguna acerca las razones o motivos que lo llevaron a ello.
Ha de revocarse, entonces, la sentencia dictada declarndose la falta de legitimacin de Waltraud
Therese Emma Ehlert para actuar en el sucesorio de Germn Behrens en el carcter de heredera que ella
se atribuyera.
Voto por la negativa.
A la misma cuestin, los seores Jueces doctores Bialade y Malamud por iguales consideraciones, votaron
tambin por la negativa.
A LA SEGUNDA CUESTION EL SEOR JUEZ DOCTOR KRAUSE DIJO:
Dada la forma en que se ha resuelto la cuestin anterior; corresponde:

a) desconocer eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania entre el
causante y Waltraud Therese Emma Ehlert;
b) revocar la resolucin apelada estableciendo que Waltraud Therese Emma Ehlert carece de legitimacin
para actuar en el sucesorio de Germn Federico o Hermann Friedrich Beherens. Las costas en ambas
instancias se imponen a la peticionante vencida (art. 68 del C.P.C.), a cuyo fin se difiere la regulacin
de honorarios para su oportunidad legal (art. 35 de la ley 8904).
Asi lo voto
A la misma cuestin los seores Jueces doctores Bialade y Malamud por iguales motivos votaron en el
mismo sentido.
254
Con lo que termin el Acuerdo dictndose la siguiente

Sentencia
POR ELLO, en virtud de las conclusiones obtenidas en el Acuerdo que antecede y de los fundamentos
expuestos en el mismo,
a) se desconoce eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania entre el causante
y Waltraud Therese Emma Ehlert;
b) se revoca la resolucin apelada estableciendo que Waltraud Therese Emma Ehlert carece de legitimacin
para actuar en el sucesorio de Germn Federico o Hermann Friedrich Beherens. Las costas en ambas
instancias se imponen a la peticionante vencida (art. 68 del C.P.C.), a cuyo fin se difiere la regulacin de
honorarios para su oportunidad legal.
Reg.y Dev.
Juan Ignacio Krause

Juez
Daniel Malamud Roger Andre Bialade
Juez Juez
Claudia Artola
Secretaria
255
256
257
258
259
260
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD V )
(parte general).
Plus Ultra.
Boggiano, Antonio: Cualquiera de las ediciones de su Tratado o Manual de Derecho
261
262
u6
unidad seis
privado
263
264
En esta unidad comenzaremos a estudiar la parte especial de Derecho Internacional

Privado, es decir que examinaremos los puntos de conexin de todas las instituciones del Derecho
Civil que Ud. ha analizado hasta ahora, y algunas del Derecho Comercial.
Tambin abordaremos los Derechos Procesal y Penal Internacional, que, pese a su carcter
de pblicos, no pueden dejar de verse en esta instancia.
Por todo ello es que reitero la necesidad de realizar debidamente la actividad
introductoria, ya que ella ser la base para el exitoso estudio de los conceptos nuevos que
hallar en el desarrollo de la unidad.
No confe en su memoria: acuda al texto que Ud. crea conveniente, y, por supuesto, al
Cdigo. De ello depende el correcto aprendizaje de los contenidos que, de ahora en ms, incluye
nuestra materia.
265
266
UNIDAD VI
Analizaremos en esta unidad, a qu sistema jurdico se someten las relaciones de derecho
de naturaleza personal, es decir, las que estn relacionadas con temas tan importantes como la
capacidad o el estado de las personas fsicas. Veremos que existen dos sistemas: el de la
nacionalidad y el del domicilio.
267
268
abogaca a distancia
oa)
Afianzar los conocimientos estudiados en Civil I, relacionados con la persona.
Revisar lo ya aprendido en la parte histrica, y darle un sentido lgico.
269
270
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD VI )

LA LEY PERSONAL
Dejamos de lado el sistema de la ley territorial
A qu sistema sometemos las relaciones de carcter personal?

Nacionalidad de la Persona
Domicilio de la Persona
LEY DE LA NACIONALIDAD
Elementos: raza, idiosincracia, etc.
Criterios: ius soli, ius sanguinis.

Impera en los cdigos europeos, y en el Cd. Bustamante.
DOMICILIO
Historia: origo, origo nativitas,
Elementos: factum + animus.
domicilium.
Atribuye jurisdiccin en capacidad o estado.
Barbaros: se confunde con residencia
Punto de conexin, se refiere a todo el Estado.
Codificacin: se adopta nacionalidad

(salvo Comm. Law).
271
NACIONALIDAD
DOMICILIO
Conferencia de Lima de (1877).
Montevideo 1889.
Escuela Italiana.
Montevideo 1940.
Ley Italiana DIPR. 1995.
Ley Federal Suiza.
Cd. Civ. Francs.
Ley Venezolana 1988.
Cd. Civ. Espaol.
Proyecto Reformas CCIV. Arg.
PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL
Ley aplicable: la personal.

Cuestin de la Nacionalidad: Caso Bco. de Londres.
Cd. Civ. art. 44 y 90.
Montevideo 1889, Civil: no. Comercial: lugar de funcionamiento.
Montevideo 1940 Civil: asiento principal negocios.
272
abogaca a distancia
ai )
Consulte en el texto de Derecho Civil I los siguientes conceptos, y transcrbalos aqu:

a) Persona:
b) Persona de existencia visible y de existencia ideal:
c) Domicilio. Su diferencia con la residencia y la habitacin:
d) Domicilio real, legal y de origen.
273
274
UNIDAD VI
La Ley personal
En esta instancia, nos formulamos la siguiente pregunta: A qu sistema jurdico quedarn
sometidas las relaciones de derecho de naturaleza personal, es decir, las que tienen que ver con
la persona en s misma? (al decir persona, nos referimos, en principio, tanto a aqullas de
existencia real, como a las jurdicas. No obstante, al abordar el tema de la nacionalidad, veremos
que el mismo alude a las personas de existencia visible).
Cul es el sistema que impera en la actualidad?
Recordemos a Accursio, y el instante en que nace el Derecho Internacional Privado.
Recordemos, tambin (es muy importante!) que los estatutos patrimoniales, o
reales, eran siempre territoriales, pero los personales podan extraterritorializarse.
Ahora, relea, en la unidad 3, la Glosa Cunctus Populos. Qu relacin encuentra entre
ella, y el tema que nos ocupa? Enve la respuesta a su tutora.
Sin duda, optaremos por el sistema de la ley personal

personal, en desmedro de la ley
territorial
territorial. La capacidad y el estado de las personas las sigue en sus desplazamientos territoriales;
se trata de una certeza en sus derechos que se prolonga en tiempo y espacio.
Pero, a su vez, el sistema de las leyes personales tiene dos variantes
variantes, dos sistemas
que han sido elegidos por los distintos pases, para regir los temas que ahora nos ocupan.
Ellos son:
LA NACIONALIDAD
DE LA PERSONA
EL DOMICILIO
Las legislaciones se dividen netamente en la eleccin de estos dos sistemas, por lo que
aquella certeza de la que hablbamos se desdibuja un poco, pues al haber sistemas conflictuales
distintos, se originan situaciones de incertidumbre.
A continuacin, examinaremos la razn de ser de cada sistema, y evaluaremos cul es el
ms apto para mantener esa estabilidad en las relaciones interpersonales, cuando se expanden
de modo internacional.
275
1. LEY DE LA NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS: ES ADOPTADA POR LA

ESCUELA DE LA PERSONALIDAD
Qu elementos constituyen la nacionalidad?

Transcribimos la que, a nuestro juicio, es la mejor definicin del concepto de Nacin.
Ernesto Renan deca que:
Principio espiritual resultante de profunda complicaciones de la historia. Para que
un pueblo llegue hacer una nacin debe poseer gloria comunes en el pasado, una voluntad
comn en el presente, haber hecho grandes cosas juntas y querer hacer todavia.
Por lo tanto, los elementos de la nacionalidad son: la raza, el carcter e idiosincracia,

los hbitos, el idioma, las creencias. Recordar Ud. Que en Derecho Poltico se establece que
puede haber nacin sin territorio, y por lo tanto, que no conforme un Estado.
Qu casos conoce en la poltica actual?

El sistema de la nacionalidad implica, por ejemplo, que cada vez que haya que
celebrar un contrato con un extranjero domiciliado en nuestro pas, tendremos que
conocer previamente cul es su capacidad segn su ley nacional, para evitar ulteriores
nulidades del acto.
Los criterios que atribuyen la nacionalidad son el ius sanguinis y el ius soli: por el primero,
los hijos tendrn la misma nacionalidad de sus padres, aunque hayan nacido en el extranjero.
Por el segundo, son nacionales los nativos de un pas determinado.
En un Estado donde ocurra el fenmeno de emigracin, se preferir el concepto de la
nacionalidad, ya que de ese modo sus nacionales continan vinculados a su pas de origen, y
eventualmente, ser ms fcil lograr su retorno. Es el fenmeno que hoy observamos respecto
de los espaoles o los italianos que emigraron a nuestro pas: algunos de ellos han vuelto a
sus patrias.
Qu jurista, profesor de nuestra materia, ha influido en la adopcin de este criterio?
Consulte la parte histrica y enve la respuesta a su tutora.
En esta teora, la pregunta nuclear que se realiza es a quin rige la ley?. Sus postulados
influyeron notablemente en Antonio Snchez de Bustamante, quien fue el autor del Cdigo de
Derecho Internacional Privado aprobado en 1928 en la VI Conferencia Panamericana de La
276
Habana, y que rige en muchos pases de Amrica, por ejemplo, en Chile.

Caracterizara usted al pueblo chileno como nacionalista? Repare en la coincidencia con
su ley de Derecho Internacional Privado.
Tambin su influencia lleg a casi toda Europa, en la ley italiana de Derecho Internacional
Privado de 1995, y en el Cdigo Espaol, pero no en Alemania, donde Savigny ya haba realizado
sus estudios. En Latinoamrica tuvo tambin gran repercusin en el Brasil.
Sabemos ya que los Estados Unidos de Norteamrica, dado el carcter confederativo de
su organizacin poltica, no adhiri al Cdigo Bustamante, y en el momento de su aprobacin,
manifest que ese gobierno tena la idea de no desligarse de Amrica latina, que, sin duda, se
plasm en las posteriores reuniones de la CIDIP, convocadas por la OEA, con sede en Washington.
El art. 3 del Cdigo Bustamante, establece:

art. 3. Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce de las garantas individuales
idnticas, las leyes y reglas vigentes en cada Estado contratante se estiman divididas en las
tres clases siguientes:
1) Las que se aplican a las personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad y
las siguen aunque se trasladen a otro pas, denominadas personales o de orden
pblico interno.
2) Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales,
denominadas territoriales
territoriales, locales o de orden pblico internacional.
3) Las que se aplican solamente mediante la expresin, la interpretacin o la presuncin
de la voluntad de las partes o de alguna de ellas, denominadas voluntarias o de
orden privado.
2. LEY DEL DOMICILIO DE LAS PERSONAS:
Qu elementos forman parte de la nocin de domicilio?

Por un lado, el FACTUM (la residencia, lo objetivo). Por el otro, el ANIMUS (la intencin).
El mismo puede ser: animus manendi (intencin de permanecer en ese domicilio), y animus
revertendi (intencin de retornar a ese domicilio, en caso de ausencia).
Tenga en cuenta que, como bien dice Vico, no basta la sola residencia para
que ella constituya domicilio, aunque la misma sea ms o menos prolongada.
277
El hecho que en un Estado la inmigracin se produzca en forma notable, puede ser un

factor determinante al momento de establecer la legislacin en materia personal, y el legislador
preferir adoptar el principio del domicilio al establecer la norma conflictual aplicable a la
materia personal. Fue el caso de nuestro pas, a principios del siglo XX.
La constante influencia de los pases del Commonwealth, y de los Estados Unidos, as
como de las legislaciones de Latinoamrica y algunos pases europeos (como Dinamarca),
tienden al sistema del domicilio.
Recordemos que todo el sistema del derecho anglosajn tiene sus orgenes en la
escuela estatutaria holandesa de Voet y Huber, que propugnaba la territorialidad absoluta
leyes, y permita la aplicacin de la ley extranjera slo por un principio de cortesa
de las leyes
internacional. La capacidad de las personas, pues, se juzga, cuando se trata de actos efectuados
en el territorio ingls, por la ley territorial (que, en este caso, es tambin la del domicilio de
dichas personas).
En el ao 1947, en la Exchange Control Act, y en 1952, en la Income Act de Gran
Bretaa, se incorpor el concepto de la RESIDENCIA, con lo que la tendencia es considerar
mayormente el elemento objetivo en desmedro del subjetivo
subjetivo.
Desde 1955, en las reuniones de la Conferencia de La Haya considera la RESIDENCIA
como configurante del concepto de domicilio. Un ejemplo de ello est en el Convenio sobre
Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias en Materia de Obligaciones Alimentarias a los
Menores, del ao 1958, en el que son competentes las autoridades de la residencia
habitual
residencia habitual
del deudor o del acreedor de los alimentos.
El Domicilio:
ATRIBUYE JURISDICCIN en materia de capacidad o estado.
ES UN PUNTO DE CONEXIN que nos sealar el derecho competente en determinado
tema relativo a las personas. Se dej de lado, en esta materia, la territorialidad, para
adoptar la ley personal. En realidad, es el punto de conexin por excelencia.
Como bien dice Kaller de Orchansky, el concepto domicilio en DIPriv no coincide
exactamente con el que se le atribuye en las otras ramas del derecho privado y pblico,
por lo tanto:
ES LA BASE DE UN SISTEMA DISTINTO A LA NACIONALIDAD PARA DETERMINAR LA
CAPACIDAD Y EL ESTADO DE LAS PERSONAS.
278
Concretamente: el domicilio del derecho privado interno supone un hogar o una morada
que generalmente se localiza mediante la indicacin de una calle, un nmero o un
departamento... El domicilio, punto de conexin en el Derecho Internacional Privado,
se refiere a todo el Estado, o a toda la circunscripcin cuyo derecho es aplicable a la
relacin jurdica. (Kaller de Orchansky; el subrayado es nuestro). Por ello, explica esta
relevante jurista, en nuestra asignatura se tiende a imponer un concepto objetivo del
domicilio, que se identificara con una residencia calificada que se elige como tal. Se
trata de un concepto separado, autnomo, del matiz subjetivo.
Asimismo, el reciente Cdigo de Venezuela, en su art. 16, prescribe: La existencia, estado
y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su domicilio
domicilio.
Historia de la nocin de domicilio:

En el Derecho Romano, exista el denominado origo que equivala al derecho de ciudad
(que no poda cambiarse). El domicilium, por otra parte, era una residencia libremente
elegida, con la intencin de permanecer en ella.
El origo (=derecho de ciudad), pues, comprenda:
1) la obligacin de contribuir en las cargas de la
ciudad (tributos).
Origo (derecho de ciudad)
2) la obediencia a la ley.
3) el acatamiento a la jurisdiccin de los jueces
locales.
Cada persona poda tener varios origos, y tambin poda no tener ninguno.
El origo no poda perderse por la sola voluntad individual, aunque la persona no residiese
en la ciudad.
Las consecuencias jurdicas del domicilio eran:
a) determinaba la jurisdiccin que decida los conflictos.
b) determinaba la ley aplicable a las relaciones y situaciones jurdicas de carcter personal.
El actor, en un litigio, poda elegir entre el origo y el domicilium de la contraparte.
Generalmente prefera el domicilium, que desplaz al origo.
En caso de que la persona tuviera varios origos se prefera el origo nativitas. Si la
persona no tena origo se elega el domicilium.

279
Con las invasiones brbaras, se perdi la importancia del nimus, y prevaleci el hecho
material (facto), por lo tanto, se confundi el domicilio con la residencia. El domicilio
perdi importancia, y surgi la idea de la personalidad de las leyes.
Con la codificacin del derecho civil y el Cdigo Napolen de 1804, se adopta el principio
de la nacionalidad para dirimir conflictos en relacin al estado y la capacidad de las
personas. La razn histrica es que desaparecen los estatutos regionales franceses (las
costumbres, que eran ms de cuatrocientas), y se unifica la legislacin para afianzar la
nacionalidad francesa. No obstante, subsisti el principio del domicilio como
determinante de la jurisdiccin ante la cual se puede demandar a una persona, en algunas
instituciones, como el matrimonio, la tutela, la sucesin y las obligaciones. Como era
lgico, el Cdigo Napolen influy en el resto de las legislaciones civiles europeas, con la
excepcin indudable del derecho del Common Law, que continu siendo
manifiestamente territorial.
3. DIFERENCIAS ENTRE LOS DOS SISTEMAS; CRTICAS RECPROCAS DE SUS

DEFENSORES
SISTEMA DE LA NACIONALIDAD
SISTEMA DEL DOMICILIO
Lo ms importante son los elementos que
Lo ms importante es la influencia del medio en
conforman la nacionalidad.
el que las personas eligen vivir.
Es la ley nacional la que protege a la persona
Las leyes del domicilio protegen por igual a todos
desde su concepcin (como en nuestro derecho)
los habitantes, sin distinciones ni fueros especiales.
o desde el nacimiento (en otras legislaciones).

Dicha ley da certeza a los atributos de la
En realidad, el domicilio da certeza mayor a las
personalidad, como son la capacidad y el estado,
relaciones personales, ya que est relacionado con
pues la nacionalidad es nica y no se elige, lo que
la voluntad de la persona que lo cambia. Algunos
constituye un hecho objetivo, indubitable y fcil
doctrinarios, como el estatutario Bouhier, preferan
de comprobar.
la opcin del domicilio de origen, que se inmutable.

Los ejemplos de los artculos 138 y 139 del Cdigo
Civil, cuya solucin tiene como fuente a Froland,
nos demuestran cmo la aplicacin de la teora
del domicilio aporta seguridad a lo concerniente
a su capacidad y estado.
280
Claridad en su determinacin: los partidarios
Claridad en su determinacin: se critica a la tesis
de esta tesis arguyen que la nacionalidad es
de la nacionalidad en el caso de Estados
un hecho fcilmente determinable.
confederados, en los que puede haber una

nacionalidad de origen y otra por adquisicin
posterior (por ej., los Estados Unidos de Amrica).
El domicilio, en cambio, siempre es nico.
Crtica al domicilio: los cultores de la opcin de
Respuesta: el sistema del domicilio es ms proclive
la nacionalidad, dicen que el sistema del domicilio
a la libertad humana, porque depende de la
tiene resabios feudales, ya que est relacionado
eleccin de la persona, quien decide dnde vivir.
con la ley territorial.
4. FUENTES LEGALES Y CONVENCIONALES QUE ADOPTAN AMBOS SISTEMAS

4.a. El Sistema de la N acionalidad
Fue adoptado como punto de conexin por la Conferencia de Lima. (ao 1877/
78), y fue sostenido por la Escuela Italiana
Italiana, con Mancini, quien quera afianzar la
unidad de su recin formado pas. Hay una fuerte influencia poltica en este sistema.
La ley italiana de Derecho Internacional Privado (nm. 218 de 1995),
dispone en su art. 20:
La capacidad jurdica de las personas fsicas se rige por su ley nacional. Las
condiciones especiales de capacidad, prescritas por la ley aplicable a una relacin jurdica,
se rigen por la misma ley.
4.b. El Sistema del Domicilio fue adoptado por las siguientes legislaciones
Tratado de Montevideo de 1889
1889: Art. 1: La capacidad de las personas se rige
por las leyes de su domicilio. Art. 2: el cambio de domicilio no altera la capacidad
adquirida por emancipacin, mayor edad o habilitacin jurdica.
Tratado de Montevideo de 1940
1940: Art. 1: La existencia, el estado y la capacidad
de las personas fsicas, se rigen por la ley de su domicilio. No se reconocer
incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones de religin, raza, nacionalidad
u opinin. Art. 2: el cambio de domicilio no restringe la capacidad jurdica.
Ley federal suiza de Derecho Internacional Privado, art. 35:
La capacidad de hecho est regida por el derecho del domicilio. El cambio de

ste no afecta a la capacidad de hecho que ya ha sido adquirida.
281
Ley venezolana de Derecho Internacional Privado (1988):

Artculo 16. La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el
Derecho de su domicilio.
Artculo 17. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
Aclaramos que, anteriormente, Venezuela se refa por el sistema de la nacionalidad.
Proyecto de reformas al Cdigo Civil Argentino:
Art. 2570. Capacidad de derecho y de ejercicio de la persona humana. La
capacidad de las personas humanas se rigen por el derecho de su domicilio
domicilio.
En un acto jurdico celebrado entre personas que se encuentran en un mismo
pas, si una de ellas es incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar
esta incapacidad si es capaz segn del derecho del lugar en el que se llev a cabo el
acto, a menos que, al momento de la celebracin de ste, la otra parte la hubiera
conocido o debido conocer. Esta disposicin no se aplica a los actos jurdicos
concernientes al derecho de familia.
Art. 2571. Derechos de la personalidad. La existencia y el contenido de los derechos
de la personalidad sern regulados por la ley del domicilio del sujeto. La
responsabilidad por lesin a los derechos de la personalidad se rige por el derecho
del Estado del domicilio del damnificado.
5. CONCILIACIN ENTRE LOS DOS SISTEMAS

Existen frmulas que intentan hacer compatibles ambos sistemas. Podemos citar,
al respecto:
El principio aprobado por el Instituto de derecho internacional, en Oxford, en el ao
1880: El estado y la capacidad de las personas son regidos por las leyes del Estado a que
pertenecen por su nacionalidad. Cuando una persona no tiene nacionalidad conocida, su
estado y capacidad son regidos por las leyes de su domicilio. Es decir que se coloca al
domicilio como subsidiario frente al gran principio de la nacionalidad.
Cdigo Bustamante: Art. 7. Cada Estado contratante aplicar como leyes personales
las del domicilio, las de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo
adelante su legislacin interior. Es la ley vigente en Chile.
Conferencia de La Haya, del 12 de junio de 1902: por medio del reenvo, en lo que hace
a la capacidad para contraer matrimonio, se trata de conciliar ambos sistemas, establecidos
como puntos de conexin alternativos. Art. 1: el derecho de contraer matrimonio es
regido por la ley nacional de cada uno de los futuros esposos, a menos que una disposicin
de esa ley se refiera expresamente a otra ley.
282
6. NUESTRO CDIGO CIVIL

Concepto de domicilio: el Cdigo no nos da un solo concepto de domicilio; los art. 89 y 90
aluden al domicilio real, de origen y al legal, que son especies de aquel gnero.
Goldschmidt dice que nuestro Cdigo hace una calificacin del concepto de domicilio,
tanto para las personas de existencia visible como para las de existencia ideal. Coincidimos
con esta apreciacin.
Los art. 6 y 7 adhieren al sistema del domicilio, en materia de ley aplicable a la
capacidad de las personas. La fuente de estos dos artculos es la obra de Story, Conflict
of laws, como surge de la nota a esas normas.
7. CONCEPTO DE DOMICILIO PARA LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO Y LA CIDIP 2

(URUGUAY, 1979)
Art. 5: La ley del lugar en el cual reside la
Art. 5
5: En aquellos casos que no se encuentran
persona, determina las condiciones requeridas
especialmente previstos en el presente Tratado,
para que la residencia constituya domicilio.
el domicilio civil de una persona fsica, en lo que

atae a las relaciones jurdicas internacionales,
Esta norma no nos da una definicin de

domicilio, y constituye una norma indirecta o
de conflicto, pues seala la ley que nos dar la
ser determinado, en su orden, por las

circunstancias que a continuacin se enumeran:
1) la residencia habitual en un lugar, con nimo
solucin. No modifica en nada la legislacin de
de permanecer en l;
los pases signatarios del tratado, pues remite
2) a falta de tal elemento, la residencia habitual
lisa y llanamente a sus respectivas legislaciones.
en un mismo lugar del grupo familiar

En cambio, esta norma es directa
directa, pues nos
integrado por el cnyuge y los hijos
da la solucin del conflicto mediante puntos
menores o incapaces; o la del cnyuge con
de conexin alternativos. Por lo tanto,
quien haga vida comn; o, a falta de
desplaza las definiciones de domicilio
cnyuge, la de los hijos menores o incapaces
contenidas en los derechos internos de los
con quienes conviva;
pases signatarios. Adems, es norma que
3) el lugar del centro principal de sus negocios;
califica, y unifica las legislaciones.
4) en ausencia de todas estas circunstancias, se

reputar como domicilio la simple residencia.
Arts
Arts. 56 a 59, 61 y 62: establecen la jurisdiccin
Arts. 56 a 59 y 62: jurisdiccin aplicable
aplicable, segn el domicilio.
(s/domicilio).
283
Arts. 1, 12, 13, 17, 19, 21, 25, 34, 35, 41, 42 y
Arts. 1,14, 15, 18, 19, 21, 23, 25, 27, 28, 31, 38 y
49: establecen la ley aplicable, segn el domicilio.
49: ley aplicable (s/domicilio).
CIDIP II (celebrada en Uruguay, en 1979): aprob la Convencin Internamericana B-44,

privado, que no
sobre Domicilio
Domicilio de las personas fsicas en el derecho internacional privado
fue ratificada por nuestro pas. En su artculo 2, se establece que
El domicilio de una persona fsica ser determinado en el siguiente orden:

1) el lugar de la residencia habitual;
2) el lugar del centro principal de sus negocios,
3) en ausencia de estas circunstancias, se reputar como domicilio el lugar de la simple residencia;
4) en su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare.
Como bien puede verse, este texto es muy similar al del art. 5 del Tratado de Montevideo
de 1940. Tambin establece a la simple residencia como punto de conexin subsidiario, tal
como lo hace nuestro art. 90, inc. 5, del Cdigo Civil:
Inc. 5. Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no
tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual.
La Convencin sobre domicilio, establece en su art. 3 que El domicilio de las personas
incapaces ser el de sus representantes legales, excepto en el caso de abandono de aqullos por
dichos representantes, caso en el cual seguir rigiendo el domicilio anterior.
Por su parte, el art. 6 soluciona un supuesto de conflicto positivo o de pluralidad de
domicilios: Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Partes se la considerar
domiciliada en aqul donde tenga la simple residencia, y si la tuviere en ambos se preferir el
lugar donde se encontrare.
8. DOMICILIO DE LAS PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL

Destacamos la importancia de este tipo de personas, a travs de sus diferentes especies,
como son las sociedades comerciales y civiles, y los mismos Estados, que muchas veces
desempean actividades que histricamente estaban a cargo de particulares.
En relacin a estas personas, tiene mucha importancia lo relativo a la calificacin que
daremos al domicilio, pues el mismo configura un punto de conexin esencial para determinar
la existencia, capacidad y objeto de las personas de existencia ideal. Su expansin en el plano
internacional es indudable, por lo que la consideracin del domicilio es importantsima en
relacin a ellas.
284
Estudiaremos, pues, la determinacin del domicilio en las siguientes fuentes:

Cdigo Civil argentino.
Tratados de Montevideo.
a) Cdigo Civil:
Art. 44: Las personas jurdicas nacionales o extranjeras, tienen su domicilio en el lugar
en que se hallaren, o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales, no siendo

el caso de competencia especial.
Art. 90: El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en
contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y
cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente, y as:
3. El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las
leyes o por el Gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus
estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado.
4. Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales, tienen su domicilio
especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all
contradas por los agentes locales de la sociedad.
b) Tratados de Montevideo:
1889:
Tratado de derecho Civil Internacional: no tiene disposiciones sobre el tema.
Tratado de Derecho Comercial Internacional, art. 6:
Las sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en otro, se
considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las
autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que practiquen.
1940:
Tratado de Derecho Civil Internacional, Art. 10. Las personas jurdicas de carcter civil tienen
su domicilio en donde existe el asiento principal de sus negocios.
Los establecimientos, sucursales o agencias constitudos en un Estado por una persona jurdica
con domicilio en otro, se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan, en lo
concerniente a los actos que all practiquen.
Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional: art. 3: domicilio comercial es el
lugar en donde el comerciante o la sociedad comercial tienen el asiento principal de sus
negocios.
Si constituyen, sin embargo, en otro u otros Estados, establecimientos, sucursales o agencias,
se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan, y sujetos a las jurisdicciones
de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que all practiquen.
285
La ley aplicable a las sociedades es la del domicilio:

art. 4 Trat. Der Civ/1940: la existencia y la capacidad de las personas jurdicas de carcter
privado, se rigen por las leyes del pas de su domicilio... Mas para el ejercicio habitual de actos
comprendidos en su objeto especial de su institucin, se sujetarn a las prescripciones
establecidas por el Estado en el cual intente realizar dichos actos. La misma regla se aplicar
a las sociedades civiles.
art. 6 y 7 del Trat. Der. Comercial Terrestre/1940: art. 6: la ley del domicilio comercial rige la
calidad del documento que requiere el contrato social. Los requisitos de forma del contrato
se rigen por la ley del lugar de su celebracin. Las formas de publicidad quedan sujetas a lo
que determine cada Estado. Art. 7: el contenido del contrato social, las relaciones jurdicas
entre los socios, entre stos y la sociedad, y entre la misma y terceros, se rigen por la ley del
Estado en donde la sociedad tiene su domicilio comercial.
Dnde se halla el domicilio de las personas de existencia ideal?

Una primera respuesta apunta al lugar de la sede social, el centro de su administracin.
Puede suceder, empero, que los principales rganos del gobierno de la persona, se hallen
en sitios distintos, por ej., la asamblea (rgano deliberativo) en una ciudad, y el directorio
(rgano ejecutivo) en otra. En este caso, es difcil sealar un domicilio determinado.
Algn otro criterio establece que la persona de existencia ideal tiene su domicilio en el
lugar donde se halla el centro de la operatoria, y el establecimiento principal.
La ley aplicable a la capacidad de las personas de existencia ideal es la personal. Pero
dentro de ella podemos elegir el sistema de la nacionalidad o el del domicilio.
Algunos autores, como Feldstein de Crdenas, sostienen que es imposible hablar de
nacionalidad de las sociedades.
Goldschmidt admite que no puede darse una respuesta razonable a esa cuestin, si se
asimilan a ultranza los derechos de las personas jurdicas a los de las personas fsicas.
El maestro alemn cita la teora del control que surgi en la Primera Guerra Mundial,
para aplicar la ley francesa contra los alemanes, a las sociedades domiciliadas en el pas galo,
que realmente eran controladas por los enemigos. Se trata de una especie de disregard of
legal entity, o descorrimiento del velo.
286
De esta teora se infiere que una sociedad extranjera no puede ser tutelada por
el Estado donde tiene su origen. En un clebre caso del ao 1876, el gobierno santafecino
dispuso la conversin a oro de las emisiones en papel moneda. El Banco de Londres y Ro de la
Plata incumpli con dicha disposicin, y por lo tanto, el gobierno dispuso la extraccin de
treinta mil pesos del Banco, y la liquidacin de la sucursal. El gerente pidi la intervencin del
gobierno ingls, que se mostr muy ofendido, y present una queja. Adems, el embajador
ingls comunic a nuestro canciller que varios buques de guerra ingleses se dirigan hacia el
puerto de Buenos Aires.
El entonces canciller, Bernardo de Irigoyen, sostuvo la tesis de que el Banco de Londres
era slo una sociedad annima, y si consideraba que haba sido perjudicado por un acto de
gobierno, poda acudir a la justicia, pero nunca acudir al argumento de que los intereses
extranjeros podan estar afectados.
... Ellas... 1 no tienen ni nombre, ni nacionalidad, ni responsabilidad individual...

(Bernardo de Irigoyen). Se trata, sin duda, de una afirmacin incontestable.
Pese a ello, la ley de entidades financieras (ley 21.526, modificada por leyes 24.144 y
24.285), menciona en sus art. 9 y 13 las sucursales de entidades extranjeras...
En cuanto a la ley de sociedades comerciales, en su art. 118 alude a las sociedades
constituidas en el extranjero (cap. XV), de modo que no les otorga una nacionalidad.
Los Estados extranjeros: nos preguntamos asimismo si ellos pueden tener un domicilio
en nuestro pas.
Al respecto, citamos el caso Lora, Flix s/sucesin testamentaria, resuelto en 1940, y
sobre el que nos referiremos al abordar el tema de las personas de existencia ideal y la inmunidad
de jurisdiccin de los Estados extranjeros.
Se refera a las sociedades comerciales.
287
288
abogaca a distancia
spf)
sntesis parciales y final

Haga una sntesis de los conceptos de ley del domicilio y de la nacionalidad.
289
290
abogaca a distancia
af )
actividad final
Elabore una explicacin acerca de si una persona puede tener ms de una

nacionalidad, y ms de un domicilio. Fundamntelo.
291
292
abogaca a distancia
ce)

Ley personal: dos sistemas: nacionalidad y domicilio.
Nacionalidad: elementos, ius sanguinis, ius soli.
A quin rige la ley? Cdigo Bustamante.
Ley del domicilio: dos elementos: factum y animus. No basta la sola residencia para que
constituya domicilio.
Derecho anglosajn: territorialidad. Concepto de residencia (dem La Haya, 1955).
Domicilio es punto de conexin.
Historia: der. Romano
origo: domicilium.
origo = derecho de ciudad. Origo nativitas. Si no tena
Brbaros: prevaleci el hecho material. Personalidad de las leyes.

Codificacin: nacionalidad, en toda Europa, menos en los pases del Common Law.
Diferencias: el sistema del domicilio es ms proclive a la libertad humana, pues depende
de la eleccin de la persona.
Sistemas que intentan la compatibilidad: Instituto de Der. Internacional de Oxford, 1880.
Cd. Bustamante, Conferencia de La Haya 1902.
Cd. Civ. Argentino: calificacin del concepto de domicilio (89 y 90).
Art. 6 y 7: sistema del domicilio aplicable a la capacidad. Fuente: Story.
293
294
abogaca a distancia
gl )
glosario
En caso de que no comprenda algn trmino, bsquelo en el diccionario y transcrbalo.
295
296
abogaca a distancia
ib)
Convencin de Viena sobre relaciones consulares, del 24 de abril de 1963. (fragmento).

Se trata de establecer cul es la ley personal de los funcionarios consulares.
Artculo 1. Definiciones
1. A los efectos de la presente Convencin, las siguientes expresiones se entendern como se precisa a
continuacin:
a) por oficina consular, todo consulado general, vice-consulado o agencia consular;
b) por circunscripcin consular, el territorio atribuido a una oficina consular para el ejercicio de las
funciones consulares;
c) por jefe de oficina consular, la persona encargada de desempear tal funcin;
d) por funcionario consular, toda persona, incluido el jefe de oficina consular, encargada con ese
carcter del ejercicio de funciones consulares;
e) por empleado consular, toda persona empleada en el servicio administrativo o tcnico de una oficina
consular;
f) por miembro del personal de servicio, toda persona empleada en el servicio domstico de una
oficina consular;
g) por miembros de la oficina consular, los funcionarios y empleados consulares y los miembros del
personal de servicio;
h) por miembros del personal consular, los funcionarios consulares salvo el jefe de oficina consular, los
empleados consulares y los miembros del personal de servicio;
i) por miembro del personal privado, la persona empleada exclusivamente en el servicio particular de un
miembro de la oficina consular;
j) por locales consulares, los edificios o las partes de los edificios y el terreno contiguo que, cualquiera
que sea su propietario, se utilicen exclusivamente para las finalidades de la oficina consular;
k) por archivos consulares, todos los papeles, documentos, correspondencia, libros, pelculas, cintas
magnetofnicas y registros de la oficina consular, as como las cifras y claves, los ficheros y los muebles
destinados a protegerlos y conservarlos.
2. Los funcionarios consulares son de dos clases: funcionarios consulares de carrera y funcionarios consulares
honorarios. Las disposiciones del captulo II de la presente Convencin se aplican a las oficinas consulares
dirigidas por funcionarios consulares de carrera; las disposiciones del captulo III se aplican a las oficinas
consulares dirigidas por funcionarios consulares honorarios.
3. La situacin particular de los miembros de las oficinas consulares que son nacionales o residentes permanentes
del Estado receptor se rige por el artculo 71 de la presente Convencin.
297
Artculo 22. Nacionalidad de los funcionarios consulares

1. Los funcionarios consulares habrn de tener, en principio, la nacionalidad del Estado que enva.
2. No podr nombrarse funcionarios consulares a personas que tengan la nacionalidad del Estado receptor,
excepto con el consentimiento expreso de ese Estado, que podr retirarlo en cualquier momento.
3. El Estado receptor podr reservarse el mismo derecho respecto de los nacionales de un tercer Estado que
no sean al mismo tiempo nacionales del Estado que enva.
Seccin II. TERMINACION DE LAS FUNCIONES CONSULARES

Artculo 25. Terminacin de las funciones de un miembro de la oficina consular
Las funciones de un miembro de la oficina consular terminarn inter alia:

a) Por la notificacin del Estado que enva al Estado receptor de que se ha puesto trmino a esas funciones;
b) Por la revocacin del exequtur;
c) Por la notificacin del Estado receptor al Estado que enva de que ha cesado de considerar a la persona
de que se trate como miembro del personal consular.
CAPITULO II. FACILIDADES, PRIVILEGIOS E INMUNIDADES RELATIVOS A LAS

OFICINAS CONSULARES, A LOS FUNCIONARIOS CONSULARES DE CARRERA Y A OTROS
MIEMBROS DE LA OFICINA CONSULAR
Seccin II. FACILIDADES, PRIVILEGIOS E INMUNIDADES RELATIVOS A LOS FUNCIONARIOS CONSULARES DE
CARRERA Y A LOS DEMAS MIEMBROS DE LA OFICINA CONSULAR
Artculo 40. Proteccin de los funcionarios consulares
El Estado receptor deber tratar a los funcionarios consulares con la debida deferencia y adoptar
todas las medidas adecuadas para evitar cualquier atentado contra su persona, su libertad o su dignidad.
Artculo 41. INVIOLABILIDAD PERSONAL DE LOS FUNCIONARIOS CONSULARES
1. Los funcionarios consulares no podrn ser detenidos o puestos en prisin preventiva sino cuando se
trate de un delito grave y por decisin de la autoridad judicial competente.
2. Excepto en el caso previsto en el prrafo 1 de este artculo, los funcionarios consulares no podrn ser
detenidos ni sometidos a ninguna otra forma de limitacin de su libertad personal, sino en virtud de
sentencia firme.
3. Cuando se instruya un procedimiento penal contra un funcionario consular, ste estar obligado a
comparecer ante las autoridades competentes. Sin embargo, las diligencias se practicarn con la deferencia
debida al funcionario consular en razn de su posicin oficial y, excepto en el caso previsto en el prrafo
1 de este artculo, de manera que perturbe lo menos posible el ejercicio de las funciones consulares.
Cuando en las circunstancias previstas en el prrafo 1 de este artculo sea necesario detener a un funcionario
consular, el correspondiente procedimiento contra l deber iniciarse sin la menor dilacin.
298
Artculo 42. Comunicacin en caso de arresto, detencin preventiva o instruccin de un

procedimiento penal
Cuando se arreste o detenga preventivamente a un miembro del personal consular, o se le instruya un
procedimiento penal, el Estado receptor estar obligado a comunicarlo sin demora al jefe de oficina consular.
Si esas medidas se aplicasen a este ltimo, el Estado receptor deber poner el hecho en conocimiento del
Estado que enva, por va diplomtica.
Artculo 43. Inmunidad de jurisdiccin
1. Los funcionarios consulares y los empleados consulares no estarn sometidos a la jurisdiccin de las autoridades
judiciales y administrativas del Estado receptor por los actos ejecutados en el ejercicio de las funciones
consulares.
2. Las disposiciones del prrafo 1 de este artculo no se aplicarn en el caso de un procedimiento civil:
a) que resulte de un contrato que el funcionario consular, o el empleado consular, no haya concertado,
explcita o implcitamente, como agente del Estado que enva, o
b) que sea entablado por un tercero como consecuencia de daos causados por un accidente de vehculo,
buque o avin, ocurrido en el Estado receptor.
Artculo 44. Obligacin de comparecer como testigo
1. Los miembros del consulado podrn ser llamados a comparecer como testigos en procedimientos judiciales
o administrativos. Un empleado consular o un miembro del personal de servicio no podr negarse, excepto
en el caso al que se refiere el prrafo 3 de este artculo, a deponer como testigo. Si un funcionario consular
se negase a hacerlo, no se le podr aplicar ninguna medida coactiva o sancin.
2. La autoridad que requiera el testimonio deber evitar que se perturbe al funcionario consular en el ejercicio
de sus funciones. Podr recibir el testimonio del funcionario consular en su domicilio o en la oficina consular,
o aceptar su declaracin por escrito, siempre que sea posible.
3. Los miembros de una oficina consular no estarn obligados a deponer sobre hechos relacionados con el
ejercicio de sus funciones, ni a exhibir la correspondencia y los documentos oficiales referentes a aquellos.
Asimismo, podrn negarse a deponer como expertos respecto de las leyes del Estado que enva.
Artculo 45. Renuncia a los privilegios e inmunidades
1. El Estado que enva podr renunciar, respecto de un miembro de la oficina consular, a cualquiera de los
privilegios e inmunidades establecidos en los artculos 41, 43 y 44.
2. La renuncia habr de ser siempre expresa, excepto en el caso previsto en el prrafo 3 de este artculo, y
habr de comunicarse por escrito al Estado receptor.
3. Si un funcionario consular o un empleado consular entablase una accin judicial en una materia en que goce
de inmunidad de jurisdiccin conforme al artculo 43, no podr alegar esa inmunidad en relacin con
cualquier demanda reconvencional que est directamente ligada a la demanda principal.
5. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto de acciones civiles o administrativas no implicar, en
principio, la renuncia a la inmunidad en cuanto a las medidas de ejecucin de la resolucin que se dicte, que
requerirn una renuncia especial.
299
CONVENCION DE VIENA SOBRE RELACIONES CONSULARES

PROTOCOLO DE FIRMA FACULTATIVA SOBRE ADQUISICION DE NACIONALIDAD
Los Estados Parte en el presente Protocolo y en la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares,
que se denomina en este documento la Convencin, aprobada por la Conferencia de las Naciones Unidas
celebrada en Viena del 4 de marzo al 22 de abril de 1963.
Expresando su deseo de establecer entre ellos normas sobre adquisicin de nacionalidad por los
miembros de la oficina consular y los miembros de su familia que vivan en su casa.
Han convenido lo siguiente:

Artculo I
A los efectos del presente Protocolo, la expresin miembros de la oficina consular tendr el significado
que se le asigna en el apartado g) del prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin, es decir, funcionarios y
empleados consulares y miembros del personal de servicio.
Artculo II
Los miembros del personal consular que no sean nacionales del Estado receptor y los miembros de su
familia que vivan en su casa, no adquirirn la nacionalidad de dicho Estado por el solo efecto de la legislacin de
este ltimo.
Con la ayuda del texto, resuelva las siguientes cuestiones:

1) Desde el punto de vista de la norma indirecta de Derecho Internacional Privado y sus instituciones,
cmo caracteriza a las definiciones que enumera el art. 1?
2) Su cliente formula una denuncia en la Muncipalidad de la Ciudad Autnoma, y comienza un expediente
administrativo, por ruidos molestos (martillazos constantes y a toda hora) que provienen del consulado
vecino a su casa. Puede el cnsul ser llamado como testigo en el procedimiento administrativo?
3) Arrestaron a su cliente, que es cnsul de un pas extranjero, y no quiere que se le comunique esa
circunstancia al Estado al que pertenece. Puede omitirse la comunicacin?
4) Puede un funcionario consular adoptar la ciudadana argentina, como segunda nacionalidad?
5) Puede el Estado del cnsul, renunciar a los privilegios personales de los miembros del consulado?
6) cuntas clases de cnsules hay? cules son?
300
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VI )
(parte general).
Plus Ultra.
301
302
u7
unidad siete
privado
303
304
UNIDAD VII
Trataremos lo concerniente a las personas fsicas en el Derecho Internacional
Privado; buscaremos los puntos de conexin adecuados para decidir acerca de la capacidad
de hecho y de derecho, el estado, el principio el fin de las personas, y la ausencia con
presuncin de fallecimiento.
305
306
abogaca a distancia
oa)
Revisar conocimientos ya incorporados del derecho civil.
Desarrollar hbitos de razonamiento.
Conocer las soluciones legales de otros pases afines al nuestro.
307
308
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD VII )

PERSONAS FSICAS
Estado
Situacin Esttica
Estado Civil, Estado de Familia
Capacidad
Relacin Dinmica
Arts. 6, 7, 9, 948 y 949
De hecho y de derecho Por qu Ley se rigen?
1) Interpretacin Literal del 949
2) Vico: Principio Ley Personal. Excepcin: inc. Dercho / Ley Territorial
3) Kaller de O.: Hecho / Ley Personal Derecho / Territorial
COMIENZO DE LAS PERSONAS FSICAS

Cdigo Civil Argentino: Art. 70
Cdigo Bustamente: Ley Personal
Cdigo Francs: Viabilidad
Cdigo Espaol: 24 horas de separacin
FIN DE LA EXISTENCIA
Muerte Natural
Ausencia con presuncin de fallecimiento
Ley Aplicable
nica Ley
Varias Leyes
Juez Interviniente
Art. 16 Ley 14.394: en caso de

bienes sitos en R.A. interv. Juez
Argentino
309
PROTECCIN A LOS INCAPACES
Montevideo: Ley del Domicilio

Casos Zucker y Lpez Taboada
Incapacidad por minoridad y cambio de domicilio
Art. 138 y 139 CCArg.
Casos Berman y Valle Incln
Proteccin al Nacional que contrata con un menor /
Caso Lizardi (Francia)
mayor aparente
TRATADOS DE MONTEVIDEO
1889: capacidad personas fsicas: ley domicilio (su cambio no la altera)

1940: existencia, estado y capacidad: ley del domicilio
no hay incapacidades de carcter penal, ni por religin, raza, nacionalidad
u opinin.
cambio de domicilio: no restringe la capacidad adquirida.
310
abogaca a distancia
ai )
Consulte en el texto de Derecho Civil I los siguientes conceptos, y transcrbalos

aqu. En su caso, haga una tabla o un cuadro sinptico:
Incapacidad de hecho: casos.
Incapacidad de derecho.
Comparacin entre ambas.
Enumeracin de los incapaces de hecho. Los inhabilitados.
Ausencia con presuncin de fallecimiento: clases. Simple ausencia.
311
312
DESARROLLO DE LA UNIDAD VII

Las Personas de existencia visible
1. LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Los atributos de la personalidad son:

La capacidad.
El patrimonio (para algunos, como Borda, puede haber persona sin patrimonio).
El estado.
El domicilio.
El nombre.
Ya hemos estudiado la nocin de domicilio
domicilio, al tratar la ley personal.
El nombre es un atributo reglado por el derecho interno de cada pas, que fija lmites
amplios o ms precisos, dentro de los cuales los padres pueden denominar de un modo u otro
a sus hijos. En la Argentina, a pesar de regir la ley 18.248, se han ampliado notablemente las
facultades de los padres para elegir el nombre de sus hijos.
Lo referente al patrimonio y a los derechos reales ser objeto de estudio, en la
unidad 11.
Estado y capacidad: es bien conocida la relacin que existe entre estos dos atributos
de la personalidad.
El estado es la situacin que las personas ocupan en la sociedad; la misma est
determinada por las calidades que configuran su capacidad y sirven de base para atribuirles
deberes y derechos jurdicos.
Ya los romanos hacan una diferencia entre el status libertatis, civitatis y familiae. El
estado de libertad es el nico posible en el desarrollo actual de la ciencia jurdica; se ha abolido
la esclavitud en todas las legislaciones. El estado de ciudad todava perdura, en tanto existen
legislaciones que distinguen entre nacionales y extranjeros, respecto de la capacidad para
ejercer algunos derechos.
313
El que perdura en su totalidad es el estado de familia, que empleamos notablemente en

el derecho privado.
El estado puede apreciarse:

a) con referencia a las personas en si mismas (se puede ser mayor o menor de edad (y,
dentro de la minoridad, se admiten grados: menor adulto o impber), hombre o mujer,
sano, demente o inhabilitado, etctera);
b) con referencia a la familia (soltero, casado, divorciado o viudo, ascendiente o descendiente,
etctera);
c) con referencia a la sociedad (nacional o extranjero).
Todos los atributos mencionados: La edad, el sexo, la salud mental, la calidad de esposo,
padre, hijo, pariente, nacional, extranjero, y el estado civil, en sentido estricto, configuran en su
conjunto el estado de una persona.
Relacin entre capacidad y estado:

Como fcilmente se infiere, hay una estrecha relacin entre aquellos dos atributos de la
personalidad. El estado es como el retrato de una persona, son sus condiciones estticamente
consideradas.
La capacidad, en cambio, es la puesta en marcha de esas condiciones: un menor de
catorce aos tiene distinta capacidad de hecho, que uno de diecisis. Un chico soltero de diecisis
aos tiene distinta capacidad que otro de la misma edad, pero casado. Lo mismo, si a esa edad
contina estudiando, o si, en cambio, ya obtuvo algn ttulo que lo habilita para trabajar (por
ej., profesor de un idioma). Podemos decir, para continuar con nuestro ejemplo, que si el estado
es la fotografa de una persona, la capacidad es una pelcula, donde la persona est en
accin, y, de acuerdo a su estado, desarrolla sus capacidades
capacidades.
2. LAS CAPACIDADES DE LA PERSONA FSICA
Ellas pueden ser, respecto de las personas de existencia visible:

De hecho: es la facultad de ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones por propios
actos (es dinmica).
De derecho: es la facultad de ser titular de derechos y obligaciones (es esttica).
Tenemos ya en clara la relacin que existe entre estos atributos de la personalidad.
Ahora nos preguntamos. En funcin de aqulla, el estado est sometido a la misma ley
que la capacidad
capacidad?
314
Veamos las soluciones de la legislacin comparada y los tratados.

1) Cd. Civil Espaol: art. 9: ttulo preliminar, captulo 4, de las normas del Derecho
Internacional Privado:
Inc. 1. La ley personal correspondiente a las personas fsicas es la determinada por su
nacionalidad
nacionalidad. Dicha ley regir la capacidad y el estado civil
civil, los derechos y deberes de
familia y la sucesin por causa de muerte.
El cambio de ley personal no afectar a la mayora de edad adquirida de conformidad
con la ley personal anterior.
2) Cdigo Bustamante: Captulo III, NACIMIENTO, EXTINCION Y CONSECUENCIAS DE

LA PERSONALIDAD CIVIL Seccin I: De las Personas Individuales Art. 27. La capacidad
de las personas individuales se rige por su ley personal, salvo las restricciones establecidas
para su ejercicio por este Cdigo o por el derecho local.
3) Cdigo Civil de Mxico
Articulo 13. La determinacion del derecho aplicable se hara conforme a las siguientes reglas:
II. El estado y capacidad de las personas fisicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio.
4) Cdigo Civil Italiano (con la reforma que introduce la ley de Derecho Internacional
Privado de 1995)
CAPTULO II: Capacidad y derechos de las personas fsicas.
Artculo 20: Capacidad jurdica1 de las personas fsicas:

1. La capacidad jurdica de las personas fsicas se rige por su ley nacional
nacional. Las condiciones
especiales de capacidad, prescritas por la ley aplicable a una relacin jurdica, se rigen por la
misma ley.
Artculo 23: Capacidad de ejercicio2 de las personas fsicas:

1. La capacidad de ejercicio de las personas fsicas se rige por su ley nacional
nacional. Sin embargo,
cuando la ley reguladora de un acto prescribe condiciones especiales de capacidad de ejercicio,

stas sern regidas por la misma ley.
2. Con relacin a los contratos entre personas que se encuentran en el mismo Estado, la
persona considerada como capaz por la ley del Estado, en el cual se celebra el contrato,
puede invocar la incapacidad derivada de su ley nacional, solamente si la otra parte
contratante, al momento de la celebracin del contrato, tuviese conocimiento de tal
incapacidad, o bien si por su culpa la ha ignorado.
Se refiere a la capacidad de derecho.
Se refiere a la capacidad de hecho.
315
3. Con relacin a los actos unilaterales, la persona considerada capaz por la ley del Estado en
el cual se realiza el acto,, puede invocar la incapacidad derivada de su ley nacional,

slo si eso no ocasiona perjuicios a personas que sin su culpa han credo en la
capacidad del autor al acto. 3
4. Las limitaciones de los pargrafos 2 y 3 no se aplican a los actos inherentes a las relaciones
de familia y de sucesin por causa de muerte, ni a los actos relativos a los derechos
reales sobre inmuebles situados en un Estado distinto de aquel donde el acto se efecta.
Artculo 24: Derechos de la personalidad:

1. La existencia y el contenido de los derechos de la personalidad se rigen por la ley nacional
del sujeto, sin embargo, los derechos que derivan de una relacin familiar se rigen por la
ley aplicable a esta relacin.
2. Las consecuencias de la violacin de los derechos sealados en el prrafo 1 se rigen por la
ley aplicable a la responsabilidad por hechos ilcitos.
6) Tratados de Montevideo:
(a) 1889: Tratado de Derecho Civil Internacional
Internacional: Ttulo I: De las Personas.
Art. 1: la capacidad de las personas se rige por las leyes de su domicilio.

Art. 2: el cambio de domicilio no altera la capacidad adquirida por emancipacin, mayor edad
o habilitacin jurdica.
(b) 1940: Tratado de Derecho Civil Internacional
Internacional: Ttulo I: De las Personas.
Art. 1: la existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se rigen por la ley de su
domicilio. No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones de religin,
raza, nacionalidad u opinin.
Art. 2: el cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
7) Cdigo Civil Argentino:

Los artculos en los que se trata el rgimen internacional de la capacidad,
son los 6, 7, 9, 948 y 949.
Art. 6. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica,
sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo, aun cuando se trate
de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.
Art. 7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica,
ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o
de bienes existentes en la Repblica.
Veremos ms adelante el caso Lizardi, que tratar este supuesto.
316
Art. 9. Las incapacidades contra las leyes de la naturaleza, como la esclavitud, o las que revistan
el carcter de penales, son meramente territoriales.

Art. 948. La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima
voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su
respectivo domicilio (artculos 6 y 7).
Art. 949. La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios substanciales
que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo.
Los art. 6, 7 y 948 establecen la nocin de domicilio como punto de conexin. La ltima
disposicin remite entre parntesis a los art. 6 y 7.
Parecera que existe una contradiccin con el criterio del domicilio, que es la regla
general del Cdigo.
Es que la capacidad de hecho se rige por la ley personal, y la de derecho por la ley
territorial?
En cuanto a la capacidad de hecho, no existe discusin: se rige por la ley personal.
Para resolver la cuestin, hay tres teoras:

1) La chauvinista, que hace una interpretacin literal. Establece que la capacidad e incapacidad
de hecho se rige por la ley personal (en nuestro caso, del domicilio), y la de derecho es
territorial (Freitas).
2) La cosmopolita: es sostenida por Carlos Vico, quien aclara esta pretendida contradiccin,
y establece que: en principio, la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen
por la ley del domicilio. La excepcin est constituida por las incapacidades de derecho
consagradas por la ley territorial, que prevalecen sobre la que establece la ley domiciliaria.
Por ejemplo, las incapacidades que establece el art. 1160 del Cdigo Civil.
sta es la teora separatista
separatista, llamada as porque establece soluciones diferentes para
las capacidades de hecho y de derecho: las primeras se rigen siempre por la ley del domicilio; las
segundas, por la ley argentina.
qu principio de la parte general, que integra la norma indirecta, ser de aplicacin en
este tema? Enve la respuesta a su tutora.
317
3) la de Kaller de Orchansky: todo lo que atae a la capacidad de hecho se rige por la ley
personal, lo que hace a la capacidad de derecho es meramente territorial.
Por su parte, Werner Goldschmidt repara en la nota del art. 949, que emplea el
trmino incapacidad en el sentido de prohibicin especial. Adems, cita varios artculos que
emplean la ley del domicilio como punto de conexin, tanto para la capacidad de hecho como
para la de derecho (por ej., los art. 3286 y 3611).
Art. 3286. La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo
de la muerte del autor de la sucesin.

Art. 3611. La ley del actual domicilio del testador, al tiempo de hacer su testamento, es la que
decide de su capacidad o incapacidad para testar.
8) Proyecto de reformas al Cdigo Civil (Kaller de Orchansky)

(a) Exposicin de motivos:
El Captulo I, de la persona humana, regula la capacidad de derecho y de ejercicio conforme
al derecho de su domicilio, sin que el cambio de ste afecte la capacidad adquirida. Esta
solucin unitaria supera las dificultades interpretativas que generaban las normas del Cdigo
Civil que regulaba con criterio separatista la capacidad de hecho y de derecho (art. 2 Tratado
de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 y art. 17 de la Ley de Venezuela).
Los principios que inspiran las normas contenidas en este captulo mantienen en general
las disposiciones ya existentes. Se destaca la inclusin del favor negotii que se pronuncia por
la validez del acto an en el caso de incapacidad de una de las partes (art. 9 Proyecto de la
Comisin y art. 23. 2 Ley de Italia) y sobre la existencia y el contenido de los derechos de la
personalidad y la responsabilidad por lesin a tales derechos (art. 24 Ley de Italia y art.125
del Proyecto de Cdigo Civil).
CAPITULO I
De la persona humana
Art. 2570. Capacidad de derecho y de ejercicio de la persona humana. La capacidad

de las personas humanas se rigen por el derecho de su domicilio.
En un acto jurdico celebrado entre personas que se encuentran en un mismo pas, si
una de ellas es incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si
es capaz segn del derecho del lugar en el que se llev a cabo el acto, a menos que, al momento
de la celebracin de ste, la otra parte la hubiera conocido o debido conocer. Esta disposicin
no se aplica a los actos jurdicos concernientes al derecho de familia.
318
Art. 2571. Derechos de la personalidad. La existencia y el contenido de los derechos de la

personalidad sern regulados por la ley del domicilio del sujeto. La responsabilidad por lesin a
los derechos de la personalidad se rige por el derecho del Estado del domicilio del damnificado.
8) Ley venezolana de Derecho Internacional Privado:
Captulo III
De las Personas
Artculo 16. La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su
domicilio.
Artculo 17. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
Artculo 18. La persona que es incapaz de acuerdo con las disposiciones anteriores, acta
vlidamente si la considera capaz el Derecho que rija el contenido del acto.
Artculo 19. No producirn efectos en Venezuela las limitaciones a la capacidad establecidas
en el Derecho del domicilio, que se basen en diferencias de raza, nacionalidad, religin o rango.
Haga una tabla de comparacin entre todas estas disposiciones, y las soluciones a las que
arriban en cuanto a capacidad y estado de las personas. Extensin mxima: dos carillas.
Envela a su tutora
3. COMIENZO DE LAS PERSONAS FSICAS

Recordamos las diferentes soluciones en relacin a las condiciones para que un ser
humano sea considerado persona:
a) Cdigo Civil Argentino:
70. Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y
antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido.
Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno
nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre.
74. Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern
considerados como si no hubieran existido.
75. En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos,
incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.
319
Nuestro cdigo dispone que la existencia de la persona comienza desde su concepcin.

Citaremos otras soluciones:
b) Cdigo Bustamante,
Art. 28. Se aplicar la ley personal para decidir si el nacimiento determina la personalidad y
si al concebido se le tiene por nacido para todo lo que le sea favorable, as como para la
viabilidad y los efectos de la prioridad del nacimiento en el caso de partos dobles o mltiples.
Es decir que a la pregunta: cundo comienza la existencia de las personas?, ese cdigo
responde: Cuando lo establece la ley que reconoce y regula su personalidad, es decir, su ley
personal (ya sea la del estado o la del domicilio).
c) Cdigo Francs:
Adopta la doctrina de la viabilidad
viabilidad, por ello dispone en el art. 725, inciso 2, que no es capaz
para suceder, la criatura abortiva.
Por lo tanto, el feto debe nacer vivo.
En su art. 311, este Cdigo regula lo atinente a la filiacin por reproduccin asistida, lo que
estudiaremos en la unidad que corresponde al Derecho de Menores.
d) Cdigo Civil Espaol: art. 29 y 30.

Requiere, para que la persona se considere nacida, que el feto viva veinticuatro
horas separado de la madre.
Art. 29. El nacimiento determina la personalidad; pero el concebido se tiene por nacido
para todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que
expresa el artculo siguiente.
Art. 30. Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviera figura humana y
viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.
4. LA PROTECCIN A LOS INCAPACES
Nos hacemos las siguientes preguntas:

1. quines se consideran incapaces?
2. cul es la ley aplicable a la tutela y la curatela?
La primera ya est respondida; hemos estudiado las distintas soluciones.
320
En cuanto a la segunda, remitimos a la tabla que figura al fin del desarrollo de nuestra
temtica, en cuanto a lo dispuesto por el Cdigo Civil Argentino.
El Tratado de Montevideo de 1889 establece lo siguiente:

TTULO VII - De la tutela y curatela
ARTCULO 19. El discernimiento de la tutela y curatela se rige por la ley del lugar del domicilio de
los incapaces.
ARTCULO 20. El cargo de tutor o curador discernido en alguno de los Estados signatarios, ser
reconocido en todos los dems.
ARTCULO 21. La tutela y curatela, en cuanto a los derechos y obligaciones que imponen, se
rigen por la ley del lugar en que fue discernido el cargo.
ARTCULO 22. Las facultades de los tutores y curadores de los bienes que los incapaces tuvieren
fuera del lugar de su domicilio, se ejercitarn conforme a la ley del lugar en que dichos bienes se
hallan situados.
ARTCULO 23. La hipoteca legal que las leyes acuerdan a los incapaces solo tendr efecto cuando
la ley del Estado en el cual se ejerce el cargo de tutor o curador, concuerde con la de aquel en
que se hallan situados los bienes afectados por ella.
TTULO VIII - Disposiciones comunes a los ttulos IV, V y VI
ARTCULO 24. Las medidas urgentes que conciernen a las relaciones personales entre cnyuges,
al ejercicio de la patria potestad y a la tutela y curatela, se rigen por la ley del lugar en que
residen los cnyuges, padres de familia, tutores y curadores.
ARTCULO 25. La remuneracin que las leyes acuerdan a los padres, tutores y curadores
y la forma de la misma, se rige y determina por la ley del Estado en el cual fueron discernidos
tales cargos.
El de 1940 establece:
25. El discernimiento de la tutela y de la curatela se rige por la ley del lugar del domicilio de los
incapaces.
26. El cargo de tutor o de curador discernido en alguno de los Estados signatarios, ser reconocido
en los dems.
La obligacin de ser tutor o curador, y las excusas, se rigen por la ley del domicilio de la persona
llamada a la representacin.
27. Los derechos y las obligaciones inherentes al ejercicio de la tutela y de la curatela, se rigen
por la ley del lugar del domicilio de los incapaces.
321
28. Las facultades de los tutores y de los curadores respecto a los bienes de los incapaces
situados fuera del lugar de su domicilio, se regirn por las leyes de ste, en todo cuanto
no est prohibido sobre materia de estricto carcter real, por la ley del lugar de la situacin
de los bienes.
30. Las medidas urgentes que conciernen a las relaciones personales entre cnyuges al ejercicio
de la patria potestad y al de la tutela o, la curatela, se rigen, en cada caso, por la ley del lugar en
donde residen los cnyuges, padres de familia y tutores o curadores.
Haga una tabla con las siguientes columnas: 1) institucin, 2) norma que da la solucin,
3) esa norma indica..., para estudiar este tema ms fcilmente.
Le servir de sntesis parcial.
CASOS ZUCKER Y LPEZ TABOADA:

(a) ZUCKER (J.A., tomo 38, pg. 1045).
Cuando era menor de edad, Carlos O. Zucker fue trasladado a Suiza por su padre,
domiciliado en la Argentina, a raz de la necesidad de ser internado en un instituto frenoptico.
Luego, su padre fallece. Entonces, el Consejo de Hurfanos del lugar suizo de la
internacin, designa un curador al incapaz. Simultneamente, unos parientes inician la insania
en la Argentina, pues ste era el ltimo domicilio del padre, que, segn aqullos, el incapaz
conserva. El juez de la insania tambin designa un curador.
Carlos qued internado en Suiza hasta cumplir su mayora de edad.
El juez de primera instancia decidi que el curador argentino deba cesar en sus funciones,
pues el curador suizo haba sido designado con anterioridad.
La Cmara Civil de la Capital Federal (en 19 de julio de 1932), revoca aquella decisin.
Sostiene la Cmara que...los jueces de la residencia son incompetentes para declarar la
insania de una persona domiciliada en el pas, por lo que no procede reconocer personera al
curador designado por esos jueces.
Algunos de los conceptos desarrollados por la Cmara son los siguientes:

El padre (y por lo tanto, el hijo) tena residencia en el extranjero, y no domicilio, que se
segua manteniendo en la Capital Federal.
No se haba hecho el cambio de domicilio, por lo que se considera que en Suiza hay simple
residencia.
El insano no pudo constituir por s mismo un domicilio en Suiza, pues carece del discernimiento
para hacerlo.
Por lo tanto, la simple residencia no alcanza para constituir domicilio.
322
(b) LPEZ TABOADA (LL, TOMO 90, FALLO 41.868; J.A., ao 1958, tomo III, pg. 462, con
nota de Goldschmidt.
Jos Lpez Taboada fue declarado incapaz por demencia, en Espaa, en el ao 1928,
por sentencia firme del Juzgado de Laln (Provincia de La Corua). Se le design un consejo de
familia que oficiaba de curador y administrara sus bienes.
Un ao despus, el mismo Lpez Taboada emigr a nuestro pas, donde trabaj durante
aos y form una familia, como una persona normal, sin asistencia de curador alguno.
El declarado incapaz se present ante los tribunales argentinos, para que levantasen la
interdiccin declarada por los jueces espaoles, entre otras razones, porque quera disponer
de un inmueble situado en Laln, que le perteneca y que en ese entonces, explotaban los
miembros del consejo de familia.
Los tribunales argentinos tenan jurisdiccin internacional para pronunciar el

levantamiento de la interdiccin pronunciada por un tribunal extranjero?
El juez de primera instancia y el fiscal de Cmara consideraron que no.
La Cmara Civil (sala B) y los asesores de menores e incapaces, sostuvieron la tesis
contraria.
Algunas razones de la decisin judicial:

En los conflictos planteados entre las jurisdicciones del domicilio (por un lado) y de la
residencia (por el otro), la ley da competencia excepcional al juez de la ltima, quien
puede decretar medidas conservatorias que no admiten demora, y, llegado el caso, declarar
la interdiccin.
El desempeo del presunto insano, quien haba llegado a la Argentina haca 28 aos, y se
haba conducido como plenamente capaz.
El consejo de familia que qued en Espaa nada hizo al respecto, y no lo asisti jams en
sus actos en la Argentina.
5. LA INCAPACIDAD POR MINORA DE EDAD Y EL CAMBIO DE DOMICILIO:

Qu ocurre si el menor de edad cambia su domicilio, a un pas en el que ya es mayor?
El quid es saber si el que es menor segn el derecho de su domicilio anterior, es capaz de
cambiar su domicilio por s, a nuestro territorio.
Para apreciar y medir esa capacidad, no aplicamos el derecho del anterior domicilio,
sino las normas de nuestro derecho, que son de Derecho Internacional Privado.
323
Los arts. 138 y 139 de nuestro cdigo establecen:

138. El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese
mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal,
aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.
139. Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior,
y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas,
reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable.
Es la tesis del derecho ms favorable, que est tambin contemplada en los Tratados de
Montevideo, en los dos casos, en su art. 2:
De 1889: art. 2: El cambio de domicilio no altera la capacidad adquirida por emancipacin,
mayor edad o habilitacin jurdica.
Art. 2 del tratado de 1940: El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
CASOS VALLE INCLN Y BERMAN:

(A) VALLE INCLN: (Cm. Civ 2da., Cap. Fed, sentencia del 7 de mayo de 1942, LL, tomo 26,
pg. 573, JA, 1942-II, pg. 789)
Mara Beatriz Valle Incln, hija del clebre escritor espaol, era menor de edad en su pas de
origen, y fue enviada por su madre a un viaje por distintos pases, en el transcurso del que lleg
a la Argentina. Aqu cumpli los 22 aos, y de acuerdo a la legislacin de aquel entonces,
adquiri la mayora de edad. En Espaa (donde resida su madre), deba seguir siendo menor
de edad hasta los 25 aos.
La madre pidi a las autoridades argentinas la repatriacin de su hija, quien se negaba a
obedecerla. La sentencia argentina considera que Mara Beatriz es mayor de edad, y desestima
la peticin de la madre.
(B) BERMAN: (sentencia del 30 de diciembre de 1957, Cm. Civ. Cap. Fed., sala C, JA, 1958-IV,
pg. 27)
Evelina Geraldina Faustina Berman viaj a Tel-Aviv, Israel, luego de cumplir los 18 aos.
Pidi autorizacin a sus padres para casarse, pero ellos se la negaron. Entonces, quiso regresar
a Buenos Aires, lugar del domicilio de sus padres, para solicitar la venia judicial. Para realizar ese
viaje, precisaba un pasaporte argentino que el Consulado argentino en Tel Aviv no quera
extenderle, por considerarla menor de edad y porque sus padres se oponan a ello.
El juez de primera instancia autoriz a expedir el pasaporte, con la prevencin de que ni
bien Evelina llegara a su pas, quedaba a disposicin de aqul.
324
El asesor de menores de Cmara hizo un nuevo planteo, aplic por analoga los art. 138 y
139, y estim que deba resolverse urgentemente, por el estado de gravidez de Evelina.
La cmara declar que se trataba de una persona mayor de edad, ya que se haba domiciliado
en un pas donde la minoridad concluye a los 18 aos, y que, por lo tanto, no precisaba
autorizacin alguna para casarse.
Antonio Boggiano plantea en su obra otro interesante caso, que l llama de ida y vuelta:
un menor de diecisiete aos viaja a otro pas donde la mayora de edad se adquiere a los
dieciocho. Se domicilia all por dos aos, cumple los diecinueve, y regresa a nuestro pas. Salvo
que exista fraude a la ley argentina, la misma le reconoce la mayora de edad, que opera, por as
decirlo, como un derecho adquirido.
6. LA PROTECCIN AL NACIONAL QUE CONTRATA CON UN APARENTE MAYOR,

PERO QUE ES MENOR DE EDAD: EL CASO LIZARDI
Lizardi era un joven mexicano, menor de edad segn la ley de Mxico, para la cual la
mayora de edad se adquira a los 25 aos. A sus 22 aos, Lizardi viaja a Pars, donde compr
alhajas a crdito y respald su deuda con letras de cambio. Como dej de pagar, fue
demandado ante los tribunales franceses. Su representante aleg que los actos eran nulos
por la incapacidad del joven, y que el joyero debi haberse informado acerca de las condiciones
de capacidad del cliente.
La Corte de Casacin resolvi que el comerciante francs no haba incurido en negligencia,
pues no se trataba de un acto solemne, sino de un contrato de compraventa de joyas. Por lo
dems, Lizardi era mayor de edad de acuerdo a la ley francesa, que estableca los 21 aos como
lmite entre la incapacidad y la capacidad plena.
Por lo tanto, la venta se declar vlida.
En este caso, en realidad, se est aplicando la lex loci actus (ley del lugar del acto), pues
la aplicacin a ultranza de la ley personal, traera perjuicios al contratante nacional.
Vico estima que los fundamentos dados para sostener la aplicacin de la lex loci en
lugar de la ley personal, son insuficientes.
No debe confundir Lex loci actus (la ley del lugar del acto) con locus regit actum (el lugar
rige el acto), que se aplica a la forma de los actos jurdicos, y que estudiaremos ms adelante.
325
7. LA INCAPACIDAD RESULTANTE DE CONDENA PENAL, POLTICA O RELIGIOSA
Hay dos soluciones posibles:

a) La incapacidad se extraterritorializa.
b) No se extraterritorializa, su carcter es meramente territorial. Es la solucin del art. 9 de
nuestro Cdigo Civil, cuya fuente es Story, y del art. 1 del Tratado de Montevideo de
1940. Transcribimos este ltimo:
No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones de religin,
raza, nacionalidad u opinin.
En qu disposicin de nuestra legislacin se halla la incapacidad de hecho resultante de
una condena penal? Enve esta respuesta a su tutora.
8. FIN DE LAS PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE

La muerte natural seala normalmente el fin de la existencia de las personas fsicas,
pero tambin debemos tener en cuenta la ausencia con presuncin de fallecimiento, que
acaece cuando ocurre una catstrofe o desastre por los cuales no hay noticia alguna del
paradero de aqulla.
El declarado ausente es un incapaz? Fundamente su respuesta, y
envela a su tutora.
Las soluciones legales son diversas.

Lo que aqu nos interesa es conocer cul es la ley aplicable y la jurisdiccin interviniente
en este tema.
Podemos emplear la analoga a esta cuestin, recordando qu soluciones hemos hallado
al hablar de la existencia de las personas. La misma corresponder tambin a la ausencia en
todas sus formas.
En efecto: las cuestiones litigiosas derivadas de la ausencia de las personas, estn sometidas
a la ley personal (en nuestro caso, la del domicilio).
Vea una vez ms, la tabla que presentamos al final del desarrollo de esta unidad.
326
Goldschmidt no cuestiona la solucin que hemos encontrado para la ley aplicable.

Para este autor, en el caso de que existan bienes, tanto para la ausencia como para las
incapacidades de hecho por falta de edad o insania, se enfrentan dos doctrinas irreconciliables:
1) la que establece una nica ley;
2) la que fracciona la solucin, pues a cada institucin (bienes o relaciones personales) da su
propia ley.
Golschmidt critica esta segunda solucin y piensa que la misma atenta contra la seguridad
en el comercio privado, ya que puede aplicar a los bienes la ley de situacin de los mismos.
Propone la aplicacin de una ley nica, que en el caso del ausente sera la personal.
El maestro alemn efecta un anlisis ms detallado al tratar lo referente a la jurisdiccin
interviniente.
Destaca que el art. 16 de la ley 14.394 impone la jurisdiccin internacional de los
tribunales argentinos, aunque hubiese bienes del ausente en nuestro pas: se aplica en relacin
a ellos la ley de situacin, pero todas las dems cuestiones se rigen por su ley personal.
As, dice que basta que haya bienes en el pas para justificar la atencin definitiva
(de los mismos, por el juez local).
Los jueces argentinos pueden intervenir, aunque no haya habido bienes, pero siempre
que el ausente haya tenido su ltimo domicilio o su ltima residencia en la Argentina.
OTRAS SOLUCIONES:
1) CDIGO BUSTAMANTE
Captulo III: NACIMIENTO, EXTINCION Y CONSECUENCIAS DE LA PERSONALIDAD CIVIL
Seccin I
De las Personas Individuales
Art. 29. Las presunciones de supervivencia o de muerte simultnea en defecto de prueba, se
regulan por la ley personal de cada uno de los fallecidos en cuanto a su respectiva sucesin.
Art. 30. Cada Estado aplica su propia legislacin para declarar extinguida la personalidad civil
por la muerte natural de las personas individuales y la desaparicin o disolucin oficial de las
personas jurdicas, as como para decidir si la menor edad, la demencia o imbecilidad, la
sordomudez, la prodigalidad y la interdiccin civil son nicamente restricciones de la personalidad,
que permiten derechos y aun ciertas obligaciones.
327
2) TRATADOS DE MONTEVIDEO:
2-a) 1889:
art. 10: Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia respecto a los bienes del ausente,
se determinan por la ley del pas en que esos bienes se hallan situados. Las dems relaciones
jurdicas del ausente, seguirn gobernndose por la ley que anteriormente las rega.
Art. 57: La declaracin de ausencia debe solicitarse ante el juez del ltimo domicilio del
presunto ausente.
2-b) 1940:
art. 12: Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia respecto de los bienes del
ausente, se determinan por la ley del lugar en donde esos bienes se hallan situados. Las
dems relaciones jurdicas del ausente seguirn gobernndose por la ley que anteriormente
las rega.
Art. 57: La declaracin de ausencia debe solicitarse ante el juez del ltimo domicilio del
presunto ausente.
328
TUTELA
INCAPACIDAD
CAPACIDAD E
Institucin
329
el del lugar en que ellos se encontraren.
403. En cuanto a los expsitos o menores abandonados, el juez competente para discernir la tutela ser
domicilio fuera de la Argentina)
(se emplea el punto de conexin de la residencia

residencia, para cubrir el supuesto de que los padres tengan su
fallecimiento
fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su residencia actual.
en el primer caso, el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su
el da en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser,
401. Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan
tenan su domicilio
domicilio, el da de su fallecimiento.
Art. 400. El discernimiento de la tutela corresponde al juez del lugar en que los padres del menor
domicilio (artculos 6 y 7).
respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su respectivo
ART. 948. La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima voluntad,
bienes existentes en la Repblica
ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio

domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de
Art. 7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica,
ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.
Cdigo, aun cuando se trate de actos

nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo
Art. 6: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica, sean
Norma del Cdigo Civil Argentino que da la solucin
JUEZ COMPETENTE
LEY APLICABLE
Esa norma indica:
AUSENCIA
CURATELA
Institucin
JUEZ COMPETENTE
persona y bienes. Las leyes sobre la tutela de los menores se aplicarn a la curadura de los incapaces.
330
Esta ltima disposicin ha sido denominada por la doctrina argentina foro del patrimonio.
se encontrasen en diversas jurisdicciones.
lugar en que existiesen bienes abandonados

abandonados, o el que hubiese prevenido cuando dichos bienes
residencia del ausente

ausente. Si ste no los hubiere tenido en el pas, o no fuesen conocidos, lo ser el del
ART. 16, LEY 14.394: Ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, el de la ltima
de religin, raza, nacionalidad u opinin.
rige por la ley de su domicilio. No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones
Tratado de Montevideo de 1940: Art. 1: La existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se
de su fallecimiento.
o no dejado representantes, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de seis aos causa la presuncin
LEY APLICABLE
LEY APLICABLE Y
Art. 475. Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su
ART. 110. La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la Repblica, haya
Esa norma indica:
Norma del Cdigo Civil Argentino que da la solucin
abogaca a distancia
spf)
sntesis parciales y finales

Haga una tabla, o un cuadro sintetizando los conocimientos adquiridos.
331
332
abogaca a distancia
af )
actividad final
Recopile las respuestas enviadas a su tutora, y sus posibles correcciones. Si ellas

existen, rehgalas.
333
334
abogaca a distancia
ce)

Atributos de la personalidad.
Estado y capacidad. Las capacidades de la persona fsica: distintas soluciones.
Capacidad en el Cdigo Civ. Argentino. Art. 6, 7, 9, 948 y 949.
Proyecto de reforma al Cdigo Civil: ley del domicilio.
Comienzo de las personas fsicas: art. 70 Cciv. Arg.
Otras soluciones: Cdigo Bustamante, Cdigo Francs, cdigo Civil Espaol.
La proteccin a los incapaces: ley aplicable a la tutela y curatela: tratados de Montevideo

(ley del domicilio de los incapaces).
Los casos Zucker y Lpez Taboada.
La incapacidad por minora de edad y el cambio de domicilio: tesis del derecho ms favorable.
Casos Valle Incln y Berman.
La proteccin al nacional que contrata con un aparente mayor, pero que es menor de
edad: el caso Lizardi.
Incapacidad resultante de condena penal, poltica o religiosa.
Fin de las personas de existencia visible: muerte natural, ausencia.
335
336
abogaca a distancia
gl )
glosario
Consigne los trminos que no haya entendido, y consulte su significado en un diccionario.
337
338
abogaca a distancia
ib)
Fragmento de Conflicto de las leyes de Story. Capitulo IV, Capacidad de las Personas.
Traduccin de la 8va edicin americana, por Clodomiro Quiroga, tomo I. Buenos Aires, Lajouane,
Editor, 1891.1
50. Ahora entremos en el examen de la operacn y efecto de las leyes extranjeras con relacin a las
personas y su capacidad, estado, y condicin.
51. Obligacin de las Leyes Personales: Todas las leyes que tienen por objeto principal la reglamentacin de
la capacidad, estado, y condicin de las personas, han sido consideradas por los juristas extranjeros en
general, como leyes personales. Estos las dividen en dos clases; las que son universales, y las que son
especiales. Las primeras (las leyes universales) reglan universalmente la capacidad, estado, y condicin de
las personas, tales como su menor edad, su mayor edad, emancipacin, y poder de administracin de
sus negocios. Las ltimas (las leyes especiales) crean una capacidad o incapacidad para ejecutar ciertos
actos, dejando a la parte, en todos los dems respectos, con su capacidad o incapacidad general. Pero
en cuanto a si las leyes puramente personales pertenecen a una u otra de estas clases, los juristas
extranjeros en su mayor parte las consideran como de obligacin absoluta en todo lugar, una vez que
adquieren autoridad sobre la persona por la ley de su domicilio. Boullenois establece la doctrina entre
sus principios generales. Las leyes personales, dice, afectan a la persona con una calidad que le es
inherente, y la persona es la misma en todas partes. Las leyes puramente personales, ya sean universales
o particulares, se llevan por todas partes; es decir, el hombre es en todas partes del estado, ya sea
universal o particular, el de que su persona es afectada por la ley de su domicilio.
..................................... Rodemburgo dice: Toda vez que se suscita cuestin en cuanto al estado y condicin de
una persona, no hay sino un juez, el del domicilio, que tiene el derecho de resolverla.... Por eso Hercio dice
que el estado y calidad de una persona se rigen por la ley del lugar a que por su domicilio, est sujeto. Siempre
que la ley se dirige a la persona, tenemos que referirnos a las del lugar a que est personalmente sujeto........
52. a: los Juristas Extranjeros: Froland, Bouhier, Rodenburgo, Pablo Voet, Pothier, y otros, establecen una
regla semejante. Froland sienta la doctrina en los trminos siguientes. Un estatuto personal no solamente
ejerce su autoridad en el lugar del domicilio de la parte, sino que sus disposiciones la siguen y acompaan
su persona en todo lugar a donde va a contratar; y alcanzan a toda su propiedad bajo cualesquier
costumbres en que est situada..... Bouhier adopta la misma regla de Boullenois... Y otra vez dice: Es
necesario tener por cierto que la capacidad o incapacidad que la ley del domicilio ha impreso sobre la
persona, la sigue por todas partes; de suerte que sera en vano que, siendo incapaz en el lugar de su
residencia, fuese a contratar en otro lugar donde hubiera sido capaz, si all hubiera estado domiciliada.....
Por una razn de espacio, no transcribimos las notas.
339
Pothier dice que los estatutos personales ejercen su poder sobre las personas con relacin a su propiedad
en donde quiera que est situada........ Merlin ha expresado esto mismo en trminos igualmente
comprensivos, diciendo que la ley del domicilio sobre la mayor edad y la minoridad rige an con
respecto a la propiedad situada en otro territorio.
b. Pablo Voet, por el contrario, habla en lenguaje mucho ms condicional, y establece varias reglas sobre el
asunto: (I) Que un estatuto personal slo afecta a los sbditos del estado o territorio en que se promulga,
y no a los extranjeros, aunque estn all haciendo algunos negocios... (II) Que como un estatuto personal
no afecta la persona fuera del territorio, no puede por lo mismo reputarse que es el mismo fuera del
territorio que dentro.
Haga un breve resumen (en diez frases), de lo ledo. Precise los autores nombrados, y sus soluciones.
340
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VII )
(parte general).
Plus Ultra.
341
342
u8
unidad ocho
privado
343
344
UNIDAD VIII
( PERSONAS JURDICAS )
1) Actuacin extraterritorial: teoras.

2) La extraterritorialidad parcial: actos a ejercer.
3) Solucin de los tratados de Montevideo y proyecto de reformas.
4) El Estado y su inmunidad jurisdiccional: historia, soluciones, jurisprudencia.
5) Las personas jurdicas de carcter privado: enumeracin.
6) Soluciones del Cdigo Civil y leyes anexas, de los tratados de Montevideo y de la ley de
sociedades. Cidip 3.
345
346
UNIDAD VIII
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVIADO )
Analizaremos el tratamiento que el Derecho Internacional Privado da a todas las personas
de existencia ideal, tanto de carcter pblico como privado. Ello incluye, por supuesto, a los
Estados. En ese caso veremos si los mismos son susceptibles de ser llevados a juicio, y en caso de
sentencia favorable, si la misma puede ser ejecutada. Como vemos, aqu se superponen las
cuestiones de fondo y las procesales.
347
348
abogaca a distancia
oa)
Capacitar al alumno para abordar los temas concernientes a las asociaciones civiles,
fundaciones o sociedades, de modo idneo.
Dar una visin de la jurisprudencia nacional sobre la inmunidad de los Estados extranjeros,
y la visin histrica del tema.
349
350
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD VIII )

Teoras sobre la actuacin extraterritorial
de las personas jurdicas
Territorialista: la persona jurdica se
Extraterritorialista: la persona jurdica se
constituye en los Estados donde acta
constituye en un E. y es reconocida en los dems
Se relaciona con la teora de la ficcin
Se relaciona con la teora de la
(Savigny)
realidad (Michoud, Bar)
Actos que puede ejercer una persona jurdica
De capacidad genrica
De capacidad especfica
(comunes a toda persona jurdica)
(propios del objeto determinado)
Amplia capacidad de pleno derecho
Capacidad adecuada al Estado donde

ejercer los actos
Tratado de Montevideo
EL ESTADO
Actuacin extraterritorial:
Distincin actos iure imperii y
evolucin histrica
actos iure gestionis
Caso Manauta, CSJN, ao 1994
Ley 24.488 ao 1995
Casos Lora, navos chilenos
Cdigos Bustamante, Tratados de
Zappa
Montevideo
351
PERSONAS JURDICAS CARCTER PRIVADO
Asociaciones, fundaciones, simples asociac. (Cdigo Civil)

Sociedades Comerciales (Ley de Sociedad)
Tratados de Montevideo
CIDIP III de 1984
352
abogaca a distancia
ai )
Consulte en los manuales que correspondan y en los cdigos respectivos, y transcriba

las siguientes definiciones:
Personas jurdicas, su clasificacin. Comienzo y final de las mismas.
Sociedades civiles: su caracterizacin en el Cdigo Civil (artculo de dicho cuerpo legal, y
su nota).
Asociaciones civiles y fundaciones: ley que rige a estas ltimas (mencin de su nmero y
ao de publicacin), requisitos del Cdigo Civil.
Capacidad de las personas jurdicas: cmo se determina.
Sociedades comerciales: definicin y ley que las rige.
353
354
DESARROLLO DE LA UNIDAD VIII

Personas iurdicas
Es notoria la actuacin extraterritorial de todas las personas jurdicas, ya se trate de
asociaciones civiles y fundaciones, de sociedades civiles y comerciales, o de personas del Derecho
Pblico, como los Estados extranjeros.
En relacin a ellas, cabe, pues, analizar los lmites de aquella actuacin, y la posibilidad
de desempearse eficazmente en un pas distinto al de su constitucin.
Las teoras que dan respuestas al mencionado cuestionamiento, son dos:

La Territorialista o de la
La Extraterritorialista o de la
Territorialidad
extraterritorialidad.
La actuacin de la persona jurdica debe limitarse
La constitucin de una persona jurdica en un
al Estado donde se constituy. Si desea salir del
Estado es vlida para su actuacin en otros.
mismo, debe volver a constituirse en otros
Est sustentada en la teora de la realidad,
Estados.
por la que la persona jurdica preexiste a su
Esta opinin est relacionada con la teora de la
reconocimiento por el Estado, el que slo
ficcin (la persona jurdica es una creacin
verifica su existencia. La persona jurdica en
artificial del legislador). Savigny fue el ms
s constituye un fenmeno social.
brillante expositor de la teora de la ficcin.
Sostenedores: Michoud, Bar, Fiore, etc., y
Sostenedores: Laurent, Mancini, Weis, y Fiore.
Cdigo Bustamante (art. 31)
Crtica a esta teora: la realidad la supera. El
Es la doctrina liberal, que ha triunfado en el
comercio internacional seala la indiscutible
derecho moderno: las personas jurdicas, sean
realidad de la extraterritorialidad. Adems, no
pblicas o privadas, tienen plena vida
puede sostenerse seriamente que el Estado es
extraterritorial.
una ficcin. Hay personas anteriores a la ley, que
Apunta al fomento del comercio internacional.
slo son reconocidas por ella.

Apunta a la proteccin de los intereses nacionales,
frente a las sociedades multinacionales, que
tienen gran influencia en la poltica (realidad
indiscutible).
355
Advertimos, empero, que supeditar la actuacin extraterritorial de la persona jurdica a

la naturaleza jurdica es simplificar el problema.
Pensamos que la persona ficticia creada fuera de Francia no existe entre nosotros sino en virtud
del reconocimiento expreso o tcito que le es acordado por el legislador francs, y que sin este
reconocimiento no puede hacer valer sus derechos ante nuestros tribunales. La ley que le ha dado
vida carece de autoridad ms all de los lmites del pas en que impera.... las personas morales
extranjeras tienen una existencia ficticia, local y precaria, no gozan sino de aquellos derechos que le
confiere su reconocimiento por el legislador francs, sin el cual no existira en nuestro territorio.
Con qu teora se corresponde este prrafo?
Enve la respuesta a su tutora.
Concretamente, y para resumir lo dicho, sealamos dos intereses en pugna:

El comercio internacional
internacional, la apertura de
La proteccin de los intereses econmicos
las naciones.
y polticos de los Estados

Estados, frente al poder de
una persona jurdica que puede ser multinacional.
Si fuera un valor absoluto: habra una PLENA
Las defensas de los Estados tienen que ver con lo poltico.
EXTRATERRITORIALIDAD, sin trabas para la actuacin
Llevado al mximo, habra un TERRITORIALISMO
de la sociedad. Por lo tanto, una S.A. constituida en
ESTRICTO (conduce al aislamiento).
un Estado podra actuar en otros sin previo trmite.

Pero no protege las economas locales.
Por ello, aparece un TERCER SISTEMA, que es el de la EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL

PARCIAL. En l,
lo que importa es la naturaleza y la finalidad de la actividad que la persona jurdica quiere efectuar, es
decir, su OBJETO. Trata de conciliar los dos intereses en juego. Para ello, examina los actos realizados
por la persona jurdica y advierte que pueden ser de dos categoras.
Entonces, nos preguntamos: Qu actos puede ejercer una persona jurdica?
Actos de capacidad genrica
Actos de capacidad especfica
Son los comunes a toda persona jurdica, que se
Son los que hacen a su objeto y a su realizacin. En la
confunden con los derechos de toda persona: ser capaz
duda acerca de la extensin de su objeto, debe estarse a
de estar en juicio como actora o demandada, celebrar
lo manifestado en el instrumento de constitucin,
contratos, recibir donaciones, etc.
(estatuto) en detrimento del que efectivamente ejerce en

la realidad.
La persona jurdica tiene amplia capacidad de pleno derecho
La persona jurdica no puede actuar en ese tipo de
para estos actos, en cualquier Estado. Slo tiene que estar
actos, ms all del Estado en el que se constituy. Si lo
de acuerdo con la ley del pas de su constitucin o de su

domicilio (segn sea el punto de conexin que se elija)1
1
hace, tendr que someterse o adecuarse a la ley del

Estado donde quiere ejercer ese tipo de actos, o instalar
una sucursal.
Seguimos en este tema a la Dra. Kaller de Orchansky.
356
Esta solucin ha sido consagrada por primera vez en el art. 4 del Tratado de Montevideo de 1889,
que se ha transmitido con algunas variantes, al mismo artculo del tratado de 1940.
Montevideo, 1889:
Montevideo, 1940
1940:
Art. 4: La existencia y capacidad de las personas
Art. 4: La existencia y capacidad de las personas
jurdicas de carcter privado, se rige por las leyes

del pas en el cual han sido reconocidas como
tales. El carcter que revisten las habilita plenamente
jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes

del pas de su domicilio. El carcter que revisten
las habilita plenamente para ejercitar fuera del lugar
de su institucin todas las acciones y derechos que
para ejercitar fuera del lugar de su institucin, todas
les correspondan. Mas, para el ejercicio habitual
las aciones y derechos que les correspondan.
de actos comprendidos en el objeto especial de

su institucin, se sujetarn a las prescripciones
establecidas por el Estado en el cual intenten
realizar dichos actos.
La misma regla se aplicar a las sociedades civiles.
Como puede observarse, el tratado de 1889 no menciona el ejercicio

habitual, por lo que la
ejercicio habitual
doctrina califica la norma de 1889, como cuantitativa (basta un solo acto para poder ser reconocida
por un Estado extranjero), y la de 1940, como cuantitativa cualitativa, que requiere ms de un acto
(habitualidad) para poder obtener ese reconocimiento.
Segn Kaller de Orchansky
Orchansky, el criterio de 1940 es ms elstico e impreciso, pues no se advierten
claramente cuntos actos conforman la nocin de habitualidad. La mencionada jurista, con su claridad
habitual, establece que es ms adecuado el criterio cualitativo, pues da mayor precisin.
Se ha cuestionado el alcance del trmino reconocidas. Ello implica que cada pas deber reconocer a
la persona jurdica de que se trate, y su ley regir la existencia y capacidad de aqul. As, la existencia de
la persona, sus relaciones internas y su capacidad quedan libradas a la lex loci celebrationis
celebrationis.
El Cdigo Civil Argentino no aporta nada al respecto, pero s el Proyecto de Reformas.

a) Exposicin de motivos:
Competencia exclusiva. El Captulo III trata la competencia exclusiva de los tribunales
argentinos para conocer en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en el
pas; para juzgar la validez, nulidad o disolucin de sociedades y personas jurdicas que
tengan su domicilio o sede en la Repblica, o de las decisiones de sus rganos; de validez
o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro pblico argentino.
b) CAPITULO II
Personas jurdicas
Art. 2572. Personas jurdicas.

a) Las personas jurdicas privadas se rigen en cuanto a su existencia, capacidad,
funcionamiento y disolucin, por el derecho del lugar de su constitucin.
b) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero se hallan habilitadas para realizar
en el pas actos aislados y comparecer en juicio. Para el ejercicio habitual en el pas de
357
su actividad deben registrarse ante la autoridad pertinente, ante la cual deben acreditar
su existencia de acuerdo a la ley del lugar de su constitucin, fijar un domicilio en la
Repblica y designar la persona que las representa.
c) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero que establezcan en el pas su sede
o ejerzan en el pas de manera exclusiva su objeto social, son consideradas a todos los
efectos legales como personas jurdicas locales y quedan sometidas como tales a las
leyes de la Repblica.
d) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero no pueden invocar restricciones al
poder de representacin de un rgano o de un representante resultantes de su estatuto personal que sean desconocidas en la Repblica si tambin se encuentra en sta
el establecimiento o la residencia habitual de la otra parte, a menos que esta ltima
conozca la restriccin o haya debido conocerla.
f) Los derechos de los socios se rigen por el derecho del lugar de constitucin de la
sociedad.
PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. EL ESTADO. LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL
DEL ESTADO EXTRANJERO. LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO EXTRANJERO: LA
POSIBILIDAD DE LLEVARLO A JUICIO. LA LEY 24.488. EL CASO MANAUTA.
El art. 34 del cdigo civil establece:

34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o
municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases
extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior.
44. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o
municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases
extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior.
LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DEL ESTADO EXTRANJERO

EXTRANJERO:
A veces, los Estados extranjeros establecen relaciones jurdicas con personas fsicas o
jurdicas extranjeras e intervienen en reas tradicionalmente reservadas a los particulares. De
all nos hacemos la siguiente pregunta: es posible llevar a juicio a un Estado extranjero? Dicho
de otro modo: es inmune el Estado extranjero, procesalmente hablando? Y si fuera
demandable, es posible ejecutarlo?
La respuesta tradicional era negativa: un innegado principio de Derecho Internacional
Pblico estableca que par in parem non habet imperium, es decir, que entre pares no existe
imperio, o sea, posibilidad de demandar o ser demandado.
358
Razn de tal postura: esta doctrina naci en la poca de las monarquas absolutas
absolutas, en
las que la persona del rey se confunda e identificaba con el Estado mismo.
A partir de fines del siglo XIX
XIX, aparece la posibilidad de llevar al Estado a juicio, vale
decir, de hacerlo responsable por sus actos; en la Italia de Mussolini se consolida la distincin
entre actos iure imperii y actos iure gestionis.
Actos iure imperii
Actos iure gestionis
Son los actos de gobierno realizados por el
Son actos de ndole privada (comercial,
estado extranjero en su calidad de soberano
laboral, previsional) realizados por el Estado
(doctr. Caso Manauta).
extranjero, como si se tratase de una persona

del derecho privado. (doctr. Caso Manauta).
Con la aparicin del socialismo de Estado

Estado, surge la Unin Sovitica y su rea de
influencia, lo que determina que el Estado se ocupe del comercio exterior e interior. Ello aceler
la necesidad de poder llevar a juicio a esa persona de Derecho Pblico, por sus acciones en el
terreno comercial. En tanto aumentaban las relaciones comerciales entre la Unin Sovitica y
los importadores y exportadores particulares de otros pases, Rusia invocaba el histrico y ya
obsoleto privilegio de la exencin jurisdiccional cuando resultaba demandada en los tribunales.
Ello comportaba muchas situaciones injustas, que dieron origen a la doble clasificacin
de los actos efectuados: cuando los mismos eran anlogos a los de un particular, los Estados
quedaran sujetos a los tribunales extranjeros con jurisdiccin internacional; en cambio, cuando
los actos eran realizados por el Estado como poder pblico, la inmunidad jurisdiccional
continuaba vigente.
La teora restrictiva fue adoptada en la Foreing Sovereing Inmunities Act de 1976.2
Esta Acta fue aplicada en el caso Republic of Argentina vs. Weltover, Inc., por la Suprema
Corte de los Estados Unidos de Norteamrica. Se trat de una demanda iniciada por tenedores
de bonos ante la Corte de Distrito de Nueva York, por el incumplimiento de su pago. La Argentina
reclam la inmunidad de jurisdiccin, pero la Corte consider que la emisin de los bonos era
una actividad comercial, y deneg el reclamo de inmunidad de nuestro gobierno.
Para el fin de los aos 70, los tribunales ingleses dejaron de lado la doctrina de la inmunidad
absoluta, y la State Immunity Act de 1978 aprob la teora de la inmunidad restringida.
En este tema seguimos de cerca el excelente artculo de Hctor E. Leguisamn, Enfoque procesal de las defensas de
inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los Estados extranjeros, publicado en la Revista de Derecho Procesal
(ao 2003-1, pg. 103), ed. Rubinzal-Culzoni.
359
El tema en nuestra legislacin:
El art. 24, inc. 1, prrafo 2do., del decreto-ley 1285/58, prescriba que:
No se dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin requerir previamente
de su representacin diplomtica, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y
Culto, conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio.
Por decreto-ley 9015/63, se agrega un prrafo que dice:

Sin embargo, el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto a un pas determinado
la falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por decreto debidamente
fundado. En este caso, el Estado extranjero, con respecto al cual se ha hecho tal declaracin,
queda sometido a la jurisdiccin argentina. Si la declaracin del Poder Ejecutivo limita la falta
de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin
argentina se limitar tambin a los mismos aspectos. El Poder Ejecutivo declarar el
establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas extranjero modificase sus normas al efecto.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por sentencia del 22 de diciembre de 1994 en

la causa Manauta, Juan J. Y otros c/ Embajada de la Federacin Rusa s/ daos y perjuicios,
hizo la distincin entre actos iure imperii y iure gestionis, y declar la inmunidad relativa
del Estado extranjero, en relacin a los daos y perjuicios derivados del incumplimiento
de las obligaciones en materia de aportes previsionales y asignaciones familiares, a cargo
de la Embajada Rusa. Se trat de un juicio laboral, por falta de pago de aquellos aportes,
iniciado por ex empleados de la oficina de prensa de aquella embajada, que haban
trabajado en la revista Novedades de la Unin Sovitica.
Receptando la doctrina del caso Manauta, se sancion el 31 de mayo de 1995, y se

public en el Boletn Oficial el 28 de junio de 1995, la ley 24.488. La misma establece:
ARTICULO 1 - Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales
argentinos, en los trminos y condiciones establecidos en esta ley.
ARTICULO 2 - Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin en los
siguientes casos:
a) Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato
escrito o de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan
jurisdiccin sobre ellos;
b) Cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal
que el Estado extranjero hubiere iniciado;
c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por
el Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiere del contrato
invocado o del derecho internacional;
d) Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o
residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina o en el
exterior y que causaren efectos en el territorio nacional;
360
e) Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos

cometidos en el territorio;
f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio
nacional;
g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero
o legatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional;
h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con
una transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los tribunales
argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretacin del convenio
arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que el
convenio arbitral disponga lo contrario.
ARTICULO 3 - (vetado por el Poder Ejecutivo)
ARTICULO 4 - La presentacin de los Estados extranjeros ante los tribunales argentinos
para invocar la inmunidad de jurisdiccin no debe interpretarse como aceptacin de
competencia.
La interposicin de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino procesal
del traslado o citacin hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto.
ARTICULO 5 - Los jueces, a pedido del Estado extranjero, podrn ampliar prudencialmente
los plazos para contestar la demanda y oponer excepciones.
ARTICULO 6 - Las previsiones de esta ley no afectarn ninguna inmunidad o privilegio
conferido por las Convenciones de Viena de 1961 sobre Relaciones Diplomticas, o de 1963
sobre Relaciones Consulares.
ARTICULO 7 - En el caso de una demanda contra un Estado extranjero, el Ministerio de
Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto podr expresar su opinin sobre algn
aspecto de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en su carcter amigo del tribunal.
ARTICULO 8 - Comunquese al Poder Ejecutivo.
Casos de jurisprudencia:
Caso Flix Lora: el Sr. Lora instituy por testamento, una suma de dinero a favor del
gobierno italiano, que sera destinada a construir un palacio destinado a la cultura italiana. El
tribunal interviniente, al liquidar el impuesto sucesorio, aplic un recargo del 100%, ya que el
beneficiario del legado (el gobierno italiano) tena su domicilio en el extranjero. El representante
de dicho gobierno adujo que su domicilio estaba donde se halla la representacin diplomtica.
El tribunal sostuvo su decisin.
Caso de los navos chilenos: En 1890, la Repblica Chilena fue dividida por una revolucin.
La parte sur qued bajo el poder del presidente Balmaceda; gran parte de los miembros del
Congreso, con la ayuda de la Armada, en cabezada por el capitn Montt, ocuparon el norte.
361
En Francia, mientras tanto, se construan varias naves de guerra encargadas por el gobierno
chileno. Ambos bandos reclamaron la entrega de esas naves, pero la Corte francesa decidi
que los navos haban sido ordenados por cuenta del presidente Balmaceda y que los
congresistas no justificaban que su poder hubiera sustituido al del presidente, quien por
ltimo, fue derrotado.
Caso Zappa: Un griego, Evangheli Zappa, muri en Rumania, y dej en su testamento
todos sus bienes (inmuebles sitos en Rumania) al Estado griego, y el usufructo de los mismos
a su hermano. A la muerte de este ltimo, se produce un conflicto entre los dos Estados: el
griego reclamaba la totalidad de los inmuebles. El rumano demand la nulidad del testamento
y reclam tambin todos los bienes. El caso finaliz en una transaccin, pero los juristas
sostuvieron las dos teoras: la mayora sostuvo que el Estado griego tena los atributos de
una persona del derecho privado, a los fines de la herencia, y que, por lo tanto, al mismo le
corresponda la sucesin del Sr. Zappa.
Cdigo Bustamante:
Seccin II
De las Personas Jurdicas
Art. 31. Cada Estado contratante, en su carcter de persona jurdica, tiene capacidad para
adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los
dems, sin otras restricciones que las establecidas expresamente por el derecho local.
Art. 32. El concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regirn por la ley territorial.
Art. 33. Salvo las restricciones establecidas en los dos artculos anteriores, la capacidad civil de las
corporaciones se rige por la ley que las hubiere creado o reconocido; la de las fundaciones por
las reglas de su institucin, aprobadas por la autoridad correspondiente, si lo exigiere su derecho
nacional, y la de las asociaciones por sus estatutos, en iguales condiciones.
Art. 34. Con iguales restricciones, la capacidad civil de las sociedades civiles, mercantiles o industriales
se rige por las disposiciones relativas al contrato de sociedad.

Art. 35. La ley local se aplica para atribuir los bienes de las personas jurdicas que dejan de existir,
si el caso no est previsto de otro modo en sus estatutos, clusulas fundacionales, o en el

derecho vigente respecto de las sociedades.
362
Tratados de Montevideo
1889
1940
Art. 3: El Estado en el carcter de persona
Art. 3: Los Estados y las dems personas
jurdica, tiene capacidad para adquirir
jurdicas de derecho pblico extranjero, podrn
derechos y contraer obligaciones en el
ejercer su capacidad en el territorio de otro
territorio de otro Estado, de conformidad a
Estado, de conformidad con las leyes de este
las leyes de este ltimo.
ltimo.
Admite la personalidad de otras personas
jurdicas de derecho pblico, como los
organismos internacionales.
PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PRIVADO: ASOCIACIONES, FUNDACIONES, SOCIEDADES,

SIMPLES ASOCIACIONES. RECONOCIMIENTO. TRATADOS DE MONTEVIDEO Y CIDIP III.
Estn contempladas en el art. 34 del Cdigo Civil, que expresa:

34. Son tambin personas jurdicas ................. los establecimientos, corporaciones, o
asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones
que los del artculo anterior.
33. Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado.
............................................................................................
Tienen carcter privado:

1. [Las asociaciones y las fundaciones* que tengan por principal objeto el bien comn,
posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan
exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar.
2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad
para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa
del Estado para funcionar.] (texto segn ley 17.711.)
La ley de fundaciones, 19.836, establece en su art. 7:

7. Fundaciones extranjeras
extranjeras. Las fundaciones constituidas regularmente en el extranjero
pueden actuar en el territorio de la Repblica registrando ante la autoridad administrativa de
control la autorizacin de que gozan, estatutos y dems documentacin. Asimismo deben acreditar
el nombre de sus representantes, poderes de que estn investidos y los requisitos mencionados en
el artculo.
363
9. La representacin se reputar subsistente mientras no se registre ante la misma autoridad

la revocacin del mandato y la designacin del sucesor en la representacin.
Las fundaciones mencionadas no pueden iniciar sus actividades sin la previa
aprobacin de aquella autoridad. Su funcionamiento queda sometido al rgimen establecido
para las fundaciones constituidas en el pas. El patrimonio local responde con carcter preferente
por el cumplimiento de las obligaciones contradas en la Repblica.
El art. 9, al que alude el 7, describe los planes de accin de la fundacin:

9. Planes de accin
accin. Con la solicitud de otorgamiento de personera jurdica deben
acompaarse los planes que proyecte ejecutar la entidad en el primer trienio, con indicacin
precisa de la naturaleza, caractersticas y desarrollo de las actividades necesarias para su
cumplimiento, como tambin las bases presupuestarias para su realizacin. Dicha
informacin ser suscripta por el o los fundadores, apoderados especiales o persona
autorizada por el juez de la sucesin del instituyente.
Por lo tanto, se requiere una doble autorizacin: la que concede el Estado de origen,
ms la inscripcin de aqulla en el Registro correspondiente, que en la Capital Federal es la
Inspeccin general de Justicia.
Los Tratados de Montevideo:
1889
1940
Art. 4: la existencia y capacidad de las personas
Art. 4: la existencia y la capacidad de las
jurdicas de carcter privado, se rige por las
personas jurdicas de carcter privado, se rigen
leyes del pas en el cual han sido reconocidas
por las leyes del pas de su domicilio.
como tales.
El carcter que revisten las habilita plenamente
El carcter que revisten las habilita
para ejercitar fuera del lugar de su institucin
plenamente para ejercitar fuera del lugar
todas las acciones y derechos que les
de su institucin, todas las acciones y
correspondan.
derechos que les correspondan.
Mas, para el ejercicio habitual de actos
Mas, para el ejercicio de actos comprendidos
comprendidos en el objeto especial de su
en el objeto especial de su institucin, se sujetarn
institucin, se sujetarn a las prescripciones
a las prescripciones establecidas por el Estado
establecidas por el Estado en el cual intenten
en el cual intenten realizar dichos actos.
realizar dichos actos.

La misma regla se aplicar a las sociedades
civiles.
364
SOCIEDADES COMERCIALES:
Transcribimos lo normado por la ley 19.550, incorporada al libro segundo (De los
contratos del comercio) del Cdigo respectivo. El subrayado es nuestro.
Seccin XV - De la sociedad constituida en el extranjero

Art. 118. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma
constitucin.
por las leyes del lugar de constitucin
Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer
sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe:
1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;
2) Fijar un domicilio en la Repblica
Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas
por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica;
3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella
estar.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando
corresponda por leyes especiales.
Qu ocurre si la sociedad que se inscribe en nuestro pas tiene un tipo legal inexistente
para nuestra legislacin? El supuesto se contempla en el art. 119:
Art. 119. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo
desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la inscripcin determinar las
formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la
presente ley.
Art. 120. Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y
someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad.
Art. 121. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas
responsabilidades que para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades
de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas.
El art. 122 prev la sociedad que desempee un acto aislado (no requiere el ejercicio
habitual
habitual)
365
Art. 122. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en la

Repblica:
a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o
contrato que motive el litigio;
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del
representante.
Art. 123. Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el
juez de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e
inscribir su contrato social, reformas y, dems documentacin habilitante, as como
la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro
Nacional de Sociedad por Acciones, en su caso.
Art. 124. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su
principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local
a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor
de funcionamiento.
CIDIP III (AO 1984)
En el transcurso de esta Conferencia Interamericana que se realiz en La Paz, Bolivia, se
aprob la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el
Derecho Internacional Privado. Aunque nuestro pas no ratific este instrumento, mencionamos
los siguientes conceptos que surgen del mismo:
Art. 1: la presente Convencin se aplicar a las personas jurdicas constituidas en cualquiera
de los Estados Partes, entendindose por persona jurdica toda entidad que tenga existencia
y responsabilidad propias, distintas a las de sus miembros o fundadores, y que sea calificada
como persona jurdica segn la ley del lugar de su constitucin. Se aplicar esta Convencin
sin perjuicio de convenciones especficas que tengan por objeto categoras especiales, de
personas jurdicas.
Art. 2: la existencia, la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el funcionamiento,
la disolucin y la fusin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley del lugar
de su constitucin.
Por la ley del lugar de su constitucin se entiende la del Estado Parte donde se cumplan
los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas personas.
(la delegacin argentina propona, en lugar de ley de constitucin, la ley del pas en el cual
existen sus direcciones principales)
Art. 4: Para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas
privadas, regir la ley del Estado Parte donde se realicen tales actos.
366
abogaca a distancia
sp)
sntesis parcial
Haga una sntesis, de acuerdo a la clasificacin de las personas jurdicas. Agregue una
sntesis final de acuerdo a lo que considere ms importante, concordndolo con el derecho
de los tratados.
367
368
abogaca a distancia
af )
actividad final
Confronte con su tutora la exactitud de la respuesta enviada.
369
370
abogaca a distancia
ce)

La actuacin extraterritorial de las personas jurdicas: hay dos respuestas:
La territorialista: la persona jurdica debe limitarse al Estado de su constitucin.
La extraterritorialista: la constitucin de una persona en un Estado determinado es vlida

en los dems.
Intereses contrapuestos: por un lado, el comercio internacional.
Por el otro, la proteccin de los intereses propios de los Estados, frente a las multinacionales.
Puede haber un tercer sistema: extraterritorialidad parcial.
Actos que puede ejercer una persona jurdica: capacidad genrica o especfica.
El Estado: persona jurdica de carcter pblico. Igual: los Estados extranjeros.
Evolucin histrica de la inmunidad jurisdiccional del estado extranjero: de la inmunidad
a la posibilidad de enjuiciarlo.
Diferencia entre actos iure imperii y actos iure gestionis.
Causa Manauta, luego, ley 24.488.
Jurisprudencia: caso Lora, caso de los navos chilenos, caso Zappa.
Tratados de Montevideo: el de 1940 admite la personalidad de los organismos
internacionales.
Personas de derecho privado: constitucin en su pas de origen + registro en la IGJ.
Sociedades comerciales: idem. Tipo desconocido: criterio del mximo rigor.
371
372
abogaca a distancia
gl )
glosario
Reiteramos las indicaciones de unidades anteriores.
373
374
abogaca a distancia
ib)
Fragmento de Enfoque procesal de las defensas de inmunidad de jurisdiccin y de

ejecucin de los Estados extranjeros, por Hctor Eduardo Leguisamn. Revista de Derecho
Procesal, 2003 1, Defensas y excepciones I, Editorial Rubinzal-Culzoni, pg. 103.
IV: La defensa de inmunidad de jurisdiccin
Se puede decir que a partir de la sancin de la ley 24.488 existe la defensa de inmunidad de
jurisdiccin porque antes no la haba en el derecho interno, pues, de acuerdo al art. 24, inc. 1, 2 prr., del
decreto-ley 1285/58, derechamente no se le daba curso a la demanda deducida contra un Estado extranjero
salvo que ste prestara su conformidad para ser sometido a juicio, de manera que si la prestaba, entonces
no era necesaria la aludida defensa. Los trminos defensa y excepcin se usan indistintamente, pues en el
fondo tienen el mismo significado: el poder genrico del demandado de oponerse a la pretensin del
actor. Sin embargo, se puede hablar de distintas acepciones.
En su primera acepcin, la excepcin tiene su significado ms amplio: es el poder jurdico de que se
halla investido el demandado, que le habilita para oponerse a la accin promovida contra l (reus in exceptione
actor est). Una segunda acepcin, en un sentido ms restringido, se refiere a su aspecto material o sustancial
(v.gr.: excepcin de pago, de compensacin, de nulidad, etc.) que hacen a la inexistencia de la obligacin. En un
tercer significado, todava ms restringido, excepcin es la denominacin dada a determinadas defensas de
ndole estrictamente procesal (excepciones de previo y especial pronunciamiento). La primera de las acepciones
equivale a defensa como conjunto de actos legtimos tendientes a proteger un derecho. La segunda equivale a
pretensin, a la pretensin del demandado. La tercera, a procedimiento: dilatorio de la contestacin de demanda,
perentorio o invalidatorio de la pretensin, mixto de dilatorio y perentorio1 .
La defensa de inmunidad de jurisdiccin puede ser calificada como una excepcin de previo y especial
pronunciamiento2, pues se trata de una defensa estrictamente procesal, que atae al procedimiento, y que, por
ende, no hace al aspecto material o sustancial de la relacin jurdica; de carcter perentorio, toda vez que en
caso de prosperar, si bien no aniquila definitivamente el derecho del actor, que puede ser ejercido ante los
tribunales del Estado extranjero, pone fin al proceso.
COUTURE, Eduardo J., Fundamentos del derecho procesal civil, ps. 89/90, Depalma, 1978.
Algunos autores las llaman defensas nominadas: FALCN, Enrique M., Comentario al Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin y leyes complementarias, t. I, n 347.1, p. 587, Abeledo-Perrot, 1998. Otros prefieren distinguir atendiendo a sus
propsitos diversos, en defensas, excepciones e impedimentos procesales: CARLI, Carlo, La demanda civil, ps. 167/70, 3
ed., Lex, La Plata,1980; ARAZI, Roland, Derecho procesal civil y comercial, t. I, ps. 302/303, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999.
375
Esta defensa es especfica del Derecho Internacional y atpica para el Derecho Procesal; por tanto, se
justifica que no se encuentre contemplada en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, y s lo est en la
ley 24.488 que especialmente regula la inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros.
Su oposicin requiere de un pronunciamiento previo (anterior) y especial (especfico) al pronunciamiento
definitivo a dictarse en el proceso (la sentencia), pues conforme lo prescribe el art. 4, 2 parte, de la ley 24.488,
La interposicin de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino procesal del traslado o
citacin hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto.

La norma se refiere, por un lado, al plazo para contestar el traslado de la demanda y oponer excepciones,
y, por el otro, al de la citacin de que se trate, como ser la citacin en calidad de tercero obligado (art. 94,
C.P.C.C.N.), como ocurri con la Repblica del Paraguay en el caso Cereales Asuncin S.R.L. c. Administracin
Nacional de Navegacin y Puertos de la Repblica del Paraguay s/ daos y perjuicios (incumplimiento de
contrato)3, debindose considerar en este sentido que, de acuerdo al art. 96, C.P.C.C.N., modificado por la ley
25.488, si una potencia extranjera es citada en tal carcter, puede eventualmente ser condenada; tambin se
puede tratar de la citacin para oponer excepciones en el proceso ejecutivo, como en Obras Sanitarias de la
Nacin c. Embajada de la U.R.S.S. Representacin Comercial de Rusia, en el cual la demandada opuso
errneamente- la excepcin de incompetencia prevista en el art. 544, inc. 1, C.P.C.C.N.4 .
Se advierte un manejo incorrecto de esta defensa por parte de los Estados extranjeros, los cuales se
conducen de manera similar a cualquier justiciable comn acorazndose detrs de todo argumento posible
para eludir la accin de la justicia. As, se puede apreciar que esta defensa es opuesta como de incompetencia,
confundiendo la jurisdiccin como funcin de aplicar el derecho que el juez ejercita y cuya inmunidad, exencin
o indemnidad se persigue mediante la defensa, de la competencia como la aptitud de ejercitar dicha funcin
con relacin a un asunto determinado, es decir, al conjunto de los asuntos abstractamente previstos por la ley
-o sea, una medida de la jurisdiccin-; como, asimismo, se la deduce conjuntamente con otras excepciones5 .
La excepcin de inmunidad de jurisdiccin no se debe oponer juntamente con otras, sino sola y con
anterioridad, de acuerdo al art. 4, 2 parte, de la ley 24.488 antes trascripto-, y, adems, en tanto la primera
Corte Sup., 29/9/1998, Fallos: 321:2594.
Citado en notas n 23 y 27.
En Saravia, Gregorio c. Agencia de Cooperacin Internacional del Japn asociacin civil sin fines de lucro-, citado en notas
n 19, 21 y 24, el Estado demandado contest la demanda y opuso las excepciones de inmunidad de jurisdiccin y la de
incompetencia por considerar que la controversia era de la competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema.
En Vallarino, Edelmiro Osvaldo c. Embajada del Japn s/ despido, citado en nota n 22, la demandada opuso la defensa de
inmunidad de jurisdiccin y, a todo evento, la nulidad de la notificacin, como asimismo la excepcin de incompetencia,
inmunidad de ejecucin y plante la inconstitucionalidad de la ley 24.488, amn de contestar la demanda.
En Obras Sanitarias de la Nacin c. Embajada de la U.R.S.S. Representacin Comercial de Rusia s/ ejecucin, citado en notas
n 23, 27 y 31, la accionada plante la excepcin de incompetencia basada en la inmunidad de jurisdiccin y en la inmunidad
de ejecucin, y, subsidiariamente, la prescripcin.
376
parte de dicho artculo prev que la presentacin del Estado extranjero para invocar la inmunidad de jurisdiccin
no se debe interpretar como aceptacin de la competencia, lo que supone que posteriormente se puede
plantear la incompetencia una vez resuelta desfavorablemente la defensa de inmunidad de jurisdiccin, como
tambin el art. 5 de la misma ley permite, a pedido de la potencia fornea, la ampliacin prudencial de los
plazos para contestar demanda y oponer excepciones, lo cual encuentra su justificativo en la demora lgica
para requerir y recibir instrucciones y antecedentes del respectivo gobierno.
Consigna: caracterice la defensa de inmunidad de jurisdiccin, desde el punto de vista del derecho de
fondo y del procesal, enuncie los requisitos que son necesarios para su oposicin, y haga un breve resumen, muy
puntual, de lo expuesto por el autor. Mxima extensin: una carilla (espacio y medio, Arial 12).
377
378
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VIII )
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, cualquier edicin.
Enfoque procesal de las defensas de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los
Estados extranjeros, por Hctor Eduardo Leguisamn. Revista de Derecho Procesal,
2003 1, Defensas y excepciones I, Editorial Rubinzal-Culzoni, pg. 103.
Bibliografa de consulta y optativa

Kaller de Orchansky Derecho Internacional Privado, editorial Plus Ultra.
Goldschmidt, Werner: Derecho Internacional Privado, ltimas ediciones.
Un notable avance en la jurisprudencia de la Corte sobre inmunidad de los Estados
Extranjeros por Germn J. Bidart Campos. El Derecho, tomo 162, pg. 83.
379

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