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Ministerio de Trabajo e Inmigracin
Subdireccin General de Informacin
Administrativa y Publicaciones
Agustn de Bethencourt, 11. 28003 Madrid
NIPO: 790-10-021-3
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I. ESTUDIOS
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Polticas de formacin continua en la Unin Europea. Contratos, fondos y permisos formativos en Italia. Eduardo Martn Puebla , 15
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II. LEGISLACIN
Crnica internacional y comunitaria. Yolanda Maneiro Vzquez,
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La Directiva 2009/37/CE. Nueva normativa de informacin y consulta de los trabajadores europeos en empresas transnacionales. Sergio Gonzlez Begega y Holm-Detlev
Khler, 169
Resolucin legislativa del Parlamento Europeo, de 22 de octubre de 2008, sobre los retos
para los convenios colectivos en la Unin Europea [2008/2085 (INI)], 191
III. JURISPRUDENCIA
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La crisis del empleo: tendencias, respuestas polticas y acciones claves. Anlisis del
Documento informativo de la Comisin Europea al Consejo de Empleo, Poltica Social,
Sanidad y Consumidores. Juan de la Villa de la Serna, 299
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Comentario al Informe sobre el Empleo en Europa de 2009. Paula de la Villa de la Serna, 367
V. RECENSIONES Y BIBLIOGRAFA
RECENSIONES
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BIBLIOGRAFA
ndice de revistas aparecidas en 2009 sobre Derecho Social Comunitario y Derecho
Internacional de Trabajo. Luis Gordo Gonzlez, 385
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sos dos versos finales del Cantar LXXXI, del cndido y antiesteticista POUND, nos invita a meditar si el error estuvo verdaderamente en lo que no se hizo a causa de la timidez titubeante de los que disponan del poder de decidir o en lo que se hizo de manera
distinta a cmo debi hacerse. El poeta de Idaho se esforz en lograr una sntesis potica del pensamiento y la cultura de los hombres y, sin alcanzar tan ambiciosa meta al ventajoso precio de
ser pasajeramente humillado por sus compatriotas, como lo fuera Cervantes entre nosotros s
lleg ms all que cualquier otro escritor en el empeo. Pero los versos profundos son ahora
patrimonio de todos y nos sirven para mejor explicar las causas de la travesa del desierto que
nos aflige, en la Europa comunitaria y en muchos de los pases que la integran.
Partiendo o no de versos tales, Jacques Delors llevaba muchos aos advirtiendo que los problemas de la nueva UE monetaria naceran de la falta de cooperacin econmica y presupuestaria entre los Estados miembros, de la cojera de un euro que es moneda sin Estado, sin presupuesto y sin transferencias entre aqullos, a partir de cuya admonicin la crisis ha puesto de
relive sus insuficiencias, los dficits rebeldes, la desconfianza entre pases antes hermanados,
dicho ahora con frase feliz atribuida a Josep Borrel el euro es una sinfona inacabada, interpretada por una orquesta sin director
*
Catedrtico Emrito de Derecho del Trabajo y Seguridad Social. Abogado en ejercicio. Presidente Honorario de
la Asociacin Espaola de Derecho del Trabajo y Seguridad Social.
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Los mrgenes para pensar que ese enfoque de la situacin de crisis, invasiva de los territorios
de la UE, responde a una opcin consciente e institucionalmente acogida, preferible a cualquier
otra, o una huda hacia delante o, sencillamente, una negligencia incomprensible, son desde luego muy flexibles y hacen buenas casi todas las opiniones entrecruzadas por los observadores. En
cualquier caso se aprecia fcilmente un contraste entre las medidas individuales que se exigen
con apremio al sistema econmico-social de algunos de los pases miembros de la UE, muy afectados por la evolucin de la economa y por un crecimiento imposible del dficit Grecia como
diana principal, y las medidas colectivas en la cspide, considerablemente continustas y
apenas heterodoxas en aspectos laterales.
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Muy razonable es entonces que los estudiosos vuelquen su preocupacin y su esfuerzo sobre
los problemas que bien podran calificarse como permanentes en el mbito estatal y en el mbito comunitario, aunque no con la misma intensidad naturalmente en todas sus partes, dada la
excesiva diferencia entre los veintisiete respecto de su riqueza, de su estructura social y del
lucro efectivo de las reglas y de los frutos del Estado de Derecho. Divergencias todas ellas que,
desde luego, no prevalecieron sobre el nimo expansivo y acrtico de los mercados comunitarios,
una buena decisin para muchos y un error, para no pocos, por lo que se hizo de manera muy distinta a como debi haberse hecho. Tal preocupacin es patente en este nmero 87 de la Revista
con referencia cuando menos a los derechos humanos de contenido sociolaboral, a la proteccin
social de los europeos pobres y excluidos y a la atencin urgente de los europeos con ninguna o
muy escasa cualificacin profesional.
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entrar en conflicto con los derechos humanos laborales reconocidos como imperativos por las
normas generales del Derecho Internacional.
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Con una orientacin no superpuesta, Albert Noguera Fernndez se dedica a buscar la relacin entre la jerarqua constitucional de los instrumentos internacionales y la que denomina
justiciabilidad de los derechos sociales, combinando el anlisis general del fenmeno con las
experiencias latinoamericanas que conoce de primera mano. Algunas de sus conclusiones son, a
la vez, reveladoras y relevantes, principalmente la que sita histricamente el reconocimiento
de los derechos sociales como derechos de segunda fila o de segunda categora, con el efecto de
hacer ms difcil para los ciudadanos la exigencia jurisdiccional de la plena eficacia de sus derechos sociales que la de sus derechos civiles y polticos. Es a partir de ah donde el autor examina
y celebra las nuevas garantas introducidas por las Constituciones, las reformas o los proyectos
constitucionales de algunos pases, fijando la atencin en los casos, cronolgicamente sucesivos,
de Argentina (1994), Venezuela (1999), Bolivia (2007) y Ecuador (1998 y 2008), en los que se pretende aplicar garantas para el reconocimiento pleno e igual jerarqua de todos los derechos,
basando la acometida en la indivisibilidad, interdependencia e interrelacin de todos ellos.
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Una de las herramientas ms poderosas, si no para la inclusin social si cuando menos para
que los efectos de la exclusin sean menos dolorosos, viene representada por las acciones de
auxilio a las personas en situacin de dependencia, que expone en este nmero 87 Djamil Tony
Kahale Carrillo, partiendo inevitablemente de la definicin de dependencia divulgada por el
Consejo de Europa, convertida ya en contingencia en la Carta de Derechos Fundamentales de la
Unin Europea, que declara el reconocimiento y respeto de la UE por la proteccin en los casos
de maternidad, enfermedad, accidentes laborales, dependencia o vejez, as como en caso de prdida de empleo, aunque remitiendo para ello, no a las inexistentes medidas establecidas por el
derecho comunitario, sino a las dispuestas en las legislaciones y las prcticas nacionales. Lo que
supone, llegada la hora de la verdad, referirse a las mil y una formas de entender la dependencia y su proteccin, a las que Espaa, de paso sea dicho, aporta el exotismo de encontrar para la
proteccin a los dependientes una tercera va, anclada en el art. 149.1, 1, fuera de las vas esperables del art. 148.1, 20 o, incluso, del art. 149.1, 17 de la Constitucin de 1978. Que las excesivas lagunas en la cobertura efectiva de esta contingencia se deban, en el caso de Espaa, ms
a la coyuntura econmica que a la estructura social, no despinta las dudas del legislador a la
hora de articular la proteccin a los dependientes dentro del modelo constitucional de proteccin
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO E INMIGRACIN
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social. Pero volviendo al trabajo de Kahale Carrillo, tras este breve parntesis, contiene aqul
una descripcin de los distintos modos de evaluar y de proteger la dependencia, particularmente en los casos de Alemania, Francia, Luxemburgo, Austria, Reino Unido, Suecia, Italia y, particular y, naturalmente, Espaa.
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Junto a todas las previsiones comunitarias destinadas a los excluidos y necesitados, las que
se dirigen a la mano de obra activa, ocupada por bajo de lo deseable a causa de su nula o escala
cualificacin profesional, o desocupada en proporciones crecientes, preside en la actualidad la
preocupacin comunitaria ms visible. De lo primero se ocupa en esta ocasin Eduardo Martn
Puebla, con su estudio sobre las polticas de formacin contnua en la Unin Europea, teniendo
muy en cuenta el paradigmtico ejemplo de Italia. La referencia a la Decisin del Consejo de 15
de julio de 2008 (DOUE L 198, de 26 de julio), aprobatoria de las directrices para el trienio 20082010 es obligada por sus objetivos de atraer a ms personas para que se incorporen y permanezcan en el mercado de trabajo, implicando el aumento de la inversin en capital humano
mediante la mejora de la educacin y de las cualificaciones profesionales. Lo que ha de traducirse, para ser aceptable, en la adopcin de medidas de formacin en el mbito del aprendizaje
permanente por medio de incentivos adecuados y mecanismos de reparto de costes, el acceso a
la formacin profesional inicial, a la enseanza secundaria, a la enseanza superior y, sobre
todo ello, a la formacin permanente en el lugar de trabajo.
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I. Estudios
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1. LA POLTICA DE FORMACIN
DE FORMACIN CONTINUA
EN LA UNIN EUROPEA
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* Este estudio se llev a cabo en el marco del proyecto de investigacin La poltica de empleo y sus instrumentos institucionales, financiado con cargo al Plan
Nacional de Investigacin Cientfica, Desarrollo e Innovacin Tecnolgica 2004-2007 (Rf SEJ2004-05724/
JURI) del Ministerio de Educacin y Ciencia.
** Profesor Titular de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social de la Universidad de Salamanca.
1
Sntesis del Informe sobre el empleo en Europa
2004.
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As pues, ya se trata de la formacin orientada a la insercin laboral de los desempleados o de la formacin dirigida a los trabajadores ocupados, las medidas y acciones formativas ocupan desde su nacimiento un lugar de
primer orden en la estrategia coordinada
para el empleo. En las directrices del ao
2000 se introdujo una referencia especfica
al desarrollo y modernizacin de los sistemas de formacin en alternancia y de formacin profesional, en cooperacin, cuando as
proceda con los interlocutores sociales (...),
que revelaba la importancia que se conceda a
este tipo de formacin en la funcin de facilitar la transicin del sistema educativo al sistema productivo.
El Consejo Europeo de marzo de 2005
supuso un giro en la aplicacin de la estrategia europea de empleo, al integrarla de forma
ms efectiva en el marco ms amplio de la
estrategia de Lisboa. El Consejo Europeo de
Lisboa acord, en la primavera del 2000, un
ambicioso programa de reforma econmica
con el objetivo de hacer de la Unin Europea
la economa ms dinmica y competitiva del
16
2
Vid. el documento Trabajando juntos por el crecimiento y el empleo. Relanzamiento de la Estrategia de
Lisboa, COM (2005) 24, Bruselas 2.2.2005.
3
Bruselas, 23.3.2005, 7619/05 REV 1.
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cohesin social deban traducirse en prioridades claras y mesurables: hacer del trabajo
una verdadera opcin para todos, atraer a
ms personas al mercado de trabajo, mejorar
la adaptabilidad de trabajadores y empresas,
invertir en capital humano, modernizar la
proteccin social, favorecer la igualdad de
oportunidades y promover la inclusin social.
Entre las conclusiones de este Consejo Europeo se incluy una relativa de forma especfica a la formacin permanente: el aprendizaje
permanente debe constituir una oportunidad
abierta a todos, en las escuelas, las empresas
y los hogares, prestando una atencin especial a los trabajadores menos cualificados y al
personal de las pequeas y medianas empresas. Debe desarrollarse el espacio europeo de
la educacin por la promocin de la movilidad
geogrfica y profesional. A partir de estas
conclusiones alcanzadas al ms alto nivel de
la Unin, el Consejo establece las directrices
u orientaciones para las polticas de empleo
de los Estados miembros vlidas para un
periodo de tres aos. Una vez concluido el primer ciclo de aplicacin del nuevo enfoque
(periodo 2005-2008), la Decisin del Consejo
de 15 de julio de 2008 aprob las directrices
para el periodo 2008-20104, varias de las cuales tienen una dimensin y un contenido formativos: as, dentro del primer objetivo
atraer a ms personas para que se incorporen y permanezcan en el mercado de trabajo y
modernizar los sistemas de proteccin social
se enmarcan las directrices integradas 19 y
20, que prevn medidas activas y preventivas
del mercado de trabajo, entre ellas la orientacin y formacin dentro de planes de accin
personalizados, mercados de trabajo inclusivos con los solicitantes de empleo y las personas desfavorecidas, y medidas de formacin a
escala nacional y europea para facilitar la
movilidad en toda Europa, junto a una mejor
4
DOUE L 198, de 26.7.2008. El documento de la
Comisin relativo a las directrices integras para el crecimiento y el empleo (2008-2010) que incluye la propuesta de decisin del Consejo sobre las directrices de
empleo Bruselas 11.12.2007, COM (2007) 803 final.
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Brussels, 12.12.2006. COM (2006) 816 final, part
III. Recommendation for a Council Recommendation on
the 2007 up-date of the broad guidelines for the economic policy of the Member States and the implementation of the member states employment policy.
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La base del informe consiste en la aplicacin del mtodo abierto de coordinacin, regulado en los artculos 149 y 150 del Tratado, a
las polticas educativas y de formacin. Se
reconoce la importante contribucin que pueden efectuar dichas polticas a la consecucin
de los objetivos de la estrategia de Lisboa.
Dentro del objetivo n 2.1 un entorno de
aprendizaje abierto se incluyen como cuestiones clave las siguientes:
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Velar por que todo el mundo tenga acceso al aprendizaje con el fin de responder
mejor las exigencias de la sociedad del
conocimiento.
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Vid., Formationn professionelle initiale et continue
en Europe, Une tude Creq-Elf Aquitaine, (Dir. F. AVENTUR et M. Mbus), Infomdia Communication, 1999,
p. 263 y s. Sobre las causas del retardo italiano en materia de formacin continua, vid. Vid., Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali, Rapporto 2005 sulla formazione continua, Rubbettino Editore, Roma, 2006, pp. 28
y ss.
9
El protocolo fue firmado por las principales organizaciones sindicales CGIL, CISL y UIL y por la confederacin empresarial Confindustria y prevea una reorganizacin de conjunto del sistema de formacin profesional
sobre nuevas bases con el objetivo de reforzar la competitividad de la economa italiana, principalmente en el
marco de la Unin Europea.
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3. LA REORDENACIN
DE LOS CONTRATOS FORMATIVOS
La reforma laboral conocida como reforma Biagi, por el nombre de su principal inspirador ha supuesto una profunda reordenacin del panorama de los contratos formativos10. En efecto, el DLg. 276/2003 ha eliminado el contratto di formazione lavoro del sector privado, asumiendo el contrato de aprendizaje el cumplimiento de su funcin formativa. ste, por su parte, se diversifica en tres
variedades diferentes, con finalidades y planeamientos parcialmente distintos, de ah
que se haya podido hablar del apprendistato
10
Sobre la reforma laboral italiana, vase el reciente
y documentado estudio de A. GARCA TRASCASAS, La reforma de la ocupacin y del mercado de trabajo en Italia,
Ed. Bomarzo, Albacete, 2006.
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GAROFALO, D., Apprendistato e contratto di inserimento, en La riforma del mercato del lavoro e i nuovi
modelli contrattuali (a cura di E. GRAGNOLI e A. PERULLI),
Cedam, Padova, 2004, p. 590.
22
19
La referencia concreta a los jvenes ha sido
objeto de crtica dado que la definicin legal de joven
abarca desde los dieciocho aos hasta los veintiocho, o
veintinueve para los poseedores de un diploma universitario de laurea [D.lgs. n. 297/2002].
20
La circular del Ministerio de trabajo de 14 de
octubre de 2004 aclara que este tipo de aprendizaje es
el nico contrato de trabajo a tiempo completo que
pueden concertar los menores de 18 aos que no estn
en posesin de una qualifica profesional en el sentido de
la l. n. 53/2003.
21
VARESI, P. A., Principi, criteri e linee guida per la
costruzione del nuova apprendistato, en AA.VV., Come
cambia il mercato del lavoro, Ipsoa, 2004, p. 366.
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el reconocimiento de la cualificacin
profesional a efectos contractuales
sobre la base de los resultados conseguidos durante el recorrido de formacin,
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aunque se trate de contratos con causa mixta forman parte de la legislacin civil y su
regulacin compete al Estado, salvaguardndose as los principios constitucionales de dignidad, igualdad y solidaridad social.
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Quizs el aspecto ms criticable de la regulacin de la vertiente formativa de esta modalidad de aprendizaje sea la posibilidad de que
la formacin terica pueda impartirse en su
totalidad en el seno de la propia empresa, lo
que ha sido considerado un paso atrs en
relacin con la reforma del aprendizaje de
1997. Como se ha dicho al respecto, el desarrollo del proceso formativo exclusivamente
en la empresa se revela realmente inadecuado respecto a las necesidades formativas de
los sujetos considerados (jvenes de quince a
dieciocho aos que no han completado el
derecho-deber de estudio y formacin) y poco
coherente con los ambiciosos objetivos de la
ley n. 53/2003, segn la cual todos los itinerarios del sistema (regional) de estudio y formacin profesional llevan a cabo perfiles educativos, culturales y profesionales31. Ha sido
VARESI, P. A., Principi, criteri e linee guida per la
costruzione del nuovo apprendistato, en AA.VV., Come
cambia il mercato del lavoro, Ipsoa, 2004, pp. 374-375.
Este autor se muestra decididamente crtico con la desa31
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Vid., G. BRUNELLO y A. TOPO, Il nuevo apprendistato professionalizzante: dalla formazione apparente
alla formazione effettiva, Rivista Italiana di Diritto del
Lavoro, Parte I, 2005, p. 48.
35
Vid., entre otros, RUSCIANO, M., Riflessioni sui
contratti di apprendistato e di inserimento nel decreto
legislativo 276 del 2003, cit., p. 267.
36
Vid., M. DONGHIA, I contratti a finalit formativa: apprendistato e contratto dinserimento, op. cit., p.
275.
37
Los ejemplos estn tomados de los convenios
colectivos nacionales del comercio y el sector textil,
respectivamente. Vid., DONGHIA, M., I contratti a
contenuto formativo: apprendistato e conttrato di inserimento, en Lavoro e diritti, a tre anni della legge
30/2.003 (a cura di P. CURZIO), Cacucci Editore, Bari
2006, p. 386.
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macin (terica) pueda tener lugar en su integridad en el seno de la empresa41 esto es,
que no exista una obligacin de formacin en
centros de enseanza externos ha sido interpretada mayoritariamente como una forma
de aligerar las obligaciones formativas del
contrato, en cierto modo una liberalizacin42, que confirma la preferencia del legislador por poner el acento, ms que en la formacin del aprendiz, en el trabajo productivo
en la empresa en la que se inserta43. El riesgo que entraa esta opcin, se apunta, consiste en el hecho de que la empresa puede ser la
sede idnea para el aprendizaje de determinadas competencias de carcter prctico,
pero sin una slida formacin de base el trabajador no estar en condiciones de actualizarlas y de impedir la obsolescencia de su
profesionalidad44.
vas a nivel regional38, limitndose el legislador estatal a establecer unas directrices que,
entre otros aspectos, se refieren al reconocimiento de la cualificacin profesional a efectos contractuales, a la exigencia de registro
de la formacin en el libretto formativo y a la
presencia de un tutor en la empresa con la
formacin y las competencias adecuadas. La
importancia fundamental de esta figura, se
ha indicado con acierto, habra requerido la
necesaria definicin (por ley) de sus especficas competencias39. A partir de la normativa
regional, son los convenios colectivos a nivel
nacional, regional o empresarial los encargados de regular las modalidades de imparticin de la formacin, teniendo en cuenta, por
lo que respecta al aprendizaje de especializacin, la capacidad formativa interna de la
empresa.
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No est del todo clara cual haya sido la intencin
del legislador al exigir que la normativa regional se dicte
dintesa con le associazioni dei datori e prestatori di
lavoro, esto es, si ha impuesto un trmite de consulta o
ha exigido que la consecucin de un acuerdo. Si se tratara de los segundo se podra estar en un supuesto de
inconstitucionalidad dada la competencia exclusiva de
las regiones en la materia: VARESI, P. A., Principi, criteri e
linee guida per la costruzione del nuovo apprendistato,
cit., p. 378.
39
Vid., M. DONGHIA, I contratti a finalit formativa: apprendistato e contratto dinserimento, op. cit., p.
280. En ausencia de ello, se debe considerar, seala este
autor, que las caractersticas y las funciones del tutor
sean las establecidas en el d.m. de 20 de febrero de
2000.
40
Con anterioridad las 120 horas anuales de formacin terica se exigan de media, mientras que ahora
deben cumplirse todos los aos: no se comprende, se
ha indicado, la razn por la que se ha eliminado este elemento de flexibilidad en la estructuracin de los itinerarios formativos, muy til en los supuestos en los que se
precisa concentrar en alguna fase de la relacin laboral
la mayor parte de la formacin, VARESI, P. A., Principi,
criteri e linee guida per la costruzione del nuovo apprendistato, cit., p. 376.
26
41
GAROFALO, D., Apprendistato e contratto di inserimento, en La riforma del mercato del lavoro e i nuovi
modelli contrattuali (a cura di E. GRAGNOLI e A. PERULLI),
Cedam, Padova, 2004, p. 606. Alude esta autor a una
operacin de internalizacin de la formacin externa
de competencia regional.
42
DONGHIA, M., I contratti a contenuto formativo:
apprendistato e conttrato di inserimento, cit., p. 392.
43
RUSCIANO, M., Riflessioni sui contratti di apprendistato e di inserimento nel decreto legislativo 276 del
2003, cit., p. 268. La doctrina se ha mostrado mayoritariamente crtica con la desaparicin de la obligacin
de impartir una formacin externa a la empresa. Vid., al
respecto, LOY, G., I nuovi appredisti, Commentari di
diritto del lavoro. Organizzazione del mercato del lavoro
e tipologie contracttuali. Commentario ai Decreti n.
276/2004 e n. 251/2004 (a cura di M . MAGNANI e P. A.
VARESI, G. Giappichellei Editore, Torino, 2005, pp. 490491.
44
GAROFALO, M. G., La legge delega sul mercato di
lavoro: prime osservazioni, Rivista Giuridica del Lavoro,
2003, parte I, p. 368.
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La circular del Ministerio de trabajo n. 40/2004 ha
especificado que el plan formativo (que recoge el recorrido formativo del aprendiz) debe contenerse en un
documento distinto del contrato de trabajo, al que va
unido bajo sancin de nulidad del contrato mismo.
46
DONGHIA, M., I contratti a contenuto formativo:
apprendistato e conttrato di inserimento, en Lavoro e
diritti, a tre anni della legge 30/2.003 (a cura di P. CURZIO), Cacucci Editore, Bari 2006, p. 390.
47
Vid., en este sentido, M. DONGHIA, I contratti a
finalit formativa: apprendistato e contratto dinserimento, op. cit., p. 26.
48
Este artculo establece los lmites en cuanto a su
dimensin para que una empresa pueda ser considera-
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Vid. al respecto, RUSCIANO, M., Riflessioni sui
contratti di apprendistato e di inserimento nel decreto
legislativo 276 del 2003, Diritti Lavori Mercati , n 2,
2004, p. 258. Alude el autor a la ambigedad que
caracteriza a estos contratos, consistente en la asuncin
prevalente, si no exclusiva, de una funcin ocupacional,
en detrimento de su abstracta funcin formativa.
28
El legislador ha previsto incentivos econmicos y normativos para fomentar la realizacin de este tipo de contratos. Los primeros se
concretan en un sistema especial de cotiza-
53
G. BRUNELLO y A. TOPO, Il nuevo apprendistato
professionalizzante: dalla formazione apparente alla formazione effettiva, Rivista Italiana di Diritto del Lavoro,
Parte I, 2005, pp. 35-36.
Vid., asismismo, P. SESTITO, La riforma dellapprendistato: possibili effetti sul mercato del lavoro e sul sistema
educativo-formativo, Mimeo, 2004.
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Vid., MARTONE, M., Contratti a finalit formativa:
il contratto di inserimento, en AA.VV., Come cambia il
mercato del lavoro, Ipsoa, 2004, p. 392. Para este autor
el contrato est llamado a convertirse en el motor de las
polticas destinadas a la insercin y reinsercin en el
mercado de trabajo de determinadas categoras de trabajadores.
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4. LA FORMACIN CONTINUA
DE LOS TRABAJADORES:
LOS PERMISOS FORMATIVOS
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vo para los trabajadores gravemente discapacitados, en cuyo caso el contrato puede prolongarse hasta treinta y seis meses.
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La ley n 53, de 8 de marzo de 200058, dirigida con carcter general a promover un equilibrio entre el tiempo de trabajo y el resto de
tiempos sociales tiempo dedicado a la familia, a la formacin, al ocio o a las relaciones
sociales establece un nuevo permiso de formacin continua (artculo 6), al tiempo que
ampla el tradicional permiso de formacin
(artculo 5)59. La lnea de demarcacin entre
TREU, T., La riforma del mercato del lovoro: prime notazioni, en AA.VV., Come cambia il mercato del
lavoro, Ipsoa, 2004, p. 4.
58
Esta ley supone un paso indispensable para llevar
a la prctica una configuracin de la formacin como
instrumento para garantizar al trabajador no slo el mantenimiento del puesto de trabajo, sino esencialmente el
derecho al trabajo en s. Vid., DEL PUNTA, R., LAZZERONI,
L., VALLAURI, M. L., I Congedi parentali. Commento alla
legge 8 marzo 2000, n. 53, Il sole 24 ore, Milano, 2000,
p. 87.
59
La Ley n 53, de 8 de marzo del 2000, de disposiciones para el apoyo a la maternidad y la paternidad,
para el derecho al cuidado y a la formacin y para la
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ambos es bsicamente la menor o mayor conexin de la formacin objeto del permiso con la
actividad laboral desarrollada en la empresa
y, en definitiva, con el inters empresarial.
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Segn una interpretacin un tanto restrictiva de la
norma se consideran slo cursos regulares los que tienen
caractersticas similares a los de la escuela obligatoria, en
cuanto a su duracin, intensidad de horarios o programas de estudio (Cass. 28 de noviembre de 1995, n.
12265). Vid. GORRETA, G., I congedi per la formazione,
en I congedi parentali, L. n. 53/2000 (a cura di M. MISCIONE), Ipsoa Editore, 2001, p. 94
61
La Corte Costituzionale, a la que se remiti esta
cuestin por presunta discriminacin, no se pronunci
sobre la misma por considerar irrelevante para el caso
concreto la cuestin planteada.
62
GORRETA, G., I congedi per la formazione, en I
congedi parentali, L. n. 53/2000 (a cura di M. MISCIONE),
Ipsoa Editore, 2001, p. 95, citando a Pret. Milano 23
septiembre de 1983).
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A la negociacin colectiva se debe la institucin de nuevas figuras contractuales dirigidas genricamente a facilitar el derecho al
estudio de los trabajadores. As, son numerosos los convenios colectivos que, siguiendo el
camino marcado por el convenio colectivo
nacional del sector metalmecmico de 1973,
introdujeron permisos retribuidos para los
trabajadores estudiantes que siguieran cursos organizados por institutos pblicos o
legalmente reconocidos o cursos experimentales de recuperacin de los aos de escolari-
63
Vid., sobre tales extremos, las resoluciones citadas
por GORRETA, G., I congedi per la formazione, op. cit.
p. 96.
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Vid., C. ALESSI, Congedi per la formazione, e
Congedi per la formazione continua, Le nuove leggi
civili commentate, n 6, XI-XII, 2001, Cedam, Padova, p.
1277 y 1284.
71
Vid., C. ALESSI, op. cit. , p. 1277.
72
La norma alude a una enfermedad grave y documentada identificada en base a los criterios establecidos
en el decreto al que se refiere el art. 4.4 de la propia ley,
esto es, a las patologas para las que puede solicitarse un
permiso por eventos o causas particulares.
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Por lo que se refiere finalmente a la cobertura social, el art. 5.5 prev que el trabajador
pueda rescatar el periodo de disfrute del
permiso o bien que pueda efectuar el pago de
las cotizaciones correspondientes78. El art. 8
de la propia ley permite prolongar la duracin del contrato, ms all de la edad de jubilacin obligatoria, por un periodo equivalente
a la duracin del permiso. Se trata de una
nueva muestra de poca generosidad legislativa, explicable nicamente a partir de la consideracin del permiso formativo como facilidad concedida nicamente en inters del trabajador y de una nueva oportunidad para la
negociacin colectiva, que puede idear soluciones para que el disfrute del permiso no
perjudique la carrera de seguro del trabajador.
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Vid., C. ALESSI, op. cit., p. 1282. Tal limitacin, sostiene esta autora, es comprensible en la ptica del art. 4
de la ley, en la que se concede el permiso por la enfermedad de una persona extraa a la relacin de trabajo,
pero no lo es en la perspectiva del art. 5: en el caso del
permiso formativo el criterio a utilizar habra debido ser
el de la imposibilidad para el trabajador, a causa de la
enfermedad, de completar la formacin para la que se
ha concedido el propio permiso.
74
Corte Costituzionale., 8 de abril de 1993, n 149.
75
Para DEL PUNTA, R., LAZZERONI, L., VALLAURI, M. L.,
I Congedi parentali. Commento alla legge 8 marzo 2000,
n. 53, Il sole 24 ore, Milano, 2000, p. 92, la norma no
reconoce un autntico derecho potestativo al trabajador, sino un impalpabile derecho a obtener una decisin empresarial adoptada de acuerdo con el criterio de
la buena fe y del modo ms correcto posible.
76
Vid., C. ALESSI, op. cit., p. 1279. Vid., asimismo,
GUARRIELLO, Trasformazioni organizativi e contratto di
lavoro, Napoli, 2001, p. 264.
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DEL PUNTA, R., LAZZERONI, L., VALLAURI, M. L., I
Congedi parentali. Commento alla legge 8 marzo 2000,
n. 53, Il sole 24 ore, Milano, 2000, p. 107.
82
Vid., C. ALESSI, op. cit., pp. 208-209.
83
DEL PUNTA, R., LAZZERONI, L., VALLAURI, M. L., I
Congedi parentali. Commento alla legge 8 marzo 2000,
n. 53, cit., p. 105.
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servicios], as como la posibilidad de constituir, dentro de cada fondo, una seccin especfica para los directivos [i dirigenti]. Los fondos se nutren con la asignacin de la cuota del
0,30 por 100 de los salarios [el llamado contributo per la disoccupazione que las empresas deben abonar al Istituto Nazionale della
Previdenza Sociale] prevista en la Ley-cuadro en materia de formacin profesional [Ley
nm. 845/1978] y los recursos se destinan a la
financiacin de planes de formacin empresariales, sectoriales, territoriales o individuales
acordados entre los interlocutores sociales,
as como de otras iniciativas formativas
directamente vinculadas a tales planes87.
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La referencia a los intervenciones formativas, y no
slo a los permisos, implica que se puedan financiar con
cargo a los fondos interprofesionales todas los gastos vinculados con la realizacin de las actividades formativas,
entre ellos lgicamente los derivados de la remuneracin del trabajador que participa en las mismas: GORRETA, G., I congedi per la formazione, op. cit., p. 111.
86
Para hacer realidad la financiacin de estas dos
ltimas modalidades formativas el art. 6.4 de la ley
53/2000 reserva una cuota del fondo para el empleo
previsto en el decreto-ley 236/1993, que el Estado
reparte anualmente entre las regiones.
87
Vid., Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali, Rapporto 2005 sulla formazione continua, Rubbettino
Editore, Roma, 2006, p. 18. Adems de los recursos
ordinarios los Fondos cuentan con recursos extraordinarios facilitados por el Ministerio de Trabajo (115 millones de euros en 2005). El flujo anual de recursos ordinarios puede estimarse en 300 millones de euros al ao.
Por cada euro facilitado por el Fondo se estima que la
empresa destinataria dedica 0,65 cntimos adicionales a
financiar acciones formativas.
88
Las convocatorias de ayudas realizadas hasta ahora se dirigen a financiar dos tipos de planes: proyectos
de formacin de trabajadores que en base a acuerdos
colectivos prevn una reduccin del tiempo de trabajo
vinculada a la formacin y proyectos de formacin presentados directamente por los propios trabajadores. Las
regiones eligen el tipo de iniciativas a financiar. Destaca
en este contexto la regin de Lombarda por el establecimiento de un sistema integrado de formacin continua
de eleccin individual financiado con los recursos de
ambas vas [Leyes 236/1993 y 388/2000].
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Vid., Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali, Rapporto 2005 sulla formazione continua, Rubbettino
Editore, Roma, 2006, pp. 19 y 20. Para datos concretos
sobre la segmentacin de las oportunidades de formacin continua en las empresas, vanse las pgs. 39 y ss.
del Informe.
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6. LA REALIDAD DE LA FORMACIN
CONTINUA EN ITALIA
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Los datos se han tomado del Rapporto 2008 sulla
formazione continua in Italia, Ministero del Lavoro, della
salute e delle Politiche Sociale (consultado en la pgina
web del Ministerio de Trabajo italiano: www.lavoro.
gov.it), en la que tambin se encuentran los informes
correspondientes a los ejercicios anteriores.
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Los datos revelan una cierta segmentacin por gnero y por edad. El porcentaje de participantes es dos puntos superior entre los hombres (29,4 por 100)
que entre las mujeres (27,5) y es mayor
entre los trabajadores entre 25 y 54
aos (29,8 por 100) que entre los que
sobrepasan los 55 (22,4).
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RESUMEN
Por lo que se refiere al caso especfico italiano, la reforma laboral de 2003 llev a cabo una
profunda reordenacin de los contratos de trabajo con finalidad formativa, estableciendo
tres modalidades de contrato de aprendizaje y regulando el contrato de insercin, que
hered las caractersticas ms vinculadas a la promocin del empleo del anterior contrato
de formacin y trabajo. La reforma trata de reforzar el perfil formativo del contrato de
aprendizaje para convertirlo en el principal instrumento de formacin en alternancia con
tres objetivos precisos, correspondientes a las tres modalidades de aprendizaje: el cumplimiento del derecho-deber de instruccin, la profesionalizacin para la adquisicin de una
cualificacin a travs de una formacin en el trabajo y un aprendizaje tcnico profesional y
el acceso a un diploma o a una formacin avanzada.
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Por su parte, el derecho a la formacin continua de los trabajadores ocupados se ha materializado en la regulacin de dos permisos con finalidad formativa: el genrico permiso
para la formacin dirigido a satisfacer una necesidad de formacin individual, y el ms
especfico permiso para la formacin continua que tiene el objetivo de permitir incrementar los conocimientos y competencias profesionales de los trabajadores y en cuya materializacin se reconoce un importante papel a la negociacin colectiva.
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Finalmente, los datos del Informe 2008 sobre la formacin continua sirven para trazar una
breve radiografa de la situacin de la formacin continua en Italia, en la que se destaca un
cierto retraso en algunos parmetros en relacin con los datos correspondientes a los principales competidores de Italia en el seno de la Unin Europea.
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The concern about workers' training and vocational qualification has always been part of
the action and reflexion of the European Comunity. From the implementation of the European Employment Strategy in 1997, vocational training measures and actions have played
an important role in the achievement of core objectives such as the improvement of the
integration of youngsters and jobs-seekers in general into employment, or the promotion
of companies and workers adaptability to economic and social changes. Significantly,
2008-2010 employment policy guidelines include principles and criteria related to vocational training in their directives regarding the improvement of labour market needs
matching, the promotion of the flexicurity approach or the expansion and enhancement of
investment in human capital.
With regards to the Italian case, the 2003 labour reform carried out a sound rearrangement of employment training contracts, establishing three types of apprenticeship contracts and legislating on the integration contract, which inherited the features linked to
the promotion of employment of the previous employment training contract. The reform
is trying to strengthen the training profile of the apprenticeship contract so it becomes
the main training tool, and one with a view to achieve three precise goals alternatively,
matching the three types of apprenticeship: compliance with the right-obligation of
instruction, professionalisation towards qualification through employment training and
professional-technical learning, and access to a certificate or higher education.
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Besides, the employed workers' right to lifelong learning is now present in the regulation
of two training leaves of absence: the generic training leave to meet an individual training
need, and the more specific lifelong training leave, whose objective is to allow the increase
in workers' knowledge and professional skills. An important role of collective bargaining
is to be acknowledged in the last type of contract.
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Intersectorial lifelong training funds are a tool to support and promote the vocational training of workers. The funds, organised by industry sectors and fed from a 0.30 quota on
salaries, are geared to finance the in-company, sectorial or territorial training plans,
agreed upon by social partners.
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Lastly, the data from the 2008 report on lifelong training are useful to outline a radiography of the situation in Italy. A certain delay in some parameters related to data from the
main Italy contenders within the European Union stands out.
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ABSTRACT
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Procedimientos de evaluacin
de la situacin de dependencia
en Europa
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lias, pilar bsico del denominado sector informal, y de la cual se consideran a todos los
familiares como cuidadores, independientemente que residan en el hogar del dependiente o que viven fuera del mismo. El resultado
de lo anterior conduce a que los cuidadores
familiares de distintas categoras constituyan la estructura social bsica de los cuidados personales, el que hay que destacar a los
cnyuges, hijas y nueras como ncleo fundamental de los cuidados informales. Sin
embargo, este cuidado, casi en exclusiva, por
parte de las familias se est cuestionando por
factores sociales (disminucin del nmero de
hijos e incorporacin de la mujer al mundo
laboral, entre otros), por el incremento en el
nmero de personas que precisan cuidados, y
en muchos casos por la complejidad de los
mismos2. No obstante, la dependencia recorre
toda la estructura de edades de una poblacin. Todos somos dependientes, pero hay
colectivos que necesitan ms ayudas que
otros; es decir, todas las personas podemos
ser autnomas, capaz de elaborar nuestro
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2
Vid. CLARAMUNT BIELSA, M., Cobertura pblica en
Espaa, en AA.VV. (Ed. MORAGAS MORAGAS, R.), El reto
de la dependencia al envejecer, Herder, Barcelona,
1999, pg. 125.
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5
El envejecimiento demogrfico en Europa ha provocado el nacimiento de nuevos riesgos sociales. BERGHMAN, J., Los nuevos riesgos sociales, FSS, nm. 1, 2000.
Vid. RODRGUEZ CABRERO, G., La poblacin cuidadora,
en AA.VV. (Coord. RODRGUEZ CABRERO, G.), La proteccin social de la dependencia, Ministerio de Trabajo y
Asuntos Sociales, Madrid, 1999, pgs. 163-173.
6
Espaa en 1975 fue el pas con la fecundidad ms
elevada en toda Europa al tener 2,8 hijos por mujer en
comparacin a 1996 que tena la tasa ms baja. RIVERA
SAGANTA, J., El seguro de dependencia. El envejecimiento de la poblacin y su repercusin en el Estado de Bienestar, Foro de Seguridad Social, nm. 5, 2001.
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7
En relacin a las implicaciones entre la dependencia y la discapacidad. Vid. CAYO PREZ, L., La configuracin de la autonoma personal y la necesidad de apoyos
generalizados como nuevo derecho social, Revista del
Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, nm. 60, 2006,
pgs. 35-46, y La discapacidad y las situaciones de
dependencia en cifras: aproximacin conceptual y
estadstica. Niveles actuales de proteccin y modelos
europeos, Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos
Sociales, nm. 65, 2006, pgs. 25-36. VAO, F., La
dios y estadsticas coinciden en que las mujeres tienen una mayor esperanza de vida; sin
dependencia y las personas con discapacidad: la posicin del CERMI, en AA.VV., Nuevo reto de la poltica
social, Gobierno de la Rioja. Direccin General de Servicios Sociales, La Rioja, 2002. PUGA, D., La dependencia de las personas con discapacidad: entre lo sanitario y
lo social, entre lo privado y lo pblico, Revista Espaola
de Salud Pblica, Vol. 79, nm. 3, 2005, pgs. 327-330.
DE LORENZO GARCA, R., Fundamentacin constitucional
y fortalezas/debilidades de la nueva ordenacin legal de
la dependencia con especial referencia a la discapacidad, Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, nm. 65, 2006, pgs. 77- 93.
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embargo, el inicio de unos hbitos que conducen a una peor calidad de vida se produce a
una edad ms temprana que en los hombres,
donde la mayor expectativa de vida coincide
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los varones. Por lo que respecta a la esperanza de vida libre de incapacidad, la media europea es de 82,13 aos en las mujeres y de 76,62
aos en los hombres (Grficos 3 y 4)8.
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Vid. PUGA GONZLEZ, M., Dependencia y necesidades
asistenciales de los mayores en Espaa. Previsin al ao
2010, Fundacin Pfizer, Madrid, 2001, pgs. 144-154.
9
La concepcin que tradicionalmente ha existido
en Espaa del Estado de Bienestar ha sido asistencial y
benfica, tal como lo seala el diccionario de la Real
Academia Espaola de la Lengua como el Sistema
social de organizacin en el que se procura compensar
las deficiencias e injusticias de la economa de mercado
con redistribuciones de renta y prestaciones sociales
otorgadas a los menos favorecidos. www.rae.es. Sin
embargo, esta definicin no se ajusta a la realidad actual
espaola por lo que se debe entender como Estado de
Bienestar a las polticas pblicas encaminadas de manera directa a las personas y que tienen como objetivo
principal aumentar su bienestar y calidad de vida a
travs de diversas intervenciones pblicas, tales como
transferencias sociales, servicios pblicos, normas y sanciones laborales y en defensa del consumidor y del
ambiente, trabajo y reduccin de las desigualdades
sociales. NAVARRO VICEN, El Estado de bienestar en
Espaa y sus dficit sociales, en AA.VV. (Dir. Navarro
Vicen), La situacin social en Espaa, Fundacin Francisco Largo Caballero, Madrid, pg. 25.
10
El Estado de Bienestar empieza a consolidarse en
los distintos pases en un momento, tras la Segunda Guerra Mundial, en que las sociedades desarrolladas se
estructuraban de un modo distinto al actual. En concreto, el modelo social imperante reservaba a la mujer un
papel ms bien pasivo en el mercado de trabajo, siendo
su cnyuge el encargado de procurar los ingresos necesarios para el mantenimiento de la unidad familiar.
Igualmente, la mujer sola ser la responsable de realizar
las diferentes actividades del hogar, entre las que se
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Fuente: Elaboracin propia a parir de los datos del Panel de Hogares de la Unin Europea.
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12
Vid. CENTRO DE INVESTIGACIONES SOCIOLGICAS E
IMSERSO, Las personas mayores en Espaa, Ministerio
de Asuntos Sociales, Madrid, 1995.
50
13
PACOLET, J., BOUTEN, R., LANOYE, H. y VERSIECK, K.,
Debate sobre la proteccin social de la dependencia de
las personas mayores en los pases de la Unin Europea
y Noruega: Espaa en la perspectiva europea, en
AA.VV. (Coord. RODRGUEZ CABRERO, G.), La proteccin
social de la dependencia, Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, Madrid, 1999, pgs. 45-110.
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GRFICO 5. PERSONAS CON ALGUNA DISCAPACIDAD PARA LAS ABVD POR EDAD
Y GRADO DE SEVERIDAD
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Fuente: Elaboracin propia a partir del Avance de resultados de la Encuesta de Discapacidad, Autonoma personal
y situacin de dependencia (INE). Consulta a 5 de noviembre de 2008.
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Fuente: Elaboracin propia a partir de los datos del Estudio 2647 Condiciones de vida de las personas mayores del CIS.
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bajadora en favor de nuevas formas de proteccin social a las situaciones de dependencia. Ello supone, sin duda, una nueva extensin de los sistemas de proteccin social,
mejoras en la coordinacin entre el sistema
sanitario y los servicios sociales personales,
y polticas que hagan compatible el trabajo
del cuidador, la funcin de cuidados y nuevos servicios de apoyo a la poblacin mayor
frgil15.
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Datos obtenidos segn el Estudio 2647, Condiciones de vida de las personas mayores del Centro de
Investigaciones Sociolgicas.
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Desde la dcada de los noventa la proteccin social de la dependencia tiene una posicin destacada en la agenda poltica de la
mayora de los gobiernos. La cobertura social
de la dependencia es un tema que est presente en la evolucin de los sistemas de Seguridad Social de los pases europeos, al tiempo
que es objeto de debates y anlisis en los foros
de la Unin Europea, en los que se pone de
relieve la necesidad de afrontar los riesgos
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16
Entre ellas destacan la Recomendacin nm. 162
de los Organizacin Internacional del Trabajo (OIT),
sobre los trabajadores de edad; Declaracin de las
Naciones Unidas sobre el Progreso y el Desarrollo en lo
Social, de 11 de diciembre de 1969, que proclama la
necesidad de proveer sistemas amplios de seguridad
social y de servicios de asistencia social, as como el
establecimiento y la mejora de sistemas de servicios y
seguros sociales para la vejez, y la proteccin de los
derechos y la garanta del bienestar de los ancianos;
Declaracin de Cartagena sobre polticas integrales
para las personas mayores en el rea Iberoamericana,
de 27 de octubre de 1992; y, Principios normativos
para las Polticas y Programas de Bienestar Social para el
Desarrollo en un futuro prximo, aprobada el 7 de
diciembre de 1987 por la Asamblea General de las
Naciones Unidas, entre otros.
17
ESPING-ANDERSEN, G., Social foundation of postindustrial economies, Oxford University Press, Oxford,
1999, pg. 47.
18
WALTER, A., Cuidados comunitarios en el Reino
Unido, en AA. VV., Vejez y Proteccin Social a la dependencia en Europa, IMSERSO, Madrid, 1999, pgs. 285308. STOUT, R., Real Comisin sobre los cuidados de
larga duracin para personas mayores, en AA. VV.,
Vejez y Proteccin Social a la dependencia en Europa, op.
cit., pgs. 309-318. VICENTE MERINO, A., POCIELLO GARCA,
E. y VAREA SOLE, J., Cobertura de la dependencia: una
comparacin internacional, Actuarios, nm. 22, 2004,
pgs. 18-21.
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20
FERRERAS ALONSO, F., La reciente implantacin del
seguro de dependencia en algunos pases europeos y
breve referencia a Espaa (Sntesis), op. cit., pgs. 2123. LEICHSENRING, K., El sistema austriaco de proteccin
social para las personas necesitados de cuidados, en
AA. VV., Vejez y Proteccin Social a la dependencia en
Europa, op. cit., pgs. 119-146.
21
KESSLER, F., El cuidador de las personas dependientes en Francia: La reforma permanente sin solucin, Relaciones Laborales, nm. 17/18, 2004, pgs.
237-257. SNCHEZ, J., Proteccin social a las personas
mayores en Francia. Retos y perspectivas, en AA. VV.,
Vejez y Proteccin Social a la dependencia en Europa, op.
cit., pgs. 147 y ss. FERRERAS ALONSO, F., La reciente
implantacin del seguro de dependencia en algunos
pases europeos y breve referencia a Espaa (Sntesis),
op. cit., pgs. 23-28.
22
KERSCHEN, N., La dependencia como nuevo riesgo de la Seguridad Social: el ejemplo de la creacin del
seguro de dependencia en Luxemburgo, Relaciones
Laborales, nm. 17/18, 2004, pgs. 213-235. KERGER, A.,
El seguro de dependencia en el Gran Ducado de
Luxemburgo, en AA. VV., Vejez y Proteccin Social a la
dependencia en Europa, op. cit., pgs. 167-204. FERRERAS ALONSO, F., La reciente implantacin del seguro de
dependencia en algunos pases europeos y breve referencia a Espaa (Sntesis), op. cit., pgs. 25 y ss.
SUMARIO
87
Este modelo deja en situacin de desproteccin a las clases medias, puesto que los
requisitos de acceso sobre renta disponible
les impiden acceder a los servicios de previsin pblica y, por otro lado, sus ingresos son
escasos para costearse esos mismos servicios
en el mbito privado. Modelo predominante
en Italia27, Portugal, Grecia, Chipre y Malta.
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VICENTE MERINO, A., POCIELLO GARCA, E. y VAREA
SOLE, J., Cobertura de la dependencia: una comparacin internacional, op. cit., pgs. 15 y ss.
24
DAATLAND, S., La proteccin social de las personas mayores en los pases nrdicos, en AA. VV., Vejez y
Proteccin Social a la dependencia en Europa, op. cit.,
pgs. 319 y ss.
25
SCHUIJT Y LUCASSEN, N. y KNIPSCHEER, C., La proteccin social a las personas mayores dependientes en los
pases bajos, en AA. VV., Vejez y Proteccin Social a la
dependencia en Europa, op. cit., pgs. 223 y ss.
26
HELLTEN, K., KALLIOMAA-PUHA, L. y SAKSLIN, M., Las
diversas formas de la proteccin de la dependencia en
Finlandia, Relaciones Laborales, nm. 17/18, 2004,
pgs. 259-322.
Es un modelo que nace de pases con economas de transicin, lo que lleva a la desintegracin de los sistemas de proteccin de corte
sovitico. Se acogen a este modelo los siguientes pases: Estonia, Lituania, Hungra, Repblica Checa, Eslovenia, Bulgaria y Rumania.
Dentro de sus principales caractersticas,
destaca la atencin inespecfica a las situaciones de dependencia que se producen, generalmente, en centros ligados a la asistencia
social y servicios sanitarios, que, a su vez, se
complementan por un sistema de pensiones
pblicas. Su financiacin se basa en presupuestos estatales, impuestos y financiacin
mixta; es decir, en presupuestos pblicos y
aportaciones de los usuarios. Protege a los
27
AVIO, A. y GUIDO BALANDI, G., Modelos comparados en Europa de proteccin de las situaciones de
dependencia: el caso de Italia, Temas Laborales, nm.
90, pgs. 11-25.
28
QUINTERO LIMA, M., Modelos comparados en
Europa de proteccin de las situaciones de dependencia, Temas Laborales, nm. 89, 2007, pgs. 111 y ss.
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3. PROCEDIMIENTOS DE EVALUACIN
DE LA DEPENDENCIA EN EUROPA
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La clasificacin de los potenciales receptores se lleva a cabo por el servicio mdico especial del PSCLD, que suele estar compuesto
nicamente por mdicos, y en ocasiones pueden estar asistidos por enfermeros cualificados. La clasificacin se lleva a cabo para las
personas que solicitan las prestaciones para
recibir cuidados en sus propias casas o en
residencias clnicas.
3.1. Alemania
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han desarrollado otros sistemas de valoracin que complementan al PSCLD en los que
se tienen en cuenta dos factores. Primero, el
grado de funcionalidad, deficiencia y discapacidad. Segundo, el grado de dependencia.
Estos factores se aplican con el fin de implementar los principios bsicos de prevencin y
rehabilitacin de la provisin de cuidados y el
de cuidados en la vivienda antes que en residencias clnicas.
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3.2. Francia
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De manera ininterrumpida cada 2-3 horas, 2-3
veces al da, una vez al da y varias veces a la semana.
31
1,5 horas, 3 horas y 5 horas.
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Denominada Autonomie Gerontolgico Grupes
Iso Ressources (AGGIR).
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3.3. Luxemburgo
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1) Extremadamente dependientes: Personas que requieren la presencia permanente de un cuidador externo, por tener
prdida de autonoma psquica y dependencia fsica total, y podrn beneficiarse de una PSD en el domicilio.
2) Muy fuertemente dependientes: Este
nivel lo conforman dos tipos de situaciones. Por un lado, dependencia para
desplazarse con mantenimiento de
autonoma psquica. Por otro, prdida
de autonoma psquica sin dependencia
para desplazarse, y podrn beneficiarse de una PSD en el domicilio.
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3.4. Austria
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3.6. Suecia
Toda persona incapaz de proporcionarse
por s misma ciertos cuidados tiene derecho a
ser asistido por el Comit de Bienestar Social,
que ofrecer sustento y apoyo para su vida en
general. La Ley de Ayuda y Servicios a Personas con ciertos Impedimentos Funcionales
acoge a las personas con discapacidad que
requieran ayuda para su autonoma, excluyendo a las personas con discapacidad derivadas del proceso de envejecimiento y a las
personas que son atendidas en centros residenciales. Sin embargo, la Ley de Subsidio de
Asistencia y la de Servicios Sociales otorga
una prestacin econmica a la persona en
situacin de dependencia, con la que puede
remunerar al cuidador familiar.
Cuando la necesidad de asistencia de la
persona en situacin de dependencia sobrepasa las 20 horas semanales y las necesidades bsicas no pueden ser satisfechas de ninguna otra forma, y son las autoridades locales
las que se hacen cargo de la asistencia, el
SUMARIO
87
ellas, lo que supone la existencia de diferentes modelos de polticas: financieras, de proteccin y sanitarias. La gran mayora de los
pases se inclinan por valorar el grado de
ayuda en las actividades domsticas, autocuidado y movilidad, y expresar las caractersticas de la ayuda y el tiempo total en horassemana.
Existe una fuerte inclinacin a diferenciar
la evaluacin de la situacin de dependencia
de la persona en su domicilio, de aquella que
se realiza en una residencia. La dependencia,
a grandes rasgos, se valora mediante dos
modelos muy diferenciados:
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Desde el ao 2000 la situacin de dependencia en este pas se fundamenta en la autosuficiencia, al establecer la Ley Marco para el
Establecimiento del Sistema Integrado de
Intervenciones y Servicios Sociales que, con
el fin de favorecer la autonoma y sostener el
ncleo familiar, se dar asistencia domiciliaria a las personas ancianas que lo requieran.
Sin embargo, prev planes individuales para
llevar a cabo la plena integracin de las personas discapacitadas, que ms que a la recuperacin de la autonoma se enfoca a la plena
integracin en el mbito de la vida familiar y
social.
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3.7. Italia
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Los destinatarios protegidos son los sujetos en situaciones de pobreza, con ingresos
limitados o con incapacidad total o parcial
para procurarse sus propias necesidades,
debido a una minusvala de orden fsico o psquico, con dificultades de insercin en la vida
social activa y en el mercado de trabajo. La
mera carencia de recursos, si bien no da derechos a obtener prestaciones econmicas, puede permitir el acceso a algunos servicios
pblicos fundamentales de forma gratuita o
con precio reducido. Por tanto, la herramienta para valorar si la persona tiene acceso o no
al sistema es la situacin de pobreza, ms que
la propia situacin de dependencia, ya que
busca dar asistencia domiciliaria.
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De la simple lectura de la definicin ofrecida por la LPAP, se pueden extraer los elementos que integran el trmino de dependencia:
a) Carcter permanente: El acceso a la
proteccin de la dependencia requiere
que la necesidad de atencin a la persona en situacin de dependencia se prolongue en el tiempo. Como ya se sabe,
la dependencia tiene afinidad con la
incapacidad permanente, y, por ende,
aqulla debe ser previsiblemente definitiva. No entrarn en la situacin de
dependencia, si bien materialmente lo
sean, las situaciones que exclusivamente se desarrollen en un limitado
perodo de tiempo o de nula dependencia, como en el caso de las enfermedades de corta duracin.
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cas de la vida diaria o, en el caso de las personas con discapacidad intelectual o enfermedad mental, de otros apoyos para su autonoma personal37.
4. PROCEDIMIENTO
PARA EL RECONOCIMIENTO
DE LA SITUACIN DE DEPENDENCIA
Y DEL DERECHO
A LAS PRESTACIONES DEL SISTEMA
PARA LA AUTONOMA Y ATENCIN
A LA DEPENDENCIA EN ESPAA
62
37
El Consejo Econmico Social (CES) seal en el
Dictamen 3/2006, de 20 de febrero de 2006, sobre el
Anteproyecto de la Ley de Promocin de la Autonoma
Personal y Atencin a las Personas en Situacin de
Dependencia, que debera evitarse el uso de la expresin vivir al da para referirse a vivir cada da o vivir
el da a da, puesto que aqulla remite a un significado
ms relacionado con la subsistencia econmica que con
la autonoma personal.
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c) La necesidad de ayuda de terceras personas o ayudas importantes para realizar actividades bsicas de la vida diaria38: Las consecuencias de la prdida o
falta de autonoma se extienden a la
necesidad de ayuda de terceros o de
ayudas significativas para el desenvolvimiento de las actividades bsicas de
la vida diaria39. Dicho en otros trminos, a las tareas ms elementales de la
persona que le permitan desenvolverse
con un mnimo de autonoma e independencia, como pueden ser las actividades domsticas bsicas, la movilidad
esencial, el cuidado personal, reconocer
personas y objetos, orientarse, enten-
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El CES seal en dicho Dictamen que, la definicin de las actividades bsicas de la vida diaria (ABVD)
necesita aclarar las referencias que incluye dicha definicin, y ms concretamente, la que el texto hace a las
actividades bsicas de la vida diaria, pues la definicin
de Actividades de la Vida Diaria que el Anteproyecto
ofrece inmediatamente despus en el apartado 3, remite a un campo de actividades de mayor amplitud, que
engloba tanto actividades bsicas (ABVD) como instrumentales (AIVD).
39
La Encuesta de Discapacidades, Deficiencias y
Estado de Salud (EDDES) del INE, define ABVD como las
actividades esenciales de autocuidado y de movilidad
fsica, necesarias para llevar una vida independiente en
casa. Por su parte, seala que las actividades instrumentales de la vida diaria (AIVD) son las que se asocian
a tareas de la vida domstica y de administracin del
hogar que implican interacciones ms complejas con el
medio. Las ABVD recogidas en la EDDES y en el Libro
Blanco sobre la Atencin a las Personas en Situacin de
Dependencia, especifican como tales: cambiar y mantener las posiciones del cuerpo; levantarse, acostarse, permanecer de pie o sentado; desplazarse dentro del
hogar; deambular sin medio de transporte; asearse solo,
lavarse y cuidar su aspecto; controlar las necesidades y
utilizar solo el servicio; vestirse, desvestirse, arreglarse,
comer y beber. Mientras que las AIVD, son: compras y
control de suministros y de servicios sociales; cuidarse
de las comidas; limpieza y cuidado de la ropa; limpieza
y mantenimiento de la casa.
40
GONZLEZ ORTEGA, S., La proteccin social de las
situaciones de dependencia, Relaciones Laborales,
Tomo II, 2004, pgs. 117 y ss.
41
MONTOYA MELGAR, A., Las situaciones de dependencia personal: polticas y normas, en AA.VV. (Dir.
MONTOYA MELGAR, A.), La proteccin de las personas
dependientes, Thomson Civitas, Navarra, 2007, pg.
30. Es preciso aclarar que no existen personas dependientes, sino personas en situacin de dependencia.
La dependencia no es una cualidad de algunas personas,
al contrario, es una situacin que afecta de forma ocasional o cronificada, a algunas personas, en razn de circunstancias de edad, enfermedad o accidente. En este
sentido, no existen personas dependientes y personas
independientes, sino situaciones en las que una persona
puede perder parte de su autonoma para realizar determinadas tareas o actividades, dicho en otras palabras, en
situacin ms o menos intensa de dependencia. GARCA
HERRERO, G., Ideas, Argumentos y propuestas sobre Los
Servicios Sociales, la Autonoma Personal y la Proteccin
a las Personas en Situacin de Dependencia, Trabajo
Social Hoy, 2 semestre, 2005, pg. 22.
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42
Cfr. MARAVALL GMEZ-ALLENDE, H., Una poltica
integral de proteccin a las personas mayores dependientes, Revista del Ministerio del Trabajo y Asuntos
Sociales, nm. 10, 1998, pg. 167. VAN BUGGENHOUT, B.
y VEYS, A., Les personnes ges dpendantes en Europe: dfits et politiques, Reveu Belge de Scurit Sociale,
nm. 3, 1994, pgs. 827 y ss. La Recomendacin puede
consultarse, con su respectivo Anexo, en IMSERSO,
Vejez y Proteccin Social a la Dependencia en Europa,
MTAS, Madrid, 1999, pgs. 11-21.
43
CONSEJO DE EUROPA, Necesidades especficas de las
personas dependientes; costes y financiacin, Estrasburgo, 1995. La proteccin de la dependencia, segn las
recomendaciones aprobadas por el Consejo de Europa,
debe cumplir por lo menos con los siguientes objetivos:
a) Reducir y/o prevenir la dependencia, impidiendo su
agravamiento y atenuando sus consecuencias. b) Ayudar
a las personas dependientes a llevar una vida segn sus
propias necesidades y deseos, c) Proporcionar una proteccin suplementaria a las personas dependientes, ya
sea a travs de la concesin de una prestacin, o por el
acceso a los servicios existentes, o mediante la creacin
de servicios apropiados. En el cumplimiento de los objetivos indicados, se aboga por un sistema coordinado en
el que se incluyen una serie de medidas en favor de las
personas en situacin de dependencia, y, entre ellas, las
siguientes: a) Unas prestaciones determinadas, atribuidas tanto a las personas que viven en sus domicilios,
como a las que residen en instituciones, pudiendo consistir en prestaciones en metlico directas o indirectas.
Las prestaciones han de ser asignadas en funcin del grado de dependencia concurrente, por cuanto las mismas
han de tener como finalidad primigenia la compensacin de las cargas financieras que ocasiona la prdida o
deterioro de la autonoma personal, b) La libertad de
eleccin y decisin, a fin de garantizar el respeto a la dignidad y a la autodeterminacin de la persona en situacin de dependencia. Incluso, en aquellos casos en que
no sea posible mantener la libertad de eleccin, debe
asegurarse una proteccin jurdica de la persona en esa
situacin, c) Una especial preocupacin por la prevencin y la recuperacin, que eviten la aparicin de las
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situaciones de dependencia, prevengan su agravamiento y reduzcan su grado de evolucin, d) Dar una prioridad a la atencin en el domicilio, en cuanto suele ser la
preferida por la persona y constituye un elemento esencial del resto de la dignidad y de la calidad de vida de
dicha persona. Ello precisa tanto de la adopcin de
medidas respecto de la habitabilidad y accesibilidad de
las viviendas, como el establecimiento de ayudas y servicios a favor de las personas que tienen necesidad de
asistencia y/o ayudas para la realizacin de actos ordinarios de la vida.
44
Un estudio de la Carta de Derechos Fundamentales de la UE en ALONSO SOTO, F., DE LA VILLA GIL, L. E.,
Alcance y lmites de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea, Documentacin Social,
nm. 123, 2001, pgs. 161-191. SCIERRA, S., Derechos
sociales: Reflexiones sobre la Carta Europea de Derechos
Fundamentales, Temas Laborales, nm. 62, 2001, pgs.
9-30. GARCA SILVERO, A., Los derechos sociales en la Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea,
Relaciones Laborales, nm. 2, 2002, pgs. 1169-1188.
45
Aprobado por Espaa en referndum, del da 20
de febrero de 2005.
46
Dejando al margen la consideracin sobre los
principios constitucionales comunitarios y su eficacia
jurdica, posiblemente pueda admitirse que se trata de
un deber de los poderes pblicos europeos tendente a
garantizar la proteccin de los ciudadanos mediante
estas prestaciones de Seguridad Social, y entre las cuales
se encuentra la dependencia con una mencin expresa.
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b) Dependencia severa (Grado II): Cuando la persona necesita ayuda para realizar varias actividades bsicas de la
vida diaria, de dos o tres veces al da,
pero no quiere el apoyo permanente de
un cuidador o tiene necesidades de apo-
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5. APLICACIN DE LA LEY
DE DEPENDENCIA EN EL MBITO
DE LAS NORMAS DE LA UNIN
EUROPEA DE SEGURIDAD SOCIAL
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considera incluidas las prestaciones del sistema de cuidados dentro de las prestaciones de
enfermedad, independientemente que las
prestaciones en litigio hubiesen sido calificadas como prestaciones mixtas o no estuviesen
a cargo de un sistema de proteccin estatal,
en vez del regional. Asimismo, reitera que no
es suficiente la mencin a una prestacin
determinada dentro del Anexo II del Reglamento 1408/71, para determinar que en
ningn supuesto se aplica dicho texto, dado
que tal disposicin ha de ser interpretada de
manera que contribuya al establecimiento de
la ms amplia libertad posible en el mbito de
la libre circulacin de los trabajadores
migrantes56. En funcin de este razonamiento, una determinada prestacin puede ser
considerada como prestacin de Seguridad
Social en la medida en que se conceda a sus
beneficiarios, al margen de cualquier apreciacin individual y discrecional de las necesidades personales, en funcin de una situacin
legalmente definida y en la medida en que la
prestacin se dirija a alguno de los riesgos
sealados en el artculo 4.1 del Reglamento57.
Por otra parte, el TJCE ha incluido entre las
prestaciones del Reglamento 883/2004, las de
dependencia58, lo que implicara que los aos
de residencia exigidos para ser titular de los
derechos del SAAD hubieran de computarse
en otro Estado de la Unin Europea59.
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Objetivo que no se alcanzara si, como consecuencia del ejercicio de su derecho de libre circulacin,
los trabajadores tuvieran que perder los beneficios de
Seguridad Social que les concede la legislacin de un
Estado miembro, en particular cuando tales beneficios
suponen la contrapartida de las cotizaciones que aquellos pagaron. STJCE de 25 de febrero de 1986, asunto
284/84 Spruyt.
57
P ANIZO R OBLES , J., La cobertura social de la
dependencia (con ocasin de la Ley 39/2006, de 14 de
diciembre, de promocin de la autonoma personal y
atencin a las personas en situacin de dependencia),
op. cit., pg. 84.
58
STJCE de 21 de febrero de 2006 (C-286-/03).
59
CAVAS MARTNEZ, F., Aspectos fundamentales de la
Ley de Promocin de la Autonoma personal y atencin
a las personas en situacin de dependencia, Aranzadi
Social, nm. 13, 2006, pg. 16.
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Por ltimo, el TJCE recientemente ha afirmado que las prestaciones frente al riesgo de
dependencia, an cuando tengan caractersticas propias, pueden ser consideradas prestaciones de enfermedad. Por otra parte, los
trabajadores por cuenta ajena o propia y los
miembros de su familia tienen derecho al
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A tal efecto, el juzgador comunitario plantea el problema que puede acarrear la inclusin de la legislacin sobre cobertura de la
dependencia en el mbito de aplicacin de
aquel instrumento, dado que la concesin de
las prestaciones debern realizarse en un
marco de igualdad en relacin a las personas
nacionales y no nacionales a las que se les
aplican los Reglamentos Comunitarios; sin
olvidar que el campo de aplicacin personal
de aquellos se ampliara con el Reglamento
883/04, de 29 de abril de 200461, que ya no
hace mencin a colectivos concretos, sino a
las personas que estn o hayan estado sujetas
a la legislacin de uno o varios Estados miembros. En definitiva, las prestaciones de cuidados pueden conceptuarse como prestaciones
complementarias del seguro de enfermedad.
Con el resultado de que s son prestaciones en
especie62, las prestara el pas de estancia o
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Sentencia de 16 de julio de 2009, asunto nm. C208/07 (Petra von Chamier-Glisczinski y Deutsche
Angestellten-Krankenkasse).
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RESUMEN
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Posteriormente, se estudian los procedimientos de evaluacin de la dependencia en Europa, especficamente a los pases que cuentan con legislacin en la materia: Alemania,
Francia, Luxemburgo, Austria, Reino Unido, Suecia e Italia, para luego ofrecer una valoracin general de estos procedimientos.
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Care for dependent people is not new. It has always existed in all societies, although it had
never achieved such a social relevance as the current one. Today, the care for the needs of
this group in the developed countries is one of the main challenges that social policy poses
for public administrations. The challenge is no other than to care for people who, because
of their vulnerable situation, require support to exercise their rights, to access social assets
and to develop the most essential activities of daily life. This has been highlighted by
reports, documents and the decisions of international organisations such as the World
Health Organisation, the Council of Europe and the European Union.
This paper analyses the procedures to assess the situation of dependency in Europe. To
begin with, the social care systems for dependent people within the European Union are
described and then, different protection systems are analysed, such as the liberal one, the
continental system of social security, the Nordic system, the Latin system and the new
heterogeneous system, different from all the previous ones in that it includes countries
under Soviet influence, that is to say, Central and Eastern European countries.
Subsequently, the procedures to assess dependency in Europe are studied, specifically in
countries that have related legislation Germany, France, Luxembourg, Austria, United
Kingdom, Sweden and Italy in order to then offer a general assessment of these procedures.
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Finally, we analyse the implementation of the Law 39/2006, 14th December, on the Promotion of Personal Autonomy and Dependent Care within the European Union legislation on
social security, because the Law poses questions with regards to its implementation, such
as the likely inclusion of dependents benefits in the material scope of the Regulation (EEC)
No 1408/71 of the Council of 14 June 1971 on the application of social security schemes to
employed persons and their families moving within the Community, amended by the
Regulation (EC) No 883/2004 of the European Parliament and of the Council of 29 April
2004 on the coordination of social security systems.
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ABSTRACT
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Y en el momento actual tambin esta preocupacin por cubrir las necesidades de las
clases ms desfavorecidas de la sociedad est
latente en las distintas Administraciones
Pblicas6. Pero no slo a nivel interno, sino
tambin en entidades supranacionales, como
la Unin Europea, a la que luego nos referiremos, sobre todo por la importancia que ha
tenido su intervencin, de cara a la creacin y
coordinacin de polticas nacionales.
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des, pudiendo stas entenderse como carencias, que no pueden ser satisfechas por ellos
mismos, con independencia de su capacidad
econmica. Estas situaciones inciden de forma colectiva sobre el conjunto de los ciudadanos o sobre un sector importante de la poblacin4. Ante esas necesidades, cambiantes en
el tiempo en conexin con la evolucin de las
sociedades, los estados intervencionistas
actan a travs de lo que se ha denominado
Poltica social5.
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WENGER DE LA TORRE, D.: Estado de bienestar, polticas econmicas actuales y vas alternativas, en AA. VV:
Poltica Social, McGraw-Hill, , Madrid, 1997, pgs. 7982.
3
Sobre estas concepciones, vid. BAUMAN, Z.: Trabajo, consumismo y nuevos pobres, Gedisa, 2000.
2
74
2. DE LA POBREZA A LA EXCLUSIN
SOCIAL
Como ya se ha expuesto, las polticas sociales obedecen a las necesidades sociales de la
poblacin. Pero, pese a que esas necesidades
sociales existan hace tiempo, y tambin las
intervenciones pblicas a ellas dirigidas, lo
cierto es que los cambios sociales repercuten
de forma significativa sobre ambas. Tal es as
que diferentes polticas pblicas de empleo,
sanidad, educacin, vivienda, entre otras,
deben adaptarse a esas sociedades mutables,
y adoptar nuevos contenidos. Por todo ello no
4
Un estudio sobre la relacin entre Estado social,
poltica social y necesidades sociales en MORGADO PANADERO, P.: Polticas sociales para familias, Comares, Granada, 2008.
5
Desde un punto de vista econmico, GAGO GUERRERO; P.F: La teora de la necesidad como referente de
la poltica social, RMTAS, n 55, 2004, pgs. 13- 26.
6
AA. VV: Pobreza y exclusin social: un anlisis de la
realidad espaola y europea, Fundacin La Caixa, Barcelona, 2004.
SUMARIO
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es difcil observar cmo las iniciativas pblicas a lo largo del tiempo varan no slo en
cuanto a sus objetivos y medidas, sino tambin respecto a los sujetos a quienes van dirigidas. Slo una adaptacin y cambios de estas
caractersticas harn efectivas las polticas
sociales, pues de no existir estas mutaciones,
stas quedaran vacas de contenido al no
poder cubrir las necesidades de sus ciudadanos.
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Por lo tanto, el trmino pobreza es un concepto voluble, mutable, que depende de las
variables de referencia que se utilicen en la
valoracin de la misma. Es decir, que pese a
que la percepcin de la pobreza ha existido en
todas las civilizaciones, su explicacin ha
variado en funcin de la creencia dominante
en cada momento. Podra pues admitirse que
es imposible proporcionar una definicin
rigurosa de la pobreza que sea aceptable para
cada siglo (...); el concepto cambi de periodo
a periodo e incluso de lugar a lugar9. As,
pues la pobreza no slo debe ser considerada
en trminos cuantitativos, sino tambin en
relacin con el entorno en el que se produce,
ya que puede variar la inclusin o no de una
persona en el trmino pobreza en funcin de
cul sea el contexto o sociedad en el que est.
Slo a partir de la consideracin de pobre en
una determinada sociedad se le otorgarn las
ayudas que para ellos estn previstas, al quedar demostradas sus carencias.
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7
MORENO, L. (Ed.): Pobreza y exclusin: La malla de
seguridad en Espaa, Madrid, CSIC, Instituto de Estudios Sociales Avanzados, Madrid, 2001.
De acuerdo con las polticas pblicas tradicionales, la pobreza ha sido definida de diversas formas, y en funcin de distintas variables10. Por un lado, algunos autores se basan
en las concepciones ideolgicas. As, las
estructuran en liberal, marxista y socialdemcrata11. En la primera de ellas, esta
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siguen existiendo los pobres, pero entendiendo a stos como los que pasan por una situacin coyuntural, pero que volvern a la sociedad; de stos s deben preocuparse las polticas sociales12.
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Una vez realizada esta pequea exposicin, y lejos de querer recoger las definiciones
y estudios sobre pobreza, algo que excedera
de un trabajo de estas caractersticas, y que
ya ha sido abordado por otros autores13, de
acuerdo con las caractersticas de este estudio, puede definirse como la situacin en la
que se est por debajo de un umbral de renta,
ya sea de forma transitoria u ocasional, que
no tienen por qu suponer una disminucin
del bienestar, pues pueden cubrirse las necesidades por medio de ahorros previos, acceso
a determinados bienes pblicos o transferencia de amigos o familiares; ya sea de forma
permanente o durante un periodo de tiempo14.
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Un anlisis de estas cuestiones en AA. VV (VIDAL
FERNNDEZ, F., Coord.): Exclusin social y estado de bienestar en Espaa, Icaria, Barcelona, 2006.
13
MARTNEZ ROMN, M A.: Poltica social, pobreza
y Exclusin social, en AA. VV: Poltica Social, McGrawHill, Madrid, 1997, pgs. 481-483. Desde una perspectiva econmica, GARCA LASO, A.: El concepto de exclusin, en AA. VV: Anlisis econmico de la Exclusin
social, CES, Madrid, 2003, pgs. 17-22.
14
Esta definicin se encuentra en CES de Castilla y
Len: Crecimiento Econmico e Inclusin Social en Castilla y Len, CESCIL, Valaldolid, 2005, pg. 14.
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3. HACIA EL CONCEPTO EUROPEO
DE INCLUSIN SOCIAL
Este trmino comienza a utilizarse por primera vez de forma oficial por la Secretara de
Estado de Accin social del ministerio francs
de Affaires Sociales, en 1974, pese a que ya
haba aparecido en algunos estudios previos16. En este caso quedaban englobadas las
personas que no estaban en el mbito de
actuacin de la Seguridad Social, y que eran
consideradas como problemas sociales.
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AA. VV: Tendencias en exclusin social y polticas
de solidaridad: Octavo Foro sobre tendencias sociales,
Fundacin Sistema, Madrid, 2005.
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Afortunadamente estas teoras estn siendo superadas. As, existen otros tericos que,
aceptando la existencia de un ncleo duro de
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multidisciplinar, que acoge a colectivos diversos, y a los que hay que aplicar unos baremos
idnticos. Por ello, la determinacin de las
variables de medida resulta tambin compleja. Tratemos de dar solucin al problema.
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22
GARCA SERRANO, C. y MALO, M.A. : La medicin
de la Exclusin Social, en AA. VV: Anlisis econmico
de la Exclusin social, CES, Madrid, 2003, pgs. 75-88.
23
ALIENA, R.:A la sombra de Speenhamland: una
perspectiva histrica para el Ingreso Mnimo de Insercin, Documentacin Social, n 78, 1990, pgs. 71-92.
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En esa lucha contra la pobreza cabe destacar varias iniciativas. As, adems de la creacin de los Fondos Estructurales, anteriormente mencionados, que en diversos mbitos
(desarrollo, agricultura y ganadera, empleo)
intentan conseguir eliminar las desigualdades entre las regiones de la entonces CEE, se
llevan a cabo Planes contra la pobreza. As, se
aprueba el Primer Programa Europeo contra
la Pobreza (1975-1980), al que podemos calificar como el elemento de partida de la poltica
oficial de la institucin europea en este mbito. En dicho documento se establecan medidas para los pobres, entendiendo como tal
aquellas personas que disponen de ingresos
inferiores a la mitad de los ingresos medios
per cpita del pas. Adems, se acompaaban de informes nacionales sobre la situacin
de los diferentes pases. Dada la definicin
expuesta, se consideraba exclusivamente la
pobreza relativa, medida sta como unos
ingresos inferiores a la mitad de la renta per
cpita de cada pas, y slo en trminos econmicos, sin que se tuvieran en cuenta otras
variables.
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blecieron otros objetivos tales como el convertirse en la economa ms competitiva y dinmica del mundo, basada en el conocimiento, y
conseguir una mejora cuantitativa y cualitativa del empleo y una mayor cohesin social.
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Comisin de las Comunidades Europeas (1995):
El desafo de la pobreza y la exclusin social. Informe
final del programa Pobreza 3 (1989-1994). Bruselas,
COM(95) 94 final.
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Para conseguir ese intercambio entre pases de buenas prcticas se utiliza los peer
review o evaluacin por pares. Este mtodo
supone que un Estado miembro organiza un
seminario en el que invita a representantes
de otros estados miembros. El objetivo de esta
reunin es evaluar la efectividad de las polticas de inclusin del estado anfitrin. Cada
pas invitado evala y realiza un anlisis crtico de las instituciones y medidas puestas en
marcha en ese territorio. De esta forma los
estados miembros se someten al juicio de sus
homlogos europeos. Estas crticas le permitirn disear en un futuro polticas ms efectivas en ese mbito.
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Comunicacin de la Comisin. Agenda de poltica social [COM (2005) 33 final - no publicada en el Diario Oficial].
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En cuanto a las actuaciones a favor de grupos especficos de las personas ms vulnerables como pueden ser los mayores, discapacitados, mujeres, jvenes e infancia se establecen medidas muy especficas y de gran calado. As se presenta el Libro Blanco de la
dependencia, que es el paso previo y origen de
la creacin del nuevo sistema de proteccin
social de nuestro pas: el Sistema para la
Autonoma y atencin a la dependencia. En
cuanto a los discapacitados, adems del anterior, tambin hay que destacar medidas como
la Ley de igualdad de oportunidades y no discriminacin de las personas con discapacidad
y el Plan nacional de accesibilidad. En cuanto
a las mujeres se siguen creando medidas en
materia de conciliacin de la vida laboral y la
familiar, que permitan compaginar estas res-
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En relacin con las mujeres, hay que sealar la elaboracin de una proyecto del ley
sobre igualdad, no slo en el mbito laboral,
son en todas las parcelas de la vida social;
teniendo en cuenta tambin el mayor ndice
de desempleo entre las mujeres con respecto
a los hombres, la precariedad laboral, ya que
son titulares principalmente de contratos
temporales y a tiempo parcial, y los salarios
ms bajos . Asimismo, en materia de violencia de gnero, el desarrollo reglamentario de
la nueva Ley contra la Violencia de Gnero
que garantizara a las vctimas proteccin
fsica y defensa jurdica. Adems se plantea
tratar los problemas especficos de grupos
vulnerables como los jvenes, mediante medidas destinadas al empleo y a la vivienda; la
infancia; la poblacin gitana con importantes
desigualdades frente al resto de la poblacin,
especialmente en sanidad, el empleo y la
vivienda; las personas sin hogar y las personas reclusas y ex reclusas.
meta vinculada a la consecucin de los objetivos de las polticas de empleo. As, a partir de
este momento se obliga a la Unin Europea y
a los estados miembros a impulsar la poltica
de inclusin social, teniendo en cuenta un
enfoque multidimensional. Adems la Estrategia Europea de inclusin social no slo se
ocupa de la pobreza y exclusin social, sino
que incluye otras dos reas prioritarias de
actuacin: pensiones y asistencia sanitaria y
cuidados de larga duracin. Ante este planteamiento, el nuevo Plan presenta cinco objetivos prioritarios, distintos a los que se haban
seguido en los anteriores Planes:
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las personas mayores; la infancia; las mujeres; las personas con discapacidad; los drogodependientes; los enfermos de sida; poblacin
inmigrante; solicitantes de asilo o refugiados;
poblacin gitana; las familias en situacin o
riesgo de exclusin; poblacin reclusa; personas sin hogar. Esto se conseguir reduciendo
desigualdades persistentes en materia de
ingresos, acceso a la educacin e integracin
laboral, y promover una vivienda asequible
mediante una poltica de vivienda pblica y
de alquiler a largo plazo.
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El Plan contempla otras medidas adicionales, y continuistas con los Planes anteriores,
en los campos de los servicios sociales, las
nuevas tecnologas, la vivienda y la justicia.
En materia de salud se establecen unos objetivos muy firmes como son abordar las diferencias regionales en la prestacin sanitaria,
reducir las listas de espera y fomentar la
prestacin de cuidados de larga duracin, y
mejorar la eficacia, especialmente estimulando el uso e implantacin de la Atencin Primaria y una utilizacin racional de los servicios, la tecnologa y los medicamentos.
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El ltimo objetivo es Garantizar la atencin a las personas en situacin de dependencia. Se describe la relacin entre el riesgo de
pobreza y las situaciones de dependencia. El
desarrollo del Sistema para la Autonoma y
Atencin a la Dependencia (SAAD) establecido en la Ley 39/2006 constituye el principal
objetivo en esta rea, al que se vinculan las
principales medidas.
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La tutela de las clases pobres de la sociedad ha sido uno de los referentes de las actuaciones pblicas, incluso en aquellos Estados ms liberales. Esa preocupacin, basada ms en
planteamientos morales que propiamente polticos, ha evolucionado hasta lo que en la
actualidad se denominan intervenciones de inclusin social. As, englobando no slo contenidos de carcter econmico, ms propios de las antiguas actuaciones para pobres, la
exclusin social es una idea ms amplia de desigualdad entre sujetos. Estamos ahora ante
un concepto multidisciplinar, que considera la exclusin desde todos los prismas de convivencia. As, mientras que la valoracin de la pobreza se hace en trminos cuantitativos, utilizando para ello el denominado umbral de renta o pobreza que es la cantidad mnima de
dinero de la que debe disponer un individuo para cubrir sus necesidades vitales en una
determinada sociedad, la exclusin social debe ser abordable desde indicadores referidos a
otros derechos bsicos (empleo, educacin, salud, vivienda, participacin social).
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RESUMEN
The protection of the poor has been one of the patterns of public measures, even in the
most liberal States. This concern, which is based on moral rather than on political considerations per se, has evolved into what today is known as social inclusion interventions.
Thus, including not only economic contents, more linked to the old measures for the
poor, social exclusion is a broader idea on inequality. This is now a multidisciplinary concept that considers exclusion from all cohabitation angles. Thus, while poverty assessment is made in quantitative terms, using the so-called income threshold, or poverty
threshold the minimum amount a person needs to cover his/her vital needs within a
given society, social exclusion must be approached from indicators related to other basic
rights (employment, education, health, housing, social participation...).
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ABSTRACT
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En este contexto, la exclusin social se enmarca como uno de los objetivos prioritarios en la
Agenda Social europea, impregnando de esta forma los contenidos de la poltica social
comunitaria. Para ello, se ha establecido el Mtodo Abierto de Coordinacin como instrumento para conseguir unas polticas similares en el mbito interno de los pases miembros,
favoreciendo un proceso de intercambios polticos y de aprendizaje mutuo. Para ello, los
diferentes Estados, en el cumplimiento de su compromiso de elaborar sus Estrategias
Nacionales de proteccin social e inclusin social conforme a las directrices marcadas en
dicho Mtodo, se comprometen a articular este tipo de medidas en los denominados Planes
Nacionales de Accin para la Inclusin Social. Dichas actuaciones tienen como objetivos
prioritarios el fomento de la cohesin social y la igualdad de oportunidades, incidiendo en
diferentes mbitos tales como el empleo, la vivienda, la educacin o los diferentes mecanismos de proteccin social.
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In this context, social exclusion is one of the priority goals of the European Social Agenda
and affects the contents of the European social policy. To this end, the Open Method of
Coordination has been established as the tool to achieve similar policies within Member
States, facilitating a process of political interchange and mutual learning. To this end, in
accordance with their commitment to elaborate national strategies on social protection
and inclusion, following the guidelines established by the aforesaid method, the States
are committed to articulate these types of measures within the so-called National Action
Plans on Social Inclusion. The main goal of these plans is to promote social cohesion and
equal opportunities, specially in contexts such as employment, housing, education or the
different mechanisms of social protection.
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INTRODUCCIN
CONCEPTO Y FUNDAMENTO
DE LOS DERECHOS HUMANOS
LABORALES
Con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y los Pactos Internacionales de
1966 se produce un cambio cualitativo en el
Derecho Internacional, un grupo de derechos
laborales son incluidos dentro del selecto listado de derechos humanos. Esto se explica
porque desde el principio los derechos laborales formaron parte en la conformacin de los
derechos humanos en el Derecho Internacional. La Constitucin de la Organizacin
Internacional del Trabajo (1919), la redaccin
de las primeras normas internacionales del
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chos humanos laborales como el ms apropiado, en razn de que no se trata de una denominacin nueva o reciente en el Derecho
Internacional, su uso es continuo por las
organizaciones internacionales y los organismos privados. A su vez, es un trmino que se
usa indistintamente en los idiomas como
equivalentes (derechos humanos laborales
en castellano; labor human rights en ingls;
droits humains de travail en francs), facilitando su comprensin y reduciendo eventuales confusiones. Asimismo, se debe resaltar
que se trata de una expresin recogida por la
jurisprudencia internacional para referirse
precisamente a los derechos laborales sealados en los instrumentos internacionales de
derechos humanos. Adems, es un trmino
funcional que permite incluir el listado completo de los derechos laborales bsicos, sin
rechazar que la tcnica jurdica formule categoras, distingos o jerarquas dentro de sus
componentes, superando en flexibilidad a
otros trminos afines. Finalmente, es un trmino que expresa con claridad la titularidad
universal de los derechos.
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Apoyado en la plausibilidad de estas argumentaciones se puede introducir las justificaciones dentro del concepto de los derechos
humanos laborales, reformulando su contenido, de este modo: los derechos humanos laborales son todos aquellos derechos en materia
laboral consagrados en instrumentos internacionales de derechos humanos que reconocen
universalmente como titular a la persona, respetando la dignidad humana y satisfaciendo
las necesidades bsicas en el mundo del trabajo.
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En quinto lugar, los derechos sociales tienen serias dificultades en relacin a ser justiciables pero no por la ausencia de una sancin
porque suele ordenarse una indemnizacin si
se verifica su violacin sino por las lagunas
que presentan sus garantas. La ausencia de
adecuadas garantas son las que provocan los
problemas de que sean justiciables. Los derechos sociales recogidos en los textos constitucionales aun careciendo de garantas tienen
un nivel de aplicacin, cualquier norma inferior que viole su contenido deber ser suprimida del ordenamiento. Si el derecho social no
existiese o fuese meramente programtico
carecera de dicho atributo, por ello los derechos sociales son derechos subjetivos. Un buen
ejemplo es el derecho al trabajo, a pesar de su
carcter controversial, los tribunales constitucionales se han pronunciado sealando la
inconstitucionalidad de legislaciones por violar este derecho. En el caso del Derecho Internacional, los derechos sociales son recogidos
como derechos progresivos, es decir, que cada
derecho tiene un contenido esencial protegido
por normas que imponen obligaciones mnimas para los Estados, permitindose un lapso
de tiempo para la aplicacin plena y efectiva
de las dems obligaciones. Finalmente, en el
caso de los derechos laborales resulta difcil
plantear que no son justiciables cuando tienen
una rama procesal propia con principios e instituciones que aseguran su cumplimiento.
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LAS SINGULARIDADES
DE LOS DERECHOS HUMANOS
LABORALES
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Si bien hay un tronco comn de nacimiento entre los derechos laborales y los derechos
sociales, la propia evolucin jurdica ha ido
perfilando diferencias que merecen resaltarse. La visin tradicional considera que el
carcter prestacional es el rasgo definidor de
los derechos sociales, pero esta postura entra
en conflicto con la naturaleza de una serie de
derechos laborales, como la libertad de trabajo o la libertad sindical, respecto de los cuales
la obligacin principal es la no interferencia
del Estado o de terceros en su ejercicio. Bajo
esa visin se trataran de derechos civiles en
vez de derechos sociales. Este tipo de dificultades reside en que se pretende someter a los
derechos laborales a los rgidos parmetros
de los derechos de igualdad en contraposicin
con los derechos de libertad. Los derechos
sociales son derechos de libertad con raigambre igualitaria, superando la falsa contraposicin entre derechos de libertad y derechos
de igualdad. Los derechos laborales gozan de
una naturaleza mixta o doble que explica
la existencia de derechos con expectativas
negativas o positivas, donde a unos les corresponden prohibiciones de lesin y a otros les
corresponden obligaciones de prestacin.
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LA NATURALEZA JURDICA
Y LAS OBLIGACIONES IMPUESTAS
POR LOS INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES DE DERECHOS
HUMANOS
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derechos y libertades recogidos en el instrumento internacional. La adopcin de las medidas debe producirse dentro de un plazo de
tiempo razonable desde la entrada en vigencia del instrumento internacional en el ordenamiento interno. Las medidas deben derogar, modificar o reformar la legislacin para
hacerlo acorde a los derechos y libertades
recogidos en el instrumento internacional.
Las medidas deben aprobar la legislacin que
asegure el respeto, la proteccin y el cumplimiento de los derechos y libertades recogidos
en el instrumento internacional. Las medidas
deben suprimir las prcticas que entraen
una violacin de los derechos y libertades
recogidos en el instrumento internacional. En
quinto lugar, la obligacin de ofrecer recursos
jurdicos internos efectivos que aseguren la
proteccin de los derechos y libertades recogidos en el instrumento internacional.
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Las obligaciones que imponen los instrumentos internacionales de los derechos humanos a los Estados son los siguientes. En primer lugar, la obligacin de respetar los derechos y libertades recogidos en el instrumento
internacional. En segundo lugar, la obligacin
de proteger los derechos y libertades recogidos en el instrumento internacional. En tercer
lugar, la obligacin de no discriminar en la
titularidad, el goce y el ejercicio de los derechos y libertades recogidos en el instrumento
internacional. En cuarto lugar, la obligacin
de adoptar medidas para hacer efectivo los
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cipios sociales y medioambientales que incluyen los derechos humanos y las relaciones
laborales.
Los procedimientos convencionales del sistema universal de derechos humanos estn
divididos en los sistemas de reportes, la presentacin de quejas y las denuncias ante los
tribunales internacionales.
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Son pocas las denuncias ante los tribunales internacionales por la violacin de algn
derecho laboral. Sin embargo, no se debe desvalorizar su impacto para el Derecho Internacional del Trabajo.
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recomendaciones sobre las diversas peticiones que le han sido sometidas. En el caso de
los derechos humanos laborales, al inicio de
sus labores los casos se centraron sobre persecucin o asesinato de dirigentes sindicales.
Posteriormente, con la consolidacin de los
regmenes democrticos en el hemisferio, disminuyeron este tipo de casos dando paso a
peticiones por despidos antisindicales,
incumplimiento de sentencias judiciales a
favor de trabajadores o jubilados, el reconocimiento legal de organizaciones sindicales,
etc. Los Informes Anuales de la CIDH vienen
incluyendo anualmente desde 1996 una seccin donde se estudia la situacin de los trabajadores migrantes y sus familiares en el
hemisferio. Sus estudios anuales revelan la
vulnerabilidad de este grupo humano.
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Los casos contenciosos ante la Corte Interamericana slo pueden ser sometidos por la
CIDH y los Estados Partes de la Convencin
Americana que hayan reconocido la jurisdiccin de la Corte. Se han presentado importantes casos contenciosos ante la Corte sobre
violaciones de derechos humanos laborales.
Al igual que con la CIDH, los primeros casos
contenciosos consistan principalmente en el
asesinato o desaparicin de dirigentes y activistas sindicales (Caso Caballero Delgado y
Santana), pero el tipo de casos contenciosos
laborales se amplia con el Caso Baena Ricardo y otros, donde la Corte se pronuncia por la
violacin a la libertad sindical que sufren 270
tra b a ja d o re s e sta ta l e s d e sp e d i d o s e n
Panam. En su sentencia sobre las excepciones preliminares, la Corte Interamericana
establece que no existe duplicidad de procedimientos cuando los trabajadores alegan una
violacin ante los rganos de control de la
OIT y simultnea o posteriormente ante el
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sistema interamericano, porque los fundamentos legales son distintos y, especialmente, porque las recomendaciones del rgano de
control de la OIT no pueden equipararse a las
sentencias de un tribunal internacional. Respecto a la sentencia sobre la cuestin de fondo, la Corte seala que las garantas judiciales establecidas en la Convencin Americana
son exigibles tanto en los procedimientos
administrativos de carcter laboral como en
los procesos judiciales laborales. Asimismo,
adopta un concepto de libertad sindical que
incluye su aspecto positivo (la formacin o afiliacin a una organizacin sindical) y su
aspecto negativo (la no afiliacin o la desafiliacin a una organizacin sindical). Al considerar que se tratan de despidos antisindicales, la Corte ordena la reposicin de los 270
trabajadores, el pago de los salarios cados y
el pago de una indemnizacin por concepto de
reparaciones. Con ello la Corte se inclina por
una reparacin del dao bajo el principio restitutio in integrum, buscando el restablecimiento de la situacin jurdica antes de producirse la violacin, siempre que esto sea
posible. Este criterio se ha mantenido para
posteriores casos contenciosos laborales donde la Corte se ha pronunciado a favor de los
trabajadores (Caso Acevedo Jaramillo y
otros). En el Caso Cinco Pensionistas, la Corte establece que el derecho a la pensin de
jubilacin es un derecho adquirido por lo que
se incorpora al patrimonio del jubilado.
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para los Estados que incumplan las recomendaciones del Comit de Ministros.
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Sus controversiales sentencias sobre libertad sindical, donde sealan que el derecho a
consulta de las organizaciones sindicales
(Caso Sindicato Nacional de Polica Belga), el
derecho a una negociacin colectiva obligatoria (Caso Sindicato de Conductores de Locomotoras suecos y Caso Wilson y otros), el derecho al beneficio de la retroactividad o el
aumento del salario resultante de un convenio colectivo (Caso Schmidt y Dahlstrm) no
constituyen elementos indispensables de la
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En cuanto a la prohibicin a la discriminacin en las relaciones laborales, los casos alemanes que prohben el ingreso a la administracin pblica de personas que son miembros o participar en partidos anticonstitucionales fueron los ms resaltantes. En los
Casos Kosiek y Glasenapp, la Corte afirma
que el CEDH no regula el derecho al acceso a
la administracin pblica pero esto no significa excluir a los funcionarios pblicos de la
aplicacin del Convenio. Asimismo, la exigencia de las normas alemanas de lealtad poltica a la Constitucin como requisito de acceso
al puesto de funcionario pblico no es violatorio del CEDH. Sin embargo, la Corte matiza
su criterio en el Caso Vogt, cuando afirma que
el despido de una funcionaria motivado en la
exigencia de la lealtad poltica es una san-
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El procedimiento de control general se realiza por medio de dos mecanismos: las reclamaciones y las quejas. Las reclamaciones son
presentadas por las organizaciones de empleadores y de trabajadores contra un Estado
que no ha adoptado las medidas necesarias
para el cumplimiento satisfactorio del convenio ratificado. Un Comit tripartito es el rgano responsable de tramitar la reclamacin.
Las quejas son presentadas por un Estado
Miembro, el Consejo de Administracin o un
delegado asistente a la Conferencia Internacional del Trabajo contra un Estado que no ha
adoptado las medidas necesarias para el cumplimiento satisfactorio del convenio ratifica-
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El primer caso importante fue Massachussets-Myanmar donde se ventila si las prohibiciones en la compra de bienes o la contratacin de servicios contra las personas o las
empresas que realicen transacciones mercantiles con el rgimen militar birmano son violatorias del Acuerdo sobre Contratacin
Pblica (ACP). El fundamento de la accin es
presionar al Gobierno militar por su poltica
represora que viola los derechos humanos en
el pas. El caso se resuelve antes de un pronunciamiento del rgano de control porque
Estados Unidos retira la medida estatal, lo
sustancial del caso reside en que una medida
coercitiva de proteccin de los derechos
humanos laborales podra ser evaluada ante
la OMC.
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tos o comentarios sobre ellos, eliminan cualquier duda sobre el carcter justiciable de los
derechos humanos laborales.
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La polmica con el ncleo duro de los derechos humanos reside en que la doctrina no
suele ser uniforme en la identificacin de los
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Con independencia de la debilidad o fortaleza de los argumentos, los derechos fundamentales en el trabajo son la formulacin de
un ncleo duro institucional de derechos
laborales dentro de la OIT. Su objetivo es
lograr la universalizacin de los ocho convenios fundamentales con la ratificacin de
todos sus Estados Miembros y asegurar su
proteccin por medio de los procedimientos de
control institucional.
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Esto no impide que otros derechos humanos laborales sean recogidos posteriormente
por normas imperativas del Derecho Internacional. La jurisprudencia internacional
viene consolidando la equiparacin entre la
prohibicin de la esclavitud con la prohibicin del trabajo forzoso dentro de sus interpretaciones sobre la normativa penal internacional. El Tribunal Penal Internacional
para la antigua Yugoslavia, apoyndose en
la Comisin de Derecho Internacional, sostiene que las formas contemporneas de la
esclavitud forman parte del enslavement. En
el mismo sentido se pronuncia el Tribunal
Especial Independiente para Sierra Leona.
Sin embargo, no existe todava un pronunciamiento judicial internacional donde se
afirme que la prohibicin del trabajo forzoso
se encuentra recogida en una norma de jus
cogens.
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La importancia del jus cogens laboral reside en que cualquier tratado internacional o
acto unilateral de los Estados sera nulo si
est en conflicto con los derechos humanos
laborales recogidos en las normas imperativas del Derecho Internacional general. As, el
jus cogens laboral gozara de un carcter
imperativo tanto ante el ordenamiento internacional como a los nacionales.
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al amianto y a los productos que contienen
amianto (WT/DS135/AB/R de 7 de abril). Ginebra, Publicacin de la Organizacin Mundial del
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noviembre de 2007). San Jos, Secretaria de la
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Corte Internacional de Justicia (CIJ). 1951: Caso
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1970: Caso Barcelona Traction (Blgica vs.
Espaa). La Haya, Sentencia de 5 de febrero de
1970.
1971: Caso Consecuencias jurdicas para los Estados de la continuada presencia de Sudfrica en
Namibia (Sudoeste de frica) pese a la resolucin 276 (1970) del Consejo de Seguridad. La
Haya, Opinin Consultiva de 21 de junio de
1971.
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2006b: Sentencia de interpretacin del Caso Acevedo Jaramillo y otros vs. Per (24 de noviembre
de 2006). San Jos, Secretaria de la Corte, Serie
C, N 157.
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10 de diciembre de 1998.
2001: Caso Kunarac. La Haya, Sentencia de 22
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de marzo de 2002.
de febrero de 2001.
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Las transformaciones que viene provocando la globalizacin en el mundo del trabajo hacen
insuficientes los esfuerzos desde los ordenamientos nacionales para abordar un fenmeno
que trasciende sus fronteras. De igual modo, los esfuerzos desde la Organizacin Internacional del Trabajo son meritorios pero todava incompletos porque sus Miembros son
renuentes a adquirir nuevos compromisos internacionales. Frente a este panorama, son los
derechos humanos laborales quienes estn en mejores condiciones para enfrentar los retos
de la globalizacin. En primer lugar, los derechos humanos laborales son una herramienta
jurdica esencial en el Derecho Internacional que asegura el respeto de la dignidad humana y la satisfaccin de las necesidades bsicas en el mundo del trabajo. En segundo lugar,
los derechos humanos laborales tienen por titular a la persona humana, por lo que trasciende las fronteras nacionales para ubicarla en el escenario mundial. En tercer lugar, los
derechos humanos laborales imponen obligaciones a los Estados. Estas obligaciones aseguran una base mnima internacional para cualquier relacin laboral. As, cualquier relacin de trabajo en el mundo que merezca llamarse digna supone su respeto. Lo sustancial
es que los derechos humanos laborales son una normativa internacional existente no por
crear con un conjunto de procedimientos de control a los que se encuentran vinculados los
Estados y con pronunciamientos internacionales que amparan su proteccin. As, la exigencia por controlar la globalizacin econmica desde un espacio supranacional en realidad ya est materializado con los derechos humanos laborales.
ABSTRACT
The transformations brought about by the globalisation of the labour world render insufficient the national efforts to face a cross-boundaries phenomenon. Similarly, the International Labour Organisation efforts are praiseworthy but incomplete because its Members are reluctant to new international commitments. In this situation, labour human
rights are in the best position to face the challenges of globalisation. Firstly, labour
human rights are a legal key tool within International Law that ensures the respect of
human dignity and the meeting of basic needs in the world of labour. Secondly, labour
human rights have the person at their core, so it goes across national borders to situate it
in the world scenario. Thirdly, labour human rights impose obligations on States, so an
international minimum should rule any labour relation. Thus, any labour relation that
deserves to be called decent calls for respect. The core is that labour human rights are
an existing not a soon-to-exist international legislation, integrating a series of control
procedures to which States are bound, and with international pronouncements that
guard their protection. Therefore, the demand for the control of economic globalisation
from a supranational sphere is actually already materialised with labour human rights.
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La jerarqua constitucional
de los Tratados internacionales
de Derechos humanos
y la justiciabilidad de los derechos
sociales. Nexos e interrelaciones
en la ltimas Constituciones
latinoamericanas
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INTRODUCCIN
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elementos, entre ellos, del estatuto constitucional o legal que se reconozca a los derechos
sociales en un ordenamiento jurdico determinado, as como las posibilidades de justiciabilidad de estos derechos que el ordenamiento otorgue1.
1
M. DALY ha sealado tres elementos fundamentales de los que depende el acceso o no de los ciudadanos
a los derechos sociales:
Uno, del estatuto constitucional o legal que se reconozca a los derechos sociales en un ordenamiento jurdico determinado, as como las posibilidades de justiciabilidad de estos derechos que el ordenamiento otorgue. Elemento cuyo estudio corresponde a la disciplina jurdica.
Dos, de que la Administracin pblica aporte los
programas sociales, condiciones y recursos necesarios
para que los derechos sociales puedan realizarse.
Y, tres, de la situacin del potencial demandante de
los derechos, incluidas las capacidades y recursos de las
que disponga. El poder acceder a los derechos sociales
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Mecanismos para garantizar la justiciabilidad de los derechos sociales, esto es, para
garantizar que la violacin de un derecho
invocada en un caso particular sea susceptible de revisin judicial, y si la corte encuentra que se ha producido violacin, pueda ser
capaz de otorgar un remedio o reenderezar
la situacin, hay varios. En este trabajo
veremos como el reconocimiento de jerarqua constitucional y aplicabilidad directa
de los tratados internacionales de derechos
humanos, que se ha establecido en muchas
de las ltimas Constituciones latinoamericanas, afecta al tema de la justiciabilidad de
los derechos sociales. Tal reconocimiento
implica, sin duda, un reforzamiento de la
operatividad de los derechos sociales, en
tanto su nico objetivo no es servir de complemento a la parte dogmtica de las Constituciones sino que implica tambin condicionar el ejercicio de todo el poder pblico, establecindole a este, obligaciones en materia
de adopcin de medidas, inversin de recursos, etc. para una plena eficacia de estos
derechos.
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tipo, a travs de los que hacer efectivo el mandato constitucional, sin que ninguno de ellos resulte a priori constitucionalmente obligado (STC 222/1992); y, lo mismo
cabe decir de la seguridad social, pues si bien corresponde a todos los poderes pblicos la tarea de acercar la
realidad al horizonte de los principios rectores, de
entre tales poderes son el legislador y el gobierno quienes deben adoptar decisiones y normas... (STC
189/1987). Finalmente, tampoco parece haber acogido
el criterio de irregresividad o irreversibilidad, estos es,
la idea de que, si bien los derechos prestacionales no
imponen una obligacin de avanzar, s establecen una
prohibicin de retroceder: del art. 50, relativo a la
proteccin de los ancianos, no se deduce el deber de
mantener todas y cada una de las pensiones iniciales en
su cuanta prevista ni que todas y cada una de las ya causadas experimenten un incremento anual (STC
134/1987). (PRIETO SANCHS 2007: 232).
4
Esta es una visin que diferencia entre los derechos civiles y polticos como derechos negativos y los
derechos sociales como derechos positivos. La clasificacin responde al hecho de que, segn afirman los
defensores de esta visin, los derechos civiles y polticos
no requieren de intervencin del Estado para ser realizados y, por tanto, su cumplimiento es gratuito o casigratuito. En cambio, la aplicacin de los derechos sociales s requiere de intervencin estatal as como de un
importante gasto econmico, lo que hace que sea
mucho ms difcil aplicarlos. Ahora bien, esta distincin
entre derechos civiles y polticos como derechos negativos y derechos sociales como derechos positivos, es muy
discutible.
Lo es por dos lados, primero porque es discutible
que el reconocimiento de los derechos civiles y polticos
no implique costo econmico alguno para el Estado. No
todos los derechos civiles son negativos, ya que algunos
de ellos no imponen el deber al Estado o a otra gente de
no intervenir, sino al contrario, de intervenir. Est claro
que el derecho civil a la tutela judicial efectiva no es un
derecho negativo sino positivo, impone al Estado el
deber de ejercer justicia y, por tanto, de ofrecer un servicio a la gente. R. ALEXY seala que los derechos a prestaciones no slo son los derechos sociales, los derechos
individuales clsicos pueden ser tambin derechos a
prestaciones. En sentido amplio, ALEXY dice que los
derechos a prestaciones pueden ser divididos en tres
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ficacin establecida por C. Fried entre derechos positivos y derechos negativos (Fried
1978), lo justifica sealando que no es el
carcter de los derechos lo que es diferente
sino la naturaleza de las medidas que se
necesitan para hacerlos afectivos (Kartashkin 1982; Van de Luytgaarden 1993)4. Este
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Y, en segundo lugar, la generalizada ratificacin de tratados internacionales de derechos humanos, tanto universales como regionales, incluyendo aquellos que reconocen
derechos sociales, como la Convencin de
derechos de la niez, la Convencin para la
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2. LA JERARQUA CONSTITUCIONAL
Y APLICABILIDAD DIRECTA DE
LOS TRATADOS INTERNACIONALES
DE DERECHOS HUMANOS
Y LA JUSTICIABILIDAD
DE LOS DERECHOS SOCIALES
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El artculo 14 bis reconoci los derechos a: condiciones dignas y equitativas de labor, jornada limitada,
descanso y vacaciones pagados, retribucin justa, salario
mnimo vital mvil, igual remuneracin por igual tarea,
participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin, as
como proteccin contra el despido arbitrario; estabilidad. A los empleados pblicos les reconoci tambin,
organizacin sindical libre y democrtica.
6
Concretamente, se reconocieron el derecho de los
gremios a concertar convenios colectivos, el derecho a
recurrir a la conciliacin y al arbitraje y el derecho de
huelga.
7
Sobre la incorporacin del artculo 14 bis en la
reforma de 1957, la Corte Suprema de Justicia argentina
expres: Hoy, luego de la reforma de 1957, el rgimen
constitucional ha cambiado. La materia sobre la que ver5
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sano (art. 41) o los derechos de los consumidores (art. 42), que si bien no son propiamente derechos sociales, s que su reconocimiento
tiene una estrecha relacin con cuestiones
sociales. Aunque los aspectos que ms nos
interesa destacar son el establecimiento de
mecanismos jurisdiccionales de proteccin de
los mismos derechos sociales. La principal
novedad fue aqu, el establecimiento en los
dos primeros prrafos del nuevo artculo 43,
de la garanta de amparo como herramienta
fundamental para exigir el cumplimiento de
los derechos sociales reconocidos en las distintas normas9. La incorporacin en el texto
constitucional del recurso de amparo constituye, sin duda, un elemento de especial
importancia para la proteccin de los derechos sociales. Adems, el segundo prrafo de
este artculo a parte de otorgar legitimacin
activa para interponer el amparo a los particulares y al Defensor del Pueblo (al que la
reforma dio estatuto constitucional en su
artculo 86), la ampla tambin a organizaciones que propendan esos fines, registradas
conforme a la ley, lo que permite canalizar
demandas colectivas de proteccin de derechos; y.
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Artculo 43 Constitucin argentina de 1994: Toda
persona puede interponer accin expedita y rpida de
amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms
idneo, contra todo acto u omisin de autoridades
pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas
reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley.
En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad
de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de
discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines, registradas
conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin.
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El artculo 23 de la Constitucin venezolana de 1999 dice: Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen
jerarqua constitucional y prevalecen en el
orden interno, en la medida en que contengan
normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas por esta Constitucin y
la ley de la Repblica, y son de aplicacin
inmediata y directa por los tribunales y
dems rganos del Poder Pblico. Ya en el
artculo 128 de la anterior Constitucin veneDe acuerdo con las normas de la Constitucin
argentina, hay dos mtodos de aprobacin de los tratados internacionales: uno el de aprobacin que requiere
la simple mayora, y otro, el de jerarquizacin constitucional que requiere una mayora superior, esto es, los
dos tercios.
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Y, el artculo 257.I del Proyecto de Constitucin boliviana seala tambin: Los tratados e instrumentos internacionales en materia de derechos humanos que hayan sido firmados, ratificados o a los que se hubiera
adherido el Estado, que declaren derechos
ms favorables a los contenidos en la Constitucin, se aplicarn de manera preferente
sobre sta. Aunque no aparece en la Constitucin vigente de 1967 ningn articulo de
esta naturaleza, el Tribunal Constitucional
boliviano incorpor en el 2003 y el 2004,
mediante su jurisprudencia (Sentencias
1662/2003-R y 1494/2004-R), los tratados
internacionales de derechos humanos en el
llamado bloque de constitucionalidad12.
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En su Sentencia 1662/2003-R el Tribunal Constitucional de Bolivia seal: este Tribunal Constitucional, realizando la interpretacin constitucional integradora, en el marco de la clusula abierta prevista en el
artculo 35 de la Constitucin, ha establecido que los
tratados, las declaraciones y convenciones internacionales en materia de derechos humanos, forman parte del
orden jurdico del sistema constitucional boliviano
como parte del bloque de constitucionalidad, e manera
que dichos instrumentos internacionales tienen carcter
normativo y son de aplicacin directa, por lo mismo los
derechos en ellos consagrados son invocables por las
personas y tutelables a travs de los recursos de hbeas
corpus y amparo constitucional conforme corresponda; por su parte, la Sentencia 1494/2004-R, el Tribunal precis que el amparo constitucional protege los
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El reconocimiento de jerarqua constitucional a los tratados internacionales de derechos humanos, refuerza la operatividad de
los derechos sociales, en tanto que son parte
sustancial de los derechos humanos, por
varias razones: la primera, debe tenerse en
cuenta la responsabilidad internacional que
el Estado asume con la adopcin de tales
documentos ante un eventual incumplimiento de las normas all establecidas (Fayt 2007:
89). Y, segundo, la sola adhesin a estos instrumentos comporta la asuncin por el Estado de tres obligaciones principales: respetar
los derechos protegidos, garantizar el goce y
pleno ejercicio de aquellos derechos a las
personas que se encuentran bajo su jurisdiccin, y adoptar las medidas necesarias para
hacer efectivos tales derechos (Pinto 2004:
47).
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Mucho se ha discutido si es o no es necesario el reconocimiento explcito, en las Constituciones de los Estados, de la jerarqua constitucional de los tratados internacionales en
materia de derechos humanos, autores como
E. Jimnez de Archaga, defienden que debe
admitirse que las disposiciones de un tratado
de derechos humanos tienen siempre, en
principio, carcter ejecutable por s mismos
(self-executing) y por lo tanto pueden ser exigidas en forma directa e inmediata ante los
tribunales locales, independientemente de si
existen o no disposiciones explcitas en este
sentido en la legislacin nacional. Esto es as,
por que el objeto y razn de ser de un tratado
de derechos humanos es reconocer a favor de
los individuos, como terceros beneficiarios,
ciertos derechos fundamentales, y no regular
las relaciones entre los estados parte (Jimnez de Archaga 1988: 25). El autor entiende
que este es el sentido de la Opinin Consultiva Nm. 7, de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, sobre el artculo 14.1 de
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En cualquier caso y, ms all de esta discusin, lo que parece claro es que el otorgar de
manera explcita en la Constitucin aplicabilidad directa a todos los derechos sociales
reconocidos en los tratados internacionales
de derechos humanos introduce novedades
importantes en posibilidades de justiciabilidad de los derechos sociales. Es evidente que
la aplicabilidad directa de estos tratados no
tiene como nico objetivo servir de complemento a la parte dogmtica de las Constituciones sino que, necesariamente, implica condicionar el ejercicio de todo el poder pblico
(Abramovich y Courtis 2004: 41), principalmente, en dos aspectos:
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16
Ver: http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/
seriea _07_esp.pdf.
17
Los principios de Limburgo, es un documento llamado Principios de Limburgo sobre la implementacin
del PIDESC, que emana de un grupo de expertos reunidos en Limburgo, entre el 2 y el 6 de junio de 1986 y
que establecen una gua para la mejor comprensin de
los deberes jurdicos contrados por los Estados desde la
ratificacin del PIDESC. Este documento fue adoptado
por Naciones Unidas (UN Document E/C 4/1987/17).
18
En sentido similar, el 22 y 26 de enero de 1997,
otro grupo de expertos elabor los denominados Principios de Maastricht sobre violaciones a los derechos
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Segn el Comit, esta obligacin de satisfacer, por lo menos, niveles esenciales de cada
uno de los derechos, surge del artculo 2.1 del
Pacto19, y afirma que en algunos casos implicar adoptar medidas que conlleven algn
tipo de accin positiva, cuando el grado de
satisfaccin del derecho se encuentre en niveles que no alcanzan los mnimos exigibles. En
otros casos tan slo requerir conservar la
situacin, no retroceder (Abramovich y Courtis 2004: 32-33), pero en cualquiera de ambos
casos, implica como he afirmado, condicionar
la actuacin de los poderes Legislativo y Ejecutivo nacionales.
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Art. 30 Constitucin argentina: La constitucin
no puede reformarse en todo o en cualquiera de sus partes, sino por medio del voto de las dos terceras partes de
los miembros del Congreso, y mediante una convencin
convocada a tal efecto.
21
Ver: Corte Administrativa de Buenos Aires N. 3.
C.M.D. y otros c. GCBA, s/accin de amparo, de 11 de
marzo de 2003; o, Corte Administrativa de Buenos Aires
N. 4. Gonzlez Rayco, Artidoro c. GCBA s/accin de
amparo, de 19 de mayo de 2005.
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131
ESTUDIOS
No obstante, a pesar de esta norma constitucional, el gobierno de Alberto Fujimori pretendi en varias ocasiones desconocer este
derecho a la nivelacin pensionaria sealado.
Ello pudo ser evitado, en ocasiones, gracias al
reconocimiento de la jerarqua constitucional
de los tratados de derechos humanos. Un
ejemplo es el famoso caso de los cinco pensionistas.
Se trata del caso de cinco pensionistas del
rgimen del Decreto Ley 20530 que despus
de aos de trabajo en la Superintendencia de
Banca y Seguros (SBS) adquirieron el derecho a una pensin nivelable a principios de
los 80. La nivelacin de sus pensiones de
acuerdo al monto percibido por quienes
desempeaban su misma funcin se produjo
de manera peridica hasta 1992, cuando la
SBS suspendi el pago de una de las pensiones y redujo el monto de las otras en un 78%.
Adems, en octubre del mismo ao, se dict el
Decreto Ley no. 25792 que igualaba, por abajo, las pensiones de los 5 pensionistas con las
que el Ministerio de Trabajo pagaba a sus ex
trabajadores. Despus de interponer Accin
de amparo y de que la Corte Suprema de Justicia resolviera, en 1994, a su favor, la SBS se
neg a acatar la sentencia. Ello los llev a reiniciar la lucha judicial, esta vez, a travs de
acciones de cumplimiento, todas declaradas
fundadas por el Tribunal Constitucional desde 1998, aunque estas tampoco fueron acatadas por la SBS. Finalmente, y amparndose
en el hecho de que Per es Estado firmante de
la Convencin Americana de Derechos
Humanos, los pensionistas llevaron su caso a
la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos que en su Informe de fondo No. 23
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Este rgimen de nivelacin de las pensiones de los servidores civiles del Estado fue
integrado en la 8 disposicin final de la Constitucin de 1979 y luego desarrollado legislativamente por la Ley no. 23495 de noviembre
de 1982 (Mujica y Opie 2006:17). El principio
de conservacin del valor real de las pensiones otorgadas en ejercicio del derecho a la
seguridad social ha sido tambin reconocido,
de manera similar que en la Constitucin
peruana de 1979, en otras Constituciones
latinoamericanas de los ltimos aos como la
Constitucin colombiana de 1991 en su artculo 48 22 , la Constitucin ecuatoriana de
1998 en su artculo 5923, o la Constitucin
bolivariana de Venezuela de 1999 en su artculo 8024.
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Artculo 48 de la Constitucin de Colombia de
1991: () La ley definir los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo constante.
23
Artculo 59 de la Constitucin de Ecuador de
1998: () Las pensiones por jubilacin debern ajustarse anualmente, segn la disponibilidad del fondo respectivo, el cual se capitalizar para garantizar una pensin acorde con las necesidades bsicas de sustentacin
y costo de vida.
24
Artculo 80 de la Constitucin de Venezuela de
1999: () Las pensiones y jubilaciones otorgadas
mediante el sistema de la seguridad social no podrn ser
inferiores al salario mnimo urbano.
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Informe N. 23/2001. Caso 12.034 (Carlos Torres
Benvenuto, Javier Mjica Ruiz-Huidobro, Guillermo
Alvarez Fernndez, Reymer Bartra Vsquez y Maximiliano Gamarra Ferreira) (Comisin Interamericana de
Derechos Humanos. 5 de marzo de 2001) (Informe de
fondo).
26
Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Caso Cinco pensionistas. Sentencia de 28 de febrero
de 2003. Serie C N 98.
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Los dos casos ms recientes de reconocimiento constitucional del principio de prohibicin de regresividad de los derechos en el
constitucionalismo latinoamericano han sido,
por un lado, la Constitucin brasilea de
1988 que, en su art. 5.XXXVI, reconoci: La
ley no perjudicar los derechos adquiridos,
los actos jurdicos perfectos ni la cosa juzgada, aunque luego este artculo no sirviera
para evitar, durante la dcada de los 90, las
enmiendas constitucionales que vaciaron de
contenido algunos de los derechos sociales
constitucionalmente reconocidos 28 . Y, por
28
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4. CONCLUSIONES
De lo expuesto hasta aqu, podemos sacar
las siguientes conclusiones:
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5. El reconocimiento de la jerarqua constitucional de los tratados de derechos humanos refuerza la justiciabilidad de los derechos
sociales no slo por el hecho de que los derechos en ellos reconocidos son directamente
exigibles ante los tribunales locales que han
de interpretar su vulneracin como una vulneracin de la Constitucin, sino tambin
porque recogen y desarrollan un conjunto de
criterios de aplicacin e interpretacin de los
derechos que, an y no estar previsto explcitamente en muchos de los textos constitucionales, se conforman como un principio ms de
aplicacin e interpretacin de los derechos en
el pas.
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REFERENCIAS
FAYT, C.S. (2007). Evolucin de los derechos sociales: del reconocimiento a la exigibilidad. FEDYE. Buenos Aires.
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ABRAMOVICH V. y COURTIS C. (2004). La interpretacin de los tratados internacionales de derechos humanos por los rganos internos: el caso
de las obligaciones estatales en materia de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
En O. CANTN y S. CORCUERA (cood.). Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales. Ensayos y
materiales. Prrua. Mxico.
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ALEXY, R. (1997). Teora de los derechos Fundamentales. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid.
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RIBEIRO BASTOS C. y GANDRA I. (1989). Comentrios Constituiao do Brasil. v. II. Saraiva. Sao
Paulo.
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MUJICA J. y OPIE J. (2006). Crasso error: la reforma de los artculos 11, 103 y primera disposicin
final de la constitucin de Per. CEDAL. Lima.
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RESUMEN
This article aims to demonstrate that the acknowledgement of the constitutional hierarchy
and the direct applicability of the international treaties on human rights, included in
many of the Latin American constitutions enacted over the last years, is an important
guarantee for the justiciability of social rights.
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Taking as a starting point the analysis of some Constitutions (the Argentinian Constitution, 1994; the Ecuadorian Constitution, 1998; the Venezuelan Constitution, 1999; the
Bolivian project of 2007 and the Ecuadorian Constitution, 2008), and several cases associated to them, this article demonstrates the link between the constitutional hierarchy of
human rights treaties and the justiciability of social rights.
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ABSTRACT
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A partir del anlisis de algunas de estas Constituciones (la argentina de 1994, la ecuatoriana de 1998, la venezolana de 1999, el proyecto boliviano de 2007 y la ecuatoriana de
2008) y de casos asociados a ellas el artculo demuestra esta conexin entre jerarqua constitucional de los tratados de derechos humanos y justiciabialidad de los derechos sociales.
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II. Legislacin
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LEGISLACIN
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1
Sobre este Convenio, vase RODRGUEZ MARTNRETORTILLO, R.M., Convenio OIT, nm. 187/2006, sobre
el Marco Promocional para la Seguridad y Salud en el
Trabajo: razones de su previsible ratificacin por Espaa,
Actualidad Laboral, 5, 2009, pp.2 y ss.
SUMARIO
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2. CONVENIOS BILATERALES
Junto a las previsiones generales, se recogen otras especficas para los trabajadores a
bordo de buques martimos o aeronaves
(artculo 8), as como para miembros de
misiones diplomticas, consulares y funcionarios (artculo 9), adems de disposiciones
especiales relativas a accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales (artculo 11),
tanto para los trabajadores por cuenta ajena
o por cuenta propia.
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LEGISLACIN
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El 15 de agosto de 2008 se publica la ratificacin del Convenio de Seguridad Social suscrito entre Espaa y Rumana, hecho en
Madrid el 24 de enero de 2006, el cual est ya
en vigor desde el mes de septiembre de 2009 y
cuya duracin se prev por tiempo indefinido
(artculo 44.1).
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El Convenio prev las reglas para la totalizacin de los perodos de seguro cumplidos
con arreglo a la legislacin del otro o de
ambos Estados firmantes (artculo 5). Adicionalmente, se recogen las reglas que regularn la concesin de prestaciones no contributivas, para las que nicamente se tomar
en consideracin los perodos de residencia
acreditados en el Estado que las reconoce
(artculo 6), as como la conservacin de los
derechos adquiridos y pago de prestaciones
en el extranjero (artculo 7).
El Ttulo III, dedicado a las disposiciones
relativas a la asistencia sanitaria, prestacio-
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Acuerdo Administrativo
para la aplicacin del Convenio
de Seguridad Social entre la Repblica
del Per y el Reino de Espaa
En el BOE de 1 de julio de 2008 se publica
el Acuerdo Administrativo para la aplicacin
del Convenio de Seguridad Social suscrito
entre la Repblica del Per y el Reino de
Espaa, hecho en Madrid el 18 de abril de
2007, cuya entrada en vigor est prevista
para esta misma fecha.
Al igual que el anterior, se estructura en
cuatro Ttulos, dedicados cada uno de ellos a
3. RELACIN SISTEMTICA
DE NORMAS Y ACTOS
COMUNITARIOS EN MATERIA
SOCIAL
3.1. Tratado de Lisboa
Tratado de Lisboa por el que se modifican
el Tratado de la Unin Europea
y el Tratado constitutivo de la Comunidad
Europea, firmado en Lisboa
el 13 de diciembre de 2007
Aunque por su mbito temporal pertenezca a la prxima crnica y vaya a ser adems
objeto de un anlisis ms exhaustivo en esta
misma Revista, no puede dejarse de mencionar la entrada en vigor del Tratado de Lisboa
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MARTN VALVERDE, A. y MIRANDA BOTO, J.M. El Tratado de Lisboa y el modelo social de la Unin Europea.
Derecho de los negocios (en prensa).
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El periodo ahora reseado muestra claramente algunas de las tendencias ms notables del Derecho social comunitario en los
ltimos aos: la escasa actividad creadora y
la revisin formal de contenidos.
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Cfr. MIRANDA BOTO, J.M. Las competencias de la
Comunidad Europea en materia social, Thomson-Aranzadi, Cizur Menor, 2009, p.251: La Decisin de la
Comisin de 1 de abril de 1987 cre el mtodo de codificacin, recogido posteriormente por las Conclusiones
del Consejo Europeo de Edimburgo de 1992. En ellas
se seal la importancia de la codificacin oficial puesto que determina con seguridad jurdica la ley aplicable
a una determinada materia en un momento dado y
sustituye a la existente sin cambiar su contenido. Este
documento plasm claramente la distincin entre la
consolidacin oficiosa, consistente en un montaje
redaccional [sic], al margen de todo procedimiento
legislativo, de los fragmentos dispersos de legislacin
sobre un tema determinado, que carece de efecto legal
y respeta la vigencia de la totalidad de dichos fragmentos y la codificacin oficial, que ahora nos ocupa, realizada mediante la adopcin de un acto legislativo
comunitario formal por los procedimientos correspon-
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6
Sobre ella, GMEZ GORDILLO, R., La eficacia del sistema de articulacin normativa previsto en la Directiva
sobre el Comit de Empresa Europeo. Comunicacin en
el XX Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social, Logroo, 2009.
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7
GALA DURN, C., La Directiva sobre empresas de
trabajo temporal y su impacto en Espaa, Temas Laborales, 102, 2009, pp.13 y ss.
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87
aunque ya no suficiente, una simple separacin funcional entre las unidades de negocio y
el personal responsable de los sistemas de
gestin y control de riesgos. Dada la presin
de la competencia en el sector de los servicios
financieros y teniendo en cuenta que muchas
entidades financieras realizan operaciones
transfronterizas, es importante garantizar
que los principios que rigen la solidez de la
poltica de remuneracin se apliquen uniformemente en todos los Estados miembros. Se
reconoce, no obstante, que, para poder ser
ms efectivos, esos principios tendran que
aplicarse de forma coherente a nivel mundial.
Esta Recomendacin establece un conjunto
de principios generales para la poltica de
remuneracin del sector de los servicios
financieros, que han de aplicarse a todas las
entidades financieras que operan en dicho
sector.
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En el contexto de la crisis econmico financiera, no pueden pasarse por alto dos recomendaciones de la Comisin. Tngase en
cuenta que la Recomendacin constituye un
instrumento de accin indirecta, pero de
notable contenido poltico a pesar de no ser
vinculante, que busca orientar y promover un
comportamiento en un sentido determinado.
En los ltimos tiempos estas fuentes blandas
estn siendo empleadas para intervenir en
campos donde la competencia no puede ser
ejercida de otra manera, ya sea por razones
polticas o estrictamente jurdicas. Es de prever que, con el paso del tiempo y dadas las circunstancias actuales, vayan ganando importancia y se transformen en uno de los instrumentos principales de actuacin comunitaria
en materia social.
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La asuncin de riesgos excesivos en el sector de los servicios financieros y, particularmente, en los bancos y empresas de inversin
ha contribuido a la crisis de algunas entidades financieras y a la aparicin de problemas
tanto en los Estados miembros como a nivel
mundial. Estos problemas se han propagado
al resto de la economa, produciendo altos
costes para la sociedad.
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Como principio general, los pagos efectuados contractualmente por la terminacin anticipada de un contrato no deben en ningn
caso recompensar los fallos de sus destinatarios. En el caso de los consejeros de entidades
financieras que coticen en bolsa, deben aplicarse las disposiciones especiales sobre los
pagos por rescisin del contrato establecidas
en la Recomendacin 2009/385/CE.
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Se reconoce que es legtimo que los Estados miembros hagan retornar a los nacionales de terceros pases en situacin irregular,
siempre y cuando existan sistemas de asilo
justos y eficientes que respeten plenamente
el principio de no devolucin. As pues, se procura en esta Directiva que todas las fases de
retorno (artculos 6 a 10) o de prohibicin de
entrada (artculo 11) de ciudadanos de terceros Estados en situacin irregular se funden
en el principio de cooperacin internacional,
que habr de regir todas las fases de retorno,
prefirindose el retorno voluntario al forzoso,
y concedindose un plazo para la salida
voluntaria (artculos 12 y 14). Para tales
fines, se prev que los Estados proporcionen
mayor asistencia y asesoramiento para el
retorno, ofrezcan mejores posibilidades de
financiacin de ste a travs del Fondo Europeo para el Retorno y prevean en sus respectivas legislaciones nacionales los supuestos
en los que se considere necesaria la asistencia
jurdica. Para el supuesto de aquellos nacionales de terceros Estados que, aun encontrndose en situacin irregular, no puedan ser
expulsados, se prev la creacin de un documento de confirmacin escrita de su situacin, a efectos de control administrativo
interno, cuya forma y contenido ser determinada por cada Estado. Adems, se prevn
vas de recurso (artculo 13) para el afectado
contra las decisiones de retorno o solicitando
la revisin de stas.
156
8
Ampliamente, MOYA, D., La nueva Directiva de
retorno y la armonizacin comunitaria de las medidas de
alejamiento de extranjeros, Revista de Derecho Constitucional Europeo, 10, 2008, pp. 101 y ss.
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tersticas indicadas en los artculos siguientes, con las normas de calidad precisadas en el
artculo 10 y el sistema de reconocimiento de
ttulos que se regula en el artculo 19.
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Vase RUANO ALBERTOS, S., El Convenio sobre el trabajo martimo. Requisitos para trabajar a bordo de
buques: edad mnima, certificado mdico, formacin y
calificaciones, RMTIN, 82, pag.137.
160
10
Vase el comentario de SNCHEZ-RODAS NAVARRO,
C., El Convenio sobre el trabajo martimo y el Derecho
social comunitario, RMTIN, 82, pags. 54 y sigs.
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Tambin se prohbe la realizacin de trabajos peligrosos para su salud o para su seguridad. Al igual que sucede con la definicin
anterior, estos tipos de trabajos tambin
sern determinados por la legislacin nacional o por la autoridad competente, previa
consulta con las organizaciones de armadores
y de gente de mar interesadas, de conformidad con las normas internacionales pertinentes.
Se establece la obligacin, para toda la
gente de mar que desee trabajar a bordo de
un buque, de poseer un certificado mdico
vlido, cuyos requisitos y condiciones se especifican en el artculo 2, apartado 4).
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3.6. Empleo
Decisin del Consejo, de 15 de julio
de 2008, relativa a las orientaciones
para las polticas de empleo de los Estados
miembros
Examinados por la Comisin los programas nacionales de reforma de los Estados
miembros contenidos en el informe anual de
situacin de la Comisin y en el proyecto de
informe conjunto sobre el empleo, se considera que los Estados miembros debern seguir
esforzndose al mximo para abordar los
siguientes aspectos prioritarios: 1) atraer a
ms personas para que se incorporen y permanezcan en el mercado de trabajo, incrementar la oferta de mano de obra y modernizar los sistemas de proteccin social; 2) mejorar la adaptabilidad de los trabajadores y las
empresas; y 3) aumentar la inversin en capital humano mediante la mejora de la educacin y las cualificaciones.
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Una vez analizados los progresos realizados por nuestro pas, el Consejo recomienda
a Espaa que: 1) promueva una transicin
rpida al mercado laboral, fomentando ms
la movilidad, mejorando la capacitacin y
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luchando contra la segmentacin del mercado laboral; 2) vele por la aplicacin efectiva
de las reformas docentes, incluido el nivel
regional, con el objetivo principal de reducir
el abandono escolar prematuro e incrementar la tasa de personas que finalizan la educacin secundaria superior, y garantice que
las universidades se adaptan rpidamente al
proceso de Bolonia; 3) mejore la competitividad incrementando la competencia en los
servicios, incluidos los servicios profesionales, y en las industrias de red (puertos, ferrocarriles, transporte de mercancas, telecomunicaciones y electricidad) y siga progresando para lograr una mayor eficiencia en
investigacin y desarrollo. En el sector elctrico, Espaa debera seguir suprimiendo los
aranceles a fin de evitar las distorsiones de
los precios.
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4. RELACION SISTEMTICA
DE NORMAS Y ACTOS
INTERNACIONALES
Y COMUNITARIOS EN MATERIA
SOCIAL
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Decisin de la Comisin, de 22
de diciembre de 2008, sobre la peticin
del Reino Unido de aceptar el Reglamento
(CE) n 593/2008 del Parlamento Europeo
y del Consejo sobre la ley aplicable
a las obligaciones contractuales (Roma I)
De acuerdo con ella, el Reglamento (CE) n
593/2008 se aplicar al Reino Unido de conformidad con el artculo 2, el cual dispone que
el Reglamento (CE) n 593/2008 entrar en
vigor en el Reino Unido a partir de la fecha de
la notificacin de la Decisin aqu referida. Se
dispone su aplicacin a partir del 17 de
diciembre de 2009, excepto el artculo 26, que
se aplicar a partir del 17 de junio de 2009.
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LEGISLACIN
B. Condiciones de trabajo
Directiva 2008/94/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 22 de octubre de
2008, relativa a la proteccin de los trabajadores asalariados en caso de insolvencia del
empresario (versin codificada).
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Reglamento (CE) n 279/2009 de la Comisin, de 6 de abril de 2009, por el que se modifica el anexo II de la Directiva 2005/36/CE del
Parlamento Europeo y del Consejo, relativa al
reconocimiento de cualificaciones profesionales.
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Recomendacin de la Comisin, de 30 de
abril de 2009, sobre las polticas de remuneracin en el sector de los servicios financieros.
Recomendacin de la Comisin, de 30 de
abril de 2009, que complementa las Recomendaciones 2004/913/CE y 2005/162/CE en lo que
atae al sistema de remuneracin de los consejeros de las empresas que cotizan en bolsa.
C. Poltica de inmigracin
Reglamento (CE) n 856/2008 del Consejo, de 24 de julio de 2008, que modifica el
166
D. Trabajo en el mar
Directiva 2008/106/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 19 de noviembre de
2008, relativa al nivel mnimo de formacin
en las profesiones martimas (versin refundida), que modifica la Directiva 2001/25/CE
del Parlamento Europeo y del Consejo, de 4
de abril de 2001, relativa al nivel mnimo de
formacin en profesiones martimas.
Directiva 2009/13/CE del Consejo, de
16 de febrero de 2009, por la que se aplica el
Acuerdo celebrado entre las Asociaciones de
Armadores de la Comunidad Europea
(ECSA) y la Federacin Europea de Trabajadores del Transporte (ETF) relativo al Convenio sobre el trabajo martimo, 2006, y se
modifica la Directiva 1999/63/CE
E. Empleo
Decisin del Consejo, de 15 de julio de
2008, relativa a las orientaciones para las
polticas de empleo de los Estados miembros.
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Decisin del Consejo, de 27 de noviembre de 2008, relativa a la celebracin del Convenio relativo a la competencia judicial, el
reconocimiento y la ejecucin de resoluciones
judiciales en materia civil y mercantil.
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Decisin de la Comisin, de 22 de
diciembre de 2008, sobre la peticin del Reino
Unido de aceptar el Reglamento (CE) n
593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo sobre la ley aplicable a las obligaciones
contractuales (Roma I).
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HOLM-DETLEV KHLER*
INTRODUCCIN
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SUMARIO: INTRODUCCIN.1. LA DIRECTIVA 94/45/CE Y SUS ANTECEDENTES. EL EDIFICIO NORMATIVO COMUNITARIO SOBRE INFORMACIN Y
CONSULTA.2. JUEGO POLTICO Y REVISIN DE LA DIRECTIVA (19992009).3. LA DIRECTIVA 2009/38/CE. NUEVAS COBERTURAS PARA LA INFORMACIN Y CONSULTA.4. LA DIRECTIVA REVISADA. CUESTIONES
PENDIENTES DESDE LA PERSPECTIVA SINDICAL.5. DISCUSIN.6. REFERENCIAS.
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1
Entre estos intentos cabe destacar la denominada
Quinta Ley sobre estructuras de gobierno de las sociedades de responsabilidad limitada, presentada y rechazada por primera vez en 1972 y, posteriormente, en una
versin revisada, en 1983 (OJ C240/83). Ver TELO, M. y
GOBIN, C.: Quelle Union Europenne?, Bruxelles (Institut
dEtudes Europennes), 1994.
2
Ver CRESSEY, P.:Employee participation, en M.
GOLD (ed.), The social dimension: employment policy in
the European Community, London (MacMillan), 1993.
3
DANIS, J.J. and HOFFMANN, R., From the Vredeling
Directive to the European works councils Directive.
Some historical remarks, en Transfer, n1 (2), p: 180187, 1995.
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empresas transnacionales y comits de empresa europeos. Ver, ETUI-REHS: European works councils Database, Brussels (ETUI-REHS), 2006.
172
6
Adaptado de GOLD, M.: The European works
councils Directive: changing rationales for EU regulation
of employee participation, en M. WHITTALL, H. KNUDSEN
y F. HUIJGEN (eds.), Towards a European labour identity.
The case of the European works council, London (Routledge), p. 19-40, 2007.
SUMARIO
87
ma pieza incorporada a este edificio es la Directiva revisada 2009/38/CE, cuyo proceso de definicin poltica se examina a continuacin.
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En este punto, resulta interesante adelantar algunos de los factores contextuales que
condujeron a la parlisis del proceso de revisin de la normativa sobre comits de empresa europeos durante casi diez aos. En buena
medida, estos factores son los mismos que
han insuflado vigor al proyecto social europeo
en los ltimos tiempos.
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Re-examen por parte de la Comisin. A ms tardar el 22 de septiembre de 1999, la Comisin, en consulta con los Estados miembros y los interlocutores sociales a nivel europeo, revisar las modalidades de aplicacin de la misma y estudiar, en particular, si los lmites
de la plantilla son adecuados, con el fin de proponer al
Consejo, si fuere necesario, las modificaciones necesarias (artculo 15 de la Directiva 94/45/CE del Consejo,
OJ L244/94: 64-72).
8
Segn los artculos 137 y 138 del Tratado de la
Unin Europea. Ver, nuevamente, KHLER, H.-D. y
GONZLEZ BEGEGA, S.: Hacia un sistema de relaciones
laborales europeo: La respuesta de los comits de
empresa europeos?, en Cuadernos de Relaciones Laborales, n 22 (1): p. 7-36, 2004.
7
9
Pese a su carcter disputado, las tesis funcionalistas
de HAAS en torno al modelo de reproduccin del proyecto europeo, resultan ciertamente apropiadas para
describir los prstamos entre las esferas econmica y
social a lo largo de la dcada de los aos 90. Ver HAAS,
E.: The uniting of Europe. Politica, social and economic
forces (1950-1957), London (Stevens & Son): 1958. Para
una visin distinta, FRITZ SCHARPF ofrece una interpretacin que matiza la preeminencia de los procesos econmicos en este intercambio. Ver SCHARPF, F.: Negative
and positive integration in the political economy of
European Welfare States, en G. MARKS, F. SCHARPF, P.
SCHMITTER y W. STREECK (eds.), Governance of the European Union, London (Sage), 1996.
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Por ltimo, y junto a estos factores contextuales, resulta interesante prestar atencin a
la posicin de los propios actores de las relaciones laborales europeas con respecto al proceso de revisin. Por un lado, el retraso del
proceso de revisin se relaciona con la estrategia de bloqueo puesta en prctica por las
organizaciones representativas del empresariado. La insistencia de UNICE-BusinessEurope en la falta de madurez de los comits de
empresa europeos en funcionamiento y en la
no necesidad de la revisin provoc la aparicin de importantes dudas en torno a la oportunidad de emprender la adecuacin normativa en los plazos previstos. La demora en la
asuncin de responsabilidades resulta coherente con las preferencias del empresariado
con respecto a la construccin de las relaciones laborales europeas. De hecho, la estrategia de este actor se ha fundamentado en la
elusin de las posibilidades de negociacin
abiertas por el Dilogo Social Europeo y en la
preferencia por la influencia indirecta sobre
las instituciones comunitarias10.
10
KHLER, H.-D. y GONZLEZ BEGEGA, S.: El Dilogo
Social Europeo: de la macro-concertacin comunitaria a
la negociacin colectiva transnacional, en Revista del
Ministerio de Trabajo e Inmigracin, n 72: p. 251-269,
2008.
174
11
Ver E UROPEAN E CONOMIC AND S OCIAL C OUNCIL
(EESC): Opinion of the Section of Employment, Social
Affairs and Citizenship on the practical application of the
European works councils Directive (94/45/CE) and on
many aspects of the Directive that might need to be
revised, SOC/139, Brussels, 16th September 2003.
12
ETUI-REHS: European works councils Database
2002, Brussels (ETUI-REHS), 2002.
13
Entre ellos, cabe mencionar los de BONNETON, P.,
CARLEY, M., HALL, M. y KRIEGER, H.: Anlisis de los acuerdos existentes en las multinacionales europeas en materia de informacin y consulta, Dubln (European Foun-
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dation for the Improvement of Living and Working Conditions), 1996; MARGINSON, P., GILMAN, M., JACOBI y KRIEGER, H.: Negotiating European works councils. An analysis of agreements under article 13, Dublin (European
Foundation for the Improvement of Living and Working
Conditions), 1998; CARLEY, M. y MARGINSON, P.: Negotiating European works councils under the Directive: a comparative analysis of article 13 and article 6 agreements,
Dublin (European Foundation for the Improvement of
Living and Working Conditions), 2000.
14
EUROPEAN COMMISSION: European works councils.
Fully realising their potential for employee involvement
for the benefit of entreprises and their employees, Brussels (European Commision), 2004.
15
En este sentido, es posible consultar los textos de
las respuestas dirigidas por la Confederacin Europea de
Sindicatos y por UNICE-BusinessEurope, de 19 de mayo
de 2004 y 1 de junio de 2004, respectivamente, a travs
de los siguientes enlaces electrnicos (www.eurobetriebsrat.de/pdfTETUCresponse.pdf y www.eurobetriebsrat.de/pdf.unice.pdf).
16
ETUC, UNICE, UEAPME y CEEP: Lecciones extradas de los comits de empresa europeos. Valoracin conjunta de ETUC, UNICE, UEAPME y CEEP. Valoracin Conjunta, Bruselas, 2005.
17
EUROPEAN COMMISSION: Commission Communication. Restructuring and employment. Anticipating and
accompanying restructuring in order to develop employment: the role of the European Union, COM (2005) 120
final of 31/03/2005, Brussels, 2005.
18
Ver JAGODZINSKI, R.: EESC Opinion on European
works councils. Breathing new life into revision of the
EWC Directive 94/45/CE?, Transfer, n 12 (4): p. 644645, 2006. Es posible consultar el texto de la opinin de
13 de septiembre de 2006 (SOC/220 EESC1170/2006)
a travs de la pgina electrnica del Consejo Econmico
y Social Europeo (http://eescopinions.eecs.europa.eu/).
19
El texto de esta resolucin de 10 de mayo de
2007 en torno al fortalecimiento de la legislacin europea en materia de informacin y consulta de los trabajadores (P6_TA(2007)0185) se encuentra disponible en la
pgina electrnica del Parlamento Europeo (http://europarl.europa.eu/).
20
EUROPEAN COMMISSION: Making globalisation an
opportunity. The Commission work programme for
2008, IP/07/1578, Brussels, 23/10/2007, 2007.
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Para un anlisis detallado de las principales
demandas de revisin de la agenda sindical, ver BUSCHAK, W.: Five years after: a look forward to the revision
of the EWC Directive, Transfer, n 5 (3): p. 384-392,
1998; y tambin BUSCHAK, W.: The practical and legal
problems of European works councils: reviewing the
Directive, en I. FITZGERALD y J. STIRLING (eds.), European
works councils. Pessimism of the intellect, optimism of
the will?, London (Routledge), 2004.
22
ETUI-REHS: European works councils Database,
Brussels (ETUI-REHS), 2006.
176
23
Entre estos problemas destaca el llamado caso
Renault-Vilvoorde. En 1997, la direccin de la empresa
anunci el cierre de su instalacin situada en Vilvoorde
(Blgica), sin haber presentado antes la decisin al
comit de empresa europeo. Los representantes de los
trabajadores emprendieron acciones legales contra la
empresa, alegando que no se haban respetado los derechos reconocidos por la Directiva 94/45/CE. El fallo de
los tribunales invalid la decisin de cierre y forz a
Renault a iniciar un procedimiento de informacin y
consulta extraordinario en torno al futuro de la planta.
La decisin judicial supuso una advertencia para otras
empresas. Para una mayor informacin en torno a esta
cuestin, ver LORBER, P.: The Renault case: the European works councils put to the test, en The International
Journal of Comparative Labour Law and Industrial Relations, n 13 (3): p. 135-142, 1997; y tambin MOREAU,
M.A.: A propos de laffaire Renault, Droit Social, n 5:
p. 449-452, 1997.
24
EURO-WORKS COUNCIL: EWC News e-bulletin, n 3,
2 0 0 7 . D i s p o n i b l e e n w w w. e w c - n e w s . c o m /
en032007.htm.
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3. LA DIRECTIVA 2009/38/CE.
NUEVAS COBERTURAS PARA
LA INFORMACIN Y CONSULTA
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CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL DE ESPAA: Memoria
sobre la Situacin Econmica y Laboral 2008, Madrid
(CES), 2009.
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4. LA DIRECTIVA REVISADA
CUESTIONES PENDIENTES DESDE
LA PERSPECTIVA SINDICAL
La agenda sindical con respecto a la revisin de la Directiva sobre comits de empresa
europeos fue ambiciosa desde un primer
momento. No obstante, si se comparan las
demandas sostenidas a lo largo de la dcada
de debates polticos por la Confederacin
Europea de Sindicatos con los contenidos
finales del texto normativo, resulta evidente
que las propuestas sindicales se han visto
notablemente rebajadas.
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del grupo laboral del comit de empresa europeo y a su funcin como representantes de los
intereses colectivos de la plantilla europea de
la empresa. De igual modo, dispone la obligacin de la direccin de la empresa de proporcionar a los representantes de los trabajadores los medios para el desarrollo de esta funcin.
28
EUROPEAN PARLIAMENT: Resolution on restructuring
of European industry with particular reference to the closure of Goodyear in Italy and the problems of ABB-Alstom, Strasbourg 17/02/2000, B5-0124, 0128 and
0134/2000, 2000.
29
EURO-WORKSCOUNCIL: EWC News e-bulletin,
n 3, 2007. Disponible en www.ebr-news.de/en032007.
htm#3.
30
El grupo especial de negociacin es el rgano
laboral encargado de representar los intereses de los
empleados en el proceso de constitucin del comit de
empresa europeo. Su composicin, mandato y garantas
se encuentran reguladas en el artculo 5 de la Directivas
94/45/CE y de la Directiva 2009/38/CE.
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(1) Comisin Europea; (2) Opinin conjunta de los agentes sociales europeos; (3) Parlamento Europeo.
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CUADRO 2. MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA DIRECTIVA 2009/38/CE SOBRE COMITS DE EMPRESA EUROPEOS
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(1) Comisin Europea; (2) Opinin conjunta de los agentes sociales europeos.
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CUADRO 2. MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA DIRECTIVA 2009/38/CE SOBRE COMITS DE EMPRESA EUROPEOS
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(1) Comisin Europea; (2) Opinin conjunta de los agentes sociales europeos.
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CUADRO 2. MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA DIRECTIVA 2009/38/CE SOBRE COMITS DE EMPRESA EUROPEOS
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(1) Comisin Europea; (2) Opinin conjunta de los agentes sociales europeos; (3) Parlamento Europeo.
Fuente: Adaptado de CES (2009).
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(Cont.)
CUADRO 2. MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA DIRECTIVA 2009/38/CE SOBRE COMITS DE EMPRESA EUROPEOS
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31
Ver KHLER, H.-D. y GONZLEZ BEGEGA, S.: Still
learning from Europe. Spanish participation in European
works councils, en M. WHITTALL, H. KNUDSEN y F. HUIJGEN (eds.), Towards a European Labour Identity. The case
of the European Works Council, London & New York
(Routledge), p. 132-149, 2007. Para un anlisis genrico
del propio concepto de multinacional de bolsillo, ver
CANALS, J: Managing corporate growth, Oxford (Oxford
University Press), 2000.
32
Entre otros, PULIGNANO, V.: European works
councils cross-national employee representative coordination: a case of trade union cooperation?, Economic
and Industrial Democracy, n 26 (3): p. 383-412, 2005;
y tambin, PATRIARKA, M. y WELZ, C.: European works
councils in practice. Key research findings, Dublin (European Foundation for the Improvement of Living and
Working Conditions), 2008.
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DA COSTA, I. y REHFELDT, U.: European works
councils and transnational bargaining about restructuring in the auto industry, Transfer, n 13 (2): p. 313-316,
2007.
34
PRIES, L.: European works councils as transnational interest organisations?, en L. PRIES (ed.), Rethinkin
transnationalism: the meso-link of organisations, Abingdon (Routledge), 2008.
184
5. DISCUSIN
El proceso de revisin de la normativa
comunitaria sobre informacin y consulta de
trabajadores muestra las dificultades polticas que plantea cualquier reforma legislativa
en materia socio-laboral. Dichas dificultades
emanan, en primer lugar, de la precaria
situacin actual de las instituciones comunitarias, puesto que la parlisis del proyecto
constitucional y los nuevos equilibrios de la
Europa Ampliada han hecho an ms compleja la concrecin de nueva regulacin. Pero
el azaroso camino recorrido por la revisin de
la Directiva sobre comits de empresa europeos puede explicarse tambin, y tal vez sea
ms conveniente hacerlo as, a partir de los
obstculos interpuestos por algunos de los
actores interesados.
EUROPEAN TRADE UNION CONFERENCE y SOCIAL DEVEAGENCY: Strengthening the know-how and the
capacities for effective action, Brussels (ETUI), 2009.
35
LOPMENT
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ya trillado, entre juicios ms o menos optimistas. Los primeros se centrarn en el anlisis del procedimiento de produccin normativa, subrayando el inters de la va de regulacin social compartida entre las instituciones comunitarias y los agentes sociales europeos, consolidada tras la publicacin, en
agosto de 2008, de la posicin conjunta sobre
el proceso de revisin por parte de estos ltimos. Los segundos, insistirn nuevamente en
la incapacidad de la regulacin comunitaria
para establecer un marco comn ambicioso
de garantas de representacin de trabajadores a escala de empresa38.
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REFERENCIAS
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la creacin de un registro pblico de empresas transnacionales cubiertas por la normativa comunitaria en materia de informacin y
consulta. Esta ltima posibilidad, defendida
con tesn por el trabajo europeo, ha sido considerada, tambin en la literatura acadmica, como un instrumento necesario para el
adecuado acotamiento cuantitativo del proceso de creacin de comits de empresa europeos37.
37
Ver CARLEY, M. y MARGINSON, P.: Negotiating European works councils under the Directive: a comparative
analysis of article 13 and article 6 agreements, Dublin
(European Foundation for the Improvement of Living
and Working Conditions), 2000.
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ve analysis of article 13 and article 6 agreements, Dublin (European Foundation for the
Improvement of Living and Working Conditions), 2000.
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Making globalisation an opportunity. The Commission work programme for 2008, IP/07/1578,
Brussels, 23/10/2007, 2007.
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Still learning from Europe. Spanish participation in European works councils, en M. Whittall, H. Knudsen y F. Huijgen (eds.), Towards a
European Labour Identity. The case of the European Works Council, London & New York (Routledge), 2007.
PRIES, L.: European works councils as transnational interest organisations?, en L. Pries (ed.),
Rethinkin transnationalism: the meso-link of
organisations, Abingdon (Routledge), 2008.
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Visto el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales y, en particular, su
artculo 11,
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l Parlamento Europeo,
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DO C 364 de 18.12.2000, p. 1.
DO L 18 de 21.1.1997, p. 1.
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1. Subraya que la libre prestacin de servicios es una de las piedras angulares del proyecto europeo, pero que debe equilibrarse con
los derechos fundamentales y los objetivos
sociales establecidos en los Tratados, as
como con el derecho de que disponen los interlocutores pblicos y sindicales para garantizar la no discriminacin, la igualdad de trato
y la mejora de las condiciones de vida y de trabajo; seala que en la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea se ha
consagrado el derecho a la negociacin colectiva y a las acciones colectivas, y que la igualdad de trato es un principio fundamental de
la Unin Europea;
2. Opina que cualquier ciudadano de la
Unin Europea debera tener derecho a trabajar en cualquier lugar de la Unin y que,
por lo tanto, debera tener derecho a la igualdad de trato; lamenta por ello que este derecho no se aplique de manera uniforme en toda
la Unin Europea; considera que los mecanis-
21
196
5. Subraya que la libre prestacin de servicios no est por encima de los derechos fundamentales establecidos en la Carta de los
Derechos Fundamentales de la Unin Europea y, en particular, del derecho de los sindicatos a emprender acciones colectivas, especialmente por tratarse de un derecho constitucional en varios Estados miembros; subraya, por lo tanto, que las sentencias del TJCE
en los asuntos Rffert, Laval y Viking muestran que es necesario aclarar que las libertades econmicas establecidas en los Tratados
deberan interpretarse de manera que no
menoscaben el ejercicio de los derechos sociales fundamentales reconocidos en los Estados
miembros y por el Derecho comunitario,
SUMARIO
87
PARLAMENTO EUROPEO
incluido el derecho a negociar, celebrar y aplicar convenios colectivos y a emprender acciones colectivas, y que no menoscaben la autonoma de los interlocutores sociales en el ejercicio de estos derechos fundamentales en
defensa de intereses sociales y de la proteccin de los trabajadores;
Impacto general
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6. Subraya que la Directiva sobre desplazamiento de trabajadores permite a las autoridades pblicas y a los interlocutores sociales establecer las condiciones de empleo y trabajo ms favorables para los trabajadores,
segn las diferentes tradiciones en los Estados miembros;
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16. Pone en duda la introduccin del principio de proporcionalidad para las acciones
contra empresas que, al recurrir al derecho
de establecimiento o de prestacin de servicios transnacional, menoscaban deliberadamente los trminos y condiciones de empleo;
considera que no debe cuestionarse en absoluto el recurso a acciones colectivas para
defender la igualdad de trato y garantizar
unas condiciones de trabajo dignas;
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Peticiones
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32. Destaca que ha de quedar meridianamente claro que la Directiva sobre desplazamiento de trabajadores y otras Directivas no
prohben a los Estados miembros ni a los
interlocutores sociales exigir condiciones ms
favorables en favor de la igualdad de trato de
los trabajadores, y que hay garantas de que
la legislacin comunitaria se puede aplicar
sobre la base de todos los modelos laborales
existentes;
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31. Cree que no se ha de amenazar el ejercicio de los derechos fundamentales reconocidos en los Estados miembros, en los Convenios de la OIT y en la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea, incluidos el derecho a negociar, concluir y aplicar
convenios colectivos y el derecho a desarrollar acciones sindicales;
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33. Pide a la Comisin que ponga en prctica cuanto antes las Decisiones del Consejo
sobre la creacin de un sistema electrnico de
intercambio de informacin, dado que podra
permitir a los Estados miembros luchar con
ms eficacia contra los abusos;
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III. Jurisprudencia
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Resea de la jurisprudencia
del Tribunal de Justicia
de las Comunidades Europeas
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INTRODUCCIN1
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SUMARIO: INTRODUCCIN.1. LIBRE CIRCULACIN DE PERSONAS. 1.1. Ciudadana de la Unin. 1.2. Prohibicin de discriminacin. 1.3. Reconocimiento de ttulos.
1.4. Otros aspectos del Mercado interior - articulacin de sistemas judiciales.2. LIBRE
PRESTACIN DE SERVICIOS Y LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO.3. SEGURIDAD SOCIAL DE LAS PERSONAS QUE SE DESPLAZAN POR EL INTERIOR DE LA
COMUNIDAD. 3.1. Prestaciones familiares. 3.2. Jubilacin. 3.3. Proteccin social de
entidades infraestatales. 3.4. Cotizacin multinacional.4. IGUALDAD DE TRATO Y
NO DISCRIMINACIN. 4.1. Proteccin de la maternidad. 4.2. Igualdad entre hombres
y mujeres. 4.3. Discriminacin por motivos de orientacin sexual.5. RELACIONES LABORALES Y EMPLEO. 5.1. Trabajo a tiempo parcial. 5.2. Trabajo de duracin determinada. 5.3. Garanta en caso de insolvencia empresarial. 5.4. Seguridad y salud.
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triloga oscura del Tribunal, la sentencia Rffert. Laval y Viking se han visto acompaadas por un tercer pronunciamiento que
resuelve el choque entre las libertades econmicas y los derechos laborales de forma cuando menos controvertida.
1. LIBRE CIRCULACIN DE PERSONAS
Considerada por la jurisprudencia del Tribunal de Justicia como un fundamento de la
Comunidad2, la libre circulacin de personas
2
STJCE de 09 de diciembre de 1965, Singer, asunto
44/65.
SUMARIO
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203
JURISPRUDENCIA
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Dos sentencias en este periodo han ahondado en esta trascendental cuestin. La primera en el tiempo es la sentencia de 22 de
mayo de 2008, Nerkowska5. En ella se estudi
204
6
Entre otras, sentencia de 26 de octubre de 2006,
Tas-Hagen y Tas, asunto C-192/05; de 15 de marzo de
2005, Bidar, C-209/03; y de 12 de julio de 2005,
Schempp, C-403/03.
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El Tribunal examin el requisito de residencia y afirm, a propsito de la primera exigencia, que tanto la voluntad de garantizar
la existencia de un vnculo entre la sociedad
del Estado miembro interesado y el beneficiario de una prestacin como la necesidad de
comprobar que ste sigue reuniendo los
requisitos para la concesin de tal prestacin podan entenderse como consideraciones objetivas de inters general. Sin embargo, el segundo requisito no super el examen
del Tribunal, que lo consider excesivo. Otros
mecanismos podran cumplir la misma funcin que la residencia sin resultar excluyentes y desproporcionados. La sentencia
declar, por ello, que la legislacin polaca no
era conforme al Derecho comunitario7.
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Extensamente comentada en C. SNCHEZ-RODAS
NAVARRO, La radical evolucin de la jurisprudencia
comunitaria sobre exportacin de prestaciones no contributivas, Noticias de la Unin Europea, 300, 2010.
8
Sentencia de 5 de junio de 2008, James Wood y
Fonds de garantie des victimes des actes de terrorisme et
dautres infractions, asunto C-164/07.
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abundante sentencias anteriores10. Concretamente, se trataba de la adquisicin de derechos principalmente de antigedad a raz de
la transformacin en trabajadora indefinida
de la demandante en el litigio original: a diferencia de lo que hubiera sucedido con un trabajador italiano, a la Sra. Delay, de nacionalidad belga, le haban sido denegados.
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12
Sentencia de 10 de abril de 2008, Comisin de las
Comunidades Europeas contra Reino de los Pases Bajos,
asunto C-398/06.
13
Y como tal la entiende J. L. GOI SEIN, Organizzazione del mercato del lavoro comunitario, en VV.AA.
(A. BAYLOS GRAU et al., eds.), Dizionario di Diritto del
Lavoro Comunitario, Monduzzi, Bolonia, 1996, p. 403:
Un ulteriore elemento funzionale alla strategia comunitaria di istaurazione di un mercato europeo del lavoro,
costituito, como gi accennato, dal riconoscimento
generalizzato dei titoli di studio e di qualificazione professionale.
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En lo referente a recursos por incumplimiento en este campo de la legislacin comunitaria, la sentencia Comisin contra Espaa16
de 8 de mayo de 2008 conden a nuestro pas
por la falta de transposicin de la Directiva
89/48/CEE en lo relativo a la profesin de farmacutico hospitalario. La defensa del
Gobierno espaol se basaba en la existencia
de las Directivas 85/432/CEE y 85/433/CEE,
especficas sobre la profesin de farmacutico,
que si bien no regulaban la figura concreta, s
permitan suponer que sta debera estar
regulada por una norma propia, y su inexistencia no volva aplicable el marco general de
la Directiva 89/48/CEE. La opinin de la
Comisin era exactamente la contraria.
16
Sentencia de 8 de mayo de 2008, Comisin de las
Comunidades Europeas contra Reino de Espaa, asunto
C-39/07.
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El paulatino proceso de integracin comunitaria tambin ha afectado al Derecho internacional privado, en su dimensin material y
conflictual. Desde la perspectiva social interesa especialmente esta ltima perspectiva.
El panorama comunitario se caracteriza por
una singular evolucin desde un plano paralelo a las Comunidades, en un momento inicial, a la plena insercin en stas, en la actualidad. Es natural que la Comunidad Europea
se haya interesado por esta materia. El
impacto de la libre circulacin de trabajadores o de las otras libertades fundamentales17
se ha hecho sentir por fuerza en el mbito de
la determinacin de la ley aplicable o del foro
competente. De ah la aparicin de esta normativa18, cuyas bases jurdicas especficas
han sido situadas en un Ttulo dedicado, precisamente, a otras polticas relativas a la
libre circulacin de personas.
ne19, analiz las reglas de competencia judicial en materia de contrato de trabajo recogidas en el Reglamento (CE) n 44/2001. Como
es sabido, ste contiene en la seccin 5 de su
Ttulo II normas especficas para estos litigios, diseando una proteccin especial para
los trabajadores. En el caso considerado por
esta sentencia, un trabajador despedido pretenda demandar a sus antiguos empleadores
en trminos favorables para l invocando disposiciones de carcter general recogidas en el
artculo 6 del Reglamento, situado en la seccin 2 del mismo Ttulo. De aplicarse ste,
podra demandar ante el tribunal del domicilio de cualquiera de ellos, siempre que las
demandas estuvieren vinculadas entre s por
una relacin tan estrecha que sera oportuno
tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo a fin
de evitar resoluciones que podran ser inconciliables si los asuntos fueren juzgados separadamente.
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19
Sentencia de 22 de mayo de 2008, Glaxosmithkline, Laboratoires Glaxosmithkline y Jean-Pierre Rouard,
asunto C-462/06.
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Viking, que van a por el ncleo de los derechos laborales fundamentales y sea de identidad del sistema, la huelga y el convenio
colectivo, su mensaje es igualmente preocupante. El dumping social, la bsqueda de
ventajas competitivas mediante el abaratamiento de costes beneficindose de las libertades comunitarias, es legtimo; forma parte
del ncleo del Derecho a la libre circulacin
para los operadores econmicos. Por eso se ha
dicho que Rffert constitucionaliza esta
modalidad de competencia desleal. Pero es
que Rffert rompe tambin con lo que es una
antiqusima tradicin de los ordenamientos
laborales nacionales, la utilizacin de la contratacin pblica como mecanismo para la
promocin de los derechos de los trabajadores; esta tcnica aparece ya en los mismos orgenes histricos del Derecho del Trabajo, y se
ha consagrado a nivel internacional en el
Convenio n 94 de la Organizacin Internacional del Trabajo. La respuesta a esta condena del TJCE a este tipo de legislaciones
nacionales del trabajo no se ha hecho esperar, y as en el Comit de Aplicacin de Convenios examin crticamente la doctrina Rffert durante el encuentro n 97 de la Organizacin Internacional del Trabajo, en junio de
200820.
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tos necesarios para realizar la labor inspectora constituira una medida menos restrictiva
de la libre prestacin de servicios y tan eficaz
como la obligacin controvertida, a juicio de
la sentencia.
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Muy detallado fue el anlisis de las exigencias administrativas, que en la lnea habitual del Tribunal suelen ser erradicadas
como obstculos encubiertos. Nuevamente se
cumpli esta tendencia, puesto que la sentencia declar que el deber de comunicar a la
Inspeccin de Trabajo luxemburguesa antes
de que se inicie el trabajo, mediando un simple requerimiento y a la mayor brevedad
posible, la informacin esencial indispensable para la labor inspectora, en el caso de un
desplazamiento contena demasiadas
ambigedades que podan, una vez ms,
disuadir a las empresas extranjeras.
3. SEGURIDAD SOCIAL
DE LAS PERSONAS QUE
SE DESPLAZAN POR EL INTERIOR
DE LA COMUNIDAD
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Sentencia de 21 de febrero de 2008, Malina Klppel y Tiroler Gebietskrankenkasse, asunto C-507/06.
22
Cuestin que el Tribunal ya haba manejado en la
sentencia de 18 de enero de 2007, Celozzi, asunto
C-332/05.
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3.2. Jubilacin
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Sentencia de 20 de mayo de 2008, Brigitte Bosmann y Bundesagentur fr Arbeit Familienkasse
Aachen, asunto C-352/06.
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Ha de recordarse que las calificaciones formales como impuestos no impiden la aplicacin del Reglamento comunitario. Como
declar anteriormente el Tribunal, a circunstancia de que una legislacin nacional
califique de impuesto a un gravamen no significa que, con respecto a este Reglamento,
ese mismo gravamen no pueda considerarse
comprendido dentro de su mbito de aplicacin31. Ciertamente, seal la sentencia,
cada Estado es libre para organizar sus sistemas de cotizacin, no existiendo una armonizacin comunitaria al respecto.
La respuesta definitiva del Tribunal fue
ambivalente. As, proclam que un Estado
miembro tiene derecho a renunciar, unilateralmente o en el marco de un convenio fiscal,
a incluir, en la base de contribuciones como
las estudiadas, los rendimientos percibidos
en otro Estado miembro por un trabajador
por cuenta propia residente que se halle en
una situacin como la del demandante. En
sentido inverso, el Tribunal tambin puso de
manifiesto que si bien es cierto que ninguna
disposicin del Reglamento (CEE) n 1408/71
prohbe a un Estado miembro calcular el
importe de las cotizaciones sociales de un
residente teniendo en cuenta la totalidad de
los rendimientos de ste, es preciso sealar
que ninguna disposicin del mismo Reglamento le obliga a ello.
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Cfr. C. SNCHEZ-RODAS NAVARRO, Novedades en
la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea sobre el Reglamento 1408/71, en VV.AA.
(C. SNCHEZ-RODAS NAVARRO, coord.), El Reglamento
Comunitario 1408/71. Nuevas cuestiones, viejos problemas, Laborum, Murcia, 2008, pp.42-3: De la sentencia
objeto de anlisis pueden extraerse varios temas de
reflexin, pues hay que reconocer que la cuestin de la
financiacin de las prestaciones sociales no tiene un
inters puramente acadmico, sino prctico, dado que
en numerosas ocasiones las cotizaciones han sido consideradas como una carga para la competitividad de las
empresas (). Cada vez resulta ms etrea la frontera
entre prestaciones contributivas y no contributivas, dada
la dificultad de deslindar qu haya de interpretarse
como impuesto o como cotizacin social.
30
Sentencia de 3 de abril de 2008, Philippe Derouin
y Union pour le recouvrement des cotisations de scurit
sociale et dallocations familiales de Paris - Rgion parisienne (Urssaf de Paris - Rgion parisienne), asunto C103/06.
214
4. IGUALDAD DE TRATO
Y NO DISCRIMINACIN
Lo sealado en crnicas anteriores sigue
confirmndose con el paso del tiempo. El
mbito objetivo de la proteccin de la igualdad dispensada por el Derecho comunitario
no deja de aumentar. La igualdad entre
sexos, ingrediente primigenio, sigue conser-
SUMARIO
87
Ahora bien, esto no implicaba la desproteccin de la trabajadora. Recurriendo a su propia versin del iura novit curia, el Tribunal
invoc la Directiva 76/207/CEE, puesto que
todo despido relacionado con un embarazo es
una discriminacin por razn de sexo. Si el
empresario de la Sra. Mayr no consegua
demostrar razones objetivas ante el Tribunal
proponente, el despido sera discriminatorio.
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32
Sentencia de 26 de febrero de 2008, Sabine Mayr
y Bckerei und Konditorei Gerhard Flckner OHG, asunto C-506/06.
33
Cfr. B. GUTIRREZ-SOLAR CALVO, Tratamiento de
fecundacin in vitro de la trabajadora desconocido por
el empresario y despido, Relaciones Laborales, 11,
2008: Asume por tanto el Tribunal, como decamos,
una argumentacin similar a la que adoptara de pronunciarse negativamente sobre la existencia del embarazo. Justifica esta interpretacin aludiendo a los efectos
perniciosos que tendra adelantar la tutela de la salud de
las madres a supuestos que, se considere que ha comen-
zado el embarazo o no, pueden extenderse considerablemente en el tiempo, al ser posible la congelacin de
los vulos fecundados. Renuncia a sentar una regla
general de aplicacin de la tutela de la seguridad y salud
de la mujer embarazada en los casos de fecundacin in
vitro, que podra fundamentarse en una interpretacin
teleolgica de las normas que regulan esta materia. Si la
preocupacin del Tribunal radica en los desequilibrios
que aplicar dicha tutela pudiese producir en supuestos
en los que el vulo fecundado no va a ser transmitido de
forma inminente al cuerpo de la madre, la regla de aplicabilidad de la tutela comunitaria de la seguridad y salud
de la madre podra haberse mantenido introduciendo
excepciones para estos casos. Se podra admitir, creemos, la regla general de aplicacin de las normas de proteccin de la seguridad y salud de la madre si se introdujese una excepcin para los supuestos en los que el
periodo de tutela se pudiesen alargar notablemente fruto de congelaciones de los vulos fecundados, provocando un sacrificio de los intereses empresariales excesivo.
34
Sentencia de 6 de marzo de 2008, Comisin de
las Comunidades Europeas contra Gran Ducado de
Luxemburgo, asunto C-340/07.
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Sentencia de 1 de abril de 2008, Tadao Maruko y
Versorgungsanstalt der deutschen Bhnen, asunto C267/06.
36
Entre otras, sentencias de 6 de octubre de 1993,
Ten Oever, asunto C-109/91; de 17 de abril de 1997,
Evrenopoulos, asunto C-147/95; y de 9 de octubre de
2001, Menauer, asunto C-379/99.
216
37
Sentencia de 24 de abril de 2008, Othmar Michaeler, Subito GmbH, Ruth Volgger, y Amt fr sozialen
Arbeitsschutz, anteriormente Arbeitsinspektorat der
Autonomen Provinz Bozen, Autonome Provinz Bozen,
asuntos acumulados C-55/07 y C-56/07. La explicacin
de tan germnicos nombres en una cuestin prejudicial
italiana se debe a su procedencia de la ciudad de Bolzano, en la provincia germanfona del Alto Adigio / Tirol
del Sur.
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La cuestin prejudicial se sita en el marco de un litigio entre un sindicato y sus afiliados con la Administracin irlandesa, que
vena denegando a sus trabajadores eventuales los derechos de los que gozaran si estuvieran en el sector privado: clusulas sobre
igualdad salarial, consolidacin por encadenamiento de contratos, etc. Invocada directamente la Directiva 1999/70/CE, se plantearon adems problemas jurisdiccionales a
propsito de la capacidad de determinados
rganos de aplicar con efecto directo la normativa comunitaria.
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Como ya haba hecho, por ejemplo, en la sentencia de 4 de julio de 2006, Adeneler y otros, asunto
C-212/04.
39
Cfr. la opinin de JOHN MOKS, Secretario General
de la CES, recogida en la web de la confederacin europea: Following the very negative rulings in Laval, Viking
and Rffert, the IMPACT judgement is a bit of good news
from the ECJ at last! The interpretation of the European
judges of the equal treatment provision to include pay
and pension and the liability of national authorities
acting as public employers is exactly as we intended it to
be. This judgement, in particular the direct effect of the
non-discrimination clause and the message that the
Directive must be implemented effectively, will help to
secure a better protection for fixed term workers around
Europe, which was the aim of our agreement. We explicitly said in the agreement that indefinite contracts are
the general form of employment relationship. Fixed term
contracts can only be accepted as a way to respond to
specific and temporary needs of both employers and
workers, not to create second class workers who would
for long periods of time be denied the benefit of stable
employment.
El Tribunal ha declarado en repetidas ocasiones que para poder invocar el efecto directo de una Directiva es menester que sus previsiones no incorporadas al ordenamiento
nacional sean precisas e incondicionales41. La
regla de la igualdad de trato entre trabajadores temporales e indefinidos tiene tales
caractersticas, a ojos del Tribunal, y no existe justificacin objetiva alguna que permita a
Irlanda tratar de peor forma a los empleados
temporales pblicos que a los privados.
40
Detalladamente, sobre estos principios, cfr. Y.
MANEIRO VZQUEZ, La infraccin del Derecho y la jurisprudencia comunitaria como motivo de acceso a los
recursos de suplicacin y casacin, Comunicacin en el
XX Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social, pp.7 y ss.
41
Entre otras, sentencias de 26 de febrero de 1986,
Marshall, asunto 152/84, y de 20 de marzo de 2003,
Kutz-Bauer, asunto C-187/00.
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En cambio, la exigencia de adoptar medidas contra la contratacin temporal fraudulenta no participa de tal naturaleza. Al ofrecer un catlogo de posibilidades a los Estados, deja a stos la eleccin de medios, con lo
cual no es directamente invocable, en contra
de lo defendido por los demandantes originales y por la Comisin. Esta afirmacin no fue
obstculo para que el Tribunal considerara
que la norma irlandesa que permita celebrar
contratos temporales de hasta 8 aos fuera
contraria a la Directiva, puesto que la privara del efecto protector que pretende al no
garantizar la estabilidad en el empleo.
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Sentencia de 17 de enero de 2008, Josefa Velasco
Navarro y Fondo de Garanta Salarial (FOGASA), asunto
C-246/06.
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Comisin contra Francia45, un litigio que viene de lejos pues se refiere todava a la transposicin de la Directiva marco 89/391/CEE.
A juicio de la Comisin, la adaptacin del
Derecho francs a las exigencias de esta norma en materia de campo de aplicacin, informacin y formacin de los trabajadores era
incorrecta, como vena sosteniendo desde
1997, cuando dio inicio al procedimiento precontencioso.
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Sentencia de 21 de febrero de 2008, Maira Mara
Robledillo Nez y Fondo de Garanta Salarial (FOGASA), asunto C-498/06.
45
Sentencia de 5 de junio de 2008, Comisin de las
Comunidades Europeas contra Repblica Francesa,
asunto C-226/06.
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En el caso de las indemnizaciones, en cambio, el Tribunal consider que la falta de control judicial y el escaso margen que tiene el
FOGASA para denegar su pago dejaban escasas garantas para su control, despus de analizar exhaustivamente la legislacin espaola
al respecto. Por ese motivo, adaptndose al
artculo 10 de la Directiva, el Tribunal autoriz la exclusin de las indemnizaciones as
pactadas.
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1. EL MARCO DE REFERENCIA
DE LA ACTIVIDAD DEL CONSEJO
EN LOS MBITOS DEL EMPLEO
Y LA POLTICA SOCIAL,
LA JUVENTUD Y LA INMIGRACIN
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Habida cuenta de la conexin entre la educacin y la formacin profesional de alta calidad y la mejora de la calidad del empleo y del
crecimiento, de la que aqulla es el fundamento, el tro presidencial prestar especial
atencin a la preparacin del informe final
del Programa Educacin y Formacin 2010 y
a su futuro despus de esta fecha, y dar prioridad a las actuaciones relacionadas con el
fortalecimiento del proceso de Copenhague,
desarrollando el sistema europeo de acreditacin de la Educacin y la Formacin Profesionales, para facilitar la movilidad, y adoptando recomendaciones en el mbito de la Educacin y la Formacin Profesional. Tambin
se ocupar de la promocin del aprendizaje
durante toda la vida, con atencin especial al
abandono escolar, estableciendo programas
de orientacin ms centrados, y a los retos
derivados de la globalizacin, mediante el
desarrollo de los programas destinados a facilitar la movilidad de los estudiantes, los profesores, los adultos y los jvenes en relacin
con la formacin profesional.
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cio de la reflexin sobre el futuro de la Estrategia de Lisboa ms all del 2010, en el seno
del Grupo de Coordinadores nacionales de
Lisboa, en estrecha colaboracin con la Comisin y con las otras dos presidencias del Tro.
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Dentro del mbito de las cuestiones sociales, la Presidencia francesa prestar una particular atencin a la Europa de la solidaridad
y a la elaboracin de polticas a favor de la
cohesin social, promoviendo la dimensin
social de las polticas europeas as como los
valores que caracterizan el modelo social
europeo.
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En relacin con los temas de la inmigracin, a partir de las Conclusiones del Consejo
Europeo de diciembre de 2007, que establecan que el desarrollo de una poltica europea global en esta materia segua siendo una
prioridad fundamental de la Unin, y ponan
de relieve la necesidad de renovar el compromiso poltico, para lo que propondr un Pacto
Europeo sobre Inmigracin y Asilo para su
adopcin por el Consejo Europeo, a fin de sentar las bases de una poltica comn reforzada,
basada en las tres dimensiones del Enfoque
Global de la Inmigracin, que incluya una
mejor organizacin de la inmigracin legal,
teniendo en cuenta las necesidades y la capacidad de acogida de los Estados miembros,
mediante la negociacin de una propuesta de
directiva sobre las condiciones de entrada y
estancia de los trabajadores altamente cualificados, una lucha ms eficaz contra la inmigracin ilegal, por medio de medidas tales
como las del alejamiento efectivo de los inmigrantes ilegales y la adopcin de una directiva sobre sanciones contra las empresas que
emplean a trabajadores extranjeros en situacin irregular, y el fomento de la colaboracin
entre los pases de origen, trnsito y destino
de los inmigrantes, favoreciendo la integracin, para lo que celebrar una Conferencia
ministerial sobre integracin, en noviembre
de 2008, para establecer una agenda europea
en este mbito.
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DOCUMENTACIN E INFORMES
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A propsito del bienestar social y del desarrollo del mercado interior, se plantean: las
contradicciones entre la prioridad de la UE
para el establecimiento de un mercado interior sin barreras y la necesidad de proteger
los derechos de los trabajadores y su libertad
de circulacin en el marco de la transposicin de la Directiva de Servicios y como consecuencia de las sentencias del TJCE en los
asuntos Laval, Viking y Ruffert, que se consideran un serio ataque a los derechos de los
sindicatos y de los trabajadores, establecidos
en acuerdos colectivos, y se sugiere la convocatoria de un grupo de trabajo para estudiar
sus consecuencias; el papel del bienestar
social de inters general, en relacin tambin con su gestin, en el mbito de la libertad de prestacin de servicios y de la libertad
de establecimiento y, dada la importancia
para la cohesin social, la necesidad de disponer de un marco legal especfico para ellos,
que facilite su desarrollo; y la mejora de la
coordinacin entre los sistemas de bienestar
social de los Estados miembros, en relacin
con el acceso a las prestaciones de enfermedad, la constitucin de derechos de pensin,
la afiliacin de trabajadores de temporada,
recordando los expedientes pendientes de
adopcin, entre ellos el de la transferibilidad
de los derechos de pensiones complementarias, y el proyecto de la Comisin sobre la
asistencia sanitaria transfronteriza, para
establecer un marco legal que haga compatible la libertad de circulacin y la sostenibilidad del sistema de asistencia y de reembolso
de los gastos producidos, teniendo en cuenta
la jurisprudencia elaborada en relacin con
la coordinacin de los sistemas de seguridad
social.
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En lo relativo a la lucha contra la discriminacin y la pobreza, se renueva el compromiso para garantizar la proteccin legal y los
mtodos de recurso para las vctimas de discriminacin por las circunstancias del artculo 13 del TCE, y se reconoce la prioridad
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Entre los medios de actuacin para impulsar el progreso de la Europa social, adems de
reconocer la contribucin de los principios, el
documento de la Presidencia francesa se
refiere: a las directivas, escasas en este mbito por la oposicin de algunos Estados miembros, que se proponen respecto de determinados temas importantes a nivel poltico y que
pueden poner de manifiesto cmo Europa
puede mejorar los derechos de los trabajadores y de los ciudadanos europeos en relacin
con la seguridad y la salud en el trabajo, la
informacin y la consulta de los Comits de
Empresa europeos, y a propsito de la no discriminacin, adems de contribuir a la coordinacin de las polticas nacionales en otros
temas como los relativos al empleo, el bienestar en el trabajo y el bienestar social; a la
aplicacin del mtodo abierto de coordinacin, que habr de continuar desarrollndose
y reforzndose en el mbito de la proteccin
social y de la inclusin social, respecto de la
integracin social de los migrantes y las
minoras, y de la conciliacin de la vida profesional y familiar; a la reforma de los fondos
estructurales, cuyas condiciones de funcionamiento deben ser reexaminadas, con particular atencin al Fondo Europeo de Adaptacin
a la Globalizacin, para mejorar y flexibilizar
los procedimientos que permitan movilizar
sus recursos; el papel de los sindicatos y las
organizaciones empresariales en la construccin de la Europa Social y el desarrollo del
dilogo social, de modo que el fruto de sus
negociaciones pueda ser recogido en directivas; al desarrollo de principios comunes
adoptados por el Consejo Europeo, tales como
los relativos a la flexiguridad, como nuevo
medio para aplicar la poltica social europea;
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Especial relevancia se atribuye a: la integracin y el empleo de los trabajadores inmigrantes y los miembros de sus familias, desde la perspectiva de la no discriminacin, y a
la lucha contra la pobreza, debido a la persistencia del desempleo masivo en la mayor
parte de la UE y a la falta de seguridad en el
empleo y al desarrollo del trabajo a tiempo
parcial, que lleva a la multiplicacin del
nmero de trabajadores pobres, de la que la
Comisin se ocupar por medio de una recomendacin para establecer los principios
comunes referidos a los tres ejes de la inclusin activa: suficiente ayuda para los ingresos a fin de evitar la exclusin social, polticas activas del mercado de trabajo y acceso a
servicios sociales de calidad, y objetivos para
la reduccin de la pobreza, mediante la
determinacin de salarios mnimos, para evitar situaciones de dumping social en el desarrollo del mercado interior y asegurar que no
se agravar el empleo de los trabajadores
situados en la base de la escala; en razn de
la evolucin de la demografa, al enfrentamiento de los Estados miembros con el
aumento de las situaciones de dependencia,
lo que implica la disponibilidad de cuidados
adecuados para las personas mayores y el
apoyo para las actividades de la vida diaria,
en instituciones o en el domicilio, actuando
mediante el mtodo abierto de coordinacin,
para avanzar en el plano europeo, con atencin particular a las personas afectadas por
la enfermedad de Alzheimer; y, a la solidaridad intergeneracional, que ser una cuestin
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gobernanza del proceso, basada en la asociacin y la implicacin de todos los actores, que
se traduce en un nuevo enfoque, en un ciclo de
tres aos, con directrices integradas, adoptadas a nivel europeo, y programas nacionales
de reforma, adoptados por los Estados miembros para la aplicacin de stas, que se renovarn con esta misma periodicidad, salvo que
fuera necesario introducir ajustes anualmente, a la vista de los progresos realizados.
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La Agenda de los Ciudadanos para Europa, una agenda de tipo poltico, adoptada por
la Comisin el 10 de mayo de 2006 para responder a las expectativas de stos, basada en
las prioridades de prosperidad, solidaridad y
seguridad, y el impulso al crecimiento y el
empleo en el nuevo contexto de la globalizacin, y en el marco de un mercado nico abierto y que funcione a plena actividad y haga
realidad las cuatro libertades, fomente la
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posibilidades que ofrece una Europa innovadora, abierta y moderna; el acceso, a travs de
mtodos nuevos y ms eficaces para adquirir
educacin, progresar en el mercado laboral y
disponer de atencin sanitaria y proteccin
social de calidad; y la solidaridad, estimulando la cohesin y viabilidad sociales sin excluir
a nadie, lo que exige inversin y compromiso
renovado para explotar plenamente el potencial humano de Europa y aumentar las oportunidades de xito para todos en relacin con
siete reas de accin prioritarias referidas a:
la juventud; las carreras que colmen las aspiraciones mediante la aplicacin de medidas
de flexiguridad; vidas ms largas y ms
sanas; la igualdad de gnero; la inclusin
activa y la no discriminacin; la movilidad y
la integracin satisfactorias; la participacin
activa y el dilogo.
La Comunicacin de la Comisin de
noviembre de 2007, sobre las oportunidades,
el acceso y la solidaridad: hacia una nueva
visin social para la Europa del siglo XXI,
pone de manifiesto una nueva visin social,
no limitndose a los mbitos sociales tradicionales, sobre cmo promover mejor el bienestar ante los retos del mundo actual,
centrndose en: las oportunidades, para realizar el potencial de cada cual y fomentar las
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Respecto a los nios y los jvenes: la elaboracin por la Comisin de una Comunicacin
sobre la educacin escolar destinada a apoyar
los esfuerzos de los Estados miembros para
mejorar la calidad de sus sistemas educativos
y alcanzar los objetivos relacionados con el
abandono prematuro del sistema educativo,
la capacidad de leer y escribir, la participacin en la educacin secundaria y la preparacin de los jvenes para el aprendizaje permanente; la elaboracin de un Libro Verde
sobre Inmigracin y movilidad: retos de los
sistemas educativos de la UE; la publicacin
de una Comunicacin sobre el desarrollo del
Mtodo Abierto de Coordinacin en materia
de juventud, prestando especial atencin a
los jvenes con menos oportunidades; y el
desarrollo de un enfoque ms completo de la
pobreza infantil, inspirado en la Estrategia
europea en materia de inclusin y proteccin
social.
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La Agenda Social renovada propone continuar actuando en el marco del mtodo abierto
de coordinacin, como complemento esencial
para la legislacin de la UE, en relacin con la
revisin y actualizacin de los objetivos e indicadores desarrollados en el marco de la
Estrategia de Lisboa en una proyeccin hasta
2020.
y la mejora de la calidad de vida de los ciudadanos; la lucha contra la pobreza y la exclusin social; la lucha contra la discriminacin
y la igualdad de gnero; la promocin de los
valores de la UE a nivel internacional; las
adoptadas en materia de lucha contra las discriminaciones; la mejora del empleo, las relaciones laborales y las condiciones de trabajo;
el refuerzo de los instrumentos; el desarrollo
de la dimensin internacional; la juventud y
educacin; y la salud y el bienestar.
tales como el dilogo social, a todos los niveles, y otros instrumentos no legislativos, como
los cdigos de conducta, contando en todos los
casos con la participacin de todos los actores
implicados.
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En cuanto a la inversin en recursos humanos, ms y mejores puestos de trabajo y nuevas capacidades: la propuesta de una Directiva para mejorar el funcionamiento de los
Comits de Empresa Europeos; la elaboracin de documentos de trabajo de los servicios
de la Comisin, para prever y gestionar los
cambios estructurales y sobre los acuerdos
transnacionales entre empresas; y del informe sobre el Fondo Europeo de Adaptacin a
la Globalizacin, que revisa su primer ao de
funcionamiento. Para el periodo 2008-2009:
la propuesta de una iniciativa sobre Nuevas
cualificaciones para nuevos empleos, que
proporcione una primera evaluacin de las
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(2006-2010) y del Pacto Europeo por la Igualdad de Gnero; la informacin sobre la aplicacin de dicho Plan de Trabajo, en 2008; la presentacin de una evaluacin y una estrategia
de seguimiento, en 2010; la posible presentacin de propuestas legislativas, en septiembre de 2008, con objeto de aumentar la conciliacin de la vida privada y la actividad profesional, mejorando las disposiciones sobre el
permiso parental, introduciendo nuevos permisos, y consolidando la proteccin para las
mujeres embarazadas; y para abordar las
diferencias salariales entre hombres y mujeres, de conformidad con su Comunicacin
adoptada en julio de 2007; la publicacin de
un informe relativo a los objetivos de Barcelona sobre la disponibilidad de instalaciones de
cuidado de nios, en septiembre de 2008; la
aplicacin del Mtodo Abierto de Coordinacin en la reduccin del ndice de riesgo de
pobreza para las mujeres, sobre todo de las
mayores; y la adopcin de medidas acerca de
las diferencias salariales entre hombres y
mujeres en las empresas.
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Ambos Comits coinciden en este dictamen conjunto, aprobado por el Consejo EPSSCO, en la sesin del 16 de diciembre de 2008,
en que:
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agenda del trabajo digno, las disposiciones esenciales del trabajo y las polticas
de empleo relacionadas con el cambio
climtico y la energa;
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Al tiempo, se anima a la Comisin Europea a preparar el paquete de medidas previstas en la Agenda Social renovada para responder a los retos y las cuestiones recientemente identificadas, y a la utilizacin de la
financiacin de la UE para la aplicacin de
aqulla.
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Respecto del debate de la Agenda post Lisboa 2010, el Comit de Empleo abordar los
temas de la flexiguridad, la anticipacin y
ajuste de las cualificaciones y las necesidades
del mercado de trabajo y las implicaciones del
cambio climtico sobre el empleo, mientras
que el Comit de Proteccin Social se ocupar
de la interaccin entre el crecimiento econmico, el empleo y las polticas de proteccin
social e inclusin social, y tratar de contribuir tambin al desarrollo de la estrategia
europea de la salud.
Los Comits llaman finalmente la atencin sobre la necesidad de aplicar efectivamente las polticas de flexiguridad, mediante
un marco adecuado para enfrentarse a los
retos a corto plazo derivados de la crisis
financiera, realizando al tiempo las reformas
estructurales necesarias, y de inclusin activa para asegurar que los grupos ms vulnerables, ms afectados por el declive econmico, no son abandonados, mientras que la pro-
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El Plan Europeo de Recuperacin Econmica, adoptado por la Comisin en su Comunicacin, de 26 de noviembre de 2008, para su consideracin por el Consejo Europeo de 11 y 12
de diciembre de 2008, representa la respuesta
y la contribucin de la UE a la cooperacin
macroeconmica internacional ante la actual
situacin econmica de crisis, a fin de reactivar la economa europea, mediante un enfoque coordinado, de todas las bazas estratgicas de la UE y los instrumentos de carcter
econmico para estimular la demanda a corto
plazo de los consumidores, de los Estados
miembros, y la propuesta de los objetivos
estratgicos, referidos a: el estmulo rpido de
la demanda y el aumento de la confianza de
los consumidores; la amortiguacin del coste
humano derivado del bache econmico y su
impacto sobre los ms vulnerables, adoptando
medidas para detener la prdida de empleo y
para ayudar a regresar rpidamente al mercado de trabajo a los desempleados; la contribucin a que Europa se prepare para sacar
ventaja cuando se reanude el crecimiento,
mediante las reformas estructurales precisas,
de apoyo a la innovacin y la creacin de una
economa del conocimiento; y la aceleracin de
la transicin hacia una economa con bajo
nivel de emisiones de carbono para aplicar la
estrategia de lucha contra el cambio climtico,
entre otras medidas mediante la creacin de
nuevos empleos verdes.
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A. Comunicacin de la Comisin al
Consejo Europeo: Un Plan Europeo
de Recuperacin Econmica
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protegiendo el empleo de los ciudadanos, aplicando polticas activas de inclusin y de flexiguridad integradas, centradas en medidas de activacin, de
reciclaje profesional y de mejora de las
cualificaciones, para fomentar la empleabilidad, lograr la rpida reinsercin
profesional de los trabajadores despedidos y evitar el desempleo de larga duracin, contando con una proteccin social
adecuada que suponga incentivos para
trabajar y mantenga el poder adquisitivo; mediante la puesta en marcha de
una gran iniciativa europea de apoyo al
empleo, simplificando los criterios para
la ayuda procedente del FSE y adelantando los pagos a partir de 2009, para
reforzar rpidamente los programas de
actuacin, concentrar su apoyo en los
colectivos ms vulnerables, y mejorar
las cualificaciones, y revisando el
FEAG, para intervenir en sectores claves; y a travs de la creacin de demanda de mano de obra, planteando la posibilidad de reducir la fiscalidad sobre el
trabajo que se aplica a las rentas ms
bajas para fomentar la empleabilidad
de los trabajadores menos cualificados,
y la adopcin de una Directiva del Consejo para establecer, con carcter permanente, tipos reducidos de IVA en servicios de gran intensidad de mano de
obra;
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eficiencia energtica de los edificios; fomentar el rpido arraigo de los productos verdes;
incrementar la inversin en I+D, Innovacin
y Educacin; desarrollar tecnologas limpias
para los sectores de la construccin y el
automvil; y disponer de Internet de alta
velocidad para todos) sealadas en el Plan e
insten al Consejo y al Parlamento Europeo a
agilizar las actividades legislativas para su
puesta en prctica, acuerden identificar
medidas adicionales en la UE y en los Estados miembros para estimular la recuperacin, y sigan trabajando con los socios internacionales para establecer soluciones globales que fomenten la recuperacin econmica.
sas de elaborar cuentas anuales, velando para que las autoridades pblicas
paguen sus facturas en el plazo de un
mes para aliviar los problemas de liquidez, y para reducir en un 75% las tasas
aplicadas a la presentacin y mantenimiento de patentes y al 50% los costes
de la marca comunitaria; y
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Ante todos estos retos, la Comisin propone trabajar por unas soluciones globales,
para mantener la actividad del comercio
mundial, continuar la lucha contra el cambio
climtico y el apoyo a los pases en vas de
desarrollo.
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El Comit de Empleo, tras poner de manifiesto que la actual crisis financiera mundial
plantea retos sin precedentes a la economa
real en Europa, y que los recientes descensos
en las exportaciones y en la demanda interna,
la reduccin de la oferta de empleo a escala de
la UE y el aumento del desempleo en algunos
Estados miembros permiten concluir que la
tormenta de los mercados financieros est
comenzando a tener un impacto negativo en
los mercados de trabajo europeos, acoge favorablemente el Plan Europeo de Recuperacin
Econmica y subraya la importancia de dar
una respuesta coordinada por parte de la UE,
mediante reformas centradas en la inversin
en las personas y en la modernizacin de los
mercados de trabajo europeos, especialmente
mediante medidas de flexiguridad, reforzando las polticas de reactivacin y de mejora de
las cualificaciones y competencias, de modo
que contribuyan tanto a establecer las bases
para la recuperacin de los mercados de trabajo como para superar las actuales dificultades.
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racin del crecimiento y el empleo, se incluyen las relacionadas con el apoyo a los Estados miembros que tratan de hacer frente a la
crisis con medidas de poltica de empleo y
poltica social reforzadas y aceleradas, para
lo que adems de aprovechar la flexibilidad
de que ya dispone el FSE para adaptar las
actuaciones de aqullos, de modo que puedan
atender las necesidades ms urgentes, la
Comisin se muestra dispuesta a facilitar el
recurso a ste, mediante la reprogramacin
de actividades y la reconsideracin de los
arreglos en materia de cofinanciacin, a fin
de que la posible falta de liquidez no impida
la puesta en marcha de proyectos.
De esta forma, la Comisin ha propuesto,
aunque sin xito por el momento, basndose
en las reiteradas recomendaciones del Parlamento Europeo para la simplificacin de los
Fondos Estructurales y en el Informe del Tribunal de Cuentas Europeo respecto de la ejecucin presupuestaria de 2007, a propsito de
la simplificacin de la base de clculo de los
costes subvencionables y del recurso en mayor
medida al pago de cantidades globales o porcentajes a tanto alzado en lugar del reembolso
de costes reales, adems de modificar el
Reglamento General de los Fondos Estructurales para aumentar los anticipos en 2009, la
modificacin del Reglamento 1081/2006 del
FSE, con efectos retroactivos a partir del 1 de
agosto de 2006, para hacer posible la utilizacin de mtodos de financiacin ms sencillos,
simplificando su gestin, administracin y el
control de las operaciones subvencionadas por
el Fondo, especialmente de las vinculadas al
reembolso basado en los resultados, confiando
en que el Consejo y el Parlamento Europeo
alcancen un rpido acuerdo.
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Tras la presentacin detallada de la evolucin y los principales logros del mac social,
(desde su nacimiento en 2000, con particular
atencin a la reforma de 2005, cuando se
fusionaron los tres procesos de coordinacin
en materia de inclusin social, pensiones adecuadas y viables, y asistencia sanitaria y cuidados de larga duracin de calidad y viables;
pasando por la adopcin y actualizacin de
sus objetivos comunes por parte del Consejo
Europeo de primavera en 2008; los indicadores globales y especficos, adoptados para el
seguimiento de los progresos registrados en
la realizacin de los objetivos comunes; la
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En segundo lugar, por fortalecer la interaccin poltica con otras polticas de la UE,
integrando las consideraciones de poltica
social en todas las polticas de la UE, para lo
que se deber actuar a travs del impacto
social de stas y de su evaluacin, desarrollando y reforzando la coordinacin horizontal entre el Comit de Proteccin Social, el
Comit de Empleo y el Comit de Poltica
Econmica, adems de las sinergias con los
mbitos de la educacin y la formacin, la
estrategia sanitaria de la UE y la agenda
europea para la integracin de los migrantes.
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Entre los temas que el Comit de Proteccin Social considera que merecen atencin
particular a estos efectos, se citan los relativos a:
la cooperacin pblico-privada en la
organizacin de la prestacin de los servicios sociales y la sujecin a estos marcos de cooperacin de las normas sobre
contratos pblicos, respecto de la que
varios Estados miembros consideran
que la Comisin restringe la autonoma
para la organizacin de la prestacin de
estos servicios;
el papel de los prestadores de servicios
sin nimo de lucro en el sector social,
que debera ser reconocido y tener consecuencias en la aplicacin de las normas comunitarias; y
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A. La Recomendacin de la Comisin
sobre la inclusin activa
de las personas excluidas
del mercado laboral
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As pues, el Consejo
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se felicita de la Recomendacin de la
Comisin y de la decisin de los interlocutores sociales de negociar un acuerdo autnomo
para favorecer la integracin en las empresas
de las personas ms alejadas del mercado de
trabajo;
aprueba el objetivo de concebir y aplicar
estrategias nacionales globales e integradas
a favor de la inclusin activa de las personas
excluidas del mercado de trabajo, basadas en
los principios comunes y las orientaciones
especficas contenidas en la Recomendacin
de la Comisin;
subraya que los enfoques en esta materia no pasan por proponer un modelo nico,
sino que, a tenor del principio de subsidiariedad, los Estados miembros deben definir el
nivel de recursos mnimos y la combinacin
de las polticas ms adaptadas a las necesidades a nivel local, regional y nacional; que la
inclusin activa debe promover la igualdad
de gnero y de oportunidades, contribuir al
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Entre las actuaciones a realizar con ocasin del Ao Europeo, en las que se tendr en
cuenta la integracin de la perspectiva de
gnero, se citan: la celebracin de reuniones y
actos, con participacin de las partes interesadas pertinentes, que sern programadas
con las personas en situacin de pobreza y las
organizaciones de la sociedad civil que las
representan, para facilitar el desarrollo de
medidas y prcticas de capacitacin social y
ayudar a abordar las carencias polticas, sensibilizando sobre las mltiples dimensiones
de la pobreza y la exclusin social; el desarrollo de campaas de informacin, promocin y
educativas, que incluirn iniciativas de soli-
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la accin positiva, para prevenir o compensar las desventajas que afecten a las personas por los motivos de discriminacin citados;
Los ltimos artculos contienen las disposiciones finales, que se ocupan de: el cumpli-
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dar cumplimiento a las previsiones anteriores, incorporando la interpretacin del Tribunal de Justicia comunitario, contenida en
las Sentencias SIMAP y JAEGER, por la que
se vino a establecer que los tiempos dedicados a los servicios de atencin continuada
son siempre tiempo de trabajo si tienen lugar
con presencia fsica en el lugar de trabajo, en
contra de la prctica habitual existente en
los Estados miembros de no computar los
periodos inactivos de las guardias como tiempo de trabajo, originando una dificultad
extrema para poder respetar la jornada
mxima en determinados sectores, como el
sanitario.
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tantes; la fijacin de un tope mximo absoluto de 55 horas de jornada semanal, salvo convenio o acuerdo colectivo, en caso de acuerdo
individual para superar la jornada laboral
semanal de 48 horas, y el establecimiento de
requisitos y cautelas complementarios para
el caso de que se ejerza esta opcin; y la elaboracin de informes, tres aos despus de
concluido el periodo de transposicin, por la
Comisin sobre la aplicacin de la Directiva,
junto con las propuestas convenientes de
futuro, especialmente sobre los temas relativos a los periodos de referencia y al ejercicio
individual del opt-out.
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dan participar en las reuniones de negociacin con carcter consultivo; del contenido del
acuerdo sobre la forma de llevar a cabo la
informacin y la consulta a los trabajadores,
bien mediante el Comit de Empresa Europeo bien mediante el establecimiento de uno o
ms procedimientos de informacin y consulta; y la aplicacin de las disposiciones subsidiarias previstas por la legislacin del Estado
miembro donde est situada la direccin central, de conformidad con las normas que se
fijan en el Anexo I.
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En el articulado de la Directiva se establece: la determinacin de su mbito de aplicacin material (los crditos a favor de los trabajadores asalariados, derivados de contratos de
trabajo o relaciones laborales, frente a empresarios que se encuentran en estado de insolvencia cuando se haya solicitado la apertura
de un procedimiento colectivo basado en la
insolvencia del empresario, previsto en las
disposiciones legales, reglamentarias y administrativas de un Estado miembro, que implique el desapoderamiento parcial o total de
ste y el nombramiento de un sndico o persona que ejerza una funcin similar, y la autoridad competente haya decidido la apertura del
procedimiento, o haya comprobado el cierre
definitivo de la empresa o del centro de trabajo, as como la insuficiencia del activo disponible para justificar la apertura del procedimiento), pudiendo excluir excepcionalmente
del mismo los crditos de determinadas categoras de trabajadores asalariados protegidos
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Finalmente, la Directiva contiene disposiciones relativas a las situaciones transnacionales, cuando una empresa desarrolla actividades en el territorio de al menos dos Estados
miembros y se encuentre en estado de insolvencia, que determinan la institucin competente para el pago de los crditos impagados,
que ser la del Estado miembro en el que ejerzan habitualmente su trabajo los trabajadores
asalariados, la extensin de los derechos de
stos, que se fijar por el derecho por el que se
rija esta institucin, el reconocimiento de las
decisiones adoptadas en el marco de un procedimiento de insolvencia cuya apertura se haya
solicitado en otro Estado miembro para determinar el estado de insolvencia, el intercambio
de informacin pertinente entre las administraciones pblicas y las instituciones de
garanta competentes sobre los crditos impagados de los trabajadores asalariados.
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En el caso de la remuneracin cabe establecer excepciones, tras consultar a los interlocutores sociales, respecto de los trabajadores vinculados a la Empresa de Trabajo Temporal por un contrato indefinido y que sean
remunerados en el periodo comprendido
entre la ejecucin de dos misiones.
Cabe tambin la posibilidad de mantener o
celebrar convenios colectivos que contemplen
acuerdos relativos a las condiciones de trabajo y empleo de los trabajadores cedidos, diferentes de las establecidas con carcter general, siempre que respeten la proteccin global
de stos. En el caso de que no exista un sistema para declarar la aplicacin general de los
convenios colectivos o su extensin a empresas similares de un sector o mbito de actividad determinado, siempre que se ofrezca un
nivel de proteccin adecuado, previa consulta
a los interlocutores sociales a escala nacional
y en base a un acuerdo alcanzado con stos,
los Estados miembros podrn establecer
excepciones al principio de igualdad de trato,
y fijar un plazo para alcanzar su aplicacin.
En estas disposiciones, los Estados miembros
especificarn si los regmenes profesionales
de seguridad social, incluyendo pensiones,
prestaciones econmicas por enfermedad o los
regmenes de participacin financiera, estn
incluidos en las disposiciones relativas a las
condiciones esenciales de trabajo y de empleo.
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nes adoptadas para combatir toda discriminacin por las otras causas a las que alude el
Tratado, debern respetarse segn las disposiciones legislativas, reglamentarias, administrativas y los convenios colectivos y dems
disposiciones de alcance general.
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Tras una referencia genrica a la libre circulacin de trabajadores como libertad fundamental y al contenido de las disposiciones
transitorias relativas a la libre circulacin de
trabajadores de los Tratados de Adhesin de
2003 y 2005, aplicables a los trabajadores por
cuenta ajena de los pases procedentes de la
UE-8 (todos los de la ampliacin de 2004,
excepto Chipre y Malta) y de la UE-2 (Bulgaria y Rumania) durante un periodo mximo
de siete aos, dividido en tres fases (2+3+2),
que terminar irremediablemente el 30 de
abril de 2011 para la UE-8 y el 31 de diciembre de 2013 para la UE-2, en el caso de que la
decisin de no aplicar estas disposiciones restrictivas del acceso al mercado de trabajo de
los Estados miembros antiguos, de la UE-15,
respecto de los pases de la UE-8 y UE-2, y de
la UE-25, respecto de los de la UE-2, no se
hubiera adoptado antes de los trminos intermedios, del segundo y quinto ao, el Informe
establece la foto fija de la situacin existente
para Bulgaria y Rumania, respecto de cuyos
trabajadores por cuenta ajena 15 Estados
miembros aplican restricciones diferentes,
mientras que los 10 restantes han abierto sus
mercados de trabajo, y para los de la UE-8, en
cuyo caso 15 Estados miembros han abierto
sus mercados y 4 continan aplicando restricciones de diferente intensidad.
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2.6.1. Propuesta modificada de Reglamento
del Parlamento Europeo y
del Consejo por el que se establece
el procedimiento para aplicar
el Reglamento (CE) n 883/2004,
sobre la coordinacin de los Sistemas
de Seguridad Social
El texto de la propuesta modificada de la
Comisin, de 15 de octubre de 2008, incluye
159 de las 162 enmiendas a la propuesta original, de 31 de enero de 2006, introducidas
por el Parlamento Europeo en la fase de primera lectura, adoptada el 9 de julio de 2008.
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adicin de un nuevo artculo 87.4 sobre el estado de dependencia para aclarar las condiciones para la determinacin del grado de sta; la
modificacin del artculo 87.8 del Reglamento
883/2004;las especificaciones del Anexo 4; la
determinacin de la fecha de entrada en vigor
del Reglamento, que debera ser el primer da
del mes siguiente al periodo de seis meses desde la fecha de su publicacin y en ningn caso
no ms tarde del 1 de enero de 2010; y la inclusin de un nuevo artculo referido a las disposiciones transitorias en materia de pensiones,
segn el modelo del actual artculo 118 del
Reglamento 574/72, de especial importancia
para los nuevos Estados miembros.
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De entre las rechazadas, las ms importantes son las relativas a la pretensin del
reembolso de los gastos de viaje y de estancia
del acompaante de la persona que se desplace a otros Estados miembros para recibir
asistencia sanitaria, que el Consejo considera
va ms all de la coordinacin de los sistemas
de seguridad social, ya que supone el establecimiento de una nueva prestacin, con la consiguiente obligacin para el Estado miembro
competente de asumir el gasto de la asistencia sanitaria, no obstante lo cual las necesidades de las personas que padecen discapacidad han sido tenidas en cuenta por el Consejo al asumir una de las enmiendas reformulada; y a la duracin de los plazos propuestos
por la Comisin para presentar y resolver
demandas y conflictos, que slo podran aceptarse tras su experimentacin y teniendo en
cuenta el grado de progreso tecnolgico que
haga posible hacer ms rpidos los intercambios entre las instituciones, recordando que,
para subsanar y reparar los posibles perjuicios derivados del retraso en la solucin de las
controversias que puedan plantearse en relacin con la aplicacin y el cumplimiento de las
obligaciones derivadas de este Reglamento,
ya se contempla en l el abono de intereses
por demora en los pagos e incentivos para
acelerar los procedimientos.
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las disposiciones de los convenios que se mantienen en vigor), X (sobre las prestaciones
especiales en metlico no contributivas) y XI
(sobre las disposiciones especiales para la
aplicacin de la legislacin de los Estados
miembros) del Reglamento 883/2004, de 29
de abril, no concluidos en esta fecha y su
adaptacin, para tener en cuenta los requerimientos de los Estados miembros incorporados a la UE a partir de 2004, as como los
recientes desarrollos producidos en los otros
Estados miembros, se incluyen en la propuesta modificada de 15 de octubre de 2008, que
recoge ntegramente, parcialmente o reformuladas las 77 enmiendas del Parlamento
Europeo, y especialmente la de fusionar las
dos propuestas originales en una sola, acordadas en la sesin de 9 de julio de 2008.
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El texto se acompaa de cuatro declaraciones a incluir en el Acta presentadas por Portugal, Italia y Pases Bajos, y conjuntamente
por Malta y la Comisin, respectivamente.
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A partir de la Comunicacin de la Comisin de 7 de julio de 2007, dedicada a combatir las diferencias retributivas entre las mujeres y los hombres, en la que se invitaba a los
Estados miembros a fijar objetivos y plazos
para reducir estas diferencias, actuando
sobre el conjunto de parmetros de las desigualdades profesionales (reclutamiento, formacin, promocin y conciliacin de vida profesional, familiar y privada), se hace hincapi
en la necesidad de establecer, entre todos, los
medios para alentar el objetivo de la igualdad
de las retribuciones de las mujeres y de los
hombres, adems de impulsar las iniciativas
de aquellos en apoyo de los esfuerzos de los
empresarios para la promocin de las etiquetas de calidad de las empresas que, en su gestin de los recursos humanos, valoren la
igualdad entre las mujeres y los hombres y
practiquen la igualdad profesional entre
unas y otros, la Presidencia francesa propone
la creacin de una Red Europea de Empresas
comprometidas con estos objetivos, con el fin
de dotar de visibilidad y poner en valor las
prcticas de estas empresas y las actuaciones
de los interlocutores sociales en el mismo sentido.
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El modo de llegar a conseguir la igualdad salarial ente las mujeres y los hombres, a travs del anlisis de la jurisprudencia del TJUE en materia de discriminacin salarial, del dilogo social, de
la poltica voluntaria de los Estados
miembros y de la valoracin de las buenas prcticas de las empresas.
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Financiacin, en volumen total y porcentual de los programas de cooperacin, aportada por los Estados miembros y la Comisin en pases afectados
por conflictos armados o en situacin de
postconflicto, para apoyar la igualdad
de gnero, diferenciando la destinada a
las mujeres vctimas de violencia y a la
participacin de las mujeres en la construccin de la paz y en la reconstruccin
posterior al conflicto.
Dentro de este indicador se adopta un
subindicador sobre la proporcin de la
financiacin destinada a las ONG que
trabajan a favor de la igualdad de gnero y para la atribucin de poder a las
mujeres, para evaluar los recursos
aportados, en el marco de la cooperacin
al desarrollo, a la promocin de la igualdad de gnero, incluyendo especialmente la lucha contra la violencia y las
medidas para promover la paz, la reconciliacin y la reconstruccin aplicadas
por mujeres en pases afectados por con-
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sector de la seguridad, para lograr la participacin igual de unas y otros en la prevencin y resolucin de conflictos y en la
construccin de la paz; en el marco de la
cooperacin con los pases afectados por
los conflictos armados, a apoyar los
esfuerzos de estos pases para prevenir y
combatir la violencia sexual y de gnero,
a proteger a las mujeres contra la violencia, garantizar su acceso a tratamientos y
ofrecerles rehabilitacin, y sancionar la
violencia sexual y de gnero, finalizando
con la impunidad y persiguiendo a los
perpetradores, y a promover la atribucin de poder a las mujeres, as como la
participacin de las mujeres y los hombres en la prevencin y resolucin de conflictos, la construccin de la paz y la
reconstruccin despus de terminado el
conflicto; a tener en cuenta en sus polticas sobre proteccin y reintegracin de
refugiados, beneficiarios de proteccin
complementaria y personas desplazadas,
las necesidades especficas de stos, y a
adoptar directrices nacionales cuando
garanticen el estatus de refugiado o la
proteccin subsidiaria, a establecer y
aplicar programas para informar de forma ms eficaz y sensibilizar sobre la violencia sufrida por las mujeres en los conflictos armados, y a establecer y aplicar
programas de educacin sobre la paz y los
derechos humanos y la preparacin de
este tipo de programas en terceros pases; a realizar investigaciones y estudios
sobre la violencia contra las mujeres en
los conflictos armados, con la participacin del Instituto Europeo de Igualdad de
Gnero y al seguimiento y la evaluacin
de la aplicacin de la Plataforma de
Accin de Beijing; y a establecer planes
de accin y otras medidas para la aplicacin de esta Resolucin as como para
apoyar planes de accin en pases terceros.
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En ellas, el Consejo:
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En base a los antecedentes y las consideraciones sealadas, la Resolucin concluye invitando al Consejo y a la Comisin, por separado y conjuntamente, a adoptar medidas y
poner en marcha acciones concretas.
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Respecto del dilogo estructurado y su contribucin a que se tenga en cuenta a los jvenes en el proceso de elaboracin y de aplicacin de las polticas que les afecten, a escala
nacional y europea, a partir de la cuestin
referida al modo de fomentarlo, se ha llegado
a la conclusin de la necesidad de disponer de
objetivos y estructuras claras que le doten de
su mayor eficacia.
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Para terminar, tambin respalda la intencin de la Comisin de: apoyar a los Estados
miembros en las tareas citadas, a travs del
mtodo abierto de coordinacin y del Programa La juventud en accin; impulsar y organizar, junto con los Estados miembros, el
intercambio de informacin y experiencias
sobre la cooperacin entre los organizadores
de actividades de voluntariado; desarrollar
un Portal para los Jvenes Voluntarios Europeos sobre actividades de voluntariado; e
informar al Consejo, cuatro aos despus de
la adopcin de esta Recomendacin, de sus
resultados.
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El Pacto, que constituye una de las prioridades de la Presidencia, es el medio de expresin al ms alto nivel poltico de los principios comunes que deben orientar las polticas
migratorias de los Estados miembros y de la
UE, y de las estrategias para hacerlas realidad, que han de servir de base para el establecimiento de una poltica europea comn
de inmigracin y asilo ante los retos de este
fenmeno y la solidaridad, y respecto de la
cooperacin en la gestin de los flujos migratorios.
As pues, tras constatar que las migraciones internacionales son una realidad que perdurar mientras subsistan las diferencias de
riqueza y desarrollo entre los distintas regiones del mundo, que pueden representar una
oportunidad y pueden contribuir al crecimiento econmico de la UE y de los Estados
miembros que necesitan inmigrantes y a sus
Los cinco compromisos polticos principales se refieren a: la organizacin de la inmigracin legal teniendo en cuenta las priorida-
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El Pacto Europeo sobre Inmigracin y Asilo concluye con la invitacin del Consejo
Europeo a las instituciones y a los Estados
miembros para que adopten las decisiones
necesarias para su aplicacin a fin de desarrollar una poltica comn de inmigracin y
asilo, cuyas acciones concretas se recogern
en el Programa que suceda, a partir de 2010,
al Programa de La Haya, y con su compromiso de celebrar anualmente, a partir de junio
de 2010, un debate sobre las polticas de
inmigracin y asilo, a partir de un informe
elaborado por la Comisin, con propuestas de
recomendaciones sobre la ejecucin, por la
Unin y los Estados, del Pacto y del futuro
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dad y los Estados miembros y ofrece un marco poltico comn que permite integrar mejor
lo retos migratorios en las relaciones exteriores de la UE, sobre la base de una asociacin
efectiva y equilibrada con los terceros pases;
seala que la aplicacin del Enfoque Global
ha de afrontar todava retos relacionados con
la limitacin de la capacidad administrativa
y tcnica de los socios, la necesaria coordinacin entre las administraciones competentes
y la complejidad de los instrumentos financieros, entre otros; y considera que el xito del
Enfoque Global exige mayor coordinacin y
coherencia entre las polticas, con especial
referencia a las relaciones exteriores y de
desarrollo.
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pases, la promocin del desarrollo de productos financieros, y de iniciativas de inversiones productivas de los migrantes mediante
incentivos adecuados); y promover el desarrollo, reforzando los vnculos entre las disporas, los pases de origen y de destino (animando a los pases de origen y destino a conocer el
papel de las disporas como actores del desarrollo y factores de cambio, mediante la creacin de estructuras socioculturales para los
migrantes en los pases de destino, las facilidades a las asociaciones de migrantes para
establecer socios para hablar en representacin de las autoridades de los pases de destino y de acogida, la creacin de instituciones
representativas de los migrantes, la celebracin de reuniones entre las organizaciones de
migrantes y las autoridades de los pases de
destino, el apoyo para la creacin por los
migrantes de negocios en los pases de destino y el estmulo del comercio con los pases de
origen; y ayudando a movilizar la participacin de las disporas, mediante el refuerzo de
la red consular en los pases de destino para
mejorar las relaciones entre las comunidades
migrantes y sus pases de origen, la intensificacin del dilogo entre las asociaciones de
migrantes, las autoridades gubernamentales
y las agencias pblicas, el aumento de la
implicacin de las asociaciones de migrantes
en los programas de transferencia de cualificaciones profesionales entre pases de destino
y de origen, el facilitar la migracin circular
de los migrantes legales que quieran regresar
temporalmente a su pas de origen para continuar con su desarrollo socioeconmico).
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Para garantizar el seguimiento y la evaluacin del Proceso Euroafricano y la aplicacin del Plan de Accin de Rabat y del Programa de Cooperacin, se prev la creacin
de un Comit Permanente de los pases e instituciones participantes para la preparacin
del seguimiento de las reuniones, promover
la aplicacin de las medidas adoptadas en el
Programa de Cooperacin trienal, mediante
la creacin de grupos de trabajo para estudiar
la viabilidad, las posibilidades de financiacin y la aplicacin de determinadas partes
del Programa, y de observatorios sobre la
migracin, para contribuir a las acciones de
seguimiento y evaluacin.
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SUMARIO: 1. TENDENCIAS EN LOS MERCADOS DE TRABAJO DE LA UNIN EUROPEA.1.1. Los malos resultados econmicos han dado lugar a una contraccin del empleo y al desempleo.1.2. El aumento del desempleo se ha frenado ahora.1.3. Los jvenes, los trabajadores poco cualificados, los emigrantes y, entre estos, los que se encuentran
en situacin de empleo temporal son, por ahora, los ms afectados.1.4. Las condiciones
del mercado de trabajo pueden deteriorarse an ms antes de empezar a mejorar.2. LAS
RESPUESTAS POLTICAS HASTA AHORA.2.1. Los paquetes de estmulo fiscal y los
planes nacionales de recuperacin incluyen medidas en favor del empleo.2.2. Las medidas para el empleo adoptadas por los Estados miembros se centran en las tres prioridades
establecidas a nivel de la UE.3. MARCO POLTICO.3.1. Mantener el empleo, crear
puestos de trabajo y fomentar la movilidad.3.2. Mejorar las cualificaciones y satisfacer
las necesidades del mercado de trabajo.3.3. Facilitar el acceso al empleo y apoyar a los
hogares.4. CINCO ACCIONES CLAVE PARA 2010 Y DESPUS.4.1. Invertir en medidas eficaces del mercado de trabajo y en competencias a fin de evitar el paro de larga duracin.4.2. Ayudar a las empresas a crear nuevos puestos de trabajo.4.3. Preservar el
empleo mediante una organizacin flexible de trabajo.4.4. Apoyar a los jvenes y a las
personas ms afectadas por la crisis.4.5. Mejorar la situacin de los trabajadores con
contratos atpicos.
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Los resultados del mercado de trabajo empeoraron en todos los Estados miembros, aunque con especial incidencia en los Pases Blticos, Irlanda y Espaa, afectados todos ellos
por la crisis del mercado inmobiliario, que
llev a importantes prdidas de empleo en el
sector de la construccin. Por el contrario, en
algunos Estados miembros, como Blgica y
Alemania, los niveles de empleo han resistido
relativamente bien los efectos de la crisis, en
parte debido al recurso amplio a modalidades
de tiempo de trabajo reducido y otras medidas (grfico 1).
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[Dgase, antes de entrar en la exposicin y comentarios de este importante Documento, que el EPSCO tiene como objetivo fundamental el de consensuar una actuacin conjunta de los Estados miembros de la Unin
Europea (UE), que propicie la ms adecuada respuesta a las demandas actuales de los ciudadanos europeos,
para lo cual combina los encuentros ministeriales con las reuniones de la conocida como Troika Social, a las
que asisten los interlocutores sociales europeos y las organizaciones de la sociedad civil de la UE. Espaa ha
aprovechado su actual Presidencia para marcar los objetivos en el mbito del EPSCO, en relacin con las
competencias del Ministerio de Trabajo e Inmigracin: consolidar y continuar avanzando en la dimensin
social europea, potenciando la construccin de un espacio con ms empleo y con empleo de calidad para todos
y ms cohesionado socialmente, proyectando el principio de igualdad en todas sus actividades y aportando
iniciativas innovadoras al debate europeo].
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Fuente: Eurostat, cuentas nacionales. Datos no corregidos estacionalmente relativos a la evolucin con respecto al ao
anterior.
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Growth, Jobs and Social Progress in the EU Crecimiento, Empleo y Progreso Social en la UE, Comit
de Proteccin Social, septiembre de 2009.
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elevadsimo porcentaje de contratacin temporal esttica y dinmica, en la nomenclatura utilizada por el profesor De la Villa Gil
sobre la contratacin laboral total, muchos
aos antes de que se desencadenase la crisis
que vive la UE].
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2
La Comisin continuar supervisando la respuesta
a la crisis en estrecha colaboracin con el Comit de
Empleo, el Comit de Proteccin Social y el Comit de
Poltica Econmica. Una descripcin ms detallada de
las medidas de empleo adoptadas por los Estados miembros puede consultarse en: http://www.eu-empleoobservatory.net/resources/meetings/MISEPSwedenSummaryTables.pdf.
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ma legal que habr de adoptarse lo antes posible para evitar la solucin alternativa de suspender o extinguir relaciones laborales en un
nmero progresivamente mayor].
cuales los empresarios pueden solicitar ayuda temporal del Estado para completar el
salario de los trabajadores afectados por
estas medidas, han protegido el empleo en
Europa frente el impacto inicial de la recesin.
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3. MARCO POLTICO
Las tres prioridades definidas por el Consejo Europeo siguen siendo el marco poltico
adecuado.
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[Uno de los problemas especficos del mercado de trabajo espaol consiste en que los
despidos individuales son caros para las
empresas, si se quieren conseguir sin la intervencin judicial, en tanto que los despidos
colectivos son ms flexibles y, en general, ms
baratos. De ah que una de las medidas estrella en la mesa de negociacin tripartita se
identifique con la modificacin del rgimen
indemnizatorio de los despidos individuales,
lo que vincula la medida de inmediato con la
modalidad de la contratacin temporal o
indefinida. El profesor De la Villa Gil lleva
varios aos proponiendo una reforma que
consista en equilibrar las indemnizaciones
para la extincin de los contratos de trabajo
temporales (actualmente, de 8 das) y las
indemnizaciones para la extincin de los contratos de trabajo indefinidos (actualmente en
un mximo de 45 das), pero en realidad esa
reforma no le interesa ni a los sindicatos (que
no arrian la bandera de ese mximo indemnizatorio) ni a la patronal (que encuentra en esa
propuesta el peligro de que se le aumente por
un lado lo que se le reduce por otro), cuando lo
que quiere es un abaratamiento absoluto de
las indemnizaciones a su cargo].
empleos blancos); del mismo modo, la economa social es una fuente importante de creacin de empleo pues depende menos del ciclo
empresarial y proporciona a menudo servicios que requieren un uso intensivo de mano
de obra y son socialmente tiles.
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Sin embargo, ninguna de esas medidas flexibilizadoras parecen formar parte de la hoja
de ruta de la mesa de negociacin tripartita].
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vado. La reduccin de impuestos, de las cotizaciones a la seguridad social o de otros costes laborales indirectos en beneficio de los
empleadores deberan contemplarse nicamente si estas medidas tienen un efecto
inmediato en la decisin de estos de contratar
o mantener personal, por ejemplo proporcionando contratos subvencionados a tiempo
parcial en condiciones ms atractivas para
las empresas. Si no se prev ningn efecto
inmediato en la contratacin, resultara ms
eficaz a corto plazo otro tipo de gasto pblico
provisional y de igual valor dirigido a estimular el empleo directamente en aquellos sectores con gran intensidad de mano de obra que
se enfrentan a una penuria de competencias
(por ejemplo, en el sector de los servicios asistenciales).
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[No parece que la patronal espaola solicite la reduccin de los costes sociales para
invertirlos en creacin de empleo, sino ms
bien para conseguir un ahorro de las cargas
sociales que soporta en la actualidad, o en
todo caso para establecer un puente entre la
seguridad social obligatoria y la previsin
social voluntaria].
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Ser necesario apoyar la renta de los hogares hasta que se produzca la recuperacin, si
bien la capacidad de actuacin en este sentido vara significativamente de un Estado
miembro a otro. Las prestaciones son en algunos casos demasiado bajas, o su duracin
muy limitada en el tiempo. Por otra parte, es
preciso definir adecuadamente el diseo y la
cuanta de las prestaciones a fin de limitar los
efectos disuasorios que podran tener en los
beneficiarios a la hora de buscar trabajo. Los
trabajadores con contratos temporales y a
tiempo parcial deberan estar cubiertos tambin por un seguro de desempleo y contra
otros riesgos sociales. Debe prestarse ms
atencin a los trabajadores autnomos que, a
menudo, no estn asegurados contra la prdida de empleo, as como a los jvenes que se
encuentran en una situacin particularmente difcil.
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jadores con contratos temporales. Los enfoques que han adoptado los Estados miembros
para proteger los derechos de estos trabajadores son diversos: algunos han limitado la
duracin mxima de los contratos temporales
a dos aos en el marco de una nueva reglamentacin contra la crisis; otros han ampliado la duracin mxima de los contratos temporales ms all de dos aos. En cada caso, lo
fundamental es que los interlocutores sociales y las autoridades trabajen juntos para
asegurar la permanencia del mayor nmero
posible de trabajadores en el mercado de trabajo, y que la legislacin laboral y las disposiciones contractuales garanticen derechos y
obligaciones adecuados para los empleados y
los empleadores. Esto exige luchar contra la
segmentacin de los mercados de trabajo, a
travs de reformas en lnea con el enfoque de
flexiguridad, que desplaza el centro de
atencin de la proteccin del puesto de trabajo a la seguridad del empleo en el mercado.
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Bringing more people into the labour markets
(Incorporar a ms gente a los mercados de trabajo),
EMCO ADHOC/18/201000.
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Se insta a los Estados miembros a que utilicen mejor los Fondos europeos existentes,
particularmente el FSE y FEDER, apoyen las
medidas de recuperacin, incluido el refuerzo
de la eficacia y la capacidad de los servicios
pblicos de empleo, mejoren la eficiencia y la
eficacia de los servicios que se ofrecen a los
demandantes de empleo, as como a los trabajadores y a las empresas afectados por las
reestructuraciones.
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El principal riesgo que conlleva el aumento del desempleo es el de la exclusin permanente. La (re)incorporacin a la vida activa
resulta ya mucho ms difcil para los jvenes,
sobre todos los poco cualificados, y para las
personas al margen del mercado de trabajo.
Convendra, por tanto, reforzar las medidas
destinadas a apoyar el empleo de los grupos
vulnerables, particularmente haciendo que el
trabajo resulte econmicamente ms atractivo, ofreciendo prestaciones vinculadas al
ejercicio de una actividad, y reduciendo de
manera selectiva los costes salariales indirectos y otros subsidios.
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En lo que respecta a los jvenes, los puestos diseados para adquirir una experiencia
profesional o los contratos de aprendizaje, as
como los mtodos de aprendizaje innovadores
basados, por ejemplo, en proyectos concretos,
pueden facilitar la transicin de la escuela al
trabajo. Los itinerarios de aprendizaje flexibles pueden ayudar a adquirir progresivamente nuevas cualificaciones y competencias, a avanzar en el sistema de educacin y
formacin y progresar en el mercado laboral.
Para los desempleados poco cualificados y
de ms edad, la prioridad clave es una forma-
[El riesgo de exclusin social se est viviendo ya en nuestro pas por un elevado porcentaje de la poblacin, dentro del cual empieza a
tomar consistencia no ya el grupo de los
desempleados, sino el grupo de los inempleables por causas ajenas a su voluntad, aunque
dentro de dicho grupo pueda localizarse un
pequeo reducto de inempleables por propia
voluntad, no conscientes de que en las circunstancias coyunturales por las que se atraviesa, el empleo ideal no es accesible, y ni
siquiera el empleo sin considerables sacrificios personales, pues en buen nmero de casos
la opcin es la de no tener empleo o la de tener
un mal o incmodo empleo. En todo caso, en la
realidad espaola hay grandes diferencias
por Comunidades Autnomas y, dentro de
ellas, por provincias. Por ejemplo, frente a
tasas de paro superiores al 27% en Canarias y
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[Este buen propsito comunitario encuentra en Espaa la dificultad de una estabilidad empresarial entendida como preferencia
absoluta. Ni los trabajadores, ni los sindicatos, admiten otra estabilidad que la estabilidad en su puesto de trabajo, en la empresa con
la que hayan concertado la relacin laboral.
Un cambio de criterio no se aventura como
posible a corto plazo y pasa por una reforma a
fondo del rgimen legal de la denominada
movilidad geogrfica, regulada en el presente
para tiempos lejanos, en los que las comunicaciones de todo orden no ofrecan las posibilidades y ventajas que ofrece el mundo actual.
Un trabajador que viva en un barrio perifrico de Madrid o de Barcelona, por ejemplo,
puede tardar ms en llegar a otro barrio perferico de esas ciudades, en el que trabaje, que
viajar a una localidad distante en ms de doscientos cincuenta kilmetros, y sin embargo
sera insignificante el porcentaje de ellos que
estuvieran dispuestos a experimentar un cambio de esa ndole].
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1. EL TRATADO DE MSTERDAM
Y LA LABOR DE LOS CONSEJOS
EUROPEOS
Ante esta situacin, el Tratado de msterdam de 1997 incluy un nuevo captulo que,
aun manteniendo la competencia de los Estados miembros en lo que respecta a la poltica
de empleo, reforz el enfoque comunitario de
manera global a travs de la Estrategia Europea para el Empleo que a partir de este
momento se convierte en el instrumento principal de orientacin y coordinacin de las
prioridades existentes a nivel europeo en
materia de empleo.
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1
CRISTBAL RONCERO, R.: Polticas de empleo en la
Unin Europea, Revista del Ministerio de Trabajo y
Asuntos Sociales, n 33, 2001, pg. 36; GARCA VIA, J:
ltimas novedades del derecho social europeo. Desde
el Tratado de msterdam hasta la actualidad (I), Tribuna Social, n 144, 2002, pg. 14.
318
2
Segn este artculo, el Consejo, por mayora cualificada y sobre la base de una recomendacin de la
Comisin, elaborar un proyecto de orientaciones generales para las polticas econmicas de los Estados miembros y de la Comunidad y presentar un informe al respecto al Consejo Europeo. Sobre la base del informe del
Consejo, el Consejo Europeo debatir unas conclusiones sobre las orientaciones generales de las polticas
econmicas de los Estados miembros y de la Comunidad. Finalmente, con arreglo a estas conclusiones, el
Consejo, por mayora cualificada, adoptar una recomendacin en la que establecer dichas orientaciones
generales. El Consejo informar de su recomendacin al
Parlamento Europeo.
3. Con el fin de garantizar una coordinacin ms
estrecha de las polticas econmicas y una convergencia
sostenida de los resultados econmicos de los Estados
miembros, el Consejo, basndose en informes presentados por la Comisin, supervisar la evolucin econmica
de cada uno de los Estados miembros y de la Comunidad,
as como la coherencia de las polticas econmicas con
orientaciones generales contempladas en el apartado 2, y
proceder regularmente a una evaluacin global.
3
FERNNDEZ CORNEJO, J.A. y ALGARRA PAREDES, A.: El
mercado de trabajo en la Unin Europea. Fundamentos
tericos y polticas de empleo, Ediciones Pirmide,
Madrid, 2000, pg. 181.
SUMARIO
87
cin del empleo, que examinen las polticas correspondientes de los Estados miembros y que presenten anualmente al Consejo Europeo, por primera vez en diciembre de 1995, un informe sobre los nuevos avances logrados en el mercado laboral.
8
Entre las conclusiones de este Consejo se destaca
que por consiguiente, es de la mxima importancia
que, en consonancia con las cinco orientaciones definidas en Essen, los Estados miembros intensifiquen las
reformas estructurales de los mercados del empleo, de
cuya eficacia dan prueba los primeros ejemplos. La
lucha contra el desempleo y las cuestiones relativas a la
igualdad de oportunidades seguirn siendo las tareas
ms importantes de la Unin Europea y de sus Estados
miembros. El Consejo Europeo invita a los Estados
miembros a que traduzcan estos esfuerzos en el marco
de programas plurianuales que deberan presentarse en
otoo. El Consejo y la Comisin prepararn de manera
coordinada el primer informe anual sobre la aplicacin
de estos programas, que ser presentado al Consejo
Europeo de Madrid. En este sentido, el Consejo Europeo
destaca la necesidad de preparar detenidamente el
informe previsto en su reunin de Essen sobre las relaciones entre crecimiento econmico y medio ambiente,
as como las consecuencias que de ellas se derivan para
la poltica econmica.
9
Segn se indica en las conclusiones de este Consejo: 1. El Consejo Europeo de Madrid deber dar un
nuevo impulso y realizar mayores progresos en el desarrollo y concrecin de la estrategia definida en Essen y
confirmada en Cannes. 2. Dicha estrategia de empleo,
en especial con respecto a los cinco mbitos principales
de actuacin en el mercado laboral, ofrece y seguir
ofreciendo el marco necesario a los programas plurianuales de los Estados miembros y para el desarrollo de su
poltica de empleo. 3. Los Estados miembros ya han
procedido a aplicar dicha estrategia. Su xito depende
en amplia medida de la movilizacin de los interlocutores econmicos, sociales e institucionales a todos los
niveles, y en particular de un enfoque local integrado de
la poltica de empleo. Es fundamental la participacin y
contribucin de los interlocutores sociales a todos los
niveles y estadios de aplicacin de la estrategia de Essen.
4. Deber continuarse y reforzarse el enfoque integrado de la poltica de empleo, basado especialmente en
las relaciones entre polticas de empleo macroeconmicas y estructurales, de tal forma que se obtengan de
dichas polticas los mximos efectos posibles para todos.
5. Las reformas iniciadas deben seguir adelante si se
aspira a obtener de la actual recuperacin econmica
una mejora importante del empleo en la Unin Europea. El clima favorable creado por la expansin econ-
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RODRGUEZ PIERO, M.: De Maastricht a msterdam: Derechos sociales y empleo, Relaciones Laborales, vol. I, 1998, pg. 26.
5
GOMIS, PL: La poltica social y de empleo en el Tratado de msterdam, CES, Madrid, 1999, pg. 103.
6
Conclusiones de la Presidencia. Consejo Europeo
Extraordinario sobre el Empleo. (Luxemburgo, 20 y 21
de noviembre de 1997).
7
En el Consejo Europeo se definieron cinco puntos
prioritarios para las polticas de los Estados miembros en
materia de empleo: 1) fomento de las inversiones en la
formacin profesional, con objeto de que los trabajadores puedan adaptarse a la evolucin de la tecnologa a lo
largo de toda su vida; 2) incremento de la intensidad
del empleo en perodo de crecimiento (en particular
mediante una organizacin ms flexible del trabajo, una
poltica salarial que facilite las inversiones generadoras
de empleo y el fomento de iniciativas a escala regional y
local; 3) reduccin de los costes salariales indirectos
para fomentar la contratacin, en particular de los trabajadores menos cualificados; 4) mayor eficacia de la
poltica del mercado de trabajo, definiendo mejor las
medidas de ayuda a los ingresos y evaluando con regularidad la eficacia de los instrumentos de la poltica del
mercado de trabajo; 5) ms medidas dirigidas a los grupos particularmente afectados por el desempleo, en particular el de larga duracin (los jvenes que abandonan
el sistema educativo sin ttulo, los trabajadores de edad
avanzada y las mujeres).
Asimismo, El Consejo Europeo insta a los Estados
miembros a que apliquen estas recomendaciones en sus
polticas nacionales en el marco de un programa plurianual, teniendo en cuenta las caractersticas de su situacin econmica y social. Pide a los Consejos Asuntos
Sociales y Laborales y Cuestiones Econmicas y Financieras y a la Comisin que sigan con atencin la evolu-
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La Declaracin nmero 23 integrada en el Acta
Final del Tratado de msterdam, recoge una serie de
requisitos que deben cumplir las medidas de fomento
de empleo para que sean adoptadas: a) los motivos de
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En este contexto de alto nivel de desempleo y con vista a la entrada en vigor del Tratado de msterdam, la cumbre de Luxemburgo de 20 y 21 de noviembre de 1997, puso en
prctica anticipadamente el nuevo mtodo
abierto de coordinacin previsto en el artculo
128 TCE, con la adopcin de las primeras
directrices para el empleo. stas se estructuraban en torno a cuatro pilares especficos,
fuertemente interconectados entre s14, al
objeto de coordinar la actuacin de los distintos Planes Nacionales de Accin para el
Empleo de los Estados miembros, con el
propsito de lograr con ello un aumento significativo de la tasa de ocupacin.
Pilar I: Mejora de la capacidad de insercin profesional y a tal fin los Estados
miembros deban: a) luchar contra el
desempleo de larga duracin y de los
jvenes, ofreciendo a cada adulto
desempleado una nueva oportunidad,
14
ORTIZ LALLANA, M.C.: La Unin Europea y las
polticas activas de empleo, cit , pg. 19.
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DVILA MURO, G: Realidad y futuro de la poltica
de empleo en la UE, Cuadernos de Informacin Econmica, n 134, 1998, pg. 25.
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Pero a pesar del relativo xito de la Estrategia europea puesta en prctica desde 1997,
el fomento del empleo continuaba siendo eje
central de la poltica econmica de la Unin y
para acabar con el dficit todava existente en
esta materia17 y obtener el pleno empleo en el
ao 201018, en el Consejo Europeo Extraordinario de Lisboa celebrado los das 23 y 24 de
marzo de 2000 se fij un nuevo objetivo
estratgico global para la prxima dcada:
convertirse en la economa basada en el
conocimiento ms competitiva y dinmica del
mundo, capaz de crecer econmicamente de
manera sostenible con ms y mejores empleos y con mayor cohesin social 19. Con ste
propsito, se introdujo un nuevo mtodo
abierto de coordinacin a todos los niveles,
garantizado por el Consejo Europeo, y se
recomend la adopcin de ciertas prioridades
(como las cualificaciones, la movilidad o el
aprendizaje permanente), que se plasmaron
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17
Como recoge el informe El Consejo Europeo de
Lisboa Un programa de renovacin econmica y social
para Europa. Contribucin de la Comisin europea al
Consejo Extraordinario de Lisboa (23-24 de marzo de
2000), http://www.europa.eu.int/comm/lisbon_strategy/pdf/lisbon_es.pdf, pg. 4, las principales caractersticas del dficit de empleo en Europa son: un desequilibrio entre hombres y mujeres, una insuficiencia en el
sector servicios, marcados desequilibrios regionales,
paro estructural de larga duracin, deficiencias de cualificaciones sobre todo en el mbito de las tecnologas de
la informacin, y disparidad entre grupos de edad.
18
Segn se indica en las conclusiones del Consejo
Europeo de Lisboa el Consejo Europeo considera que
el objetivo global de estas medidas debera ser, con base
en las estadsticas disponibles, aumentar la tasa de
empleo actual de una media del 61% a tan cerca como
sea posible del 70% a ms tardar en 2010 y aumentar el
nmero actual de mujeres empleadas de una media
actual del 51% a ms del 60% a ms tardar en 2010.
19
Vase, entre otros, COLINA ROBLEDO, M.: La consolidacin y el relanzamiento de la estrategia de Lisboa.
Ms Europa, ms empleo y ms cohesin social. La cumbre social y el Consejo Europeo de Barcelona, Revista
del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, n 42,
2003, pg. 28; LPEZ-ROMERO GONZLEZ, M.P.: Comentario urgente en relacin a la cumbre de Lisboa sobre el
futuro del empleo en la Unin Europea, Informacin
Laboral, n 11, 2000, pgs. 5 y ss.
324
20
SEMPERE NAVARRO, A.V,; CANO GALN, Y.; CHARRO
BAENA, P. y SAN MARTN MAZZUCCONI, C.: Polticas Sociolaborales, Ediciones Laborum, Murcia, 2003, pg. 93.
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evaluacin intermedia en 2006 para supervisar el cumplimiento de los objetivos intermedios de Estocolmo, y c) reforzar el papel y la
responsabilidad de los interlocutores sociales
al aplicar y supervisar las directrices.
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En la Comunicacin de la Comisin denominada
Aprovechar al mximo las capacidades de la Unin
Europea: consolidacin y ampliacin de la Estrategia de
Lisboa. COM (2001) 79 final. Bruselas, 7.2.2001. pg.
4, se recogen como mbitos prioritarios para Estocolmo
los siguientes: 1) ms y mejores empleos, 2) nuevos mercados de trabajo europeos-abiertos a todos, accesibles a
todos, 3) reformas econmicas en sectores de bienes y
servicios, 4) mercados financieros integrados, 5) un marco reglamentario apropiado, 6) eEurope 2002, 7) el dficit de cualificaciones en las tecnologas de la informacin, 8) investigacin, innovacin e iniciativa empresarial, 9) las tecnologas de vanguardia, y 10) una proteccin social eficaz para hacer frente al envejecimiento de
la poblacin.
22
Como recoge el Documento de trabajo de los servicios de la Comisin en apoyo del informe de la Comisin al Consejo Europeo de primavera de Barcelona
(COM (2002) 14 final) denominado La Estrategia de
Lisboa - Hacer realidad el cambio. Bruselas 15-1-2002.
SEC (2002) 29. http://www.europa.eu.int/comm/lisbon_strategy/pdf/29_es.pdf . pg. 4, la tasa de empleo
global creci un punto porcentual, hasta situarse en un
632% en 2000. Los mejores resultados se registraron en
Espaa, Irlanda y los Pases Bajos, pases en los que la
tasa de empleo creci cerca de dos puntos porcentuales,
aunque subsisten grandes diferencias ente los diferentes
Estados miembros.
23
Como sealaba la Comunicacin de la Comisin
al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social y al Comit de las Regiones: El futuro de la
Estrategia Europea de Empleo (EEE). Una estrategia para
el pleno empleo y mejores puestos de trabajo para
todos. COM(2003) 6 final de 14.1.2003: sin prejuzgar
por el momento la estructura precisa de las futuras directrices, parecera necesario que recogieran los siguientes
elementos:
Tres objetivos globales que reflejen los logros de
Lisboa.
Una mayor insistencia en la aplicacin y la gobernanza de la EEE.
La determinacin de una serie limitada de prioridades.
Mensajes especficos dirigidos a los interlocutores
sociales.
La definicin de objetivos adecuados.
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En el Consejo Europeo de Bruselas celebrado los
das 20 y 21 de marzo de 2003, se invit a D Wim Kok a
presidir un Grupo Europeo de Empleo formado por un
nmero limitado de expertos altamente cualificados,
para llevar a cabo un examen independiente y detallado
de los retos polticos clave relacionados con el empleo y
para determinar medidas prcticas de reforma que puedan tener el mayor efecto directo e inmediato posible en
la capacidad de los Estados miembros para aplicar la
Estrategia Europea de Empleo revisada y para alcanzar
sus finalidades y objetivos.
326
25
El Informe de la Comisin al Consejo Europeo de
primavera, denominado: Hagamos Lisboa. Reformas
para la Unin ampliada COM (2004) 29 final/2. Bruselas, 20-2-2004. http://europa.eu.int/comm/lisbon_strategy/pdf/COM2004_029_es.pdf , pg 29, recoge como
medidas para promover el envejecimiento activo a llevar
a cabo por los Estados miembros junto con los interlocutores sociales las siguientes:
Deben suprimir las medidas financieras que
disuadan a los trabajadores de retrasar la jubilacin y a los empresarios de contratar y conservar
en nmina a los trabajadores de ms edad.
Deben promover estrategias que impulsen el
acceso a la formacin para todos y el desarrollo
del aprendizaje permanente.
Deben mejorar la calidad del trabajo, a fin de
proporcionar un entorno laboral atractivo, seguro
y adaptable a lo largo de toda la vida laboral,
incluida la posibilidad de trabajar a tiempo parcial o de interrumpir la carrera profesional.
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Finalmente, la Comisin informa anualmente sobre la puesta en prctica de la estrategia en sus tres dimensiones. Y basndose
en este anlisis, el Consejo examina cada primavera los progresos realizados y se pronuncia sobre los ajustes que deban efectuarse en
las directrices integradas.
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Sobre la base de estas directrices integradas, los Estados miembros establecen los
denominados Programas Nacionales de
Reforma que responden a sus necesidades y a
su situacin especfica. Como rplica, la
Comisin presenta un programa comunitario
de Lisboa que cubre el conjunto de actuaciones que deben emprenderse en el plano comunitario teniendo en cuenta las necesidades de
los Estados miembros.
Otra novedad es que los informes sobre el
seguimiento de la estrategia de Lisboa que
los Estados miembros presentan cada ao a
la Comisin se agrupan en un documento nico que distingue claramente entre los distin-
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Como recogen las Conclusiones de la Presidencia
la Estrategia renovada de Lisboa para el Crecimiento y el
Empleo est contribuyendo a la recuperacin econmica general como demuestran las previsiones econmicas: una tasa de crecimiento del 27% prevista para
2007 y una evolucin positiva de los mercados laborales, con la creacin de siete millones de nuevos empleos
durante el perodo 2007/2008, que conduce a un
aumento potencial de la tasa de empleo desde casi un
64% en 2005 hasta cerca de un 66% para 2008 y a un
descenso de la tasa de desempleo. La evolucin positiva
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FERNNDEZ CORNEJO, J.A. y ALGARRA PAREDES, A.: El
mercado de trabajo en la Unin Europea. Fundamentos
tericos y polticos de empleo, cit, pg. 191.
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entre las principales partes interesadas: instituciones europeas, los gobiernos, y los parlamentos nacionales, las autoridades regionales y locales, los interlocutores sociales y la
sociedad civil.
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NAVARRO NIETO, F: El tratamiento de la poltica de
empleo en la Unin Europea, Consejo Econmico y
Social, Madrid, 2000, pg. 18; CRISTBAL RONCERO, R.:
Polticas de empleo en la Unin Europea, cit, pg. 46.
330
29
Entre las conclusiones del Consejo sobre empleo
y poltica social celebrado el 7 de marzo de 2002 como
prembulo del Consejo Europeo de Barcelona se destaca que la Presidencia considera que el Consejo valora
positivamente el Informe de Sntesis de la Comisin y
constata que es necesario intensificar el equilibrio, la
coherencia, la coordinacin y la sincronizacin entre las
dimensiones social y econmica en el marco de la Estrategia de Lisboa, a travs de los instrumentos empleados
en cada una de ellas, en la lnea apuntada por los
Comits de Empleo y Proteccin Social en sus Informes
de opinin.
Esta coordinacin deber afectar especialmente al
proceso de las Orientaciones Generales de Poltica
Econmica y al proceso de la Estrategia Europea del
Empleo con el fin de mejorar la consistencia entre
ambos procesos. Para ello ser necesario sincronizar los
calendarios manteniendo la autonoma de los procesos
y que el Consejo Europeo de Primavera dirija todos ellos
de manera coherente y equilibrada. A tal fin el Consejo
Europeo fijar las prioridades polticas que deban desarrollarse por las distintas formaciones del Consejo.
30
Exposicin de motivos de la propuesta de Decisin del Consejo relativa a las directrices para las polticas de empleo de los Estados miembros. COM (2003)
176 final. Bruselas, 8.4.2003.
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Como se acaba de sealar, los tres objetivos globales recogidos en la Decisin del Consejo de 22 de julio de 2003, relativa a las
directrices para las polticas de empleo de los
Estados miembros, eran la consecucin del
pleno empleo, la calidad y productividad en el
trabajo y reforzar la cohesin y la inclusin
sociales que pasamos analizar a continuacin.
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La calidad en el empleo fue uno de los principios rectores de la Agenda de poltica social
aprobada en el Consejo Europeo de Niza, y en
la actualidad, debido a la interrelacin que
existe entre este factor y el crecimiento del
empleo, la productividad y la inclusin social,
constituye uno de los tres objetivos generales
establecidos en las directrices de empleo para
el perodo 2003-2005.
As, puede afirmarse que las personas que
pasan de una situacin de desempleo a ocupar puestos de trabajo de baja calidad, corren
el peligro de volver a estar desempleadas, al
igual que los trabajadores de edad avanzada
que ocupan puestos de trabajo de baja calidad
estn ms proclives acceder a la jubilacin35
lo que traer como consecuencia en ambos
casos un estancamiento del crecimiento del
empleo.
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Por el contrario tambin existe una estrecha relacin entre baja calidad del empleo,
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico y Social Europeo
y al Comit de las Regiones denominado Mejora de la
calidad del empleo: examen de los progresos recientes.
COM (2003) 728 final. Bruselas, 26.11.2003. pg. 7.
36
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Mejora
de la calidad del empleo: examen de los progresos
recientes, cit, pg. 8.
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Por tanto, la calidad es un concepto pluridimensional que se aplica tanto a las caractersticas del puesto de trabajo como al mercado laboral y que abarca diversos factores
como: a) la calidad intrnseca del trabajo, que
atiende a las cualidades que debe presentar
un empleo para que un trabajador lo considere satisfactorio; b) el aprendizaje permanente, con objeto de fomentar la productividad, la
competitividad y el envejecimiento activo; c)
la igualdad entre hombres y mujeres, con el
fin de reducir las disparidades todava existentes entre hombres y mujeres en materia
de empleo, desempleo, remuneracin o distribucin profesional y sectorial; d) la salud y la
seguridad en el trabajo, para que disminuyan
el elevado absentismo laboral, las enfermedades profesionales y las incapacidades permanentes derivadas de estas situaciones, a
travs de la consolidacin de una cultura de
prevencin de los riesgos; e) flexibilidad y
seguridad, que se pueden hacer patentes a
37
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Mejora
de la calidad del empleo: examen de los progresos
recientes, cit, pg. 9.
38
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Mejora
de la calidad del empleo: examen de los progresos
recientes, cit, pg. 9.
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Como define la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea, la inclusin social es un proceso que garantiza que
las personas en situacin de riesgo de pobreza y exclusin social lleguen a tener las oportunidades y recursos necesarios para participar plenamente en la vida econmica, social y
cultural, y se beneficien de un nivel de vida y
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Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo
y al Comit de las Regiones, denominado Informe conjunto sobre la Inclusin Social en el que se resumen los
resultados del examen de los planes nacionales de
accin a favor de la inclusin social (20032005)
COM(2003) 773 final. Bruselas, 12.12.2003. pg. 23.
41
Resolucin del Consejo de 6 de febrero de 2003,
sobre la inclusin social mediante el dilogo y la cooperacin social (2003/C 39/01).
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Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y
al Comit de las Regiones denominado Informe conjunto sobre la inclusin social en el que se resumen los resultados del examen de los planes nacionales de accin a
favor de la inclusin social (2003-2005), cit, pg. 48.
43
ROJO TORRECILLA, E.: Las polticas de empleo.
Especial atencin a las polticas de insercin para colectivos ms desfavorecidos, Relaciones Laborales, vol I,
1998, pg. 444. El autor hace un anlisis detallado del
colectivo de personas a las que se dirigen las medidas
incentivadoras.
44
Comunicacin de la Comisin al Consejo: Proyecto de Informe conjunto sobre el empleo 2003/2004,
cit, pg. 19.
45
ORTIZ LALLANA, M.C.: La Unin Europea y las
polticas activas de empleo, cit, pg. 24; NAVARRO NIETO, F.: El tratamiento de la poltica de empleo en la Unin
Europea, cit, pg. 20.
46
ORTIZ LALLANA, M.C.: La Unin Europea y las
polticas activas de empleo, cit, pg, 23.
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Adems, es necesario modernizar y fortalecer las instituciones del mercado de trabajo, en especial los servicios de empleo, con el
fin de ayudar a los trabajadores a encontrar
un puesto de trabajo y a las empresas a contratarlos. De hecho, en los Estados miembros ya se estn llevando a cabo medidas
dirigidas en ese sentido, unas con el fin de
promover una mayor colaboracin entre los
servicios pblicos y privados de empleo,
sobre todo en Alemania, Italia, Holanda y
Reino Unido; otras utilizando centros de
atencin de llamadas y publicacin directa
de vacantes a travs de internet, en pases
como Blgica o Alemania; y otras reforzando
los servicios a nivel regional, en Espaa,
Francia e Italia, y local, en Dinamarca y
Holanda49.
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mercado laboral de los desempleados e inactivos. Para lograrlo, los Estados miembros
debern llevar a cabo diversas actuaciones
que abarcan desde la fase inicial del desempleo hasta el desempleo de larga duracin.
Tales actuaciones van dirigidas, en primer
lugar, a velar porque a travs de los servicios
de orientacin y asesoramiento se identifiquen las necesidades de los solicitantes de
empleo, y se elaboran planes de accin personalizados desde una etapa temprana del
perodo de desempleo que les ayuden a buscar un trabajo. De este modo, en pases como
Dinamarca se ha puesto en marcha un nuevo
programa de contacto intensivo, o en Francia casi todos los solicitantes de empleo se
benefician del Plan dAction Personnalise
Nouveau Dpart en el plazo de 4 meses con
objeto de atajar el problema del paro desde
sus inicios47.
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Para llevar a cabo estas medidas y prevenir el desempleo de larga duracin, se fijan
unos plazos que van desde los 6 meses de paro
como mximo en el caso de los jvenes, a los
12 meses en el caso de los adultos, teniendo
en cuenta que en el ao 2010 el 25% de los
desempleados de larga duracin debe participar en una medida activa que favorezca su
empleabilidad. Con ello que se pretende esti-
47
Comunicacin de la Comisin al Consejo: Proyecto de Informe conjunto sobre el empleo 2003/2004,
cit, pg. 19.
336
SUMARIO
87
las empresas ms pequeas. Para solventarlo, el Consejo adopt la Carta europea de las
pequeas empresas56 en la que se recoga la
necesidad de simplificar las normas nacionales y comunitarias en esta materia y la adopcin por parte de los Estados miembros de
documentos administrativos de uso fcil, ya
que, como en ella se indica, las pequeas
empresas son las ms sensibles a los cambios
del entorno empresarial. Son las que ms
sufren cuando se les abruma con una burocracia excesiva. Y son las primeras en prosperar gracias a las iniciativas para acabar con
el papeleo y recompensar el xito.
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pleo son ms bajas52. Por este motivo, incrementar las oportunidades de trabajo a travs
del espritu de empresa es fundamental para
alcanzar los objetivos de Lisboa referentes a
la tasa de empleo53. Pero, adems, el espritu
empresarial puede aportar otros beneficios a
la Unin Europea, que vienen determinados
por el hecho de que cuando se ofrece a todos
los integrantes de la sociedad la oportunidad
de crear una empresa propia, independientemente del entorno o la ubicacin, se favorece
la cohesin social y el desarrollo personal54.
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52
Libro verde presentado por la Comisin: El espritu empresarial en Europa. COM(2003) 27 final. Bruselas, 21.1.2003, pg. 6.
53
Comunicacin de la Comisin al Consejo: Proyecto de Informe conjunto sobre el empleo 2003/2004,
cit, pg. 21.
54
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones. Plan de accin: El programa europeo a favor del espritu empresarial. COM
(2004) 70 final. Bruselas, 11.2.2004. pg. 3.
55
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social y al
Comit de las Regiones: El futuro de la Estrategia Europea
de Empleo (EEE). Una estrategia para el pleno empleo y
mejores puestos de trabajo para todos, cit, pg. 10.
56
La carta europea de las pequeas empresas, que
el Consejo de Asuntos Generales adopt el 13 de junio
de 2000, fue refrendada en el Consejo Europeo de Feira celebrado los das 19 y 20 de junio de ese mismo ao.
La Carta se ocupa de los siguientes aspectos: educacin
y formacin en el espritu empresarial; aceleracin y
abaratamiento de la puesta en marcha de las empresas;
mejora de la legislacin y la reglamentacin; disponibilidad de habilidades; mejora del acceso en lnea; mejor
aprovechamiento del mercado nico; fiscalidad y cuestiones financieras; promocin de la capacidad tecnolgica de las pequeas empresas; uso de modelos de
empresa electrnica prspera y apoyo de alto nivel a la
pequea empresa, y desarrollo de una representacin
ms fuerte y eficaz de los intereses de las pequeas
empresas a escala nacional y de la Unin Europea.
57
Informe de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo sobre la aplicacin de la Carta Europea de la
Pequea Empresa. COM (2003) 21 final. Bruselas,
21.1.2003, pg. 10.
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tnicas60. Por ello, se han desarrollado proyectos para apoyar a las mujeres emprendedoras en Alemania, Grecia, Irlanda y Gales
(Reino Unido), y en junio de 2002, la Comisin organiz una reunin de expertos sobre
el tema del impacto de la inmigacin en el
espritu empresarial, dirigida tanto a identificar los principales obstculos que encuentran las minoras tnicas para crear y desarrollar empresas, como analizar eventuales
acciones de apoyo61.
tin por parte del Fondo Europeo de Inversiones de una serie de instrumentos financieros
financiados en el marco del programa plurianual a favor de la empresa y el espritu
empresarial58.
58
Libro verde presentado por la Comisin: El espritu empresarial en Europa, cit, pg. 21.
59
Informe de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo sobre la aplicacin de la Carta Europea de la
Pequea Empresa, cit, pg. 14.
338
60
Con el fin de facilitar la creacin de empresas por
empresarios de terceros pases, la Comisin ha presentado dos propuestas de Directiva: propuesta de Directiva del Consejo relativa a las condiciones de entrada y
residencia de nacionales de terceros pases por razones
de trabajo por cuenta ajena y de actividades econmicas por cuenta propia, COM (2001) 386 final, de
11.7.2001; propuesta de Directiva del Consejo relativa
al estatuto de los nacionales de terceros pases residentes de larga duracin COM (2001)127 final, de
13.3.2001.
61
Informe de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo sobre la aplicacin de la Carta Europea de la
Pequea Empresa, cit, pg. 18.
62
Como recoge el estudio denominado Polticas
de empleo en la Unin Europea y en los Estados miembros elaborado por la Comisin. http://www.europa
.eu.int/comm/employment_social/publications/2003/Ke
ad03001_en.pdf , pg. 46, la flexibilidad, es decir, la
capacidad de las empresas de adaptarse a las demandas
del mercado, puede adoptar muchas formas en relacin
con el empleo. La flexibilidad externa, como capacidad
SUMARIO
87
A tal fin, y para atender las nuevas demandas de flexibilidad del mercado de trabajo que
requieren mecanismos dctiles, tanto de
entrada, a travs de nuevas modalidades contractuales, de permanencia, o de salida, atendiendo a los mecanismos extintivos del contrato de trabajo 63 , los Estados miembros
deben eliminar los elementos excesivamente
restrictivos de sus legislaciones laborales
para favorecer el acceso al mercado de trabajo de grupos que tienen dificultades para
hacerlo, como las mujeres, los discapacitados,
los jvenes con escasa cualificacin y los
mayores de 45 aos.
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para contratar y despedir, constituye una reaccin inmediata y permite a las empresas adaptarse a circunstancias
imprevistas y tendencias cambiantes, as como adaptar
rpidamente su produccin. La flexibilidad interna, que
conlleva una reorganizacin de la mano de obra existente, constituye un planteamiento ms a largo plazo de
la gestin del cambio y del desarrollo de las capacidades
y las competencias, con unas ventajas claras en cuanto a
productividad y capacidad de ajuste. Ambas formas de
flexibilidad son complementarias, y cada una de ellas
presenta sus propias ventajas y sus propios costes para
las personas, las empresas y la sociedad.
La seguridad, desde un punto de vista esttico, se
centra en la estabilidad de la relacin laboral y la disponibilidad de una red de salvacin en caso de perder el
empleo. Desde una perspectiva ms dinmica, la seguridad abarca la no discriminacin entre las diversas formas
de contratos y modalidades de trabajo, as como la
adquisicin y preservacin de la empleabilidad, a fin de
facilitar la adaptacin al cambio y la movilidad dentro de
los puestos de trabajo y de unos empleos a otros. En este
sentido, el acceso a la formacin y a las vas de desarrollo profesional son aspectos esenciales de la seguridad.
63
ORTIZ LALLANA, M.C.: La Unin Europea y las polticas activas de empleo, cit, pg. 36.
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Hasta ahora pocos Estados miembros presentan una estrategia coherente y global de
aprendizaje permanente, aunque en Dinamarca, Francia, Finlandia y Suecia se han
realizado reformas dirigidas hacer los sistemas existentes ms flexibles y adaptados a
las necesidades individuales. En Italia se han
actualizado los sistemas de formacin profesional y en Irlanda se ha creado un grupo de
expertos para que adapten la formacin a las
necesidades de los empresarios67.
aprendizaje permanente. Por ello, las polticas tendrn el objetivo particular de lograr
un aumento de la inversin en recursos
humanos, ya que el acceso a la formacin
durante toda la vida laboral del trabajador
refuerza su capacidad de permanecer en el
mercado de trabajo cuando se modifican las
condiciones imperantes en ste68. Por tanto, a
medida que las cualificaciones y la productividad de estos trabajadores disminuyen,
aumenta la importancia de factores como la
formacin, la capacidad de adaptacin a las
nuevas competencias y tecnologas, la movilidad y la flexibilidad salarial69.
temas de educacin y formacin66, con el objeto de permitir a todos los ciudadanos adquirir las capacidades que requiere una mano de
obra moderna en una sociedad basada en el
conocimiento, de facilitar el desarrollo de sus
carreras profesionales y de reducir los desfases entre la oferta y la demanda de competencias.
66
Como recoge la Comunicacin de la Comisin
denominada Puntos de referencia europeos en educacin y formacin: seguimiento del Consejo Europeo de
Lisboa. COM (2002) 629 final. Bruselas, 20.11.2002.
pg. 6, para desarrollar una estrategia coherente y completa de educacin y formacin debe utilizarse un mtodo abierto de coordinacin.
67
Comunicacin de la Comisin al Consejo: Proyecto de Informe conjunto sobre el empleo 2003/2004,
cit, pg. 27.
68
Informe de la Comisin al Consejo, al Parlamento
Europeo, al Comit Econmico y Social y al Comit de
las Regiones denominado Aumento de la tasa de poblacin activa y fomento de la prolongacin de la vida activa. COM (2002) 9 final. Bruselas, 24.1.2002. pg. 26.
69
Informe de la Comisin al Consejo, al Parlamento
Europeo, al Comit Econmico y Social y al Comit de
las Regiones denominado Aumento de la tasa de poblacin activa y fomento de la prolongacin de la vida activa. cit, pg. 27.
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En este sentido es destacable que para prolongar la vida activa de los trabajadores
deben darse determinadas condiciones 70 ,
como: a) revisar los incentivos financieros a
fin de que resulte ms rentable permanecer
en el mercado de trabajo que jubilarse antici-
70
Estas condiciones aparecen recogidas en la
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento
Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y al
Comit de las Regiones denominado Aumentar el
empleo de los trabajadores de ms edad y retrasar su
salida del mercado de trabajo. COM (2004) 146 final.
Bruselas, 3.3.2004.
71
Como recoge el informe de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y
Social Europeo y al Comit de las Regiones sobre la
igualdad entre mujeres y hombres. COM (2004) 115
final. Bruselas, 19.2.2004, pg. 5: las tasas de empleo
femeninas han aumentado ms que las de los hombres,
situndose actualmente en el 556%, frente a un porcentaje inferior al 50% en la primera mitad de los noventa; no obstante, la diferencia entre mujeres y hombres
en lo que al empleo se refiere sigue siendo muy grande
(17,2 puntos porcentuales).
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dan encontrar un equilibrio entre vida profesional y familiar74. Para lograrlo, la directriz,
siguiendo lo establecido en el Consejo Europeo de Barcelona, insta a los Estados miembros a que hasta el ao 2010 faciliten servicios de cuidado75 para el 33% de los nios
menores de tres aos y para el 90% de los
mayores de esa edad y que an no estn escolarizados, ya que hasta este momento, solamente Blgica, Dinamarca y Suecia alcanzan
los objetivos propuestos76.
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Segn la Comunicacin de la Comisin al Consejo: Proyecto de Informe conjunto sobre el empleo
2003/2004, cit, pg. 31, la disparidad salarial entre
hombres y mujeres se ha mantenido elevada desde
1998, en un 16%, siendo las diferencias sustancialmente mayores en el sector privado (21%) que en el pblico
(12%). Las mayores disparidades generales (ms del
20%) se dan en Alemania, Holanda y Reino Unido.
73
El Consejo Europeo de primavera celebrado en
Bruselas los das 20 y 21 de marzo de 2003, invit a la
Comisin a que preparara, en colaboracin con los Estados miembros, un informe anual para el Consejo Europeo de primavera sobre los avances realizados hacia la
igualdad entre los sexos y las orientaciones para la integracin del factor de la igualdad entre los sexos en las
reas polticas, lo que dio origen al Informe 2004 sobre
la igualdad entre mujeres y hombres. COM(2004) 115
final. Bruselas, 19.2.2004. pg. 9.
342
74
Como recoge la Comunicacin de la Comisin al
Consejo, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Mejora de la calidad del empleo: examen de
los progresos recientes, cit, pg. 19, la diferencia en
las tasas de empleo entre las mujeres con hijos y sin
ellos es particularmente elevada en Irlanda (163 puntos porcentuales), Alemania (214) y Reino Unido
(229).
75
La importancia que tiene el cuidado de los hijos
para que los progenitores puedan trabajar se puso de
manifiesto en la Recomendacin 92/241/CEE del Consejo, de 31 de marzo de 1992, en la que se insta a los
Estados miembros a que adopten y fomenten iniciativas
para el establecimiento de servicios de cuidado de nios
y nias mientras los progenitores estn trabajando, estn
recibiendo educacin o formacin con vistas a la obtencin de un empleo, o estn llevando a cabo gestiones
para obtener un empleo o una educacin o formacin
con vistas a la obtencin de un empleo.
76
Comunicacin de la Comisin al Consejo: Proyecto de Informe conjunto sobre el empleo 2003/2004,
cit, pg. 32.
77
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Mejora
de la calidad del empleo: examen de los progresos
recientes, cit, pg. 19.
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Con respecto a las personas con discapacidad79, el Consejo, das antes de la elaboracin
de estas directrices, haba dictado una resolucin80 en la que se invitaba a los Estados
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78
Es destacable que en el ao 2000 se aprobaron
dos Directivas que prohben la discriminacin por motivos de raza, origen tnico, religin, convicciones, discapacidad, edad u orientacin sexual que deberan haber
sido incorporadas a los ordenamientos jurdicos nacionales en 2003. Concretamente la Directiva 2000/43/CE
relativa a la aplicacin del principio de igualdad de trato
de las personas independientemente de su origen racial
o tnico y la Directiva 2000/78/CE por la que se crea un
marco general a favor de la igualdad de trato en cuanto
a empleo y trabajo.
79
Como recoge la Comunicacin de la Comisin al
Consejo, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico
y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Mejora de la calidad del empleo: examen de los progresos recientes nicamente el 39% de las personas
con discapacidad tiene un empleo frente al 60% del conjunto de la poblacin. Ms del 14% de la poblacin en
edad laboral sufre alguna discapacidad, lo que supone
aproximadamente 26 millones de personas en edad de
trabajar en la actual Unin Europea. Esta cifra aumentar
sin duda con la ampliacin a 25 Estados miembros.
80
La Resolucin de 15 de julio de 2003 sobre
fomento del empleo y de la inclusin social de las personas con discapacidad (2003/C 175/01).
81
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al
Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social
Europeo y al Comit de las Regiones denominado
Igualdad de oportunidades para personas con discapacidad: un plan de accin europeo. COM/2003/650
final.
82
Directiva 89/654/CE del Consejo de 30 de
noviembre de 1989, relativa a las disposiciones mnimas
de seguridad y de salud en los lugares de trabajo.
83
La integracin de los inmigrantes en el mercado
laboral est siendo objeto de diversas conferencias en
los ltimos aos, como la de Copenhague celebrada en
julio de 2002, la de Bruselas, meses ms tarde sobre el
tema El papel de la sociedad civil en la promocin de la
integracin, o la de Atenas celebrada los das 15 y 16 de
mayo de 2003, sobre el tema Gestionar la inmigracin
en beneficio de Europa.
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A nivel comunitario son varios los instrumentos financieros e iniciativas que apoyan
los compromisos polticos de la Unin Europea en el mbito de la integracin, el empleo
y la cohesin social, como los Fondos Estructurales y en particular el Fondo Social Europeo a travs del programa EQUAL y de la iniciativa URBAN II. Asimismo, en el campo de
la educacin y la cultura, se han puesto en
marcha varias iniciativas comunitarias
orientadas a la integracin de inmigrantes en
el marco de los programas Scrates, Leonardo da Vinci, y Juventud y Cultura 200085.
Todo ello con el fin de conseguir que en el ao
2010, tal y como recoge la directriz, se reduzcan significativamente en todos los Estados
miembros las diferencias en materia de
desempleo entre los ciudadanos comunitarios
y los no comunitarios86.
sen la duracin de las prestaciones, especialmente las relacionadas con una bsqueda de
trabajo efectiva, con objeto de eliminar las
trampas de la inactividad. Situacin que se
produce cuando los subsidios son elevados en
comparacin con los ingresos que se espera
obtener del trabajo o cuando una parte
importante de los ingresos obtenidos por una
persona que empieza a trabajar desaparecen
en forma de impuestos87.
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84
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones sobre inmigracin, integracin y empleo, cit, pg. 45.
85
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones sobre inmigracin, integracin y empleo, cit, pg. 8.
86
Segn la Comunicacin de la Comisin al Consejo: Proyecto de informe conjunto sobre el empleo
2003/2004, cit, pg. 33 la diferencia en las tasas de
desempleo entre nacionales y no nacionales de la Unin
Europea se mantiene estable en 2002 con un 77%. Slo
Finlandia muestra una reduccin importante, mientras
que en Blgica y Dinamarca la diferencia aument en
16 y 62 puntos porcentuales respectivamente.
344
87
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Modernizacin de la proteccin social para crear ms y mejores
empleos: un enfoque general que contribuya a hacer
que trabajar sea rentable. COM (2003) 842 final. Bruselas, 30.12.2003, pg. 7.
88
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social y al
Comit de las Regiones denominado Modernizacin
de la proteccin social para crear ms y mejores empleos: un enfoque general que contribuya a hacer que trabajar sea rentable, cit, pg. 9.
89
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social y al
Comit de las Regiones denominado Modernizacin de
la proteccin social para crear ms y mejores empleos:
un enfoque general que contribuya a hacer que trabajar
sea rentable, cit, pg. 9.
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Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social y al
Comit de las Regiones denominado Modernizacin
de la proteccin social para crear ms y mejores empleos: un enfoque general que contribuya a hacer que trabajar sea rentable, cit, pg. 9.
91
Como recoge la Comunicacin de la Comisin al
Consejo: Proyecto de informe conjunto sobre el empleo
2003/2004, cit, pg 35 los resultados recientes sobre la
amplitud de las trampas de desempleo ponen de manifiesto tipos impositivos marginales superiores al 85% en
varios Estados miembros, frente al 70% en los EEUU. La
tendencia a la baja del tipo impositivo aplicable a las
personas con salarios bajos en la UE-15 parece haberse
detenido, y en 2002 se encontraba estabilizado en el
378%. El tipo impositivo implcito aplicable a la mano
de obra empleada continu su tendencia a la baja
situndose en el 364% en 2002, y se espera que se estabilice en 2003.
92
Comunicacin de la Comisin sobre el trabajo no
declarado. COM (98) 219. pg. 4.
93
Como destaca la Comunicacin de la Comisin al
Consejo: Proyecto de informe conjunto sobre el empleo
2003/2004, cit, pg. 38, algunos Estado miembros
como Blgica, Francia, Italia, Holanda, Portugal o Finlandia han adoptado medidas especiales dirigidas a los
trabajadores extranjeros o los inmigrantes ilegales, que
incluyen mejoras en el proceso de registro de estas personas y sanciones para los empleadores que contraten a
trabajadores sin permisos de trabajo. Asimismo, es destacable la existencia del Plan de accin para la lucha
contra inmigracin ilegal, adoptado por el Consejo el 28
de febrero de 2002.
94
Comunicacin de la Comisin sobre el trabajo no
declarado, cit, pgs. 7 y 8.
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Adems de todas estas medidas, la Resolucin del Consejo sobre la transformacin del
trabajo no declarado en empleo regular95 destaca la necesidad de fortalecer la cooperacin
transnacional entre los rganos competentes
de los Estados miembros con miras a combatir el fraude a la Seguridad Social y el trabajo
no declarado, invitando a los interlocutores
sociales a que emprendan acciones, tanto a
escala europea, en el contexto de los comits
sectoriales de dilogo social, como a escala
nacional, para que a travs de la negociacin
colectiva se simplifique el entorno empresarial, sobre todo de las pequeas y medianas
empresas.
travs del incremento de la calidad del capital humano mediante el fomento de las cualificaciones y del aprendizaje permanente.
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Resolucin del Consejo sobre la transformacin
del trabajo no declarado en empleo regular (2003/C
260/01).
96
Segn la Comunicacin de la Comisin al Consejo: Proyecto de informe conjunto sobre el empleo
2003/2004, cit, pg, 39, las disparidades regionales en
lo que respecta al empleo y el desempleo estn disminuyendo en la mayor parte de los Estados miembros,
pero an siguen siendo significativas. Las disparidades
en el desempleo son ms pronunciadas que en el
empleo. Las mayores disparidades de desempleo se dan
en Blgica, Espaa e Italia, y las mayores disparidades de
empleo, en Espaa, Francia e Italia. La evolucin menos
positiva se observa en Blgica, Dinamarca e Italia, mientras que en Francia, Irlanda, Finlandia y Reino Unido se
han producido mejoras, a pesar de que los niveles de
disparidad se mantienen altos.
346
97
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social y al
Comit de las Regiones denominada Actuacin local a
favor del empleo. Una dimensin local para la Estrategia
Europea de Empleo. COM (2000) 196 final. Bruselas,
7.4.2000, pg, 3.
98
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social y al
Comit de las Regiones denominada Actuacin local a
favor del empleo. Una dimensin local para la Estrategia
Europea de Empleo, cit, pg. 8.
99
Segn recoge la Comunicacin de la Comisin al
Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico
y Social y al Comit de las Regiones denominada
Actuacin local a favor del empleo. Una dimensin
local para la Estrategia Europea de Empleo, cit, pg. 11,
estas organizaciones comparten, entre otros principios,
la ausencia de fines lucrativos, la independencia de los
sectores pblico y privado y la bsqueda de una forma
organizativa ms participativa, as como una actitud de
servicio a la comunidad.
SUMARIO
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A su vez la Comisin present, como correlato de los Programas Nacionales, un programa comunitario de Lisboa 2005-2008, en
el que se incluan todas las acciones que
deban emprenderse a escala comunitaria a
favor del crecimiento y del empleo. El programa comunitario responde, al igual que los
Programas de Reforma de los Estados miembros, a las orientaciones integradas para el
crecimiento y el empleo definidas en el Consejo en junio de 2005, aunque tambin aade
otras medidas que sealan lo que debe hacerse a nivel de la Unin Europea para complementar la labor nacional, regional y local.
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La Recomendacin enumera seis directrices, que
los Estados miembros deben respetar en el contexto de
sus polticas econmicas. A saber: a) garantizar la estabilidad econmica con vistas a un crecimiento sostenible;
b) salvaguardar la sostenibilidad econmica y presupuestaria; c) promover una asignacin de los recursos
eficiente, orientada al crecimiento y al empleo; d) velar
por que la evolucin salarial contribuya a la estabilidad
econmica; e) promover una mayor coherencia entre
las polticas macroeconmicas, estructurales y de
empleo y f) contribuir al dinamismo y al buen funcionamiento de la UEM.
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Como novedad, y tal y como seala el apartado 5 de la exposicin de motivos de la Decisin, los objetivos de pleno empleo, calidad y
productividad del trabajo y cohesin social
que ya destacaba la Decisin del Consejo de
22 de julio de 2003, deben traducirse en prioridades claras. A saber, atraer a ms personas para que se incorporen y permanezcan en
el mercado laboral, aumentar la oferta de
mano de obra y modernizar los sistemas de
proteccin social; mejorar la adaptabilidad de
los trabajadores y las empresas, e incrementar la inversin en capital humano mejorando la educacin y las cualificaciones. Estas
prioridades agrupan a su vez a varias direc-
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mientras que la segunda se refiere a las medidas y polticas que los Estados miembros
deberan aplicar para estimular el conocimiento y la innovacin como factores de crecimiento (polticas macroeconmicas)102.
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Comunicacin de la Comisin sobre la Agenda
Social. COM (2005) 33 final. Bruselas, 9.2.2005, pg. 6.
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Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominada Plan de
trabajo para la igualdad entre las mujeres y los hombres
(2006 2010), Bruselas, 1.3.2006, COM (2006) 92
final, pg. 3.
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Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominada Plan de
trabajo para la igualdad entre las mujeres y los hombres
(2006 2010), cit, pg. 6.
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La red EURES presta servicios a los trabajadores, a los empresarios, y a cualquier ciudadano que desee beneficiarse del principio
de la libre circulacin de personas, proporcionando informacin y asesoramiento sobre
ofertas y demandas de empleo, situacin y
evolucin del mercado de trabajo y condiciones de vida y trabajo de cada pas. Su coordinacin corre a cargo de una pluralidad de
rganos: la Comisin, la Oficina Europea de
Coordinacin, los Euroconsejeros, el Grupo
de Trabajo EURES y el Grupo Estratgico de
Alto Nivel115.
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CAVAS MARTNEZ, F.: El entramado institucional
del empleo en las vertientes pblica y privada, en VVAA
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Por ello, como seala el Consejo Econmico y Social, sigue siendo necesario conjugar
una serie de medidas que afectan tanto a las
polticas de empleo, como a las de educacin y
formacin, as como a las polticas de vivienda e integracin social117. De tal manera
que, a parte de mejorar la informacin sobre
vacantes a travs de los servicios pblicos de
de forma que el porcentaje de poblacin en edad de trabajar proveniente del resto de los Estados miembros
vara de unos pases a otros. Y as, segn el C ONSEJO
ECONMICO Y SOCIAL: El empleo y la movilidad en la
Unin Europea, Observatorio de Relaciones Industriales, n 95, 2006, pg. 1, los pases que han recibido una
mayor afluencia de poblacin de la UE-15 han sido
Luxemburgo, Blgica e Irlanda, mientras que los que
registran mayores porcentajes provenientes de los nuevos Estados miembros fueron Irlanda y Austria, seguidos
de Reino Unido y Dinamarca.
117
CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL: El empleo y la
movilidad en la Unin Europea, cit, pg. 2.
354
118
La directiva 2005/36/CE, de 7 de septiembre de
2005, deroga las directivas 77/452/CEE, 77/453/CEE,
78/686/CEE, 78/687/CEE, 78/1026/CEE, 78/1027/CEE,
80/154/CEE, 80/155/CEE, 85/384/CEE, 85/432/CEE,
85/433/CEE, 89/48/CEE, 92/51/CEE, 93/16/CEE y
1999/42/CE. A nivel legislativo, esta directiva se inserta en
el proceso de consolidacin destinado a agrupar en un
nico texto las tres directivas relativas al sistema general
(directivas 98/48/CEE y 92/51/CEE del Consejo, as como
la directiva 1999/42/CE del Parlamento Europeo y del
Consejo) y doce sectoriales (es decir, las directivas
93/16/CEE, 77/452/CEE, 77/453/CEE, 78/686/CEE,
78/687/CEE, 78/1026/CEE, 78/1027/CEE, 80/154/CEE,
80/155/CEE, 85/432/CEE, 85/433/CEE y 85/384/CEE del
Consejo), que cubren las profesiones de mdico, enfermero, odontlogo, veterinario, matrona o asistente obsttrico, farmacutico y arquitecto. Las directivas especficas
relativas a la prestacin de servicios y al establecimiento
de los abogados, esto es, las directivas 77/249/CEE y
98/5/CE, no se tienen en cuenta en el marco de este ejercicio ya que no contemplan el reconocimiento de las cualificaciones profesionales, sino el reconocimiento de la
autorizacin de ejercer. La directiva 89/48/CEE, cubierta
por la nueva directiva 2005/36/CE, regula actualmente el
reconocimiento de los ttulos de abogado.
SUMARIO
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la Comisin a adoptar un rgimen ms uniforme, transparente y flexible con el propsito de crear en Europa, de aqu al 2010, la
economa ms dinmica y competitiva del
mundo (Consejo Europeo de Lisboa de marzo de 2000). Se gest la presente Directiva
que constituye la primera modernizacin global del sistema comunitario de reconocimiento de cualificaciones profesionales. Y que tiene por objeto consolidar quince Directivas,
adoptadas durante los ltimos cuarenta aos
creando un marco jurdico nico y coherente
fundado en una menor rigidez de las condiciones de la prestacin de servicios, una mayor
automaticidad en el reconocimiento de las
cualificaciones y una mayor flexibilidad de
los procedimientos de actualizacin de la
Directiva.
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Comunicacin de la Comisin denominada El
futuro demogrfico de Europa: transformar un reto en
una oportunidad, Bruselas, 12.10.2006, COM (2006)
571 final, pg. 12.
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Como recoge la Comunicacin de la Comisin Hacia los principios comunes de la flexiguridad: ms y mejor empleo mediante la flexibilidad y la seguridad122, para garantizar
la flexiguridad es fundamental la implicacin
activa de los interlocutores sociales, ya que
son stos los mejor situados para responder
a las necesidades de empleadores y trabajadores y para detectar sinergias entre ellos,
por ejemplo, en la organizacin del trabajo o
en la concepcin y aplicacin de estrategias
de aprendizaje permanente.
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Teniendo en cuenta que el contexto socioeconmico, cultural e institucional vara considerablemente entre los Estados miembros,
para aplicar los principios comunes de la fle-
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les de terceros pases. En este sentido es destacable que incluso la Comisin ha presentado una propuesta de Directiva para garantizar que todos los Estados miembros hacen
cumplir sanciones similares a los empresarios de residentes ilegales nacionales de terceros pases, como parte de una poltica global de la Unin Europea en materia de migracin.
Otro aspecto que tambin resalta la directriz es el de una mejor anticipacin y gestin
positiva de los cambios, incluidas las reestructuraciones econmicas. Sobre este tema,
la Agenda Social al igual que la Comunicacin sobre la revisin de la estrategia de
desarrollo sostenible ya prevean que la
Comisin deba desarrollar una estrategia
en materia de gestin de las reestructuraciones en torno a una mejor interaccin de las
polticas europeas pertinentes, una mayor
implicacin de los interlocutores sociales y la
adaptacin de los marcos jurdicos convencionales.
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Estas medidas se repiten en la Comunicacin de la Comisin denominada Reestructuraciones y empleo. Anticipar y acompaar las
reestructuraciones para desarrollar el
empleo: el papel de la Unin Europea126 en
la que adems se incluye un anexo con otras
pautas que los Estados miembros deberan
tener en cuenta a la hora de adoptar sus polticas de empleo, como la reforma de los instrumentos financieros, la creacin de un fondo de ajuste al crecimiento para hacer frente
a choques imprevistos, la promocin de normas sociales fundamentales, el refuerzo del
seguimiento de las reestructuraciones por el
Monitor europeo de la reestructuracin, el
seguimiento sectorial y regional reforzado de
los sectores que pueden experimentar a corto
126
Comunicacin de la Comisin denominada
Reestructuraciones y empleo. Anticipar y acompaar
las reestructuraciones para desarrollar el empleo: el
papel de la Unin Europea, Bruselas, 31.3.2005, COM
(2005) 120 final.
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Comunicacin de la Comisin sobre la Agenda
Social, cit, pg. 7.
Esta directriz est directamente relacionada con la directriz integrada n 5 que promueve una mayor coherencia entre las polticas macroeconmicas, estructurales y de
empleo. Por ello se fomenta que los Estados
miembros reformen su mercado de trabajo,
refuercen el marco macroeconmico incrementando la flexibilidad, la movilidad de los
factores y la capacidad de ajuste de los mercados de trabajo y transformen los sistemas
tributarios y asistenciales a fin de mejorar los
incentivos y lograr que el trabajo resulte interesante desde el punto de vista financiero.
128
Comunicacin de la Comisin relativa a la aplicacin prctica de las disposiciones de la directiva n
89/391 sobre salud y seguridad en el trabajo (directiva
marco) y de las directivas 89/654 (lugares de trabajo),
89/655 (equipos de trabajo), 89/656 (equipos de proteccin individual), 90/269 (manipulacin manual de
cargas) y 90/270 (equipos que incluyen pantallas de
visualizacin) [COM (2004) 62 no publicada en el Diario Oficial].
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DOCUMENTACIN E INFORMES
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Como seala la directriz la evolucin global de los salarios debe estar en consonancia
con el crecimiento de la productividad a lo
largo del ciclo econmico y reflejar la situacin del mercado de trabajo. No obstante, y a
pesar de las numerosas resoluciones emanadas de la Unin Europea sobre la igualdad de
retribucin129, las mujeres cobran un 15%
menos que los hombres debido a la discriminacin directa contra ellas y a las desigualdades estructurales como la segregacin en los
sectores, las profesiones y los modelos laborales, el acceso a la educacin y a la formacin,
la evaluacin y remuneracin sesgadas y los
estereotipos130.
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En este sentido, vase, el artculo 2, apartado 2
del artculo 3 y los apartados 1 y 3 del artculo 141 del
Tratado CE, el apartado 1 del artculo 21 y 23 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea,
la Directiva 75/117/CEE del Consejo, de 10 de febrero
de 1975, relativa a la aproximacin de las legislaciones
de los Estados miembros que se refieren a la aplicacin
del principio de igualdad de retribucin entre los trabajadores masculinos y femeninos, la Decisin
2001/51/CE del Consejo, de 20 de diciembre de 2000,
por la que se establece un programa de accin comunitaria sobre la estrategia comunitaria en materia de igualdad entre mujeres y hombres (2001-2005), la Resolucin de 12 de junio de 1997 sobre la Comunicacin de
la Comisin relativa a un Cdigo prctico sobre la aplicacin de la igualdad de retribucin entre hombres y
mujeres para un trabajo de igual valor (COM (1996) 336
C4-0460/1996), la Resolucin de 16 de septiembre de
1997 sobre el Informe anual de la Comisin: Igualdad
de oportunidades entre hombres y mujeres en la Unin
Europea, 1996 (COM(1996) 650 C40084/1997), la
Resolucin de 15 de noviembre de 2000 sobre la propuesta de decisin del Consejo sobre programa relativo
a la estrategia marco comunitara sobre igualdad entre
hombres y mujeres (2001-2005) (COM (2000) 335- C50386/2000 2000/0143 (CNS).
130
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Plan e
trabajo para la igualdad entre las mujeres y los hombres
2006-2010, cit, pg. 3.
360
Al igual que en el caso anterior, el contenido de esta directriz est ntimamente relacionado con el de la directriz integrada n 4 que
solicita a los Estados miembros que garanticen una evolucin de los salarios que contribuya a la estabilidad macroeconmica y al crecimiento. A tal fin, deben fomentar unas condiciones adecuadas para el desarrollo de los sistemas de negociacin salarial, respetando al
mismo tiempo el papel de los interlocutores
sociales, con vistas a una evolucin de los salarios nominales y de los costes laborales compatibles con la estabilidad de los precios y con
la evolucin de la productividad a medio plazo.
3. Aumentar la inversin en capital humano mediante la mejora de la educacin y
las cualificaciones
a) Ampliar y mejorar la inversin en capital humano (directriz n 23).
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Para aumentar el empleo y la productividad y reforzar la cohesin social, la Comunidad apoya y complementa los esfuerzos de los
Estados miembros en los mbitos del capital
humano, la educacin y la formacin profesional, poniendo una especial atencin en integrar a la juventud, como establece el Pacto
Europeo para la juventud. ste facilita el
acceso de los jvenes al empleo y la transicin
de la educacin al trabajo, mediante medidas
de orientacin profesional, ayudas para terminar la educacin y el acceso a una formacin y un aprendizaje adecuados.
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Decisin n 1719/2006/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 15 de noviembre de 2006, por la
que se establece el programa La juventud en accin
para el perodo 2007-2013.
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Y varios objetivos especficos como la necesidad de contribuir al desarrollo de un aprendizaje permanente de calidad, apoyar la realizacin de un espacio europeo del aprendizaje permanente o reforzar la contribucin del
aprendizaje permanente a la cohesin social,
la ciudadana activa, el dilogo intercultural,
la igualdad entre hombres y mujeres y la realizacin personal.
Los cambios estructurales, la mayor participacin en el mercado laboral y el incremento de la productividad exigen constantes
inversiones en mano de obra cualificada y
adaptable. Por este motivo, el programa de
trabajo general sobre los objetivos de educacin y formacin, Educacin y formacin
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Esta directriz est directamente relacionada con la directriz integrada n 7 que propone aumentar y mejorar la investigacin en
I + D, en particular por parte de las empresas
privadas al objeto de alcanzar el objetivo de
gastar en este captulo un 3% del PIB132. Para
ello se recogen una serie de medidas especficas que intentan mejorar las condiciones
marco para que las compaas funcionen en
un entorno competitivo, un gasto pblico ms
productivo, el desarrollo de asociaciones
entre el sector pblico y el privado y la modernizacin de la gestin de las instituciones de
investigacin y las universidades. Aunque
tambin sera necesario conseguir un enfoque europeo coordinado para mejorar el
entorno fiscal para la I+D, con el propsito de
132
Como indica la Comunicacin al Consejo Europeo de Primavera denominada Trabajando juntos por
el crecimiento y el empleo. Relanzamiento de la estrategia de Lisboa, Bruselas, 2.2.2005, COM (2005) 24,
pg. 22, la Unin Europea sigue invirtiendo en I+D en
torno a un tercio menos que los Estados Unidos. El 80%
de esta diferencia se debe a la infrainversin en I+D
procedente del sector privado, fundamentalmente en
las tecnologas de la informacin y la comunicacin.
362
133
Comunicacin de la Comisin al Consejo Europeo de Primavera denominado Ha llegado la hora de
acelerar. La nueva asociacin para el crecimiento y el
empleo, Bruselas, 25.1.2006, COM(2006) 30 final,
pg. 19.
134
No obstante, transcurrido un ao del relanzamiento de la Estrategia de Lisboa, los resultados fueron
insuficientes en la mayora de Estados miembros, por lo
que la Comisin, en su primer informe anual sobre los
PNR, identific cuatro mbitos sobre los que deberan
adoptarse acciones adicionales, tanto a nivel nacional
como comunitario. As, en relacin con la materia que
nos ocupa se propone invertir ms en I+D, aumentando
la inversin en educacin del 128 por 100 actual al 25
por 100 en 2010; fijar un objetivo claro de I+D para
2010 (el 3 por 100 del PIB en la UE-25); aumentar las
ayudas estatales dedicadas a I+D y dar ms importancia
a las matemticas e idiomas en la enseanza superior.
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Asimismo, con objeto de fomentar la movilidad de los jvenes en Europa se han adoptado diversas medidas. Por un lado, la Comisin ha propuesto programas reforzados destinados a los jvenes. Y por otro, los portales
de informacin EURES y PLOTEUS se han
adaptado para tener en cuenta sus necesidades.
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones denominado Informe
sobre la realizacin del plan de accin de la Comisin
sobre las capacidades y la movilidad [COM(2002) 72
final], Bruselas, 6.2.2004, COM (2004) 66 final, pg.
25.
136
Recomendacin (CE) n 2006/961/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 18 de diciembre de
2006, relativa a la movilidad transnacional en la Comunidad a efectos de educacin y formacin: Carta Europea de Calidad para la Movilidad [Diario Oficial L 394
de 30.12.2006].
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menos del 125% de la poblacin laboral adulta (grupo de edad entre 25-64 aos).
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4. LA GOBERNANZA
Y LA COOPERACIN
EN LA APLICACIN DE
LAS DIRECTRICES DE EMPLEO
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La gobernanza europea: un Libro Blanco.
COM (2001) 428 final. Bruselas, 25.7.2001, pg. 11.
138
Comunicacin de la Comisin denominada
Poltica de cohesin en apoyo del crecimiento y el
empleo: directrices estratgicas comunitarias, 20072013, Bruselas, 5.7.2005, COM(2005) 299 final,
pg. 11.
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Comunicacin de la Comisin denominada
Poltica de cohesin en apoyo del crecimiento y el
empleo: directrices estratgicas comunitarias, 20072013, cit, pg. 12.
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PRESENTACIN Y VALOR
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SUMARIO: INTRODUCCIN.1. TENDENCIAS CLAVE, CONSTATACIONES E IMPLICACIONES PARA LAS POLTICAS.1.1. La crisis pasa factura a los mercados laborales de la Unin Europea, invirtiendo casi por completo el crecimiento del empleo logrado
desde 2000.1.2. Los mercades laborales de la Unin Europea hacen gala de un alto grado de dinamismo, indicativo de una mejora estructutal.1.3. Pero el desempleo de larga
duracin sigue siendo un problema.1.4. Apoyar las transiciones positivas en el mercado
laboral, clave para reducir la duracin del desempleo y preservar la empleabilidad.
1.5. Las polticas bajas en carbono se convertirn en un importante motor de cambio de las
estructuras de empleo en la Unin Europea.1.6. Respuesta de las polticas del mercado
laboral ante el cambio climtico; apoyar las transiciones y prestar especial atencin a las
competencias y al dilogo social.2. CONCLUSIONES.
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* Abogada.
1
El documento puede consultarse en el siguiente
sitio web: http://ec.europa.eu/social/main.jsp? catId=
119&langId=es
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INTRODUCCIN
La crisis sin precedentes de los mercados
financieros mundiales, que cobr impulso en
el otoo del ao pasado, ha dado lugar a la
recesin ms grave de las vividas desde la
Segunda Guerra Mundial, que ha incidido en
la economa mundial y deja sentir cada vez
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racin entre la Unin y sus Estados miembros, as como entre los interlocutores sociales, sobre las tres prioridades clave, centrndose en medidas concretas respaldadas por
todos los instrumentos comunitarios disponibles, especialmente el Fondo Social Europeo
y el Fondo de Adaptacin a la globalizacin.
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Al mismo tiempo, la transicin a una economa competitiva, basada en el conocimiento y baja en carbono se ha convertido en una
prioridad acuciante que requiere medidas
inmediatas. El margen existente para crear
nuevos puestos de trabajo verdes (deben
tenerse en cuenta los problemas existentes
para definir los puestos de trabajo verdes,
que se tratan de una manera ms detallada
en el informe) y para reverdecer los existentes en Europa es significativo y abarca a
todas las categoras de trabajadores. Con
todo, para aprovechar efectivamente estas
oportunidades, deben existir polticas adecuadas que se basen en una perfecta comprensin de las tendencias clave que subyacen a la adaptacin al cambio climtico y a la
mitigacin de sus efectos.
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1. TENDENCIAS CLAVE,
CONSTATACIONES
E IMPLICACIONES PARA
LAS POLTICAS
1.1. La crisis pasa factura
a los mercados laborales de la UE,
invirtiendo casi por completo
el crecimiento del empleo logrado
desde 2000
Aunque en algunos Estados miembros se
ha logrado frenar la prdida de empleo hasta
la fecha, gracias al recurso a mecanismos
como la reduccin del horario laboral o el
desempleo parcial provisional (pueden
encontrarse observaciones similares en
Labor market and wage developments in
2008, European Economy 8/2009), se teme
que la actual recesin incida significativamente en los mercados laborales de la UE y
d lugar a un aumento importante del
desempleo.
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Resulta difcil extraer conclusiones definitivas sobre los niveles ptimos o deseables
de rotacin de personal. Si bien unas instituciones del mercado laboral ms rgidas tienden a obstaculizar la recolocacin de mano de
obra de actividades en declive a otras en
expansin, una rotacin de personal elevada
puede ir tambin asociada a costes en bienestar, como puede un elevado desempleo friccional, a costes de adecuacin de la oferta y
la demanda, a una prdida de capital humano especfico, y, posiblemente, el aumento del
gasto en prestaciones de desempleo.
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Si bien una medicin basada en los perodos completados puede ser ms apropiada
para evaluar las implicaciones del desempleo
en el bienestar, las estadsticas habituales
sobre la duracin del desempleo ofrecen una
serie de ventajas prcticas en trminos de
oportunidad, transparencia, disponibilidad
de los datos y facilidad de clculo, lo que justifica que se sigan utilizando, a pesar del
posible sesgo.
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siones nocivas; modernizar las infraestructuras europeas (incluidas las redes de transportes y el suministro); integrar la responsabilidad medioambiental en los modelos de
empresa; promover una agricultura y un uso
de la tierra respetuosos con el medio ambiente; y crear unas condiciones propicias para la
investigacin y la innovacin en relacin con
el clima] en las polticas destinadas a lograr
la transicin hacia la economa del conocimiento competitiva y baja en carbono del
futuro se convertirn en verdaderos motores
desde la perspectiva del mercado laboral.
Estos motores incidirn en la estructura de la
economa, ya que influirn en la eleccin de
los bienes y servicios que se produzcan,
importen y exporten, as como en la manera
de llevar a cabo dichas operaciones, pero tambin porque afectarn a la demanda de estos
bienes y servicios a travs de su efecto en el
comportamiento de los consumidores, los
empleados, los empleadores y las autoridades
pblicas.
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que aconsejan promover polticas del mercado laboral que faciliten las transiciones, animando y ayudando a los trabajadores a mostrarse receptivos ante las innovaciones experimentales al tiempo que evolucionan hacia
actividades menos contaminantes. En particular, para evitar que surjan lagunas y carencias de competencias, es preciso contar con
sistemas de formacin y educacin adecuados, tanto dentro como fuera de la empresa.
La iniciativa nuevas cualificaciones para
nuevos empleos ha permitido movilizar una
serie de instrumentos comunitarios para
anticipar las necesidades de competencias
del mercado laboral y satisfacerlas. En apoyo
de esta iniciativa, el Fondo Social Europeo ha
reservado, para el perodo 2007-2013, un presupuesto de 13.500 millones EUR destinado a
medidas de adaptabilidad. Estas polticas
deben complementarse con medidas adecuadas para promover la anticipacin y la gestin de la reestructuracin de una manera
socialmente responsable y con la participacin de todas las principales partes interesadas. A este respecto, es fundamental garantizar el derecho de los trabajadores a la informacin y la consulta, en consonancia con las
Directivas de la UE vigentes (vanse, entre
otras, la Directiva 2002/14/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de marzo de
2002, por la que se establece un marco general relativo a la informacin y a la consulta de
los trabajadores en la Comunidad Europea, y
la Directiva 2009/38/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 6 de mayo de 2009,
sobre la constitucin de un comit de empresa europeo). Asimismo, conviene dejar un
margen adecuado para el gasto social centrado en partidas que apoyen y faciliten el proceso de transicin de una manera activa.
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Europa no solo debe hacer frente a la recesin, sino que debe convertirla en una oportunidad para crear una economa ms productiva, ms innovadora, ms capacitada y ms
verde; una economa con mercados laborales
abiertos e inclusivos, que ofrezcan ms y
mejores puestos de trabajo a las mujeres y a
los hombres. Pero para ello no basta un
esfuerzo aislado, sino ms bien un proceso
continuo y bien coordinado que no solo
entrae polticas estructurales del mercado
laboral, sino tambin medidas en otros mbitos polticos del proceso de Lisboa.
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2. CONCLUSIONES
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V. Recensiones y Bibliografa
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Recensiones
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LA EFICACIA
DE LAS DIRECTIVAS
COMUNITARIAS EN
EL MBITO LABORAL
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tuye un nuevo ordenamiento jurdico de derecho internacional en beneficio del cual los
Estados han limitado, en mbitos restringidos, sus derechos soberanos, y cuyos sujetos
no son slo los Estados miembros, sino tambin los ciudadanos, de manera que del ordenamiento comunitario nacen derechos y obligaciones para los ciudadanos que integran su
patrimonio jurdico.
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En cuanto ordenamiento jurdico autnomo que es respecto del derecho internacional y de los derechos nacionales, no se confunde con ningn otro Derecho, sino que se
rige por sus propias fuentes e instancias
organizativas y de poder.
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Las tensiones son tan fuertes que el Tratado de Lisboa no ha llegado tan lejos en este
punto como pretendi llegar el Tratado que
estableca una Constitucin para Europa,
contentndose con una mera declaracin
bien distinta a un precepto legal vinculante que se limita a recordar la construccin
jurisprudencial de la primacia con cargo al
TJ. En sntesis, lo que ocurre es que pese a
esa declaracin de primacia, no dispone sta
de rango constitucional como ha establecido
en diversas ocasiones el Tribunal Constitucional espaol al afirmar que las normas
emanadas de la UE no representan un canon
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Las directivas que ocupan posicin estelar en el libro que se comenta responden a
un diseo ms complejo y original, no coincide ni con los reglamentos ni con las decisiones. Tienen efectos generales pero no directos
para los ciudadanos, puesto que son los Estados miembros los que, respetando sus lneas
informadoras y los criterios bsicos normativos que contienen, han de adaptarlos a los
derechos internos. No es un instrumento de
unificacin del derecho interestatal, sino de
simple armonizacin del mismo, de modo
que, a su travs, las respectivas legislaciones
nacionales puedan parecerse cada vez ms,
sin perder sus identidades y singularidades
especficas. Sin embargo, una vez transpuestas, las directivas s generan derechos y obligaciones para los ciudadanos.
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A partir de ese texto normativo, la profesora Alzaga comenta brevemente cada uno de
los diversos instrumentos normativos de que
se vale la UE para el cumplimiento de sus
fines, insistiendo en el papel de los reglamentos, destacados por el TJ, en cuanto manifestacin principal de la potestad legislativa
comunitaria, de efectos simultneos e inmediatos en toda la UE, aptos para conferir a los
particulares derechos que las jurisdiccionales
nacionales tienen la obligacin de proteger,
4. El Captulo III aborda el aspecto referido a las irregularidades del acto de transposicin de la Directiva, irregularidades que bsicamente consisten en los incumplimientos de
los Estados miembros a la hora de transponer
las directivas a los ordenamientos propios. El
principal problema fue, desde muy pronto, el
efecto que tendra para los ciudadanos esa
irregularidad estatal, en el sentido de aceptar
o no su invocabilidad ante los tribunales como
tal directiva y no como derecho nacional adaptado a la misma. El TJ puso fin al intenso
debate doctrinal aceptando esa invocabilidad
directa siempre que se cumplieran dos exigencias acumulativas: primera, que el texto de la
directiva fuera lo suficientemente preciso e
incondicional y, segunda, que hubiera transcurrido el plazo para la transposicin, manifestando en cierto modo la voluntad negligen-
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El reconocimiento de la responsabilidad
del Estado infractor, finalmente, a los efectos
de reparar los perjuicios padecidos por los
particulares, se aval por el TJ en los famosos
casos Francovich y Bonifaci, a principios de la
dcada de los noventa. En esos, y en posteriores casos, la doctrina comunitaria requiri
tres exigencias para acceder al derecho de
reparacin econmica. Primero, que el resultado prescrito por la directiva incluya la atribucin de derechos a favor de los particulares. Segundo, que el contenido de esos derechos pueda ser identificado sobre el propio
contenido de la directiva. Y, tercero, que exista un nexo causal entre la violacin y la obligacin que incumbe al Estado y el dao soportado por las personas perjudicadas.
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de que el periodo de transposicin haya concluido, sin que se haya hecho uso debido de la
misma.
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encontrar fuera de ella algo que haya revestido importancia histrica para la configuracin de los derechos comunitarios relativos al
Derecho del trabajo y al Derecho de la Seguridad Social, entendidos uno y otro en su concepto ms abierto.
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Sin posibilidad de resumir el rico contenido del captulo final de la obra, s cabe decir
que el anlisis jurisprudencial afecta, de
modo sucesivo, al derecho al disfrute de las
vacaciones anuales retribuidas, al Fondo de
Garanta salarial, a las irregularidades de la
contratacin temporal en las Administraciones Pblicas, a la igualdad y no discriminacin por razn de edad y al despido por enfermedad, con un tratamiento excelente, por su
rigor, de los respectivos contenidos.
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* Elaborado por LUIS GORDO GONZLEZ, contratado en prcticas por el programa de formacin del personal universitario del Ministerio de Educacin (FPU), rea de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad
Autnoma de Madrid.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO E INMIGRACIN
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El autor lleva a cabo una primera aproximacin al Pacto Mundial por el Empleo de la
OIT. Dicho pacto pudo ser aprobado en la
Conferencia Internacional de la OIT de 2009
al modificar su orden del da originario.
El Pacto pretende fijar unas pautas para
afrontar los efectos de la crisis internacional
que azota a buena parte de las economas
mundiales. Estas pautas bsicamente apuestan por fomentar el trabajo decente que respete los derechos de los trabajadores.
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SIRO, Jean: Inmigracin de trabajo y gobernanza del hecho migratorio: las tendencias recientes en Francia. Relaciones
Laborales, septiembre 2009, ao XXV,
nm. 18, pp.113-132.
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LOY, Gianni: Disparidad de trato y discriminacin de los trabajadores extracomunitarios. Relaciones Laborales, agosto 2009,
ao XXV, nm. 15-16, pp. 69-87.
Partiendo de la constatacin de que el
derecho comunitario est construido sobre la
diferenciacin entre ciudadanos comunitarios y ciudadanos extracomunitarios, el ensayo aborda la diferenciacin de trato entre
estos sujetos.
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nes comunitarias. No es hasta fechas recientes cuando los Gobiernos Nacionales fruto de
la supresin de las fronteras interiores se
enfrentan a la necesidad de coordinar sus
polticas migratorias, para garantizar que el
control de las fronteras exteriores de la Unin
Europea compense la desaparicin de las
fronteras interiores. Intentado por un lado
dificultar la inmigracin irregular, y por otro
potenciar la integracin de la inmigracin
regular.
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Ensayo que repasa el largo camino recorrido por la Unin Europea para aprobar el
Reglamento de Aplicacin 987/2009 de 16 de
septiembre, que permite la entrada en funcionamiento del Reglamento 883/2004 en materia de coordinacin de los Sistemas de Seguridad Social de los Estados miembros. Sustituyendo a los Reglamentos 574/72 y 1408/71
respectivamente.
FERREIRO, Consuelo: Los desplazamientos
transnacionales tras el asunto Rffert.
Relaciones Laborales, julio 2009, ao XXV,
nm. 14, pp. 89-102.
Los movimientos transnacionales garantizados por el Derecho comunitario pueden provocar bajo determinadas circunstancias
supuestos de dumping social. Precisamente
ese es el supuesto frente al que nos encontramos por la interpretacin del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas en el asunto Rffert, y que es analizado en este ensayo.
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Revistas consultadas
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Actualidad Administrativa
Aranzadi Social
Documentacin Laboral
Relaciones Laborales
Revista Aranzadi Doctrinal
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Actualidad Laboral
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ISSN 1137-5868
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