Criminología Politica Criminal

Diciembre 2015
Ao 2
Volumen 18
criminologa
poltica criminal
Actualidad
Criminologa
/ Poltica
Criminologa
/ Poltica
Criminal
rea
Penal
criminal
Contenido
Gino Costa Santolalla / Aldo Figueroa Navarro / Carlos Romero
416
para una estrategia nacional contra el crimen organizado
Vctor Jimmy Arbul Martnez: Naturaleza jurdica de la justicia de las
DOCTRINA PRCTICA
426
comunidades campesinas de Cajamarca a fines del siglo xx
Doctrina prctica
DOCTRINA PRCTICA Rivera: Cmo ganar la lucha contra el crimen organizado en el Per?. Aportes
DOCTRINA PRCTICA
Cmo ganar la lucha contra el crimen
organizado en el Per?
Aportes para una estrategia nacional contra el crimen organizado*
Gino Costa Santolalla**
Pontificia Universidad Catlica del Per
Aldo Figueroa Navarro***
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Carlos Romero Rivera****
Universidad de San Martn de Porres

* Los autores agradecen al fiscal superior Jorge Chvez Cotrina, coordinador de las fiscalas especializadas en
criminalidad organizada, y a Mara Fernanda Garca-Yrigiyen Martua, intendente de anlisis estratgico
de la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF), por sus valiosos comentarios al borrador de este artculo.
** Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per y Ph.D. en Relaciones Internacionales por la
Universidad de Cambridge, Inglaterra. Profesor en la Universidad San Martn de Porres. Presidente
de Ciudad Nuestra, consultor en seguridad ciudadana y columnista semanal del diario El Comercio.
*** Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Mg. en Administracin Pblica por la
Universidad de Lausana, Suiza, Dr. por la Universidad de Friburgo, Suiza, con estudios de especializacin
en materia de crimen organizado en el Centro Hemisfrico de Estudios para la Defensa, Washington
D. C. y en el Instituto Max Planck, Alemania. Profesor de Derecho Penal Derecho Procesal Penal y
Poltica Criminal. Presidente de la Comisin de Capacitacin de Magistrados en el rea Penal y de la
Segunda Sala Penal Liquidadora de la Corte Superior de Justicia de Lima.
**** Abogado por la Universidad de San Martn de Porres y Mg. en Ciencias Penales por la Universidad
416
Instituto Pacfico
Volumen 18 Diciembre 2015
SUMARIO
Doctrina prctica
1. El coloquio
2. El crimen organizado en el Per
3. Las recomendaciones
3.1 La conduccin estratgica
3.2 La inteligencia financiera
3.3 El sistema penal especializado
4. Referencia bibliogrfica
1. El coloquio
Los das 4, 5 y 6 de noviembre del
2015 se realiz en Lima el coloquio interinstitucional Cmo ganar la lucha
contra el crimen organizado en el Per?,
cuyo propsito fue recoger aportes de los
actores del sistema de justicia y de especialistas en la materia para contribuir al
diseo de una estrategia nacional contra
el crimen organizado que puede ponerse
en prctica durante el prximo perodo
gubernativo 2016-2021. La iniciativa
persigue hacer llegar dichos aportes a las
candidatas y candidatos a la Presidencia
y al Congreso de la Repblica meses
antes de las elecciones de abril del 2016.
Con ello ciframos la expectativa de que
puedan ser incorporados a sus respectivos planes de gobierno y propuestas
polticas.
RESUMEN
Los autores sugieren que para hacer
frente al creciente ndice de criminalidad
organizada en nuestro pas, resulta necesario crear una instancia de conduccin y
coordinacin poltica multisectorial que
aplique de manera eficaz una estrategia
integral en la lucha contra la criminalidad no convencional; potenciar la
inteligencia financiera en casos de lavado
de activos y financiacin del terrorismo;
la creacin de una serie de herramientas
de apoyo de persecucin penal; y, una
reforma constitucional en materia de
derecho de propiedad
PALABRAS CLAVE
Criminalidad organizada / Estrategia
integral y multisectorial.
Recibido: 11-09-15
Aprobado: 04-12-15
Publicado online: 04-01-16
seguridad ciudadana y a la Unidad de

Inteligencia Financiera (uif). El coloquio se realiz en el auditorio del edificio
Carlos Zavala Loayza, sede de las salas
y juzgados anticorrupcin, y cont con
la participacin de ms de quinientos
La idea correspondi a la Comisin
asistentes, en su mayora magistrados y
de Capacitacin de Magistrados en
funcionarios del Poder Judicial.
el rea Penal de la Corte Superior de
El coloquio permiti dimensionar
Justicia de Lima, que convoc a Ciudad Nuestra centro de estudios en las expresiones del trfico ilcito de
drogas, la minera ilegal, la trata de
personas y el lavado de activos en el
Nacional Mayor de San Marcos. Investigador Per, as como evaluar las fortalezas y
de Ciudad Nuestra.
debilidades de las estrategias preventivas
Actualidad Penal
417
Actualidad
Penal
Criminologa / Poltica Criminal
y penales que se vienen implementando

para enfrentarlas. Tambin dio pie para
evaluar el impacto que la corrupcin
sistmica tiene en el pas y su expresin
en la esfera poltica y, especialmente,
en algunos gobiernos regionales. Los
ponentes invitados tambin hicieron
aportes para el diseo e implementacin
de una estrategia nacional que supla los
actuales vacos y deficiencias1.
2. El crimen organizado en el Per
No le estamos ganando la lucha al

crimen organizado, cuyas principales expresiones en el Per son la minera ilegal,
el trfico ilcito de drogas y el lavado de
activos. La corrupcin ha adquirido en
los ltimos aos una dimensin cada
vez ms creciente, penetrando en las
instancias de decisin poltica y estructurando redes informales. Otras formas
de criminalidad organizada tambin
1 El evento cont con la participacin del juez su- preocupantes son el contrabando, la
premo Duberl Rodrguez Tineo, miembro de piratera, la falsificacin de dinero, las
la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema
extorsiones, el trfico de armas, la trata
de Justicia; el juez superior Oswaldo Ordoez
Alcntara, presidente de la Corte Superior de de personas, la tala ilegal de madera y el
Justicia de Lima; la jueza superior Ins Villa trfico de bienes inmuebles.
Bonilla, coordinadora de la Sala Penal Nacional
y presidenta del Colegiado A; el juez superior Ivn Sequeiros, expresidente de la Corte
Superior de Lima; los jueces superiores Aldo
Figueroa Navarro, Carlos Escobar Antezano y
Julio Biaggi Gmez; y, el fiscal superior Jorge
Chvez Cotrina, coordinador de las Fiscalas
Especializadas en Criminalidad Organizada.
Tambin participaron el congresista Vctor
Andrs Garca Belaunde; el defensor del
Pueblo en funciones Eduardo Vega Luna y la
comisionada Lissette Vsquez Noblecilla; el
alto comisionado en asuntos de formalizacin
de la minera, interdiccin de la minera ilegal
y remediacin ambiental Antonio Fernndez
Jer; el superintendente adjunto de la UIF de
la superintendencia de Banca, Seguros y AFP
(SBS) Sergio Espinosa Chiroque; y, la procuradora pblica contra el trfico ilcito de drogas
Sonia Medina Calvo. Asimismo, se cont con
las exposiciones de los exministros del Interior
Gino Costa Santolalla y Fernando Rospigliosi
Capurro, de los exviceministros del Interior
Carlos Basombro Iglesias y Ricardo Valds
Cavassa, del exjefe de la Oficina Nacional
de Procesos Electorales (ONPE) Fernando
Tuesta Soldevilla y de los abogados penalistas
418
Instituto Pacfico
Todo indica que el crimen organizado avanza sin mayor oposicin, socava
las instituciones de la seguridad y la
justicia, gana aliados en el poder poltico
y consolida su poder econmico, que se
estima conservadoramente entre el dos
y el tres por ciento del Producto Bruto
Interno (pbi). Es este poder el que alimenta el crculo vicioso de los negocios
ilcitos, la corrupcin institucional y la
violencia e inseguridad que es consustancial a su desarrollo.
La impunidad con que acta es uno
de sus principales motores. Veamos sino
el puente areo de drogas que funciona
sin cesar entre el Valle de los Ros Apurmac, Ene y Mantaro (vraem) y
Bolivia, o las extorsiones en la industria
de la construccin y en las ciudades de
Luis Lamas Puccio, Luis Reyna Alfaro, Julio
Rodrguez Delgado y Carlos Romero Rivera.
Doctrina prctica
la costa norte y centro del pas. Son contados con los dedos de la mano los sentenciados por minera ilegal en Madre
de Dios; solo 2 de 100 imputados por
trata de personas han sido condenados
y ninguno de los involucrados en los
767 informes de inteligencia financiera
remitidos por la uif a la Fiscala en los
ltimos ocho aos. Desde la captura
de Fernando Zevallos hace diez aos
ningn gran capo de la droga ha sido
condenado.
IMPORTANTE
No le estamos ganando la lucha al

crimen organizado, cuyas principales expresiones en el Per son la
minera ilegal, el trfico ilcito de
drogas y el lavado de activos.
3. Las recomendaciones
Con el propsito de hacer frente
a las principales manifestaciones del
crimen organizado en el pas durante
el prximo perodo gubernativo, a continuacin se recomiendan tres tipos de
herramientas, a saber, las que inciden en
la conduccin estratgica de la poltica,
las referidas a la inteligencia financiera y
las relacionadas con el sistema de justicia
penal.
3.1. La conduccin estratgica
La lucha contra el crimen organizado demanda un liderazgo al ms

alto nivel poltico, que debe ser tanto
competente y capaz, como ntegro y
comprometido. Si las autoridades de
las instituciones encargadas de combatir

el crimen en los distintos poderes del
Estado adolecen de estas caractersticas,
cualquier esfuerzo estar condenado al
fracaso.
Sin embargo, la voluntad y el liderazgo en s mismos no son suficientes si
no se traducen en resultados tangibles,
que generen valor pblico. Para producirlos, la lucha contra el crimen organizado demanda una instancia de conduccin y coordinacin al ms alto nivel, de
una estrategia integral y multisectorial,
un servicio civil altamente profesional
en las ms altas esferas del Estado, de
recursos presupuestales suficientes para
hacerla posible, de alianzas estratgicas
a nivel internacional y de informacin
de calidad que permita dimensionar la
naturaleza de las amenazas y supervisar
y evaluar el impacto de la estrategia.
La instancia de conduccin propuesta no sustituye a las que ya existen
para abordar, por separado, cada una de
las manifestaciones del crimen organizado2. Se trata, ms bien, de contar con
una instancia que podra estar constituida por un cuerpo colegiado o por un
2 La Comisin Nacional para el Desarrollo y Vida
sin Drogas (Devida); la Comisin Multisectorial
de Naturaleza Permanente de Seguimiento de las
Acciones de Gobierno frente a la Minera Ilegal
y del Desarrollo del Proceso de Formalizacin;
el Grupo de Trabajo Multisectorial Permanente
contra la Trata de Personas; la Comisin de Lucha contra los Delitos Aduaneros y la Piratera; la
Comisin de Alto Nivel (CAN) Anticorrupcin;
y, la Comisin Ejecutiva Multisectorial de Lucha
contra el Lavado de Activos y el Financiamiento
del Terrorismo; entre otros.
Actualidad Penal
419
Actualidad
Penal
representante personal del presidente de

la Repblica3 que coordine y supervise la actuacin de todas las existentes.
Debera, adems, ayudar a superar las dificultades que estas enfrentan y facilitar
el desempeo de sus responsabilidades,
proveyndoles los recursos presupuestales y normativos que requieran, incluyendo la asesora necesaria para adecuar
la legislacin nacional a la internacional
en esta materia, especialmente la Convencin de las Naciones Unidas contra la
Delincuencia Organizada Transnacional
y sus tres protocolos complementarios,
y la Convencin de las Naciones Unidas
contra la Corrupcin. Adems, debera
servir para que los colegiados ya constituidos puedan rendir cuentas de sus
actividades.
La estrategia integral y multisectorial que se adopte tampoco tiene como
propsito duplicar los esfuerzos de las
estrategias y planes especficos para
enfrentar las distintas modalidades
de criminalidad organizada. Tendra,
ms bien, por objeto sentar las bases
para un esfuerzo de fortalecimiento
institucional que beneficie todas las
acciones en marcha. As, por ejemplo,
asuntos como las iniciativas necesarias
para fortalecer la inteligencia policial
3 Si se trata de un colegiado quedara pendiente
definir si esta instancia estara adscrita a la Presidencia de la Repblica, a la Presidencia del
Consejo de Ministros (PCM), a los ministerios
del Interior o de Justicia y Derechos Humanos,
al Consejo Nacional de Seguridad Ciudadana
(Conasec) o al Consejo Nacional de Poltica
Criminal (Conapoc).
420
Instituto Pacfico
y financiera, la investigacin criminal o el sistema penal especializado,

incluyendo el penitenciario, constituiran componentes esenciales de esa
estrategia.
IMPORTANTE
La lucha contra el crimen organizado demanda un liderazgo al ms

alto nivel poltico, que debe ser tanto competente y capaz, como ntegro y comprometido.
Se requiere, adems, mejorar sustancialmente el recojo, el procesamiento, la sistematizacin y el anlisis de la

informacin cuantitativa y cualitativa
referida al crimen organizado. En lo
referido a los tres primeros procesos,
el Instituto Nacional de Estadstica e
Informtica (INEI) debe ser un aliado
fundamental. La labor de anlisis se
vera facilitada si la instancia de conduccin de la estrategia contara con
un observatorio nacional que sobre
la base de los registros administrativos
oficiales, las encuestas y los estudios
en profundidad genere informacin
veraz, oportuna, confiable y til para
la formulacin, implementacin, supervisin y evaluacin de las estrategias
pblicas en esta materia. El observatorio
tambin podra encargarse de sistematizar las buenas prcticas nacionales e
internacionales que puedan ser relevantes para el pas, de modo que sean
conocidas, estudiadas y, eventualmente,
replicadas, previo proceso de adaptacin
y adecuacin.
Doctrina prctica
3.2. La inteligencia financiera
Para reducir los ingentes beneficios

econmicos de las distintas manifestaciones del crimen organizado es necesario hacer ms efectiva la prevencin
de los delitos de lavado de activos y
financiamiento del terrorismo, y la investigacin administrativa a cargo de la
UIF. Con ese fin se deber:
Insistir en solicitar al Congreso de
la Repblica la aprobacin de los
siguientes proyectos de ley:
El que le otorga a la UIF el acceso
al secreto bancario y la reserva
tributaria, pendiente desde el
2008.
El que le otorga a la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP
(SBS) el mandato para supervisar integralmente el funcionamiento de todas las cooperativas
de ahorro y crdito, pendiente
desde el 2002.
El que establece la responsabilidad penal autnoma o directa de
las personas jurdicas en los casos
de corrupcin, lavado de activos
y financiamiento del terrorismo, independientemente de la
sancin a la persona natural que
cometi el delito. Este proyecto
de ley fue presentado el 2013.
La que otorga al Registro Nacional de Identificacin y Estado
Civil (Reniec) la atribucin de
crear un registro de personas vinculadas a sospechosos de lavado
de activos, a pedido de la UIF o
de la Superintendencia Nacional
de Administracin Tributaria
(Sunat). Este proyecto de ley
fue presentado en setiembre del
2015.
Solicitar al Congreso de la Repblica
la aprobacin de las siguientes leyes:
La que hace obligatoria la bancarizacin e inscripcin registral de
la compraventa y arrendamiento
de inmuebles y bienes muebles
registrables, la constitucin de
personas jurdicas y el aporte,
aumento y reduccin de capital
de las personas jurdicas, cuyos
montos de transaccin superen
las diez Unidades Impositivas
Tributarias (UIT).
La que establece que las transferencias de acciones, cargas y
gravmenes de las sociedades
annimas se inscriban en el Registro de Sociedades para surtir
efectos.
La que implementa las resoluciones 1267 y 1373 del
Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas sobre financiamiento del terrorismo, y sus
sucesoras, a efectos de que la
UIF disponga el congelamiento
administrativo de los fondos o
activos de las personas naturales o jurdicas comprendidas
en las listas internacionales de
terroristas o en las solicitudes
efectuadas por terceros pases
sobre este delito.
Actualidad Penal
421
Actualidad
Penal
Llevar a cabo una nueva evaluacin

nacional de riesgos, de cara a identificar las nuevas amenazas y vulnerabilidades del pas frente al lavado
de activos y el financiamiento del
terrorismo.
Actualizar el Plan Nacional de Lucha contra el Lavado de Activos y
el Financiamiento del Terrorismo
para los prximos cinco aos, esto
es, del 2016 al 2021, y fortalecer la
coordinacin interinstitucional para
su mejor implementacin.
3.3. El sistema penal especializado
Para hacer ms efectiva la identificacin y persecucin penal de las organizaciones criminales y sus miembros,
se requiere implementar el sistema especializado contra el crimen organizado
en el marco de la Ley N. 30077. Esto
demanda garantizar la plena implementacin del Cdigo Procesal Penal
aprobado por D. Leg. N. 957 para su
aplicacin en todos los delitos cometidos
por integrantes de una organizacin
criminal, personas vinculadas a ella o
que acten por encargo de la misma.
Exige, tambin, adecuar la estructura y
la organizacin de la Polica Nacional, el
Ministerio Pblico, el Poder Judicial, las
procuraduras pblicas especializadas y el
Instituto Nacional Penitenciario (Inpe)
a las exigencias de la ley contra el crimen
organizado. La implementacin del
sistema solo ser posible si el Gobierno
provee a las instituciones concernidas los
recursos para asegurar que ellas cuenten
con actores competentes y capacitados,
422
Instituto Pacfico
as como con la infraestructura, equipamiento, conectividad y herramientas

forenses necesarias. Hasta el momento
la inversin gubernamental en el nuevo
sistema ha sido casi nula, no obstante que
la ley fue aprobada en agosto del 2013
y entr en vigencia en junio del 2014.
IMPORTANTE
Para hacer ms efectiva la identificacin y persecucin penal de las

organizaciones criminales y sus
miembros, se requiere implementar
el sistema especializado contra el
crimen organizado en el marco de
la Ley N. 30077.
En el caso de la Polica es imprescindible que constituya unidades especializadas contra el crimen organizado,
por lo menos, en las veinte regiones del
pas en las que ya existen fiscalas especializadas, a efectos de que trabajen de
manera coordinada en la lucha contra
este flagelo.
Este sistema especializado debe
contar, cuando menos, con las siguientes
herramientas de apoyo:
Personal especializado y capacitado
en nmero suficiente en las instituciones de la justicia penal. El principal desafo debera ser triplicar el
nmero de agentes de inteligencia e
investigadores criminales en la Polica, as como especializarlos, por lo
menos a una parte importante, en
funcin de las principales manifestaciones del crimen organizado.
Doctrina prctica
Equipos de interceptacin para llevar
a cabo escuchas legales con los adecuados controles fiscales y judiciales.
El 2012 la Direccin Nacional de
Inteligencia (Dini) adquiri equipos de interceptacin telefnica
que, supuestamente, no utiliza; estos
equipos deberan pasar inmediatamente a la Direccin Ejecutiva de
Investigacin Criminal y Apoyo a la
Justicia de la Polica para su uso en
la lucha contra el crimen organizado.
En su defecto, el Gobierno peruano
debera adquirir equipos similares
que costaran como mximo 50 millones de nuevos soles. En cualquier
caso, su funcionamiento debera
seguir los protocolos de control fiscal
y judicial que se aplican a los equipos
de Constelacin, proporcionados
a la Direccin Ejecutiva Antidrogas
de la Polica por el Gobierno de los
Estados Unidos de Amrica para la
interceptacin de las comunicaciones
exclusivamente relacionadas con el
trfico ilcito de drogas.
Un laboratorio nacional de criminalstica de primer nivel en la capital,
as como laboratorios descentralizados en las principales ciudades del
interior del pas. Es preciso acelerar y
llevar a escala nacional los sistemas de
huellas dactilares (AFIS) y balstica
(IBIS) de la Polica.
Un equipo nacional y descentralizado de peritos forenses de primer
nivel, especialmente para las investigaciones de los casos de corrupcin
sistmica y de lavado de activos.
Un adecuado sistema nacional de

proteccin de vctimas, testigos y
colaboradores eficaces. El Ministerio
Pblico cuenta con un programa
de esta naturaleza, pero acrece de
los medios para hacerlo funcionar,
sobre todo en lo que se refiere a la
proteccin personal.
Un mecanismo de recompensas
para quienes brinden informacin
que lleve a la captura de los lderes
de las organizaciones criminales. Se
requiere hacer realidad el mecanismo
creado por el Decreto Legislativo N.
1180, de julio del 2015.
Una procuradura pblica especializada contra el crimen organizado,
siguiendo el modelo de las procuraduras contra la corrupcin, el
lavado de activos y el trfico ilcito
de drogas.
Una plataforma de interoperabilidad
sobre el crimen organizado a nivel
nacional.
Un sistema de inspeccin no intrusiva en puertos, aeropuertos y fronteras, licitado internacionalmente, con
el objeto de controlar el contrabando, el trfico ilcito de drogas y otras
formas de criminalidad organizada,
sin afectar la necesaria fluidez del
comercio exterior.
La persecucin penal del crimen
organizado tambin se beneficiara con
la suscripcin por el Per del acuerdo
adoptado por Mercosur el 2010 que
cre el mandato de captura comunitario, que establece marcos comunes
Actualidad Penal
423
Actualidad
Penal
para la captura y rpida entrega de los

delincuentes a la justicia de los pases
que los solicitan, similar al que existe
en la Unin Europea desde el 20044.
Es probable que esta medida requiera
una modificacin del artculo 37 de
la Constitucin Poltica, que regula la
extradicin. Si fuera el caso, habra que,
simultneamente, proceder a la reforma
del mencionado artculo.
de la Constitucin Poltica. En efecto,

dicho artculo establece dos excepciones
a la inviolabilidad del derecho de propiedad, a saber, por causa de seguridad
nacional o necesidad pblica, declarada
por ley. Se hace necesario, sin embargo,
establecer una tercera excepcin para
viabilizar la aplicacin del proceso de
prdida de dominio a favor del Estado,
Asimismo, sera recomendable la prevista en el D. Leg. N. 1104, para
adopcin de una reforma constitucio- los casos en que la propiedad hubiera
nal, que correspondera llevar a cabo sido adquirida con derechos y/o ttulos
al Congreso de la Repblica, destinada de bienes de procedencia ilcita, previa
a ampliar las excepciones existentes al sentencia judicial con autoridad de cosa
principio de inviolabilidad de la pro- juzgada5.
piedad, contempladas en el artculo 70
4. Referencia bibliogrfica
4 Al respecto, los pases centroamericanos cuentan
desde el 2005 con una orden de detencin y
extradicin simplificada en el marco del Sistema
de Integracin Centroamericano (SICA), mientras que los pases de la Comunidad del Caribe
(Caricom) tienen desde el 2008 un acuerdo
sobre una orden comn de detencin.
424
Instituto Pacfico
Costa, Gino y Carlos Romero, Inseguridad en

el Per Qu hacer?, Ciudad Nuestra, Lima,
2011.
5 Costa Santolalla, Gino y Carlos Romero
Rivera, Inseguridad en el Per Qu hacer?,
Ciudad Nuestra, Lima, 2011, p. 58.
Actualidad
Doctrina prctica
Penal
DOCTRINA PRCTICA
Naturaleza jurdica de la justicia de las
comunidades campesinas de Cajamarca a fines
del siglo xx
Vctor Jimmy Arbul Martnez*
SUMARIO
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
1. Planteamiento del problema

2. Antecedentes del problema
2.1 Periodo republicano
2.2 Las comunidades campesinas en Cajamarca
2.3 Comunidad campesina y derecho
2.4 Ausencia del Estado
3. Marco normativo
3.1 Pluralidad cultural
3.2 Las rondas campesinas como jurisdiccin
3.3 Alcance de la jurisdiccin especial comunal-rondera. Regla jurdica
para la aplicacin de justicia comunal
4. Anlisis del problema a la luz de los antecedentes y el marco normativo
5. Conclusiones
6. Referencias bibliogrficas
de socialismo as: Dejando aparte las

razones doctrinales, consideramos funLas comunidades campesinas fuedamentalmente este factor incontestable
ron consideradas por Jos Carlos Mariy concreto que da un carcter peculiar a
tegui romnticamente como grmenes
1. Planteamiento del problema
* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios de maestra en Ciencias
Penales en la UNMSM, Post-Ttulo en Derecho Procesal Constitucional por la Pontifica Universidad
Catlica del Per. Juez superior penal de la Corte Superior de Justicia del Callao.
426
Instituto Pacfico
Doctrina prctica
nuestro problema agrario: la supervivencia de la comunidad y de elementos de
socialismo prctico en la agricultura y la
vida indgenas1. Lo que s es relevante
en el problema campesino y que atae
a las comunidades es que este pensador
seal que el problema del indio era el
problema de la tierra, que es la base del
sostenimiento de la econmica agrcola
desde la etapa preinca, y basada en el
ayllu. Esta forma de subsistencia se ha
mantenido a lo largo del siglo xx.
En las comunidades campesinas,
desde pocas ancestrales se ha ejercido
jurisdiccin para resolver litigios entre
sus miembros, de naturaleza familiar,
civil y penal. Las rondas campesinas han
sido una expresin de administracin,
pero no cubre todo pues antes de la
existencia de estas organizaciones, en
Cajamarca ya se ejerca jurisdiccin, en
consecuencia, el carcter que se va a examinar comprende en general la manera
cmo las comunidades han aplicado
su derecho, en contrapartida al sistema
jurdico y poltico oficial.
RESUMEN
Nuestra Carta Magna reconoce el pluralismo jurdico; por tanto, la jurisdiccin
especial que ejercen las comunidades
campesinas dentro de su territorio a
travs de la aplicacin de su derecho
consuetudinario (art. 149 de la Constitucin). En la actualidad existen casos
en los cuales los miembros de las rondas
campesinas estn inmersos en procesos
penales que cuestionaran dicha aplicacin. Segn el autor, la jurisdiccin
especial que se les reconoce est sujetada
a los lmites que establece el Estado, por
ende, la mencionada jurisdiccin no sera
autnoma sino subordinada.
PALABRAS CLAVE
Rondas campesinas / Comunidades
campesinas / Jurisdiccin / Derecho
consuetudinario
Recibido: 10-08-15
Aprobado: 02-12-15
Publicado online: 04-01-16
tuciones sociales, econmicas, culturales

y polticas, o parte de ellas, de modo que
la conciencia es el criterio fundamental
de su identidad. Las rondas campesinas
son la expresin de una autoridad comunal y de los valores culturales de las
poblaciones donde actan, ser del caso
entender en va de integracin que
pueden ejercer funciones jurisdiccionales; pero que su reconocimiento efectivo,
estar condicionado al cumplimiento de
1 Maritegui, Jos Carlos, Siete ensayos de un conjunto de elementos que luego se
interpretacin de la realidad peruana, 3.a ed.,
precisarn. No hacerlo importara un
Biblioteca Ayacucho, Caracas, 2007, p. 41.
Las comunidades campesinas,
tienen reconocimiento en cuanto la
Constitucin afirma el derecho a la identidad tnica y cultural de las personas. El
Estado reconoce y protege la pluralidad
tnica y cultural de la nacin; asimismo, existen convenios internacionales
que ratifican el derecho de los pueblos
histricos a conservar sus propias insti-
Actualidad Penal
427
Actualidad
Penal
trato discriminatorio incompatible con da tambin la justicia del patio de la

el derecho constitucional a la igualdad hacienda que resolva las controversias
y a la no discriminacin2.
bajo el mandato del terrateniente, remiComo referentes histricos de la niscencia del seor feudal. Con la llegada
comunidad campesina y la relacin con de la Reforma Agraria velasquista, esta
la administracin de justicia, tenemos forma de justicia qued en el pasado;
5
que el sistema colonial de administra- pero, como anota Pedro Mundaca , en
cin de justicia combinaba instituciones estas existan las rondas de hacienda y si
con cuerpos especializados y en la base bien en otro contexto surgen las rondas
se encontraban los cabildos de indios campesinas en Chota en el ao 1976
y de espaoles cuyos alcaldes eran para combatir el abigeato, estas tienen
llamados tambin justicias por su un hilo que las enlaza con las de las
funcin local. Sobre ellos se encontraba haciendas al servicio del terrateniente,
el corregidor, que era tambin llamado pero que adopta esta forma organizatijusticia mayor con jurisdiccin sobre va para el ejercicio de una jurisdiccin
el conjunto de los cabildos de su par- especial. Segn la Corte Suprema la
tido (provincia); por encima de l se actuacin de las rondas campesinas y
ubicaba la Real Audiencia3. La heredera de sus integrantes no est orientada a
de la tradicin de los cabildos de indios, obtener beneficios ilegales o fines de
era una justicia administrada por la au- lucro, pues la composicin y prctica
toridad comunal4 y que se ha mantenido que realizan tienen un reconocimiento
legal, que las aleja de cualquier tipologa
hasta nuestros tiempos.
de estructura criminal (banda o criminaLas formas de justicia que se han lidad organizada). La intervencin de las
desarrollado en el campo, han estado rondas tiene como origen un conflicto
vinculadas a los caracteres de las relacio- de naturaleza y trascendencia variables,
nes sociales y econmicas vigentes. En que involucra a personas que reconocen
el caso de la hacienda, sustento de una en estas organizaciones campesinas,
sociedad feudal, tuvo su referente en una instancias conciliadoras, de resolucin
justicia conectada a la costumbre, llama- de conflictos y con capacidad coercitiva
uno de los atributos esenciales de la
jurisdiccin6. Esta reflexin nos lleva
2 Acuerdo Plenario N. 1-2009/CJ-116 que
cita a Ruiz Molleda, Juan Carlos, Por qu a tratar de determinar Qu caracteres
deben reconocerse facultades jurisdiccionales a las ms representativos ha tenido la justicia
Rondas Campesinas?, IDL, Lima, 2008, pp. 24 comunal de Cajamarca en el perodo
y 25.
3 Cfr. Diez Hurtado, Alejandro, La justicia del
estado, las justicias comunales y la interculturalidad, en Acceso a la justicia en el mundo rural,
Instituto de Defensa Legal, Lima, 2007, p. 61.
4 Ibdem, p. 623
428
Instituto Pacfico
5 Cfr. Prez Mundaca, Jos, Rondas campesinas,

poder, violencia y autodefensa en Cajamarca central, IEP, Lima, 1996, p. 11.
6 Cfr. Acuerdo Plenario N. 1-2009, f. j. n. 13.
Doctrina prctica
que abarca 1976 al 2000, esto es fines
del siglo xx?
SABAS QUE?
nidades como el ayllu y se implant un

modelo dialctico basado en una economa feudal y mercantilista sostenida en
la explotacin del oro y la plata.
La conquista del imperio incaico

por ambiciosos aventureros espaoles
liderados por Francisco Pizarro fue
motivada por la expansin del mercantilismo asentado en la necesidad de
buscar yacimientos de oro y plata. Coln
plasmaba esa idea de la riqueza, en una
carta de Jamaica de 1503 citada por
Carlos Marx y deca que el oro era una
cosa maravillosa y quien lo posea era
el dueo de todo lo que deseaba y que
con el oro hasta podan llevarse almas al
paraso7. A esto se le sumaban los viajes
de descubrimiento y conquista, que al
llegar a Amrica del Sur, en la parte del
actual Per, encontr una economa
basada en la explotacin de la tierra, en
la que se asentaban las antiguas comu-
Galeano y Boaventura de Souza

hacen una fuerte crtica a la forma como
se estructur la dominacin colonial en
su forma semifeudal y mercantilista en
Amrica. Boaventura de Souza plantea
una crtica de la modernidad que basa
su desarrollo en la economa de mercado y el Estado liberal al que denomina
institutos de emancipacin; pero que al
no satisfacer las expectativas de la gente
para poder reprimir las controlarlas
emplea el derecho dado por el Estado,
y a esto le llama regulacin. Galeano
enfoca la pobreza y miseria de Amrica
Latina en su dependencia a un capitalismo mercantilista de Espaa y luego la
presencia de los Estados Unidos despus
de la independencia, en las economas
latinoamericanas expoliando sus recursos naturales como minerales, petrleos,
productos agrcolas, contribuyendo en
la capitalizacin de pases extranjeros. El
derecho es concebido por Galeano como
instrumento de control y consolidacin
de instituciones como la propiedad
privada. En Boaventura la propiedad
es protegida desde un esquema liberal
mientras que en Galeano lo es desde un
paradigma mercantilista. Ambos tienen
en comn el sealar que el colonialismo
es causa de la pobreza de las Amricas, y
especficamente del indio.
7 Roll, Eric, Historia de las doctrinas econmicas,

Fondo de Cultura econmica, Mxico, 1987,
p. 67.
El ilustre y recientemente desaparecido antroplogo Jos Matos Mar

deca que el encuentro entre la sociedad
[El] pluralismo jurdico [] se

origin a finales del siglo xix en
la filosofa jurdica antipositivista
europea como una reaccin contra
la reduccin del derecho al derecho
estatal llevada a cabo por el movimiento de codificacin y elaborada
por el positivismo jurdico, recogido por los trabajos de Ehrlich,
1936; Bobbio, 1942; Del Vecchio,
1957 y Carbonnier, 1979.
2. Antecedentes del problema
Actualidad Penal
429
Actualidad
Penal
andina y los conquistadores espaoles

estableci una relacin de dominacinsubordinacin entre dos culturas, dos
pueblos y dos economas diferentes []
Por la ndole misma de la conquista la
herencia andina qued marginada8. La
conquista logr que se alterara la organizacin andina-indgena y reorganizada
la poblacin nativa en sus localidades y
regiones bajo formas nuevas, se perdi la
coherencia del mundo prehispnico. En
una suerte de resistencia, los nativos procuraron defender su lengua y creencias,
sus normas y costumbres, sus artesanas,
dieta, msica y sobre todo sus estilos
econmicos, mientras eran sometidos
a los trminos de los colonizadores. Los
conquistadores toleraron esta resistencia
cultural mientras no representara una
amenaza para su poder9.
la metrpolis lejana11. De esto deviene el

planteamiento que sostenemos y es que
el sometimiento en los niveles militares,
polticos y tambin jurdicos, subordin
el derecho consuetudinario de la masa
campesina.
SABAS QUE?
[E]l derecho de una jurisdiccin

especial comunal respecto de los
hechos ocurridos dentro del mbito
territorial de las comunidades campesinas y nativas de conformidad
con el derecho consuetudinario,
siempre que no violen los derechos
fundamentales de la persona, [est
regulado en el artculo 149 de la
Constitucin peruana].
En el dominio colonial la legislacin se orient en proteger el rgimen

de explotacin de indio y luego de la
esclavitud siempre en aras de proteger la
propiedad mercantil, aun cuando como
refiere Galeano que en la Recopilacin
de las Leyes de Indias no faltaban decretos que reconocan la igualdad de los
derechos de los indios y espaoles y prohibiendo que se lesionaran los derechos
de los nativos, pero que en la prctica
era letra muerta12. La dominacin era
lo principal.
El rgimen seorial base de un sistema feudal se asent en la expoliacin de

la tierra realizada por los conquistadores
que se convirtieron en reyes, y las concesiones otorgadas a sus partidarios presentes o futuros10. La conquista desplaz
a la cultura indgena y andina hacia un
polo subordinado de la nueva formacin
social, en tanto que lo hispano y europeo
adquiri carcter dominante. El virreinato los ubic en una situacin colonial,
y consigui definir una estructura social
y poltica que someti al mundo conLa colonizacin occidental al requistado y lo integr en la periferia de ducir a todos los hombres andinos a la
8 Matos Mar, Jos, Desborde popular y crisis del
Estado, Cantabria, Lima, 2010, p. 23.
9 Ibdem, p. 23.
10 Roll, Eric, Historia de las doctrinas econmicas,
cit., p. 45.
430
Instituto Pacfico

Estado, cit., p. 26.
12 Galeano, Eduardo, Las venas abiertas de Amrica Latina, 73.a ed., Ediciones la Cueva, siglo
xxi, Mxico, 2004, p. 60.
Doctrina prctica
condicin comn de indios o colonizados hizo posible, sin proponrselo, que
emergieran algunos factores de cohesin,
y podemos afirmar, que entre estas estaban sus formas de ejercer jurisdiccin.
Pese a ello la administracin espaola
busc mantener los viejos conflictos e
introducir nuevos, como los que se iran
dando entre comuneros (habitantes de
pueblos de indios) y colonos (siervos
adscritos a las haciendas). A pesar de
la estricta demarcacin de las fronteras
jurdicas entre indios y espaoles
quienes deban conformar dos repblicas separadas y autnomas13. Esta
fragmentacin se expresa tambin en la
conciencia social de los protagonistas.
En la sierra peruana por ejemplo los
campesinos hoy en da no se definen
como andinos o indios, a pesar del
pasado comn, sino que habitualmente recurren al nombre del lugar
donde han nacido, la quebrada o el
pueblo tal, como observan en Ayacucho
Rodrigo Montoya y en Hunuco Csar
Fonseca. Una conciencia localista. En la
sierra central, otro antroplogo Henry
Favre encontr tres grupos tnicos
asto, chunku y laraw limtrofes pero
incomunicados a pesar de la cercana
geogrfica, a causa de variantes inentendibles de quechua y el kawki. La idea
de un hombre andino inalterable en el
tiempo y con una totalidad armnica
de riesgos comunes, expresa entonces
la historia imaginada o deseada, pero no
13 Flores Galindo, Alberto, Buscando un inca.
Identidad y utopa en los andes, Cantabria, Lima,
2010, p. 20.
en la realidad de un mundo demasiado

fragmentado14. Esto echa por tierra la
idea de un Per prehispnico, uniforme,
homogneo, ya que es todo lo contrario.
Desde los vencidos, la conquista fue
un verdadero cataclismo. El indicador
ms visible se puede encontrar en el
descenso demogrfico, la brutal cada
de la poblacin indgena atribuible a
las epidemias y las nuevas jornadas de
trabajo. El encuentro con los europeos
fue sinnimo de muerte. Aunque en el
pasado se han exagerado las cifras, los
clculos ms prudentes del demgrafo
David N. Cook sealan que hacia 1530
el territorio actual del Per deba tener
una poblacin aproximada de 9 000 000
de habitantes y se reducen a 601 645
indios en 160515.
El despoblamiento preocup a los
propios espaoles para quienes la mayor
riqueza de los nuevos territorios eran
precisamente esos indios sin los cuales
no se hubieran podido extraer con bajos
costos los minerales de Potos. El sistema colonial espaol no se estableci en
los mrgenes de los nuevos territorios,
sino en el interior mismo de ellos. Su
finalidad no era encontrar mercado para
productos metropolitanos, sino extraer
productos que dada la tecnologa de la
poca, conduca hacia una utilizacin
masiva de la fuerza de trabajo. Estable14 Ibdem, p. 218.
15 Cook, Noble David, Demographic Collapse.
Indian Per 1520-1620, en Flores Galindo,
Alberto, Buscando un inca. Identidad y utopa
en los andes, Instituto de Apoyo Agrario, Lima,
1987, p. 33.
Actualidad Penal
431
Actualidad
Penal
cen minas y, junto a ellas ciudades y

haciendas. Para controlar a los indios,
los organizan en pueblos siguiendo el
patrn de comunidades castellanas. As
pueden estar vigilados, ser fcilmente
movilizados para la mita y tenerlos dispuestos a escuchar la predica religiosa.
Los indios terminan en dominados16 en
concordancia con las necesidades de la
colonizacin. Por eso tenemos que las
comunidades campesinas mantuvieron
sus territorios, o fueron trasladados
forzosamente, siempre en la lgica de
dominio colonial.
Otras formas de dominacin colonial las constituyeron las doctrinas,
como instituciones de propagacin de la
fe que no eran solo divisiones espaciales
de la predica religiosa. Tanto Lavall
como Acosta han demostrado, que no
obstante tener menor extensin que los
corregimientos podan proporcionar
ingresos mayores y ms seguros. El doctrinero controlaba a la fuerza de trabajo.
Era una pieza clave para el abastecimiento de mano de obra en los obrajes y los
centros mineros. Tena dems ingresos
propios relativos a su cargo: snodos,
sacramentos, misas, defunciones. A esta
altura conviene recordar que la idolatra
se descubri en una doctrina a cuya
cabeza estaba desde aos atrs el padre
vila17. La religin catlica que vino
con el arcabuz, los caballos y la lanza
de los conquistadores se constituy en
16 Ibdem, p. 33.
17 Cfr. Flores Galindo, Alberto, Buscando un
inca. Identidad y utopa en los andes, cit., p. 71.
432
Instituto Pacfico
un pilar de la dominacin del indio, sin

dejar de reconocer para ser objetivos, la
prdica a favor de ellos por Bartolom
de las Casas.
IMPORTANTE
Las comunidades nativas en cuanto

a sus relaciones sociales tienen un
control social basado en el derecho
consuetudinario, el cual se sustenta
en la costumbre al ser prcticas sociales aceptadas como derecho.
Flores Galindo afirmaba en sus

estudios antropolgicos que en tiempos del Rey, tres instituciones haban
permitido el funcionamiento de la dominacin social en la zonas del interior:
el corregidor, autoridad espaola a escala
provincial, encargado de administrar
justicia; el curaca, la autoridad correspondiente en la repblica de indios y que
se desempeaba como bisagra entre las
comunidades y la administracin colonial; y el cura que adems de velar por las
almas era propalador de normas y valores
desde el pulpito y el confesionario18. El
indio fue visto como una necesidad para
la explotacin mercantil, el de ser una
gran fuerza de trabajo.
Esta prctica era trada de la tradicin europea en su propio campesinado, pues se estimaba que por muy
atenuada que estuviese la servidumbre,
el campesino no dejaba de estar sujeto
a la jurisdiccin seorial, al diezmo, a
las banalits que instalaciones tcnicas
18 Ibdem, p. 190.
Doctrina prctica
como molinos que los seores feudales
tenan en su poder y los campesinos
pagaban por el alquiler, y a todos los
abusos del poder, contra los cuales las
autoridades pblicas no los protegan o
los protegan mal, contra una masa rural
que formaba la inmensa mayora19. Esta
misma apreciacin la tiene Avdakov a
analizar el desarrollo del feudalismo en
Inglaterra, ya que la arbitrariedad seorial era prcticamente la norma de las
relaciones diarias de la administracin
con los siervos y proporcionaba a los seores considerables ventajas polticas20.
Los mineros del Tirol, de Bohemia y de
Carintia eran una variedad de campesinos dedicados en comn a la horadacin de una montaa, por medio de
procedimientos ms primitivos, y que
sera preciso esperar hasta el siglo xv
antes de que los capitalistas de las villas
vecinas los sometieran a su influencia e
intensificaran la extraccin21. Con esto
podemos afirmar pues que el campesinado fue el motor para el desarrollo de un
capitalismo mercantil y otro industrial
por constituir una fuerza importante
de trabajo.
xistiendo con una economa semifeudal,

he implantndose adems un patrn
feudal de explotacin de la tierra. Los
conquistadores se repartieron las tierras
o haciendas manteniendo la dominacin
de las comunidades nativas y modernizando la economa agraria con esclavos
trados de frica. Esta idea tambin la
tiene Julio Cotler cuando afirma que la
operacin mercantil y colonial se fundaba en la coaccin y movilizacin forzada
de la mano de obra indgena obligada a
trabajar en asientos mineros y de cuya
produccin el Estado perciba el quinto
real23. Para garantizar estas formas de
explotacin se implant un sistema
jurdico colonial basado en las Leyes de
Indias desde el virreinato, conviviendo
con un derecho consuetudinario nativo
que no ha sido autrquico y siempre ha
estado conectado al derecho dominante.
19 Cfr. Pirenne, Henri, Historia econmica y social

de la Edad Media, Fondo de Cultura Econmica,
Mxico, 1939, p. 68.
20 Cfr. Avdakov, Polianski y otros, Historia econmica de los pases capitalistas, Grijalbo, Mxico,
1965, p. 175.
21 Cfr. Pirenne, Henri, Historia econmica y social
de la Edad Media, cit., p. 118.
22 La minera fue base del mercantilismo y aorado
por los conquistadores espaoles. Carlos Marx
deca que en la industria extractiva, como las

minas, la materia prima no formaba parte integrante del capital desembolsado, pues el objeto
trabajado no es producto de un trabajo anterior,
sino regalo de la naturaleza (Marx, Carlos, El
capital, t. I, Fondo de Cultura Econmica,
Mxico, 1945, p. 369).
23 Cfr. Cotler, Julio, Clases, Estado y Nacin en
el Per, Instituto de Estudios Peruanos, 6.a ed.,
Lima, 1992, p. 91.
2.1. Periodo republicano
Con la emancipacin de Espaa

y la configuracin de un estado oligrquico sustentado en los hacendados,
los caudillos militares, una incipiente
industria manufacturera a principios
La explotacin minera22 se hizo a de siglo, la extraccin del guano, y las
base de mano de obra de los nativos coe- comunidades campesinas convivieron
Actualidad Penal
433
Actualidad
Penal
bajo un paradigma poltico y jurdico

mercantilista, que fue quebrado por
emergencia de las Fuerzas Armadas con
el golpe de Estado de 1968 que realiz
la Reforma Agraria, expropiando los
latifundios; insertando las cooperativas
agrarias, avanzando en proceso de modernizacin forzada del campo. Este
contexto de revueltas campesinas que
cuestionaban el sistema de haciendas, y
de reparto de la tierra teniendo una alta
incidencia en los valles de la Convencin
y Lares en el Cusco, bajo el liderazgo de
Hugo Blanco en 1962. Al lado de esto
cabe mencionar el inicio de acciones
guerrilleras en 1965 por grupos castristas
como el Movimiento de Izquierda Revolucionaria y el Ejrcito de Liberacin
Nacional trotskista, que fueron abatidos
rpidamente.
2.2. Las comunidades campesinas en
Cajamarca
uniforme a los recursos y, por supuesto,

algunos referentes ideolgicos componentes de la cultura local. As se volvi
viable la opcin comunal, dominando
sobre otras dos opciones casero de
parceleros o consolidacin de la hacienda, que fueron las ms importantes
en la regin24. Esto a nuestro entender
no agota el elemento cohesionador de
la comunidad campesina siendo la ms
relevante la relacin con la tierra.
IMPORTANTE
[L]a diferencia entre costumbre y

derecho consuetudinario, similar a
la concepcin kantiana de la moral
y del derecho, en la que la primera
es el conjunto de normas internas
de cumplimiento que se impone la
persona en su fuero privado, y el
segundo, el derecho, que es el conjunto de normas externas, y con un
poder para garantizar su cumplimiento como la coercin.
Estas han seguido el patrn de

desarrollo de una economa agraria
Desde una perspectiva liberal, Jaime
conectada a una economa mercantil
y la extraccin minera en una zona de de Althaus, dice que las comunidades
Cajamarca donde hay yacimientos de campesinas en la sierra son enfocadas
con prejuicio ideolgico, refirindose
minerales valiosos como el oro.
a la izquierda, y que esto les impide
En Cajamarca los elementos co- reconocer que las comunidades son
munes que permiten la existencia y asociaciones de pequeos propietarios
permanencia de las Comunidades Cam- que reciben sus tierras en herencia y las
pesinas, se ven incluso en el fenmeno dan a sus hijos de la misma manera, y
de la reinvencin, como cuando en 1962
se instal la comunidad campesina de
Cumbico, y son los siguientes: [] la 24 Urrutia, Jaime, La comunidad campesina
reinventada: El ejemplo de Cumbico. Cajamarexistencia de un sistema de trabajo basaca, en Debate Agrario, ponencia presentada al
do en la organizacin familiar extensa, el
Congreso de Etnohistoria, El Quisco, Chile,
consenso sobre la necesidad de un acceso
julio de 1993, p. 3.
434
Instituto Pacfico
Doctrina prctica
que la comunidad existe para fines de
administracin comn de ciertas decisiones de siembra en las tierras de secano
y para las obras comunales, pero no para
la propiedad de la tierra agrcola25. La
historia ancestral de las comunidades
campesinas ha sido subsistir en base a la
tierra, y colateralmente la ganadera. Se
han vinculado como fuerza de trabajo a
la economa mercantil como la extraccin minera.
2.3. Comunidad campesina y derecho
El derecho se ha mantenido en estas

comunidades basada en sus costumbres
y bajo el paradigma de proteccin de la
colectividad y sujecin del individuo a
esta; pero articulada al sistema jurdico
oficial de cuya sujecin no ha escapado.
En la historia del derecho, estudiosos como Basadre han afirmado que a
las normas de las sociedades incipientes
o primitivas, no habra que llamarlas
leyes sino costumbres, y que las costumbres fijas, esto es que se mantienen
en el tiempo y generalmente seguidas
o aceptadas por la comunidad, no se
distinguen en realidad de las leyes. El
derecho romano aparece mucho antes de
la Ley de las Doce Tablas y en el derecho
consuetudinario se basan gran cantidad
de derechos histricos y actuales como
el ingls26. Con esto podemos establecer
que el derecho no hay que confundirlo
25 Cfr. De Althaus, Jaime, La revolucin capitalista
en el Per, Fondo de Cultura Econmica, Lima,
2007, p. 57.
26 Basadre, Jorge, Historia del derecho peruano,
San Marcos, Lima, 1997, p. 51.
con la forma escrita, sino en el ejercicio

de la coercin para su cumplimiento.
Se ha dicho, de parte de socilogos y
antroplogos, que las comunidades nativas en cuanto a sus relaciones sociales tienen un control social basado en el derecho consuetudinario, el cual se sustenta
en la costumbre al ser prcticas sociales
aceptadas como derecho. En el mbito
internacional donde prima como fuente
de derecho la costumbre, se estima por
ejemplo que esta requiere la presencia de
dos elementos, la prctica estatal (usus) y
la creencia de que esa prctica se exige, se
prohbe o se permite, segn la ndole de
la norma, como derecho (opinio juris sive
necessitatis)27. Sin embargo, el factor para
que se le considere derecho y deje de ser
solo costumbre, es el cumplimiento de
las obligaciones establecidas, mediante
la coercin.
Respecto de la distincin entre
costumbre y derecho consuetudinario
Kning, citado por Basadre, sealaba
que en los pueblos primitivos pueden
llamarse costumbres jurdicas a todas
aquellas de las cuales en etapas ms
avanzadas se han desarrollado normas de
derecho. L. Adam dice que la lnea divisoria entre estas, se encuentra en el principio de relevancia. Aquellas costumbres
cuyo cumplimiento es exigido por una
necesidad social, real o imaginaria,
dentro de una obligatoriedad concreta,
son de hecho jurdicas. Malinowski
27 Henckaerts, Jean-Marie y Louise DoswaldBeck, El derecho internacional humanitario
consuetudinario, vol. I, Ginebra, 2007, p. xxxvi.
Actualidad Penal
435
Actualidad
Penal
distingue entre normas y costumbres

indicando que la primera necesita una
especie de poder pblico que obliga al
acatamiento de acuerdo con la opinin
general28. Con esto establecemos la
diferencia entre costumbre y derecho
consuetudinario, similar a la concepcin
kantiana de la moral y del derecho, en la
que la primera es el conjunto de normas
internas de cumplimiento que se impone la persona en su fuero privado, y el
segundo, el derecho, que es elconjunto
de normas externas, y con un poder
para garantizar su cumplimiento como
la coercin.
configura en mentalidades ya estructuradas por el esquema jurdico occidental,

para lo cual es necesaria una perspectiva
intercultural que abarque desde lo econmico y tcnico hasta lo lingstico y
religioso: en el derecho compatibilizar al
derecho consuetudinario con el derecho
positivo30. Esta apreciacin tiene un
punto de vista relativista, el derecho
se concibe desde donde se le mire, que
si bien tiene sentido como dato de la
realidad, desde los valores consensuados
universalmente tiene problemas que
deben ser afrontados cuando se evalan
las formas de sanciones que se aplican
Basadre reconoce un derecho in- en las rondas campesinas, sobre todo el
dgena que se mantiene vinculado al uso de la coercin.
derecho colonial con carcter consueUn estudio del lenguaje y los
tudinario y que permaneci durante la conflictos intertnicos en el derecho
Colonia bajo tres formas: 1) la influencia consuetudinario y el derecho positivo,
indgena en la legislacin como la mita; considerado este ltimo como el derecho
2) la facultad para que funcionasen los nacional mayoritario, destaca que hay
usos indgenas no opuestos a la legis- dos grupos, uno dominante (en Amlacin o a la religin catlica; y 3) la rica Latina de naturaleza romanstica
vigencia de las costumbres indgenas o continental) y otro subalterno como
en contra de la ley, en lo referido a son los pueblos indgenas no integrapropiedad, derecho familiar29. Por las dos al Estado, pero reconocidos a nivel
necesidades del modelo colonial de Constitucional, sin apoyo ni amparo a
dominacin se mantuvo la presencia de considerar, explorando la doble relacin
sistemas jurdicos comunales siempre entre el derecho consuetudinario y el
que no interfiriese con los intereses de otro nacional (mayoritario) teniendo el
las clases en el poder.
lenguaje para su estudio y aplicacin31.
La idea del derecho consuetudina- Esta observacin es atinada, el tema es
rio, seala Sagstegui, es que esta se

cit., p. 51.
cit., p. 273.
436
Instituto Pacfico
30 Sagstegui Urteaga, Pedro, Derecho consuetudinario andino-necesidad de su estudio

por investigadores jurdicos y aplicaciones,
Lima, 2010, p. 4. Versin en lnea: <http://bit.
ly/1NRa7Ty>.
31 Ibdem, p. 5.
Doctrina prctica
el paradigma que se debe adoptar en el
caso de problemas del sistema oficial con
la justicia campesina.
llos Reyes dejarlo usar a cada Nacin

como lo tenan en su antigedad33. Esta
misma lgica fue seguida por la administracin colonial con el derecho indgena.
Las rondas campesinas como una

de las expresiones de la justicia comunal,
[L]as rondas campesinas forman
nacen tal como las conocemos ahora en
parte de un sistema comunal proChota, en 1976 para proteger la seguripio y constituyen una forma de
dad de los miembros de las comunidades
autoridad comunal en los lugares
ejerciendo jurisdiccin y combatir el abio espacios rurales del pas en que
existen estn o no integradas a
geato pues siendo una economa basada
comunidades campesinas y nativas
en el agro, tambin desarrolla ganadera
preexistentes.
bsicamente para fines de subsistencia,
en principio, y en segundo plano para
El derecho consuetudinario ha el comercio. Esta jurisdiccin ha sido
mantenido su vigencia incluso desde el una alternativa a la ausencia del Estado,
dominio inca, pues como anota Basadre incapaz de garantizar la modernizacin
quien reconoce un derecho generado a del campo.
partir del Estado incaico, que elaborada
Investigadores como Franco Valdila ley para aplicarla tenan que abarcar via conciben las rondas como fenmesus dominios como Per, Colombia, nos del mundo rural y que en Cajamarca
Ecuador, Bolivia, Chile y Argentina. la ronda campesina autnoma, se form
En estos territorios, al existir ncleos en los caseros. Estas rondas constituyen
de poblacin tambin haba costumbres la autoridad comunal para el gobierno
establecidas, como derecho local32. Es local, la administracin de justicia,
decir que el sistema poltico y jurdico el desarrollo local, la interpretacin y
que signific el imperio de los Incas se la interlocucin con el Estado (funreconocieron estos derechos locales, lo ciones que cumplen las comunidades
que fue advertido ya por Garcilaso de la campesinas)34.
Vega cuando dije que el Inca Pachacutec
Las rondas, en manos del camorden muchas leyes y fueron particulares, arrimndose a las costumbres pesinado, nacieron para defender a la
antiguas de aquellas provincias donde se poblacin del abigeato, darle bienestar
haban de guardar, porque todo lo que y organizarse polticamente por el dbil
no era contra su idolatra, ni contra las
leyes comunes, tuvieron por bien aque- 33 Garcilaso De La Vega, citado por Basadre,
IMPORTANTE

cit., p. 80.
Jorge, Historia del derecho peruano, cit., p. 82.

34 Valdivia, Franco, y otros, Las mujeres en la
justicia comunitaria: vctimas, sujetos y actores,
IDL, Lima, 2009, p. 42.
Actualidad Penal
437
Actualidad
Penal
control de la autoridad central. Esto

porque los campesinos estaban cansados
de la ineficiente burocracia urbana. Adems del incremento de robos, donde la
prdida de una mula, un vacuno o una
oveja es un gran golpe por la pobreza
que existe, sumado a que la polica en el
campo era escasa y corrupta, los campesinos se sentan frustrados del alto grado
de absolucin de los pocos ladrones que
eran arrestados35.
las expectativas en mayor acceso de las

masas a la informacin, la urbanizacin
sin industrializacin y una crisis econmica sin precedentes. Un Estado en
crisis incapaz para responder a la presin
de las necesidades de las masas casi sin
interlocutor, con un serio vaco de poder
y legitimidad, que enfrenta a un pueblo
que cuestiona y desarrolla creativamente
mltiples estrategias de supervivencia y
acomodo, contestando y rebasando el
orden establecido, la norma, lo legal,
lo oficial, lo formal37. Este fenmeno,
si bien urbano, se va a asentar en los
bolsones de migrantes que han provenido de las reas rurales, cargando, su
idiosincrasia, costumbres, organizacin
comunitaria, etc.
Las rondas se convirtieron en organizacin de defensa de los intereses de la

poblacin rural frente a la poca o nula
presencia del Estado oficial. Aunque de
Althaus afirma que las rondas campesinas controladas por la izquierda dentro
de un esquema clasista y revolucionario,
La presin de los ciudadanos sobre
en contra de la minera, no han colaborado con la polica y el sistema nacional la estructura del Estado, para obtener
sino han ido contra ellos36.
una mayor participacin en los asuntos nacionales y en los beneficios de
2.4. Ausencia del Estado
la modernidad, se opone a la rigidez
Se ha justificado la relevancia de excluyente del aparato institucional
la justicia comunal en la ausencia del y su ordenamiento jurdico, y a la
Estado oficial, en sus funciones de ad- inadecuacin del sistema a las nuevas
ministracin de justicia. Este fenmeno circunstancias. En este enfrentamiento
no solo incluye a las zonas rurales sino las estructuras de la cultura, la sociedad
a las urbanas. Matos Mar deca que la y el Estado resultan desbordadas y se
crisis actual, refirindose al contexto revelan obsoletas. El desborde generaliestudiado desde 1976 al 2000, que no zado se expresa as bajo las formas de una
era coyuntural, sino estructural pues implcita desobediencia civil de las masas
se estaba ante un inslito proceso de en ascenso que se limitan por ahora al
modernizacin producido por el cre- cuestionamiento pacfico de la ley en los
cimiento demogrfico, la explosin de vacos de poder generado por la crisis
econmica y la violencia gubernamental
35 Valdivia, Franco, y otros, loc. cit.
36 De Althaus, Jaime, La revolucin capitalista en
el Per, cit., p. 198.
438
Instituto Pacfico

Doctrina prctica
que derivan a la violencia cada vez que
el Estado y la institucionalidad intenta
recuperar el control mediante el uso de
la fuerza38. Esta es una de las causas que
trasladadas al campo hacen que ante el
vaco del Estado, o su inoperancia, las
masas campesinas retornen sus antiguas
formas de administrar justicia.
Desde su opcin liberal, Althaus
afirma que lo que haba fallado en su
misin integradora de los peruanos,
no fue el mercado, sino el Estado, que
ha sido clamorosamente ineficaz en su
misin redistributiva. La psima calidad
de la educacin pblica, la superposicin
e inutilidad de los programas sociales, la
justicia que tarda o no llega, el retraso del
agua potable, aun en manos del Estado,
en comparacin con el avance de los
servicios privatizados que han ampliado
significativamente su cobertura, y la
lentitud en la construccin de infraestructura, constituyen un lastre para los
procesos de inclusin y de reduccin de
la pobreza, y que en esos temas se deba
introducir cambios para que la revolucin capitalista termine de incorporar
al pas entero39.
sido estudiado por Hernando de Soto,

quien afirma que haba una revolucin
silenciosa frente a la crisis de un Estado
mercantilista, representado por pequeos empresarios al margen de la ley,
asociaciones de migrantes, asentamientos humanos formados por invasiones,
que ante la ineficiencia del Estado ha
desarrollado un conjunto de criterios
para administrar la justicia penal. Se
aplica una pena a los delincuentes comunes con apaleamiento, desnudez,
enterramiento o expulsin40 lo que nos
recuerda el ejercicio de la violencia en
las rondas campesinas seriamente cuestionada desde un paradigma liberal de
los derechos humanos.
Este fenmeno de justicia alternativa, no oficial o informal ha sido abordado por Boaventura de Sousa, y que
estima es parte de la crisis del paradigma
de la modernidad, y le ha denominado
pluralismo jurdico. Este concepto se
origin a finales del siglo xix en la
filosofa jurdica antipositivista europea
como una reaccin contra la reduccin
del derecho al derecho estatal llevada a
cabo por el movimiento de codificacin
De estos razonamientos viene el y elaborada por el positivismo jurdico,
fenmeno que se le ha llamado informal, recogido por los trabajos de Ehrlich,
que est constituido por el desarrollo 1936; Bobbio, 1942;41Del Vecchio, 1957
de economas subterrneas, y formas y Carbonnier, 1979 .
de administracin de justicia distinta
al del Per oficial. Este fenmeno ha 40 De Soto, Hernando, El otro Sendero. Una res-

39 De Althaus, Jaime, La revolucin capitalista en
el Per, cit., p. 29.
puesta econmica a la violencia, Norma, Lima,

2010, p. 57.
41 Boaventura De Sousa, Santos, Sociologa
jurdica crtica. Para un nuevo sentido comn
en el derecho, ILSA, Coleccin En clave de Sur
Bogot, 2009, p. 61.
Actualidad Penal
439
Actualidad
Penal
IMPORTANTE
Las comunidades campesinas no

son pueblos aislados, desconectados; por lo tanto, les es exigible el
respeto de los derechos humanos
que tienen alcance universal.
integrando las economas, y la prestacin de servicios en salud, educacin,

y la misma justicia de parte del Estado,
en el futuro har que esta disminuya
su radio de accin, si es que no tiende
a su desaparicin, aunque es honesto
reconocer que se ha adaptado a sistemas
jurdicos que han desaparecido durante
su historia, el inca y el colonial. En el
caso del imperio inca, se tiene que en la
experiencia cotidiana del poblador andino, el imperio incaico haba sido realmente desptico y dominador. En 1560
el recuerdo de los incas estaba asociado
todava a las guerras, la sujecin forzosa
de los yanaconas para trabajar las tierras
de la aristocracia cusquea, el traslado
masivo de poblaciones bajo el sistema
de mitimaes. Los campesinos del ro
Pampas fueron precisamente vctimas
de esta modalidad de desarraigo. Es por
esto que algunos grupos tnicos, como la
etnia Huanca en la sierra central, vieron
a los espaoles como liberadores de la
opresin cusquea; pero poco tiempo
despus, se desilusionaron ya que las
atrocidades de la conquista no hicieron
olvidar fcilmente las incaicas43. De all
que la adaptacin es otro elemento de
su carcter.
A despecho de lo que dice Boaventura de Sousa sobre el pluralismo

jurdico que el identifica en las favelas42
de Brasil y la crisis de validez universal
del paradigma jurdico liberal; en las
comunidades campesinas y las rondas de
Cajamarca se ha mantenido un derecho
consuetudinario, y que aun si supervive, el cual estar bajo la sombra del
sistema jurdico oficial que ha regulado
legalmente sus modos de conformacin,
ha reconocido las rondas y la justicia
comunal; pero le ha impuesto lmites:
la proteccin de los derechos humanos,
segn el Acuerdo Plenario N. 1-2009/
CJ-116; ya que no son aceptables las
prcticas como los azotes, la falta de
abogados o defensores, los linchamientos, la disciplina de masas (Gitlitz se
refiere a esta metodologa en las que
azotan al sentenciado dos latigazos por
cada persona, si son 100 entonces el
condenado recibe 200 azotes, con lo cual
esto se convierte en una tortura). Frente 3. Marco normativo
a esto nos aventuramos a predecir que
La Corte Suprema dict el Acuercon una modernizacin real del campo,
do Plenario N. 1-2009/CJ-116
el 13 de noviembre de 2009, para
42 Es el nombre adoptado por los asentamientos establecer reglas jurdicas respecto de
informales, con carencia de infraestructura
bsica, similar a los asentamientos humanos o
pueblos jvenes en Per. El nombre deriva de
una planta Faveila.
440
Instituto Pacfico
43 Flores Galindo, Alberto, Buscando un inca.

Identidad y utopa en los andes, cit., p. 38.
Doctrina prctica
la actuacin de las rondas campesinas
o comunales en su ejercicio de funcin
jurisdiccional, que generaba no pocos
choques con el Poder Judicial, pues los
lderes y miembros de estas organizaciones han sido sometidos a procesos
penales por delitos de secuestro, lesiones,
extorsin, homicidio y usurpacin de
autoridad. Como afirma Gitlitz ha sido
una exigencia de las rondas, administrar
su derecho y no ser procesadas por ello44.
Y esta es una peticin a estudiar en el
Acuerdo Plenario N. 1-2009/CJ-116,
que en su fundamento jurdico fij un
marco legal en los artculos 2.19, 89 y
149 de la Constitucin, el Convenio N.
169 de la Organizacin Internacional
del Trabajo sobre pueblos indgenas y
tribales en pases independientes, del
27 de junio de 1989, aprobado por
Resolucin Legislativa N. 26253, del
5 de diciembre de 1993, as como en
particular los artculos 14, 15, 20.8,
21, 45.2 y 46.8 y 11 del Cdigo Penal.
El pleno de jueces supremos advirti dos datos importantes: 1) con gran
frecuencia la conducta penal atribuida a
quienes integran las rondas campesinas
se desarrolla en un mbito rural, aunque
en no pocos casos siendo rurales en
reas colindantes o de fcil comunicacin y acceso con zonas urbanas donde
ejercen jurisdiccin los jueces del Poder
Judicial; y, 2) los delitos imputados, se
refieren a tipologas donde la violencia
44 Gitlitz, John S., Administrando justicia al
margen del Estado. Las rondas campesinas de
Cajamarca, Instituto de Estudios Peruanos,
2013, p. 273.
y la coaccin son medios comunes de

comisin, los cuales por su naturaleza
tienen en la legislacin vigente penas
muy altas.
La discusin en el seno de la ms
alta jerarqua del poder judicial fue en
razn de la disparidad de enfoques en la
judicatura frente a la justicia campesina
o comunal.
Un aspecto enfatizado por los
jueces supremos fue que la Constitucin reconoce como derecho individual
de mxima relevancia normativa la identidad tnica y cultural de las personas,
as como protege la pluralidad tnica y
cultural de la Nacin (art. 2.19). Adems
se afirman dos derechos fundamentales
colectivos: el derecho a la identidad cultural de las comunidades campesinas y
nativas, y a su existencia legal, personera
jurdica y autonoma dentro de la ley
(art. 89); y el derecho de una jurisdiccin especial comunal respecto de los
hechos ocurridos dentro del mbito territorial de las comunidades campesinas
y nativas de conformidad con el derecho
consuetudinario, siempre que no violen
los derechos fundamentales de la persona (art. 149). El reconocimiento de la
referida jurisdiccin es el desarrollo del
principio de pluralidad tnica y cultural
sancionado por el artculo 2.19 de la Ley
Fundamental45.
Como premisas normativas desde
una perspectiva de sistematizacin e
integracin, la Corte Suprema seala
45 Acuerdo Plenario N. 1-2009/CJ-116, f. j. n.
6.
Actualidad Penal
441
Actualidad
Penal
que es necesario el aporte del Convenio

sobre pueblos indgenas y tribales 1989
del 27 de junio de ese ao, aprobado
por Resolucin Legislativa N. 26253,
del 5 de diciembre de 1993, y de la
Declaracin de Naciones Unidas sobre
los derechos de los pueblos indgenas,
aprobada por la Asamblea General el 13
de setiembre de 2007. El propsito del
Convenio, y tambin de la Declaracin,
es garantizar el respeto tanto del derecho
de esos pueblos a su identidad social y
cultural, sus costumbres y tradiciones,
y sus instituciones (art. 2.b del Convenio, art. 5 de la Declaracin), como el
derecho individual de sus miembros a
participar en esta forma de vida sin discriminaciones. La Declaracin estipula,
con toda precisin, que tienen derecho
a promover, desarrollar y mantener sus
estructuras, instituciones y sus propias
costumbres, espiritualidad, tradiciones,
procedimientos, prcticas y, cuando
existan, costumbres o sistemas jurdicos,
de conformidad con las normas internacionales de derechos humanos (art. 34).
El Convenio, tiene expuesto el Tribunal
Constitucional, viene a complementar
normativa e interpretativamente las
clusulas constitucionales sobre pueblos
indgenas que, a su vez, concretizan los
derechos fundamentales y las garantas
institucionales de los pueblos indgenas
y sus integrantes (STC N. 3343-2007PA/TC, caso Bustamante Johnson, f. j.
n. 31).
gicos, la pluralidad cultural en la que

convivimos, como se refera Jos Mara
Arguedas en su novela Todas las Sangres.
La Corte Suprema afirma que la diversidad cultural del Per est plenamente
reconocida por la Constitucin y que
ninguna persona puede ser discriminada por razn de su cultura, con todo lo
que ello representa en cuanto principio
superior del ordenamiento jurdico
nacional. Enfatiza que el derecho consuetudinario como sistema normativo
propio, entendido como conjunto de
normas y potestad de regulacin propia
como de la organizacin autnoma de
sus instituciones para la decisin de los
asuntos que reclaman la intervencin de
la jurisdiccin comunal, es validada por
las norma descrita en artculo 149 de la
Constitucin, a la que, sin embargo, se
le fija una limitacin material relevante
y que es la interdiccin de vulneracin
de los derechos fundamentales, al punto
que dispone la necesaria coordinacin
con las estructuras estatales en materia
de imparticin de justicia. De all que
advirtamos que la riqueza de la nacin
peruana sea su heterogeneidad, o la
unidad en la diversidad.
3.2. Las rondas campesinas como jurisdiccin
Los jueces supremos, en el Acuerdo

Plenario N. 1-2009/CJ-116, f. j. n.
7, hacen un recorrido constitucional y
legislativo sobre las rondas campesinas,
con la finalidad de establecer si estas son
3.1. Pluralidad cultural
o no sujetos colectivos titulares del dereEs ampliamente reconocido en cho de ejercicio de funciones jurisdicciolos estudios sociolgicos o antropol- nales en su mbito territorial, y estiman
442
Instituto Pacfico
Doctrina prctica
que, conforme al art. 149 de la Constitucin, las rondas campesinas forman parte
de un sistema comunal propio y constituyen una forma de autoridad comunal
en los lugares o espacios rurales del pas
en que existen estn o no integradas
a comunidades campesinas y nativas
preexistentes. Las rondas campesinas,
que se inscriben dentro del contexto de
las formas tradicionales de organizacin
comunitaria y de los valores andinos de
solidaridad, trabajo comunal e idea del
progreso, han asumido diversos roles
como seguridad y desarrollo y tambin
los vinculados al control penal en tanto
aplican las normas del derecho consuetudinario que les corresponda y expresen
su identidad cultural.
de permanencia. Son expresiones del

mundo rural de algunos sectores de la
poblacin rural en mbitos geogrficos
ms o menos focalizados, tienen caractersticas comunes en su organizacin,
siguen determinadas tradiciones y reaccionan ante las amenazas a su entorno
con ciertos patrones comunes organizan de cierto modo la vida en el campo, y han definido aun cuando con
relativa heterogeneidad las medidas
y procedimientos correspondientes basados en sus particulares concepciones.
El acuerdo plenario fija como regla
que el juez debe identificar con absoluta
rigurosidad, caso por caso y no dar por
sentada la existencia de estos elementos
en los asuntos de su competencia, obviamente con ayuda pericial que ilustra o
auxilia, pero no define; ofrece al juzgador
toda la informacin tcnica y cientfica
necesaria para resolver el caso46; pues, lo
que el Estado democrtico reconoce es
una organizacin o institucin determinada y el ejercicio legtimo del derecho
consuetudinario normas vigentes y
vlidas para el grupo social, en el marco
de su referente cultural.
Continan los jueces supremos

precisando que los integrantes de las
rondas campesinas cumplen con el requisito de pertenecer a un grupo cultural
y tnico particularizado; que, desde una
perspectiva subjetiva, tienen conciencia
tnica o identidad cultural pues afirman
rasgos comunes y se diferencian de otros
grupos humanos y; que sienten que su
comportamiento se acomoda al sistema
de valores y a las normas de su grupo social ya que su conducta observable refleja 3.3. Alcance de la jurisdiccin especial
comunal-rondera. Regla jurdica para
necesidad de identidad y de pertenencia.
la aplicacin de justicia comunal
Afirman que desde la perspectiva
El acuerdo plenario seala que
objetiva, como elementos materiales,
ante
la imputacin contra integrantes
comparten un sistema de valores, en
especial instituciones y comportamien- de las rondas campesinas por delitos,
tos colectivos, formas de control social debe establecerse si es aplicable el
y procedimientos de actuacin propios
que los distinguen de otros colectivos so- 46 Taruffo, Michele, La prueba, Marcial Pons,
Madrid, 2008, p. 90.
ciales su existencia tiene una vocacin
Actualidad Penal
443
Actualidad
Penal
artculo 149 de la Constitucin. Si el

campesinas asumen funciones jureconocimiento de una jurisdiccin
risdiccionales para la solucin de
especial comunal constituye un lmite
los conflictos. Ellas cuentan con
la necesaria organizacin, con el
objetivo a la jurisdiccin penal ordinaria. Esto conlleva, segn este acuerdo, a
reconocimiento comunitario y con
establecer si es que la justicia comunal
capacidad de control social.
o campesina tiene autonoma frente al C. Elemento normativo. Existencia de
Estado oficial, lo que no es as, dada la
un sistema jurdico propio, de un
manera como se le fijan los lmites a
derecho consuetudinario que comaquella, por lo que tenemos que conprenda normas tradicionales, tanto
cluir que la jurisdiccin campesina,
materiales como procesales, y que
aun cuando haya sido reconocida por
sern aplicadas por las autoridades de
el Estado, se sujeta a los lmites que este
las rondas campesinas. Esas normas,
le impone, de all que no es autnoma
en todo caso y como perspectiva
sino subordinada. Esta es una de las
central de su aceptabilidad jurdica,
caractersticas que podemos establecer
han de tener como fundamento y
sobre la justicia comunal.
lmite la proteccin de la cultura
comunitaria, asegurar su manteniIMPORTANTE
miento y prevenir las amenazas a su
supervivencia.
[L]a jurisdiccin campesina, aun
D. Elemento geogrfico. Las funciones
cuando haya sido reconocida por el
jurisdiccionales, que determinan la
Estado, se sujeta a los lmites que
este le impone, de all que no es auaplicacin de la norma tradicional, se
tnoma sino subordinada.
ejercen dentro del mbito territorial
de la respectiva ronda campesina.
La Corte Suprema, a pesar del disEl lugar de comisin del hecho,
curso de reconocimiento de la identidad
determinante de la aplicacin de la
tnica, fija los parmetros de esta justicia
norma tradicional, es esencial para el
campesina de la siguiente forma:
reconocimiento constitucional de la
respectiva funcin jurisdiccional de
A. Elemento humano. Existencia de
la ronda campesina: las conductas
un grupo diferenciable por su origen
juzgadas han de ocurrir en el territnico o cultural y por la persistencia
torio de esta.
diferenciada de su identidad cultural.
Las rondas campesinas tienen este
Si se verifican estos elementos estaatributo socio cultural.
mos ante la jurisdiccin especial comuB. Elemento orgnico. Existencia de nal. Sin embargo, debe constatarse un
autoridades tradicionales que ejer- ltimo requisito que artificialmente
zan una funcin de control social le ha incorporado la Corte Supreen sus comunidades. Las rondas ma a la jurisdiccin comunal, y es
444
Instituto Pacfico
Doctrina prctica
el llamado factor de congruencia47
que consiste que en que el derecho
consuetudinario que debe aplicar las
rondas campesinas no puede vulnerar los
derechos fundamentales de la persona pues
es una condicin de legitimidad y lmite
material para el ejercicio de la funcin
jurisdiccional especial comunal-ronderil.48
Obviamente, no pocas veces la forma de
administrar justicia campesina ha estado
en consonancia con esta perspectiva,
que viene del paradigma liberal de los
47 En el Acuerdo Plenario N. 1-2009/Cj-116, f.
j. n. 11, se desarrolla este factor de congruencia
con mayor amplitud y que [] exige que la
actuacin de las Rondas Campesinas, basadas
en su derecho consuetudinario, no vulnere el
ncleo esencial de los derechos fundamentales
se trata de aquellos derechos fundamentales en
los que existe suficiente consenso intercultural,
entendiendo por tales, como pauta general, los
derechos fundamentales que no pueden derogarse
ni siquiera en situaciones de mximo conflicto
o estados de excepcin. La premisa es que los
derechos fundamentales vinculados a la actuacin
de las Rondas Campesinas y de sus integrantes,
en este caso el derecho a la identidad tnica y
cultural y el derecho colectivo al ejercicio de
la jurisdiccin especial, nunca se reconocen de
manera absoluta, y que existen otros derechos
individuales y colectivos con los cuales deben
ponderarse los derechos fundamentales antes
citados [] Entre los derechos fundamentales
[] inderogables [] la vida, la dignidad humana, la prohibicin de torturas, de penas y de
tratos inhumanos, humillantes o degradantes, la
prohibicin de la esclavitud y de la servidumbre,
la legalidad del proceso, de los delitos y de las
penas bajo la nocin bsica de previsibilidad
para evitar vulnerar el derecho a la autonoma
cultural (Sentencia de la Corte Constitucional
de Colombia T-349, del 8 de agosto de 1996)
[].
48 Acuerdo Plenario N. 1-2009/Cj-116, f. j. n.
9.
derechos humanos, sino la particular

manera como entienden el procedimiento investigatorio, y la sancin la justicia
campesina.
4. Anlisis del problema a la luz de los
antecedentes y el marco normativo
La dominacin inca-colonial lo fue
en niveles polticos, econmicos y jurdicos de las comunidades que se encontraron en sus territorios. Enfatizamos que,
tambin lo fue en el plano jurdico, en
el que si bien coexista el sistema oficial
con las formas consuetudinarias andinas,
estas siempre estuvieron subordinadas a
la jurisdiccin dominante. Este fenmeno se ha dado tambin durante la poca
republicana. El impacto del sistema jurdico lo constata Vctor Andrs Belaunde
cuando dice que hubo una violenta
transformacin de la propiedad comunal
en individual hecha por los decretos de
Simn Bolvar quien se inspir a su vez
en las Cortes de Cdiz, y que influy en
el despojo a los indgenas de sus tierras
y acentu el latifundio. Por eso propuso
la necesidad de mantener la solucin del
doctor Villarn de reconocer personera
jurdica a las comunidades existentes que
las defienda y proteja. La visin paternalista de Belaunde justificaba que tambin
se le otorgue a la propiedad indgena
el carcter de inalienable para evitar
que el campesino, en su ignorancia, las
venda a un precio vil49. Esto reconoce la
existencia de un orden jurdico que va
49 Belaunde, Vctor Andrs, La realidad nacional,
Cantabria, Lima, 2010, pp. 167-169.
Actualidad Penal
445
Actualidad
Penal
ms all del derecho consuetudinario de

La justicia campesina se basa en su
los campesinos que los subordina, los derecho consuetudinario, que adquiere
este carcter porque emplea sistemas de
limita, los orienta.
coercin o de violencia organizada a
Este dominio del orden jurdico travs de las asambleas comunales que
oficial se encuentra en el entendimiento hacen labores de investigacin, juzgade los que administran la justicia comu- miento y ejecucin. Cuando dentro del
nal, ya que en casos graves sometidos a paradigma jurdico de los derechos husu jurisdiccin, si haba una decisin o manos entra en conflicto puede deberse
un acuerdo conciliatorio entre las partes, a supuestos que ha sealado la Corte
esto pasaba por el compromiso de no Suprema, en aras de entender mejor
informar a las autoridades del proble- el factor de congruencia que no podra
ma sucedido, e iba de la mano con la darse o cumplirse, incluso con la acepfinalidad de asegurar la armona comu- tacin por el derecho consuetudinario
nitaria y por el otro evitar el ingreso del y en la justicia comunal. Estos son los
Estado en este mbito, puesto que en su actos que habilitan la intervencin del
entender, eran conscientes que estaban derecho penal y excluyen la justicia
campesina, y en concreto la jurisdiccin
en una situacin de encubrimiento deejercida por las rondas como expresin
lictivo por lo menos. Es decir, el temor de dicha justicia:
de ser procesados por el Estado oficial,
de all tenemos que la justicia comunal Privaciones de libertad sin causa y
motivo razonable plenamente
tiene el carcter de subordinacin frente
arbitrarias y al margen del control
al Estado.
tpicamente ronderil.
Si bien existen dos mundos ju- Agresiones irrazonables o injustificardicos paralelos, estos se encuentran
das a las personas cuando son interintegrados al sistema oficial, de all
venidas o detenidas por los ronderos.
que la Constitucin afirme dos dere- Violencia, amenazas o humillaciones
chos fundamentales colectivos de las
para que declaren en uno u otro
comunidades campesinas y nativas:
sentido.
(i) el derecho a la identidad cultural a Juzgamientos sin un mnimo de
su existencia legal, personera jurdica
posibilidades para ejercer la defensa
lo que equivale, prcticamente, a
y autonoma dentro de la ley; y (ii) el
un linchamiento.
derecho de una jurisdiccin especial
comunal respecto de los hechos ocu- La aplicacin de sanciones no conminadas por el derecho consuetudirridos dentro del mbito territorial de
nario.
aquellas, siempre que no violen los
derechos fundamentales de la persona, Las penas de violencia fsica extrema tales como lesiones graves,
es all cuando ingresa a ejercer jurisdicmutilaciones entre otras.
cin el Poder Judicial.
446
Instituto Pacfico
Doctrina prctica
JOS MATOS MAR dice:
El encuentro entre la sociedad andina y los conquistadores espaoles

estableci una relacin de dominacin-subordinacin entre dos culturas, dos pueblos y
dos economas diferentes [] Por la
ndole misma de la conquista la herencia andina qued marginada.
Estos actos violatorios no pueden
justificarse; pero hay que tratar de comprenderlos. Desde una perspectiva jurdica, este enfoque proviene de las formas
como ancestralmente las comunidades
indgenas ejercieron su justicia. Las penas
ms importantes para los incas fueron la
de muerte, las corporales, las de privacin
de libertad, las penas econmicas y las
penas de honor50. La pena de muerte
poda adoptar la forma de decapitacin,
hoguera, horca, incineracin del cadver,
descuartizamiento, emparedamiento,
despeamiento, apedreamiento, flechamiento, etc. Provenan del derecho de
los incas51. Los castigos corporales eran
el tormento, la flagelacin y la paliza que
son castigos subsidiarios incluso con la
muerte. Segn el cronista Guamn Poma
de Ayala los azotes eran la sancin para
los mentirosos, los perjuros, los sucios,
los jugadores y los desobedientes y mal50 Basadre, Jorge, Historia del derecho peruano,
cit., p. 204.
51 Ibdem, p. 205.
criados52. De all que se afirme que el

problema es establecer la manera cmo
los campesinos entienden los derechos
humanos. Un compromiso con los derechos humanos no es parte de su tradicin
cultural y si bien los campesinos han
hablado siempre de su opresin y en la
lucha han aludido derechos estos han
sido concebidos tradicionalmente ms en
trminos comunales que individuales53.
Cuando se cruza esta frontera de
los derechos humanos, el Poder Judicial puede iniciar el procesamiento de
ronderos, y la Corte Suprema ha fijado
como procedimiento que un primer
paso a seguir, es determinar como elemento objetivo, que el procesado sea un
rondero y la conducta juzgada tiene que
haber sucedido en el mbito geogrfico
de actuacin de la respectiva ronda
campesina. Como segundo paso se realizar la prueba de la costumbre, esto es,
que es necesario establecer la existencia
de una concreta norma tradicional que
incluya la conducta juzgada por la ronda
campesina, y que solo podr comprender
la defensa y proteccin de los intereses
comunales o de un miembro de la comunidad donde acta esta campesina.
Con relacin a la presunta vctima, si
esta pertenece tambin a la comunidad
y los hechos guardan relacin con la
cosmovisin y la cultura rondera, entonces se trata de conflictos puramente
internos de las rondas campesinas y cabe
52 Ibdem, p. 205.
Cajamarca, cit., p. 292.
Actualidad Penal
447
Actualidad
Penal
afirmar la legitimidad constitucional de

esa conducta y la exclusin del derecho
penal siempre que los actos cometidos no
vulneren los derechos fundamentales o
el factor de congruencia.
de acceder al conocimiento de forma

ilimitada. Las comunidades campesinas
no son pueblos aislados o desconectados,
por lo tanto, les es exigible el respeto
de los derechos humanos que tienen
El Acuerdo Plenario N. 1-2009/ alcance universal, de all que estas orgaCJ-116, desde la casustica, advierte nizaciones tienen como plataforma que
que en el caso de ronderos es de muy se no se les procese como consecuencia
difcil concurrencia de errores de tipo de ejercitar la jurisdiccin comunal. De
condicionado culturalmente, y ya no esto inferimos que tienen la capacidad
entraa un problema de conocimiento de comprensin de que hay lmites fijasino de comprensin, de incapacidad dos por el Estado oficial.
Esta costumbre de preservar su
de comportarse de acuerdo con cnones culturales que al sujeto le resultan propio derecho consuetudinario, aun en
extraos pues los ronderos, como regla condiciones adversas, dominacin inca,
ordinaria, son individuos integrados colonial o republicana ha permitido que
al Estado total o parcialmente en cuya la justicia comunal se adapte a las condivirtud al tener contacto con la sociedad ciones imperantes, y busque el silencio
oficial como parte de su modo de vida, de los acuerdos hacia el sistema jurdico
aunque sea parcialmente, se les puede oficial, para su propia subsistencia. Por
exigir algn tipo de conducta acorde a eso, pese a sus antecedentes histricos,
las normas del Estado, por lo que pue- ha sobrevivido en el tiempo gracias a su
de intentar motivar su conducta y, por capacidad de adaptacin.
ende, desaprobarla cuando sea contraria
La justicia campesina se desarrolla
a los intereses predominantes de la so- dentro de una idea de defensa de los
ciedad con la cual se relaciona54. Esta intereses de la comunidad, a la que le
apreciacin del acuerdo plenario guarda da mayor preferencia que a los derechos
sintona en una poca de explosin de individuales, la cual responde justamenlas telecomunicaciones. La internet te a la manera como se ha desarrollado
permite la integracin de los pueblos en a lo largo de la historia nacional, como
una suerte de aldea global moderna, en colectivos, de all que sea una explicacin
donde las personas tienen la posibilidad de la forma como ejercen la coercin.
Tienen sentido lo afirmado por Gitlitz
54 Modell Gonzlez, Juan Luis, Breves de que el objetivo de la justicia comunal
consideraciones sobre la posible responsabi- no era tanto castigar sino reconstruir
lidad penal de sujetos pertenecientes a grupos la comunidad, armando con paciencia
culturalmente diferenciados, en Derecho penal un consenso que permitiera reintegrar
y pluralidad cultural, Anuario de derecho penal,
Fondo Editorial de la Universidad Catlica del a la vida comunitaria a los que haban
Per, 2006, p. 283.
errado. Los conflictos tenan que de448
Instituto Pacfico
Doctrina prctica
jarse en el pasado y los involucrados a El ejercicio de la violencia de parte de
comprometerse no alterar la paz de la
la justicia comunal se convierte en su
comunidad55. De all que los derechos
estigma, pues atenta contra el respeto
a los derechos humanos de estirpe inprivilegiados jerrquicamente son los
dividualista, a contrario del rgimen
derechos de la comunidad frente a los
colectivo de las comunidades.
individuales, y que de estas soluciones
para mantener la fortaleza de la organi- La justicia campesina, al ser cozacin social se encuentre por encima
munitaria, pone por encima a esta
de tal forma que otro carcter es que es
sobre los derechos individuales de
una justicia pragmtica.
tal forma que genera fricciones con
el derecho de raigambre occidental y
JURISPRUDENCIA RELEVANTE
liberal. Responde ms a los intereses
de la comunidad o colectivo que a los
[El] derecho consuetudinario que
individuales. El enfoque de los deredebe aplicar las rondas campesichos humanos entra en conflicto con
nas no puede vulnerar los derechos
ellos por ser un paradigma distinto.
fundamentales de la persona pues
La justicia campesina tiene una naes una condicin de legitimidad y
lmite material para el ejercicio de
turaleza pragmtica, pues busca que
la funcin jurisdiccional especial
la sancin restablezca la convivencia
comunal-ronderil [Acuerdo Plenapacfica alterada por el infractor.
rio N. 1-2009/CJ-116, f. j. n. 9).
La justicia campesina puede aplicar
sanciones desproporcionadas como
los castigos corporales, y la ms gra5. Conclusiones
ve, la llamada disciplina de masas,
El derecho consuetudinario de las
que conlleva al ejercicio con base
comunidades campesinas est en un
consuetudinaria de la tortura.
plano de subordinacin con el para- Ya que ha supervivido durante los
digma jurdico oficial, como lo fue
regmenes inca, colonial, y repuen la dominacin colonial, e incluso
blicano, podemos estimar que la
con la dominacin inca.
justicia campesina se ha amoldado
La justicia comunal tender a dismia los cambios, se ha adaptado para
nuir ante la presencia del Estado en el
poder sostenerse en el tiempo.
mbito de los servicios pblicos, y se Las sanciones que vemos desde nuesavance en el proceso de integracin
tro punto de vista occidentalizado
y de eficiencia en la administracin
son brbaras, pero responde a sus
de justicia.
propios patrones culturales y a su
historia.
margen del Estado. Las rondas campesinas de El factor de congruencia determinaCajamarca, cit., p. 93.
do por la Corte Suprema exige que la
Actualidad Penal
449
Actualidad
Penal
actuacin de las rondas campesinas,

basadas en su derecho consuetudinario, no vulnere el ncleo esencial
de los derechos fundamentales.
Cuando se afecte el factor de congruencia y se tenga que procesar a un
rondero, debe tomarse en cuenta si
han actuado bajo error culturalmente condicionado, error de tipo, error
de prohibicin, o existe alguna causa
de justificacin.
Para la determinar judicialmente
la pena se le exige al juez tener en
cuenta las costumbres de los pueblos
indgenas y su contexto sociocultural.
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Actualidad Penal
451

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